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Puede suceder que una persona que tenga deudas superiores a sus bienes y no se
considere insolventes, o viceversa.
Juan Esteban Puga cree que la situación de insolvencia es: “Cuando mis activos
realizables (bienes susceptibles de ser enajenados) no sean suficientes para hacer
frente a mi pasivo actualmente exigibles, lo cual genera una incapacidad por el
deudor a hacer frente a sus obligaciones.” (en otros términos, puede tener
problemas de caja)
La ley de quiebra 18.175 rigió hasta el año 2014. Esta ley se hablaba de los síndicos,
de quiebra, de convenio judicial, existía la superintendencia de quiebra. Hoy en día
hablamos liquidador, reorganización, renegociación, liquidador, veedor,
superintendencia de insolvencia, etc. Hubo un cambio semántico, todos estos
cambios se realizaron por una comparación entre la legislación de quiebras chilenas
v/s países de la OCDE, los resultados de esa comparación posicionaron muy mal a
nuestro país por las siguientes razones:
Problemas de la antigua ley:
2. Los costos era otro problema que tenía la ley antigua, puesto a que era muy
caro. Hoy en día con la nueva ley es solo caro no muy caro.
1
4. Esta ley antigua consagraba delitos concursales, quiebra culpable y
fraudulenta, esta nueva legislación elimino todos los delitos que existían en
esa legislación especial, y los nuevos delitos que creo los dejo en el cód.
penal.
(Estudiar prelación de crédito del CC, ¿cuáles son? Conflictos entre 1ero, 2da y
3era)
¿Por qué se creó la ley 20.720?
ANTES: Ley de quiebras 18.175 (1982-2014), se refería a:
1. Síndicos.
2. Quiebras.
3. Convenios judiciales.
4. Superintendencia de quiebras (hoy, tiene otro nombre)
ANTES HOY
Plazos Se avanzaba muy lento Muy rápido.
en las quiebras. Ej.: 45 días.
Promedio: 4,5 años.
(Chile)
Promedio: 90-180 días
(Otros países)
¿Cuál es el problema?
Bienes de quien quebró
están paralizados. Ej.: A
una empresa productiva
le afecta la paralización.
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No se preocupaba de Ante proyecto lo mismo,
ellos. pero luego se envía otro y
si se preocupa.
Situación de los Liquidación de la
trabajadores empresa pasa a ser una
nueva causal de término
del contrato de trabajo
(modifica el Código del
trabajo).
Delitos Consagraba una serie de Se eliminaron estos
delitos “delitos delitos y se crearon
concursales” (quiebra nuevos y están en el
fraudulenta, quiebra Código Penal.
culpable) [Ley especial a Código
Penal]
De cada 10 emprendimientos; 8,5 fracasa. Por ende, la regla general, irles mal y la
excepción, irles bien (aun así, no había tantas quiebras).
¿Cómo protegerlos para que vuelvan a emprender? Crear un sistema que para que
en vez de alejarse (no irse a quiebra), se recurra a contratar un abogado y
someterse a la nueva ley.
Con la nueva ley, antes (al principio) no se exigían ciertas cosas, después se ha
exigido 1 o 2 juicios en contra del deudor, listado de bienes (depende del tribunal).
¿Qué sucede si una vez liquidado, el banco no quiere otorgarle un crédito?
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¿Qué puede hacer? Recurso de protección o reclamar ante la Superintendencia de
Bancos.
SABER. Prelación de créditos (Clase 1, 2 y 3 y además los conflictos entre estos).
La nueva ley creó los de 6 y 7 clase.
a. Estructura procedimental de la ley 20.720.
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Persona deudora para le ley 20720 NO es sinónimo de persona natural, porque, por ejemplo; el profesor
para la ley no es persona deudora, porque no es jubilado, no es estudiante o un dueño de casa, es un
profesional independiente, y un profesional independiente no es una persona deudora. Un profesional
independiente podría ser una empresa deudora, por tanto, este último no califica para el procedimiento
administrativo, porque para dicho procedimiento solo califica el jubilado, estudiante y dueña de casa.
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4. 4to procedimiento es administrativo “renegociación de personas
deudoras”, se tramita ante la SIR (Superintendencia de insolvencia y
reemprendimiento) Pág. www.superir.gob.cl. ). La renegociación busca
convenir entre el deudor y la totalidad de sus acreedores, un nuevo pacto,
ese pacto puede significar condonar deuda, re-pactar la deuda (fijar un plazo
mayor o nuevas tasas de interés, meses de gracias), o bien novar la deuda,
respecto de una persona deudora.
¿Qué es la empresa deudora? Se incluye toda persona jurídica con o sin fines de
lucro, también personas naturales, ¿Cuáles? Profesionales liberales que emiten
boletas.
Características:
Objetivo
Reestructuración, la ley habla del activo y del pasivo de la empresa deudora,
presentando una propuesta de pago, se llama propuesta de acuerdo de
reorganización judicial ARJ cuya finalidad es condonar, re-pactar o novar las
deudas de la empresa deudora. La condonación prácticamente no se aplica,
la novación muy poco, la que más se aplica es la repactación.
[“la reorganización está hecha para aquellas empresas que tienen problemas
de cajas pero que son viables económicamente, en cambio la liquidación
aplica para aquellas empresas que tienen problemas de caja pero que NO
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son viables económicamente” (la viabilidad dice relación con los flujos de caja
futuro)]
Tiene una serie de incentivos para que la empresa deudora pueda poner en
marcha sus operaciones de la manera más humana posible.
Honorario de abogado.
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Pagar auditor inscrito en la CFM valide el balance que confección el contador de la
empresa (no menos de 800.000 hasta 2 millones).
Honorarios del veedor (encargado de intermediar entre la empresa deudora y los
acreedores para poder zanjar una propuesta de pago que satisfaga a ambas partes)
no administra nada (tiene facultades de interventor judicial), puede ser veedor quien
este incorporado de la SIR. Se rige por oferta y demanda no están regulados por
ley, regula solo una audiencia para regularlo entre la empresa veedor y los tres
principales acreedores, si no hay acuerdo resuelve el tribunal, varía según el pasivo,
no menos de 150 UF y no más 600 UF
¿Cómo es en la práctica?
La solicitud de reorganización es un escrito sencillo
Posteriormente se acompañan otros antecedentes (inventarios)
Si se cumplen todos requisitos legales 56 y 55 ley 20720
Técnicamente quien nomina al veedor es la superintendencia, pero quien lo
nombra es el tribunal
Al 5 día el tribunal emite resolución a través de boletín concursal.cl A partir de la
notificación de la resolución de reorganización empieza la protección financiera
concursal PFC, figura nueva en la legislación, a favor de la empresa deudora,
establece una serie de beneficio, persigue que la empresa pueda negociar con sus
acreedores de una forma relativamente tranquila. Impide desde que nace, que se
inicien cobranzas judiciales en contra de la empresa deudora. (juicios ejecutivos y
sus derivados, ejemplo cumplimiento incidental de la sentencia).
