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Resumen
El tema de los documentos digitales o electrónicos como pruebas
judiciales, ha tomado una relevante importancia en los últimos años
debidos precisamente al auge de los medios de comunicación digitales y a
los efectos de la globalización electrónica; esta importancia radica
precisamente en el hecho de que muchas actividades comerciales y no
comerciales que se realizan en la actualidad contemplan la utilización de
dichas herramientas. El objetivo del presente trabajo es realizar un análisis
de la normatividad colombiana en lo referente a la utilización de los
documentos electrónicos como prueba dentro de los procesos judiciales
que se han adelantado en el distrito judicial de Bucaramanga, y resaltar la
importancia del conocimiento que deben tener los juzgadores en pruebas
de carácter electrónico, al momento que acometen la tarea de fallar un
caso cimentado en esta clase de pruebas.
Abstract
The issue of digital or electronic documents as evidence in court, has taken
a significant importance in recent years precisely due to the rise of digital
media and electronic effects of globalization, the importance lies precisely
in the fact that many activities commercial and noncommercial taking place
at present contemplate the use of such tools. The aim of this study is to
analyze the Colombian regulations regarding the use of electronic
documents as evidence in legal proceedings that have been advanced in
the judicial district of Bucaramanga, and highlight the importance of
knowledge that must be the judges in any electronic evidence, when they
undertake the task of missing a case founded on this kind of evidence.
Résumé
La question des documents numériques ou électroniques
comme preuve devant un tribunal, a pris une importance
considérable ces dernières années précisément en raison de
la montée des médias numériques et les effets électroniques
de la mondialisation, l’importance réside précisément dans le
fait que de nombreuses activités commerciale et non
commerciale aura lieu à l’heure actuelle envisager l’utilisation
de ces outils. Le but de cette étude est d’analyser les
réglementations colombiennes concernant l’utilisation des
documents électroniques comme preuve dans les procédures
judiciaires qui ont été avancés dans le district judiciaire de
Bucaramanga, et soulignent l’importance de la connaissance
qui doit être les juges dans tous les éléments de preuve
électroniques, quand ils entreprennent la tâche de manquer
une affaire fondée sur ce genre de preuve.
Deisy Yanet
Acevedo Surmay
Élber Enrique
Gómez Ustaris
97).
Nº 9
2008, 1).
Nº 9
que buscan como fin u objetivo principal, llegar a la verdad de los
hechos o al menos llegar a una proximidad posible con la exactitud
de la realidad.
Ya evidenciados estos aspectos tan fundamentales en ámbito de
ejercicio jurídico, se puede afirmar que la prueba es reconocida
como el medio más confiable para descubrir la verdad real y, a la
vez, la mayor garantía para evitar la arbitrariedad de las
decisiones judiciales, ya que la búsqueda de la verdad sobre los
hechos contenidos en una hipótesis acusatoria debe desarrollarse 397
para llevar a la reconstrucción conceptual de aquellos. Tal y como
afirma Alejandra Rivera:
que por este medio se presente en los asuntos litigiosos que son
sometidos a valoración por parte de los contendientes; y es ahí,
donde juega un papel importante el juzgador, porque se tiene que
nutrir de conocimientos intrínsecos de carácter especial, que
deben ir acompasados con la valoración de las pruebas y
además remitirse a las normas que rigen sobre los documentos en
general.
Asimismo, por las características especiales que reviste esta
clase de documentos, se ha obligado al juzgador a que haga un
mayor análisis del medio probatorio, porque debe tener en cuenta
su autenticidad, su actor y la seguridad que la información
suministra, de ahí que, del estudio ponderado que se le haga al
documento electrónico depende el éxito y la eficacia que produce
una prueba de carácter electrónico en un proceso contencioso;
incluso se ha tenido referencia de ellos en las acciones supra-
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legales, donde han permitido demostrar la violación de derechos
de carácter constitucional.
Por todas estas razones se ha generado la necesidad de crear
una legislación que permita no sólo regular dicha actividad, sino
que además permita validar como prueba dentro de un proceso
judicial cualquier información digital. En el caso colombiano dicha
normatividad se inició en el año 1995. El primer antecedente en la
legislación colombiana en lo referente a los documentos digitales,
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se dio a través del Decreto 2150 de 1995; la finalidad de dicha
legislación fue minimizar los trámites ante las entidades estatales
y para lograr dicho propósito dispuso en su Art. 26 que:
“En la utilización de sistemas electrónicos de archivo y
transmisión de datos las entidades de la
administración pública deberán habilitar sistemas de 399
transmisión electrónica de datos para que los usuarios
envíen o reciban información requerida en sus
actuaciones frente a la administración”
Posteriormente, en el año 1999, se expidió el Decreto 1122, el
cual contenía muchas disposiciones sobre el tema, pero fue
declarado posteriormente inexequible por vicios de forma,
mediante sentencia de la Corte Constitucional C-923/99. El Decreto
consentía presentar peticiones, quejas o reclamaciones ante
cualquier autoridad, vía mensajes de datos. Finalmente se expidió
la ley 527 del 18 de agosto de 1999, la cual definió y reglamentó
el acceso y el uso de los mensajes de datos del comercio
electrónico y de las firmas digitales. También a través de esta ley
se regularon todos los asuntos jurídicos relacionados con el
comercio electrónico y limitó lo pertinente al reconocimiento de
valor jurídico a los mensajes electrónicos de datos.