Los juicios iniciados con anterioridad se paralizan por el solo ministerio de la ley. La
protección empieza el día de la sentencia hasta la junta de acreedores que vota el
plan de pago lo normal es que sea 30 días RG, la excepción es que se prorrogue
60 días más (máximo 110 días).
De ahí en adelante ya no es necesaria porque, si se aprueba la propuesta de pago
desaparecen todas morosidades por el solo ministerio de la ley. Si se rechazaba o
vota en contra, cae en liquidación inmediatamente, el tribunal en la misma audiencia
inicia a redactar la sentencia de liquidación
La protección financiera concursal otorga otros beneficios, no se puede poner
término a un contrato de la empresa deudora con algún acreedor invocando como
causal el hecho que se someta a reorganización, abarca también en la imposibilidad
de modificar el contenido del contrato como aplicar cláusula de aceleración.
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¿Qué ocurre si se incumple? Ese acreedor mantendrá su carácter de acreedor se
le pagará después del último valista.
Que apoye dos tercios del pasivo con derecho a voto (2/3 del pasivo que
representa los que concurren a la junta) la forma más fácil de conseguirlo es
obtener voto de los acreedores con más pasivo
2/3 de los acreedores con derecho a voto, (sin importar la cuantía del crédito que
tengan)
En la práctica se buscan acreedores de confianza.
Las que más recurren a la reorganización son las constructoras.
Procedimiento entre que se inicia y se aprueba: No más de 3 meses.
Presento
¿Y si votó en
propuesta de pago Rechazan: Sanción: Se contra o no
a todos los liquida la empresa. concurrió?
acreedores También.
(Indicando forma
de pago)
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Son los acreedores de la empresa que comparecieron en tiempo y forma en la
reorganización.
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si bien la ley coloca cosas distintas en esos 2 procedimientos, en la práctica son los mimos efectos
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Objetivo:
No existe herramienta del punto de vista procesal en Chile que sea más
efectiva para incentivar al deudor que pague que la liquidación.
Empresa Deudora; es toda persona jurídica privada, con o sin fines de lucro,
y además toda persona natural contribuyente de 1° categoría o del art.42 n°2
del DL.824, es decir; trabajador independiente; como el abogado que instala
su consulta a parte, por ejemplo. Con esto último queda claro que puede
incluirse una persona natural como empresa deudora.
Persona deudora; toda aquella que no sea empresa deudora. Todo lo que no
califique como empresa deuda es persona deudora. Ejemplo típico;
trabajador dependiente, persona jubilada, un estudiante, una dueña de casa.
La herramienta más efectiva que existe para un acreedor de cobrar una liquidación
es la acción concursal.
Consecuencias de la liquidación:
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Se notifica: Personalmente o por el 44 CPC, en la ley 20.720 se aplica, aunque la
persona no esté en el lugar del juicio. La ley establece que luego de la notificación
la audiencia se realiza al quinto día y el juez está obligado a declarar la liquidación
del deudor (obligado, no es facultativo).
La liquidación extingue por el solo ministerio de la ley y para todos los efectos
legales el saldo insoluto de los créditos del deudor en la liquidación, lo que no se
alcanza a pagar con los bienes, se extingue.
Termina con la cuenta final del liquidador aprobada por los acreedores, se pide que
se certifique que la resolución esta firme para eliminar los registros de las deudas
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Suspensión del derecho a ejecutar individualmente al deudor (desde que se
dicta resolución de liquidación ningún acreedor puede iniciar por separado
juicio ejecutivo alguno en contra del deudor).
Se critica no requerir abogados, ya que la ley tiene varios requisitos entre ellas un
listado de los bienes que tenga, si por esas cosas se olvida y este es descubierto
por los acreedores la sanción es que se acaba el procedimiento de renegociación
en el mismo acto. Y la ley establece que si la persona inicio un procedimiento y se
terminó no podrá volver a iniciarlo hasta en cinco años más.
Un cesante es calificado como persona deudora y como tal tiene dos opciones:
Liquidación o renegociación. En la renegociación es un trámite más económico para
la persona ya que no paga veedores, liquidadores, ni abogados. ¿Qué se consigue?
Aumento de plazo, rebaja en tasas de intereses, meses de gracia.
Tasa de interés de un crédito: Fácilmente 1,5% mensual, por lo que una tasa de
interés normal es de un 18% anual.
Entre otros requisitos:
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La persona deudora debe establecer una lista de TODOS los bienes que tiene
(inclusive el sueldo), y si omite alguno de los bienes, y la empresa renegociadora lo
descubre, se termina esa renegociación y no puede iniciar otra hasta el transcurrido
5 años.
¿Qué se consigue con la renegociación?
Aumento de plazo.
Rebaja de la tasa de interés;
Y meses de gracia.
Requisitos
1. Persona deudora
2. No haber emitido boleta en los últimos 24 meses
3. Que el conjunto de sus deudas supere las 80 UF
Se establece una sanción a la mala fe, que dice que la persona en la solicitud debe
acompañar el listado de todos sus bienes embargables y si descubre una omisión
en esto termina el procedimiento en el acto y le decretan la liquidación de inmediato
(hay personas que no señalen su sueldo, que es un bien, ahora si esta no alcanza
la calidad de embargable, se salvó).
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En este procedimiento se presenta la solicitud y si cumple con todos los requisitos
se dicta una resolución que es la resolución de renegociación y a partir de esto la
persona goza de una situación financiera concursal, desde que esta se notifica.
Art. 4 “los recursos” ¿Qué recursos contempla esta ley? SOLO proceden 3,
reposición, apelación y casación.
Art.7 “computo de plazos” los plazos que señala la ley 20720 son de días
hábiles, a menos que la propia ley establezca que son de días corridos. Los días
inhábiles son los días domingos y feriados
Art.8 dice relación con la aplicación del principio de especialidad.
La regla inmensamente general señala que un veedor actúa solo dentro de los
procedimientos de reorganización de empresa deudora, excepcionalmente un
veedor actúa en un procedimiento de liquidación; esto ocurre cuando se presenta
una acción de liquidación forzada (ya sea de empresa o persona) y el deudor se
opone. Cuando el deudor se opone nace el denominado “juicio de oposición” que
dura no más de 30 días, la oposición debe fundarme en mismas excepciones que
se oponen en un juicio ejecutivo.
Entonces si hay oposición del deudor se nombrara durante todo el periodo que dure
este juicio un veedor con facultades de interventor art 294 CPC. Para que ocurra
esto debe cumplirse con un supuesto básico, que es que el demandante en su
acción o escrito pida en un otrosí que se nombre un interventor y los honorarios de
este veedor corren por cuenta del demandante y no pueden ser superiores a 100
días.
Como dato práctico: uno siempre recomienda al cliente que si va a pedir liquidación
forzada agregue esta petición.
Definición Veedor: art. 2 número 40…
¿Quién puede ser veedor? Art. 13
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2) Contar con, a lo menos, cinco años de ejercicio de la profesión que haga
valer.
3) Aprobar el examen para Veedores a que se refiere el artículo siguiente. Este
examen se da dos veces al año. Si los liquidadores o veedores dieron el
examen y no han ejercido dentro de 3 años deben darlo de nuevo. Si les va
mal se debe esperar 1 año para darlo de nuevo. Este examen lo da toda
persona que quiera ser liquidador o veedor.
4) No estar afecto a alguna de las prohibiciones establecidas en el artículo 17.
Al profe le interesa que uno se aprenda 3.
- Haber sido condenadas por crimen o simple delito.
- Ser funcionario público.
- Los que tengan incapacidad física o mental para desempeñar el cargo.
5) Otorgar, en tiempo y forma, la garantía señalada en el artículo 16.
1. Tienen que hacer ver todas las inconsistencias que tiene la propuesta de
pago.
4. Servir de nexo
Liquidadores: el rol clave es:
1. Administrar todos los bienes del deudor o de la empresa, pagarle los sueldos
de los trabajadores.
2. Proceder a la reorganización del acto del deudor Tratando de obtener el
mayor activo de ventas posible. Si se consigue por medio de un remate, será
un remate; la función del liquidador es tratar de generar la mayor cantidad de
plata posible en favor de los acreedores, ya que por la tabla mayor cantidad
de dinero ganara.
23 de ago. de 17
Texto “veedores y liquidadores”
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Existe una normativa transitoria respecto a ser veedor y liquidador, podrán ejercer
ambos cargos simultáneamente por los primeros 5 años de vigencia de la ley (cree
el profesor que se extenderá por 5 años más)
Las designaciones de los veedores en una reorganización, están para que los
bancos decidan. (a pesar que la ley no lo señala expresamente, pero en la práctica
se hace)
Una vez que se nombra por superintendencia el veedor, esta dicta un certificado de
nominación y ese certificado se envía por correo electrónico al juzgado de letra que
está conociendo de la solicitud de reorganización y una vez que se dicta recién ahí
nos enteramos quien será el veedor que fue elegido.
Una vez que lega el certificado al tribunal y además la empresa deudora ha cumplido
con los documentos que se deben acompañar, el tribunal tiene un plazo de 5 días
para dicta la reorganización.
¿Qué puede pasar?
a. Que el veedor acepte: Esto es lo más común.
El veedor también debe señalar si tiene algún conflicto de interés o si está
sujeto a alguna inhabilidad.
b. Que el veedor rechace: Debe ser por escrito ante la superintendencia y debe
tratarse de un motivo fundado.
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Le pueden aceptar o rechazar este motivo fundado, si se lo rechazan el veedor está
obligado a desempeñar el cargo; si se acepta el motivo se deberá nombrar a otro
veedor.
CASO: Veedor que fue nombrado, acepto el cargo y que durante tramitación de
reorganización cesa en sus funciones. Esto puede ocurrir porque:
En todos estos casos el veedor debe rendir cuenta y entregar a todos los
antecedentes a su sucesor.
Principales funciones del veedor, art 25.
2. Efectuar el informe que dispone. El art 57 nº8 establece que a lo menos 3 días
antes de la junta de acreedores llamada a votar la propuesta de acuerdo, el veedor
debe subir a la página un informe que debe contener a lo menos:
El artículo 26 establece la posibilidad de delegar sus funciones por parte del veedor,
lo cual no le quita su responsabilidad civil de culpa levísima. Esto debe ser a través
de documento público, en el que debe constar la aceptación de este delegatario y
además debe ser publicado en el boletín concursal.
El artículo 27 establece un delito especial (leer).
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El artículo 28 dispone los honorarios del veedor, los cuales no están regulados por
ley, a diferencia de los liquidadores que tienen una tabla en la que se encuentra
establecido cuanto se gana.
La ley dice que se debe citar a una audiencia a la cual deben asistir los 3 principales
acreedores, más el veedor, más la empresa deudora; en la cual se llegue a un
consenso de cuál será el monto de los honorarios de este veedor. Si no hay
consenso la práctica ha dictaminado que lo resuelve el tribunal.
Esto opera en la práctica; un par de días antes de que se realice esta audiencia el
veedor toma contacto con el abogado de la empresa deudora para proponerle los
honorarios.
En la práctica resuelve el tribunal.
Cuentas que debe rendir el veedor.
En el caso del veedor, se justifica porque este tiene facultades de interventor, por lo
tanto, si bien es cierto, no administra, sí tiene que tener claro que se hace con la
plata que entra a la empresa deudora y en qué se gasta. ¿Qué plazo tiene para
hacer rendir esta cuenta final? 30 días contados desde que se dicta resolución que
aprueba el acuerdo de reorganización.
Casos excepcionales: cuando se dicta la resolución de liquidación del procedimiento
de reorganización (cuando no es viable la empresa). O se cuenta desde que ha sido
cesado de forma anticipada en sus funciones (asume un nuevo veedor y tiene que
rendirle la cuenta.
¿Qué ocurre si hay irregularidad en la cuenta que haya rendido uno de estos
personajes, y los acreedores se dan cuenta de ello varios meses después?
Por ejemplo: si nadie revisa bien las cuentas, el no revisar estas cuentas es súper
común.
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EL LIQUIDADOR
Mismas reglas que al veedor, pero con observaciones adicionales. Hemos dicho
que cuando la liquidación es forzada la primera audiencia que se celebra es la
“audiencia inicial” y se realiza al 5º día hábil de la notificación. ¿Qué puede ocurrir
en esta audiencia inicial?
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- Rechazar en forma injustificada el nombramiento de liquidador en un
procedimiento concursal. Esta causal es súper buena.
Art 40 se refiere a que: dinero que liquidador que reparte a los acreedores que saca
de activos de cuentas por cobrar
**Siempre se pagan créditos de primera clase**.
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3. La ley permite efectuar anticipos de honorarios (regulados montos).
¿Qué ocurre cuando hay una liquidación en la cual no existan bienes o bien
los bienes que existan sean insuficientes para solventar los gastos de la
liquidación?
En ese caso ley señala que el honorario del liquidador será fijo de 30 UF
(800.000 aprox). Lo malo es que se demoran mucho es pagar.