Los temas que regula la Ley 527 son entre otros: - Aplicación de
los requisitos jurídicos de los mensajes de datos; - Comunicación
de los mensajes de datos; - Comercio electrónico en materia de
Los derechos al debido proceso y aceeso a la administración de justicia en los casos...
sólo
“se genera por medios que están bajo el exclusivo
control del firmante, sino que puede estar avalada por
un certificado digital reconocido, mecanismos que
permiten identificar al firmante, detectar cualquier
modificación del mensaje y mantener la
confidencialidad de este” (Pedro Munar – Sentencia, 16
de diciembre de 2010).
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mensaje, la confiabilidad en la forma en que se
haya conservado la integridad de la información, la
forma en la que se identifique a su iniciador y cualquier
otro factor pertinente.”,
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se consideran confiables. Pero nos preguntamos: ¿De qué forma
entonces se debe presentar un documento electrónico para que
tenga valor probatorio? La respuesta a este interrogante se
encuentra en los artículos 6 a 10 de la citada ley y se puede
resumir de la siguiente forma:
A) Debe constar por escrito: esto significa que deberá ser
legible, sin importar el protocolo en el que esté, por ejemplo,
tratándose de archivos de audio o video, aunque el protocolo, está
diseñado para que los usuarios vean y escuchen, los archivos 403
están
escritos, en lenguaje máquina, que mediante un software convierte
esto en imágenes o/y audio según sea el caso; sin olvidar que la
información deberá estar disponible para su posterior consulta.
B) La Firma: el mensaje de datos deberá estar firmado, es
decir, que deberá existir certeza de quién es su autor, esto puede
ser, por ejemplo, en el caso de los correos electrónicos, con la
dirección de e-mail o una dirección IP, entre otras o con una firma
electrónica también regulada en la misma ley.
C) Original: la originalidad se refiere a que el archivo, deberá
ser original, concepto distinto al que existe cuando se habla de
originales y copias en papel, pues, por ejemplo, si la contabilidad
de una empresa que es un archivo de Excel, está en el servidor de
una empresa, debería llevar el servidor completo de la empresa,
empero en realidad si se copia en una memoria extraíble o en CD,
se trata de una copia “digitalmente idéntica”, por lo tanto, tendrá
que ser tratada por el funcionario judicial como el original, es
indispensable que quien realice las “copias” deje muy claro cómo
las realizó, detalle fecha, hora, sistema operativo, actualizaciones
o parches, software utilizado y, en general, todos los datos
relevantes.
D) Integridad: es íntegro un mensaje de datos, si ha
permanecido completa e inalteradamente, esto sólo se podrá
garantizar si un notario certifica el contenido, fecha y hora de la
toma, o se le coloca a la evidencia un certificado digital. En
Los derechos al debido proceso y aceeso a la administración de justicia en los casos...
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producción de información. No obstante, el uso masivo
de los medios digitales no está exento de conflictos.
Los delitos tradicionales han aprovechado estos
nuevos canales de comunicación, dando lugar a nuevas
categorías delictivas. Delincuentes y bandas
organizadas han encontrado en los nuevos medios
tecnológicos un firme aliado para la comisión de
crímenes; tales como, la pornografía infantil a través
de Internet, el phishing, el pharming, el abuso de
medios corporativos y la competencia desleal, entre
muchos otros. Frente a estas nuevas categorías de
delitos de última generación, aparece una herramienta 407
que permite demostrarlos ante la justicia: la prueba
electrónica. Este instrumento está ganando cada vez
más peso en los procesos judiciales; de tal forma,
puede afirmarse que muchas pruebas tradicionales
presentadas en juicio están migrando desde el soporte
de papel hacia un entorno virtual, circunstancia que
modifica, a su vez, los procesos de gestión y criterios
de admisibilidad de las mismas en los procesos
judiciales”. (Lázaro, 2008, 140)
En el actual mundo globalizado se está en presencia de
innumerable información digital, por cualquier rincón se halla
información de carácter electrónico, y en este contexto la doctrina
probatoria y la jurisprudencia con sus recientes pronunciamientos
ha dado pasos importantes para aceptar y reconocer que existen
innovaciones probatorias que deben ir acompañadas con las
herramientas procesales y sus procedimientos, de tal manera que
se permita unificar la tarea de los jueces de la República en cuanto
a la petición, decreto, práctica, aporte y valoración de material o
pruebas electrónicas en los procesos contenciosos que se
presenten al interior de los despachos judiciales.
Cuando se hace necesario entrar a hablar de la utilización de la
prueba electrónica en los procesos judiciales, resulta importante
enunciar todas aquellas reglas básicas que se deben seguir para
lograr recaudar documentos electrónicos y que sean aceptados
como pruebas dentro de cualquier proceso. Según Miller Rivera:
“Sea cual fuere la etapa o el medio probatorio por el
cual se pretende allegar un documento electrónico al
proceso judicial, la intervención del perito garantizará
Los derechos al debido proceso y aceeso a la administración de justicia en los casos...