Cuando los bienes no son suficientes paga el estado y ahí son 30 UF.
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los 60 días o menos desde que se decretó la reorganización, en cambio con la
liquidación se demoraban casi un año, esas fueron las dos razones para que Centric
se reorganizara. El fundamento era que no existiera ninguna norma que prohibiera
la reorganización de una empresa para su cierre definitivo.
Cuando una empresa está en situación de insolvencia, por ejemplo, no tiene para
pagar a sus proveedores, a sus trabajadores, está en morosidad con sus bancos,
son candidatos naturales para la reorganización y deben hacerlo en ese momento,
cuando aún están a tiempo, porque si dejan pasar el tiempo pasaran a ser
candidatos naturales, pero de liquidación.
Hay que trabajar con las empresas, realizar informes del art. 56 de la ley (leer). Hay
que hacer un listado de todos los bienes de la empresa deudora, todos, incluyendo
las corcheteras, desde el edificio hasta las carretillas, el avalúo comercial, el lugar
en que se encuentra y los gravámenes que les afecta, todo esto en una planilla
Excel, además se debe señalar si el bien tiene la calidad de esencial o no.
Hacer un listado de bienes que no forman parte del activo, no son de la empresa,
pero caucionan obligaciones de la empresa, si no hubiera se coloca en el anexo que
no hay o no existe.
Hacer informes de bienes que son de terceros y que se encuentran en poder de la
empresa, como leasing (mayoría), arrendamiento, comodato, etc.
Muchas de las empresas que caen en insolvencia es porque les ha ido demasiado
bien, ya que tienen crisis de crecimiento, ya que entra y sale demasiada plata, y se
engolosinan con los leasings.
Certificado que emite el contador auditor que va a cobrar fácil un millón de pesos,
él va a certificar el pasivo que tiene la empresa, certifica cuanto debe y a quién le
debe.
¿Cómo se hace? Hay que trabajar con la empresa para armar una serie de informes
que son los que están en el art 56 de la ley; señala:
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3. N3 Acá encontramos los leasings que son bienes de terceros que se
encuentran en poder del deudor. También encontramos el comodato,
arrendamiento.
4. Certificado que emita el contador auditor que debe inscribirse en el CFM que
debe certificar el pasivo de la empresa: cuanto y a quien le debe.
Certificado debe tener una antigüedad no superior a 45 días y que servirá
como modelo tipo a todos los acuerdos que se tomen en la reorganización.
5. Si el Deudor llevare contabilidad completa, presentará el balance
correspondiente a su último ejercicio y un balance provisorio que contenga la
información financiera y contable, con una fecha de cierre no superior a
cuarenta y cinco días anteriores a esta presentación.
Si se tratare de una persona jurídica, los documentos referidos serán
firmados por sus representantes legales.
La reorganización es diseña para aquellas empresas que son viables pero que
tienen problemas de cajas, etc. Ejemplo: las constructoras, principalmente cuando
trabajan con los servicios público (MOP o SERVIU) si por las razones que sea estas
entidades se retrasan en el pago, queda la escoba, puesto a que son millonarios
montos de dineros por los cuales contrata y con ello deben pagarles a todos.
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Para presentar una reorganización de una empresa tenemos que ver que sea viable,
debe estar muy bien planificada, luego de determinar que la empresa es viable, hay
que reunir todos los antecedentes necesarios, además necesariamente se tiene que
contar con un contador inscrito en el SVS3 y saber cuánto le van a cobrar. Entregado
los antecedentes viene la nominación del veedor (saber art. 22) a su vez la
empresa deudora debe acompañar una serie de otros antecedentes que están
singularizados en el art. 56:
Una vez que se obtenga todos los antecedentes y una vez que el tribunal
haya recibido la solicitud de reorganización, este tribunal queda obligado
3
En Temuco hay tres contadores inscritos en la SVS.
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El ideal que, al momento de querer presentar la solicitud de reorganización, se obtenga todos los
antecedentes, es decir toda la documentación esté lista.
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dentro de 5 días hábiles a pronunciarse si acepta o rechaza la solitud que
dicte el tribunal de reorganización (contado desde que se ha entregado el
último de los antecedentes.)
5
El objetivo de esa protección financiera es poder negociar con calma.
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facultad expresa que le confiera sus apoderados para conocer modificar y
adoptar acuerdos de reorganización.
Si el acreedor pretende participar en la junta de acreedores tiene dos opciones:
7. Dentro del 5to día de publicada en el boletín (de efectuada la notificación) deberá
celebrarse la audiencia de determinación de honorarios del veedor, a la cual podrán
asistir la empresa deudora, el veedor, y 3 acreedores, con el fin de consensuar al
acreedor. El veedor designado toma contacto con el abogado de la empresa
deudora, es importante porque el pago de honorarios lo paga la empresa deudora.
8. Debe contener la orden al deudor, para que entregue al veedor copia de todos
los antecedentes acompañados conforme al art. 56 de la ley. Estos antecedentes y
la resolución de reorganización deben ser subidos al boletín concursal, dentro de
un plazo máx. De 3 días contados desde que el tribunal competente se dicte la
resolución de reorganización. (si no se sube, se puede poner un reclamo ante la
súper.)
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para que toda persona que tenga un crédito con la empresa deudora comparezca,
porque si no lo hacen no pueden votar en la junta de acreedores. El primer plazo
que establece la ley es el plazo de verificación de créditos, el cual es de 8 días
hábiles, bastante breve, contados desde que se publique en el boletín concursal. Si
yo no comparezco verificando créditos dentro de ese plazo tengo una segunda
opción y esa segunda opción me la da el art. 57 nº6: “Que, dentro de quince días
contados desde la notificación de esta resolución, todos los acreedores deberán
acreditar ante el tribunal competente su personería para actuar en el Procedimiento
Concursal de Reorganización, con indicación expresa de la facultad que les
confieren a sus apoderados para conocer, modificar y adoptar el Acuerdo de
Reorganización Judicial”. Si nosotros somos asesores jurídicos de una empresa o
persona natural que tiene un crédito y el deudor cae en reorganización, debemos
saber que tenemos dos formas para comparecer, la opción uno es la verificación de
créditos (art. 70 y sgtes.) y el plazo es de 8 días, art. 70: “Verificación y objeción de
los créditos. Los acreedores tendrán un plazo de ocho días contado desde la
notificación de la Resolución de Reorganización a que se refiere el artículo 57 para
verificar sus créditos ante el tribunal que conoce del procedimiento. Con tal
propósito, deberán acompañar los títulos justificativos de éstos, señalando, en su
caso, si se encuentran garantizados con prenda o hipoteca y el avalúo comercial de
los bienes sobre los que recaen las garantías. No será necesaria verificación alguna
si los créditos y el avalúo comercial de las garantías se encontraren señaladas, a
satisfacción del acreedor, en el estado de deudas a que se refiere el número 4) del
artículo 56 publicado en el Boletín Concursal”.
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este acto en virtud del art. 57 nº6. Si el mandato judicial no incluye la frase “facultad
que le confieren a sus apoderados para conocer, modificar y adoptar el Acuerdo de
Reorganización Judicial” no podremos comparecer en la junta de acreedores, aun
cuando lo hayamos hecho en tiempo y forma.
Tengo que aceptar que mi crédito es que dijo el auditor en el certificado que se dicta
al inicio de la reorganización.
Entonces tengo 8 días hábiles, tengo 7 días más pero no puedo modificar nada.
El segundo quorum dice que tengo que tener el sí de los 2/3 de los acreedores
presentes (los que realmente fueron en el momento a la junta). Ambos quórums se
exigen conjuntamente. El primer quórum debo sacarlo de los acreedores más altos,
el segundo debo sacarlo de los acreedores que asisten, si son 15 acreedores,
necesito el sí de 10 acreedores (2/3), y de esos 10 da lo mismo cuanto pesen en
lucas.
Incentivos adicionales que establece la ley 20.720 en el caso de
reorganización de la empresa deudora, art. 72 y sgtes:
El objetivo, es tratar de ir creando incentivos para que las empresas que están en
insolvencia, no se arranquen del sistema, sino que, al contrario, la idea está
pensada, que si esta con problemas, y la empresa es viable, vaya al procedimiento,
dentro de esos incentivos, es la protección financiera concursal, el cual es una
especie de escudo jurídico, que impide que la empresa sea demandad y si ya la ha
sido suspende la tramitación de dichos juicios.
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Doctrinariamente se han efectuados críticas a esta protección, y estas apuntan a
que se le puede dar un mal uso a estas figuras. ¿Por qué razón?
1) EFECTOS DE LA PROTECCION FINANCIERA CONCURSAL.
La protección financiera está regulada en el art. 57 n°1 y genera varios efectos:
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vigente e igual, aun cuando se dicte la resolución de reorganización.
Especialmente las condiciones de pago ejemplo: contratos de leasing
especialmente las condiciones de pago, o sea no procede la
caducidad del plazo. La autonomía de la voluntad estará restringida
por el art. 57 n°1 letra c) ->Prevalecerá. Si alguien contraviene y le
pone término al contrato o acelerara la deuda, el crédito quedará
pospuesto hasta que se le pague a la totalidad de los acreedores
afectos al acuerdo, incluyendo en estos a los acreedores persona
relacionada. La sanción es que el crédito quedara compuesto hasta
que se pague la totalidad de los acuerdos, incluyendo en estos a los
acreedores personas relacionadas. (art.57 n°1 letra c).
b. Esta ley estableció una sexta clase de crédito que son los acreedores
personas relacionadas (parientes más cercanos). Quedando después
que los valistas. Art. 2
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permite participar de las propuestas de licitación, y además adjudicándose
las propuestas, esto con la finalidad de generar cajas para poder pagar). Es
clave que permitan participar de estos proyectos para hacer cajas; la otra
forma de poder generar activos sería vender. Entonces si no existiera esta
norma no se les permitiría participar.
¿Qué críticas se realizan a esta norma?
o Hay algunos que mencionan que han sido muy irresponsable el legislador
porque resulta que jugando con dinero o plata que son publica se corre el
riesgo que se le pueda adjudicar un contrato a una empresa que está en
insolvencia con todo lo que eso significa y que a mayor abundamiento ni
siquiera sus propios acreedores han determinado si es o no viable
económicamente.
o (los fiscales no saben nada respecto de esta nueva ley, es decir, existe una
falta de experiencia en la práctica. Ejemplo, fiscal del SERVIU, MOP.
Tanto en las reorganizaciones como en las liquidaciones los actos jurídicos celebran
las empresas o las personas pueden ser revocable en la medida que genere un
peligro para los acreedores. Está pensado en prevenir modificaciones que apunten
a entorpecer o a obstaculizar la acción judicial de sus acreedores para el caso que
se rechazare la propuesta de reorganización, y por ende se diere inicio a un
procedimiento de liquidación. Lo que la ley busca es que alguien se haga
responsable y no que este modificando sus estatutos, es decir, que la estructura
societaria se mantenga incólume
Duración de la PFC.
a. Una carta de apoyo, suscrita a lo menos por dos acreedores que representen
más del 30%6 del pasivo de la empresa deudora, con exclusión de los
acreedores o personas relacionadas, debiendo dicha carta estar autorizada
por un ministro de fe. (¿Cómo sabremos si estos acreedores representan
cierto % de la empresa? Mediante el certificado del auditor)
6
Se conoce con el informe del contador auditor.
38
sin perjuicio de lo anterior es posible extender el plazo original de 30 días por
60 días adicionales en la medida que esta carta de apoyo sea firmada por al
menos 2 acreedores que representen más del 50 % del pasivo con deducción
de los acreedores personas relacionadas.
Acogida la prórroga de la PFC se debe fijar nuevo día y hora para la celebración de
la junta de acreedores.
Existen dos figuras que permiten excepcionalmente prorrogar aún más esta PFC:
1. Está regulada en el art. 82 la cual permite que una vez iniciada la junta de
acreedores, suspenderla, en este caso la suspensión se postergara hasta
por 10 días más. ¿Cuándo se aplica? En aquellos casos en que hay
interés de aprobar la propuesta, pero se requiere hacer algunos cambios
en su contenido que van a requerir trabajar en un nuevo texto de
propuesta. Ejemplo: CERAX
39
balista, pasa por el solo ministerio de la ley a ser un crédito de primera clase
de los del nº4 ¿Qué significa? Que se paga antes que trabajadores, que las
imposiciones y que el fisco. Lamentablemente el ejercicio práctico de este
incentivo no ha sido el esperado, por ende, se trata de una materia que
debiese ser modificada legalmente ya que, así como esta, su aplicación es
mínima.
Lamentablemente el ejercicio práctico de este incentivo no ha sido el esperado, por
ende, se trata de una materia que debiese ser modificada legalmente ya que, así
como está su aplicación es mínima.
La importancia es que l empresa pueda seguir con su giro en forma normal, para
que le vendan cemento, harina petróleo, etc., pero eso no ha sido tan bueno como
se pensó cuando se redactó esta ley. Según el art. 72, no se trata de cualquier bien
o servicio, ya que debe ser un bien o servicio necesario, esa necesariedad lo califica
el veedor.