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la técnica de análisis, el estado del arte en ingeniería forense y las
conclusiones del perito.
El juez Colombiano que pretenda hacer uso de esta
herramienta procesal, podrá acudir a ACIS (Asociación
Colombiana de Ingenieros de Sistemas), que es la entidad que
está encomendada de fijar y establecer las normas de
procedimiento de investigación frente a documentos electrónicos.
Dicha entidad se encarga hacer estudios de temas intrínsecos a los
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CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
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buena parte de los juzgadores, porque cuando se proponen a la
tarea de discernir los planteamientos técnicos de las pruebas que
se le presentan por los diferentes medios electrónicos, suelen
desconocer los requisitos que se han de tener en cuenta en su
valoración, e incluso se desconoce que existe legislación especial
sobre el tema, y un pronunciamiento de la Corte Suprema de
Justicia Sala de Casación Civil, que ha trazado los parámetros
sobre los requisitos que se deben tener en cuenta cuando de tomar
una decisión con fundamento en una prueba de este tipo.
Se constató a lo largo de la investigación que la novedad de las
pruebas electrónicas ha generado problemas para quien pretende
utilizarlas y no tiene el más mínimo conocimiento sobre las
mismas, todo debido a su escasa capacitación técnica de buena
parte de los protagonistas de un proceso, y más cuando éstos son
personas mayores adultas que no tuvieron la oportunidad en sus
claustros universitarios de tener acceso al mundo informático que
le permitiera en el día de hoy contradecir con propiedad los
planteamientos técnicos que le presentan las partes, los testigos e
incluso los peritos.
De lo dicho a lo largo de la investigación se puede concluir que
la seguridad jurídica de que goza un documento electrónico
depende en cierta medida de que el destinatario que va hacer uso
de ella no sea ajeno a la incuestionable realidad del mundo
informático que actualmente se vive, para que no se desplace o
sea desplazado cuando pretende hacer uso de estos documentos
electrónicos, ya sea como juzgador o como destinatario que va a
tener de alguna u otra manera productividad en la misma.
Se evidenció a lo largo de la investigación que la utilización de
la prueba electrónica, innegablemente debe ir precedida de una
cadena de custodia que ofrezcan motivos de seguridad, que
permitan a los funcionarios judiciales encargados de aplicarla o,
en su defecto, valorarla, hacer elocuciones respecto a ella, cuando
se disponen plasmarlas al caso concreto. Igualmente se observó
cómo nuestro régimen probatorio colombiano a través de las
diferentes normas y pronunciamientos jurisprudenciales, cuenta
con un soporte jurídico que permite la valoración y aceptación de
la prueba electrónica; pero al interior de ésta Colombia, se
evidenció que existe otra realidad, cuando se evidencia que no es
mucho el avance sobre el tema de los documentos electrónicos en
comparación de otros países, como tampoco que haya sido fácil la
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REFERENCIAS
Páginas Web
ISSN: 1692-9403
Recuperado de: http://www.scielo. org.ve/scielo.php?
pid=S1690-75152008000200009&script =sci_ arttext. P. 140
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Editorial Temis Recuperado de:
http://issuu.com/ngiraldo/docs/ pruebasjudiciales. P. 375.
Rivera, Alejandra. (2010).Finalidad de la Prueba Judicial.
Recuperado de: http:// es.scribd.com/doc/34939977/Prueba-
Nº 9
Judicial. P.1.
Rivera, Miller. (2008) El Manejo del documento electrónico y su regulación
en las
distintas etapas del íter probatorio en el proceso civil. Fundación
Universitaria
San Martín. Recuperado de: http://nisimblat.net/universidad/
ponenciacongreso. html. pp. 17 y 24.
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Legislación
Jurisprudencia
414
APÉNDICES
ENCUESTA
Distrito Judicial:
_____________________________________________
Despacho Judicial:
___________________________________________ Cargo:
___________________________________________________
_
N
S
S
I
1. ¿TIENE USTED CONOCIMIENTO EN
INFORMÁTICA?. SI_______ NO _______
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__________ Tipos de procesos:
Ordinarios______ Ejecutivos _____ Verbales Sumarios_____
Abreviados______ Otros _____Cuáles ________________________
Que jurisdicción?
Laboral ______ Familia ______ Penal______ Civil ______
Administrativa______ Otros______ Cuáles 415
_____________________
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5. ¿TIENEUSTEDCOMOJUEZENCUENTALAPRUEBAELECTRÓNI
CA SOLICITADA, DECRETADA Y PRACTICADA EN EL
PROCESO JUDICIAL PARA DICTAR LA DECISIÓN QUE DE
FONDO TOME? SI_______ NO _______
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medio.
Gráfico 2.
Las pocas pruebas electrónicas que se han tenido en cuenta
para fallar procesos contenciosos del derecho civil, laboral, familia
y los especiales de acoso laboral los podernos sintetizar así:
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Diciembre de 2011
Los derechos al debido proceso y aceeso a la administración de justicia en los casos...