Art. 72: “Continuidad del suministro. Los proveedores de bienes y servicios que sean
necesarios para el funcionamiento de la Empresa Deudora, cuyas facturas tengan
como fecha de emisión no menos de ocho días anteriores a la fecha de la
Resolución de Reorganización y en la medida que en su conjunto no superen el
20% del pasivo señalado en la certificación contable referida en el artículo 55, se
pagarán preferentemente en las fechas originalmente convenidas, siempre que el
respectivo proveedor mantenga el suministro a la Empresa Deudora, circunstancia
que deberá acreditar el Veedor.
En caso de no suscribirse el Acuerdo y, en consecuencia, se dictare la
Resolución de Liquidación de la Empresa Deudora, los créditos provenientes de
este suministro se pagarán con la preferencia establecida en el número 4 del artículo
2472 (créditos de primera clase) del Código Civil”.
El conjunto de las compras por estos bienes o servicios no deben superar el 20%
del pasivo que aparece en el certificado del auditor. De modo tal que, si el certificado
del auditor dice que hay 1000 millones en deudas, no puedo endeudarme por más
de 200 millones. Cumpliéndose esos requisitos la empresa puede endeudarse para
continuar con el giro.
Este incentivo en la práctica no está siendo tan incentivo ¿Cómo ocurre en la
práctica? Venden petróleo, pero con plata en mano, es más, cuando quieren pagar
con cheque tienen que esperar que el cheque se cobre y ahí les venden, sino no.
Esta norma fue súper criticada porque lo que se critica es el inciso segundo “créditos
valistas pasan a primera clase”, porque dicen que es una saltada de fila olímpica,
estos acreedores debieran estar en último lugar, y más encima los premian. Se
altera el orden establecido en el certificado del auditor, pero con este sistema se
40
cambia el orden, y como dice que es hasta un 20% no es un tema menor, eso
perjudica a los trabajadores, al Fisco, pero a los que perjudica más es al banco.
No se trata de cualquier bien o servicio, debe ser uno necesario para el
funcionamiento de la empresa deudora. ¿esto quien lo califica? El veedor, el
determinara que es necesario y el monto de esto.
Art 72: “cuya factura tenga una fecha de emisión no menos de 8 días anteriores a
la fecha de la resolución de reorganización” Acá se refiere a días hábiles. O sea,
pueden ser 9 días, 30 días o 60.
¿Cuál es la razón de ser de esto? Para que empresa tenga una relativa antigüedad
comercial con la empresa deudora, y así no se calen empresas nuevas que nunca
antes habían contratado con empresa deudora.
Art 72: “Que el conjunto de las compras por estos bienes y servicios no superen el
20% del pasivo que aparecen en el certificado del auditor”, de modo tal que, si el
certificado dice que hay mil millones de pesos en deudas, yo no puedo como
empresa deudora endeudarme con más de 200 millones de pesos en bienes o
servicios.
** cumpliendo esto la empresa deudora puede endeudarse.
Si empresa deudora le va mal en reorganización y cae en liquidación, la empresa
que le presta bienes y servicios se pagaran como crédito de primera clase en el nº4.
En la práctica no venden.
FINANCIAMIENTO DE OPERACIONES DE COMERCIO EXTERIOR
Art. 73: “Operaciones de comercio exterior. Los que financien operaciones de
comercio exterior de la Empresa Deudora se pagarán preferentemente en las fechas
originalmente convenidas, siempre que esos acreedores mantengan las líneas de
financiamiento u otorguen nuevos créditos para este tipo de operaciones,
circunstancia que deberá acreditar el Veedor.
En caso que no se suscribiere el Acuerdo de Reorganización Judicial y, en
consecuencia, se dictare la Resolución de Liquidación de la Empresa Deudora, los
créditos provenientes de estas operaciones de comercio exterior se pagarán con la
preferencia establecida en el número 4 del artículo 2472 del Código Civil”.
Los que financian son los mismos bancos. Esto es básicamente lo mismo del art 72.
Se trata que les sigan pasando plata para importar o exportar.
Para que se lleve al efecto debe estar otorgado el financiamiento. Del art.72 al 76
tiene por objeto que la empresa siga en funcionamiento, pero en la práctica los
bancos no pasan dinero.
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VENTA DE ACTIVOS Y CONTRATACIÓN DE PRESTAMOS DURANTE LA
PROTECCIÓN FINANCIERA CONCURSAL.
Art. 74: “Venta de activos y contratación de préstamos durante la Protección
Financiera Concursal. Durante la Protección Financiera Concursal, la Empresa
Deudora podrá vender o enajenar activos cuyo valor no exceda el 20% de su activo
fijo contable, y podrá adquirir préstamos para el financiamiento de sus operaciones,
siempre que éstos no superen el 20% de su pasivo señalado en la certificación
contable referida en el artículo 55.
Un sector de la doctrina dice que el art 76 inc final no dice que no se permita
interponer la acción paulina civil, o la acción de simulación por falta de causa, por
ejemplo, por lo que si podríamos atacar esos actos por otros lados legales.
Art 76: valoración es lo que realiza el veedor, e indica que a estos art 72 a 75 no se
aplica acción revotaría concursal.
Por ejemplo, mi empresa dice que empresa deudora me debe 90 millones de peos
y certificado de auditor dice que me debe 65 millones, entonces si yo quiero cambiar
esto la única forma es a través de la verificación de créditos. O sino mi crédito
quedara tal cual como esta en el certificado del auditor.
Verificación de crédito debe cumplir con requisitos propios de demanda (art 254 del
CPC), debo indicar fuente de mi obligación a través de facturas que debo
acompañar a mi documento.
43
discordancia, necesariamente debo verificar. Esta discordancia no solo es por
monto, sino que también puede ser por preferencia.
¿Por qué un acreedor puede objetar a otro acreedor? Porque mi pasivo puede subir
de un 6% a un 15% por ejemplo.
¿Por qué objeta el veedor? Porque el responde de culpa levísima (saber esta culpa).
No tomar listado del art 70 como causales de objeción taxativa, sino que cualquiera
que podamos probar se presenta.
Luego de estos plazos señalados, sigue un plazo de 2 días hábiles para que el
veedor publique en el boletín concursal todas las objeciones presentadas.
El 2º caso excepcional para ser incluido como crédito reconocido, es aquel en que
mi crédito es objetado y después de objetado el tribunal rechaza la objeción por
resolución judicial, si la rechaza se tiene que hacer una ampliación de créditos
reconocidos para incluir el crédito que apareció después.
Se formularon objeciones, la ley aquí le da unas facultades al veedor que son sui
generis, para poder subsanarlas, pero si no se subsanan los créditos y avalúos
comerciar de los bienes sobre los que recaen las garantías que fueren objeto de
dichas objeciones se consideraran impugnadas. Ósea deja de ser objeto, sino que
pasa a ser impugnado y ahí el veedor los acumulara ¿Qué acumula? Todos los
créditos impugnados y luego emite un informe acerca de si existen o no
fundamentos para acoger impugnación información plausible de las
impugnaciones.
** objeción se llama cuando está en poder del veedor y cuando pasa al tribunal pasa
a ser impugnación.
O sea, audiencia única o verbal se realiza el día 26 hábil, o sea estamos a 4 días
de la junta de acreedores. Lo que la ley dice es que la sentencia que se dicta para
impugnaciones se debe dictar el día 28 a más tardar, porque tiene un plazo de dos
días para dictar sentencia.
Contenido de la propuesta de acuerdo de reorganización.
La ley da una definición: art 2 nº1 de la ley 20720: “Aquel que se suscribe entre
una empresa deudora y sus acreedores con el fin de reestructurar sus activos y
pasivos, con sujeción al procedimiento establecido en los títulos 1 y 2 del capítulo II
para los efectos de esta ley, se denominara indistintamente “acuerdo de
reorganización judicial” o “acuerdo””.
Todo lo que sucede de ahí para atrás técnicamente no se llama acuerdo, se llama
propuesta de acuerdo.
** Hay unas causales que algunos la llaman liquidaciones refleja, aunque al profe le
gusta decirle liquidaciones consecuenciales. Significa que el tribunal de oficio debe
decretar la liquidación del deudor, que sería como ejemplo el caso señalado anterior
de que el veedor no suba el acuerdo al boletín concursal
El objeto de la propuesta:
45
o Cualquier objeto tendiente a restructurar el activo o pasivo de una empresa
deudora, la regla general es que en una reorganización vamos a
reestructurar todo nuestro pasivo con el objeto de modificar las fechas de
vencimiento en el sentido de prorrogarlas rebajar las tasas de interés,
conseguir meses de gracia, etc. (alivianar la carga de la empresa deudora).
Esto apunta a que esta empresa que tiene problemas de caja o de liquidez,
los supere y producto de esta restructuración pase a tener un desarrollo
financiero normal. Excepcionalmente se han llevado adelante en Chile
reorganizaciones que buscan otros objetivos, aquellas reorganizaciones
que NO persigue la continuidad de la empresa y ni su desarrollo normal,
sino que lo que buscan es efectuar una realización ordenada de todos sus
activos de todos sus activos, para que con ellas se pague a la mayor
cantidad de acreedores posibles, y hecho eso se ponga término a las
actividades de la empresa, o giro de la empresa. Esta situación
excepcional es la que ocurrió acá en la región en el caso de industrial
CENTE7 en Lautaro, ahí se llevó adelante una reorganización aprobada por
unanimidad de los acreedores con el objeto de poner término a la empresa
vía reorganización y no liquidación .
*La ley en ninguna parte menciona que la reorganización sea para que la empresa
siga funcionando*
Inspiración de la ley:
¿Se puede constituir garantías en una propuesta? Sí, art. 65. Cauciones reales y
personales, la regla general es que sea en el mismo instrumento. ¿Quién puede
constituir esas garantías? Las empresas deudoras por regla general, ojalá real, un
tercero igual puede constituir la garantía.
Si hay una hipoteca, y luego de aprobado el acuerdo alguien impugna este acuerdo,
o alguien alega la nulidad y esta se acoge ¿Qué ocurre con la hipoteca o la prenda?
7
Vía reorganización y no liquidación.
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A) En el caso de acogerse la nulidad: art. 97 inciso segundo de la ley. Si se
acoge la nulidad del acuerdo las garantías se caen, se extinguen, la
justificación es que cuando un acreedor pide la nulidad del acuerdo se funda
en la siguiente causal: que la empresa deudora haya ocultado o exagerado
activos o pasivos, y que este ocultamiento o exageración haya sido
descubierto después de que se aprobó el acuerdo. Cualquiera de estas dos
situaciones de haberlas sabido, no habría constituido garantía para caucionar
el acuerdo, por lo tanto, si la empresa deudora actuó de mala fe se van a
extinguir las cauciones.
B) En el caso de incumplimiento: art. 98 inciso quinto y sexto de la ley. Dejará
sin efecto el acuerdo, pero no extinguirá las cauciones.
Contenido prohibido del acuerdo: art. 67.
Los socios no pueden percibir utilidades antes de haber pagado el 100% de las
obligaciones emanadas del Acuerdo de Reorganización Judicial. Salvo que los
acreedores expresamente lo autoricen en la forma que lo determine el acuerdo. Si
no hacemos uso de la excepción los clientes tendrán el acuerdo de reorganización
aprobado, con un plazo de 5 años para pagar la deuda, y en estos años no se va a
poder sacar un peso.
Esta norma del art. 67 fue súper criticada por Puga en el Congreso, a tal nivel que
dijo que esta disposición le parecía una barbaridad, porque dice que en primer lugar
nada lo justifica, ya que la empresa está sujeta a un interventor, y en segundo lugar
desincentiva la inversión, es decir, una forma de poner término a la insolvencia de
una empresa es la inyección de recursos.
También Puga decía que era una barbaridad porque ¿Qué ocurre si la empresa
deudora está cumpliendo religiosamente con el acuerdo? Va pagando todo y más
encima le sobra plata, no tendría problema, pero no puede por el art. 67, pero esto
se soluciona por la excepción de la parte final del art. 67, que en general se aprueba.
La Reorganización por sobre liquidación.
47
3. Si uno está pensando en vender todos los bienes de la empresa y sacarle
el mejor provecho posible, nadie mejor que el propio dueño de la empresa
sabe a quién venderle y cuánto cobrarle. Eso permite que en la
reorganización sea a quien el dueño designe quien lleve adelante las
negociaciones.
La ley permite (facultad, no es obligatorio) que uno presente una sola propuesta
para todos mis acreedores, o bien, puedo presentar propuestas diferentes:
1. Para los acreedores prendarios e hipotecarios: créditos de segunda y tercera
clase.
2. Y otra para los Acreedores valistas: créditos de quinta clase.
48
está en descuerdo, a pesar de que estén todos acreedores avalistas de acuerdo, la
propuesta se rechaza, lo que significara que mi cliente se ira a liquidación, por tanto,
quebrara.)
Esta norma fue muy criticada por el profesor Puga porque dice que así como está
planteado en Chile, no existe en ninguna parte del mundo, lo que sí existe en otras
partes, como EE.UU, Colombia y Brasil, es que se hacen distinciones pero por la
actividad que realiza el acreedor, entonces en esos países se habla de acreedores
financieros (banca), acreedores proveedores(valistas), acreedores laborales, etc.,
por área de economía, eso es muy justificado, porque la capacidad de crédito de un
acreedor proveedor es muy distinta a la de un acreedor financiero, pero aquí en
Chile se mezclan peras con manzanas, porque dentro de los hipotecarios habrán
muchos tipos.
Por ejemplo: Tenemos mil millones de pesos en pasivo, ahí metemos a todos, pero
los acreedores hipotecarios y prendarios son 100 millones (son dos acreedores),
todo el resto representa lo que sobre, y yo presento una propuesta separada, con
los valistas obtengo el quorum, pero con los hipotecarios y prendarios como son
solo 2, los dos deben aceptarlo (porque o sino no tengo el quorum de 2/3). Si uno
de los acreedores prendarios e hipotecarios dice que no, aunque represente solo el
0,5% de los acreedores en total, se me cae toda la propuesta.
3. Es una facultad que en muchos casos puede ser peligrosa.
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La propuesta de Acuerdo será igualitaria para todos los acreedores de una misma
clase o categoría, salvo que medie acuerdo en contrario, de conformidad a lo
dispuesto en los artículos 64 y siguientes. Esta norma está hecha a la medida para
la banca, o sea, para que los acreedores grandes no tengan el mismo trato que
otros (por la excepción).
¿Quiénes pueden votar la propuesta en la junta de acreedores?
Es decir, quienes son los llamados a votar. En primer lugar, hay que hacer una
distinción entre los acreedores anteriores a que se dictara resolución de
reorganización y los acreedores posteriores. Es anterior cuando su título de crédito
tiene una fecha anterior, si la resolución de reorganización es del 10 de abril, y yo
tengo una factura que venció el día 9 estoy dentro, si venció el 11 estoy fuera. La
resolución afecta únicamente a los acreedores anteriores a los que se haya dictado
resolución de reorganización, a ellos en doctrina se les llama “acreedores en la
masa” y a los acreedores posteriores se les llama “acreedores de la masa”, a estos
últimos sus créditos deberán ser pagados en la forma convenido, sino se pagan el
acreedor puede hacer lo que quiera, demandar ejecutivamente, condonar deuda,
etc., es libre de hacer lo que quiera. A los acreedores posteriores a la resolución,
para ellos no existe reorganización.
Si hay un acreedor que por ley sea calificado como persona relacionada, ese
acreedor no puede votar en la junta de acreedores, pudo haber verificado créditos,
acreditado personería, pero no puede votar en la junta de acreedores.
50
Esta ley no le cree nada a los acreedores personas relacionadas, la legislación
anterior sí les creía, y eso generó muchas situaciones de abusos, un acreedor
persona relacionada tiene un trato bastante discriminatorio en esta ley. Pueden
pagarse, sí, pero al final, después de que se paguen los valistas.
El inciso 2º del art. 79 es la fuente legal del quórum que se necesita.
2. Los cesionarios:
Los cesionarios de créditos adquiridos dentro de los 30 días anteriores a la fecha
de inicio del Procedimiento Concursal de Reorganización.
El cesionario es el comprador del crédito, por lo tanto, será el que compró el crédito
30 días hábiles antes del inicio del procedimiento, si yo lo compré antes, soy
acreedor, pero no puedo participar en la junta de acreedores.
Por ejemplo: Maximiliano tiene una empresa de bicicletas y está reventado y todo
el mundo lo sabe, y yo tengo un crédito contra Maximiliano de 500 mil pesos y se lo
vendo a Urrea en 300 mil pesos, yo soy el cedente, Urrea es el cesionario, y
Maximiliano es el deudor cedido. Considerando que Maximiliano está reventado y
es un hecho público y notorio, Urrea no compraría el crédito, pero ¿Por qué lo hace?
Eso se ve sospechoso, nadie va a querer ser acreedor por propia voluntad de una
empresa que está reventada. Entonces la ley dice que encuentra súper sospechoso
que alguien esté dispuesto a invertir plata y comprar un crédito en circunstancias
que el deudor cedido esté en insolvencia.
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Ni los cesionarios8 de los créditos adquiridos dentro de los 30 días anteriores
al inicio del procedimiento concursal de reorganización.
*La ley establece que si hay una persona que ha comprado un crédito en los 30 días
anteriores a que se inicie la reorganización esa persona por muy acreedor que sea
no puede votar, lo cual se hizo para evitar malas prácticas.
¿Cuándo entra en vigencia un acuerdo de reorganización?
Si se impugna y los acreedores representan por ejemplo el 50%, hay que esperar
que la resolución que se pronuncia sobre la impugnación la rechace, y ahí recién
empieza a regir el acuerdo.
No es común que se presente una impugnación, porque hay que partir de la base
que el plazo para interponer la impugnación son 5 días hábiles, y para armar esa
demanda es necesario que mi cliente me aporte los antecedentes de hecho y yo
comprenderlos. La RG es que nadie impugne, se certifica ese hecho por el Tribunal,
se publica la resolución que lo tiene por aprobado y se publica el acuerdo de
reorganización.
Norma complementaria (art. 80): VOTACIÓN MEDIANTE REGISTRO DE FIRMA
8
Comprador de un crédito. Si hay una persona que ha comprado un crédito a los días anteriores al inicio de
procedimiento de reorganización NO puede votar.
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de cualquier acreedor, mediante la suscripción de uno o más documentos ante un
ministro de fe o mediante firma electrónica avanzada, en que conste la aceptación
de los acreedores.
Los votos que se obtengan mediante este sistema se considerarán como votos
de acreedores presentes en la Junta de Acreedores llamada a conocer y
pronunciarse sobre la propuesta de Acuerdo, para los efectos del cómputo de las
mayorías.
Los acreedores del Deudor podrán suscribir estos documentos desde la
publicación de la propuesta de Acuerdo en el Boletín Concursal, y hasta tres días
antes de la fecha fijada para la Junta de Acreedores llamada a conocer y
pronunciarse sobre dicha propuesta”.
Los votos que se obtengan por medio de este mecanismo se considerara como
votos de acreedores presentes en la junta de acreedores. Los acreedores del
deudor podrán suscribir estos documentos, desde la publicación de la propuesta de
acuerdo en el boletín concursal y hasta 3 días antes de la fecha fijada para junta de
acreedores llamada a conocer y pronunciarse sobre dicha propuesta.
53
Art. 81: Si el deudor no comparece a la junta de acreedores el tribunal deberá dictar
resolución de liquidación de inmediato en la misma junta. (liquidación consecuencial
o refleja).
¿Se puede suspender la junta de acreedores llamada a conocer la propuesta?
Si, con quorum calificado y no por más de 10 días, fijando al efecto un nuevo día, y
hora para la reanudación. Art. 82
Modificación del acuerdo de reorganización: Art. 83
9
Ejemplo: acuerdo de reorganicen CERAZ
54
en poder de vialidad, se dieron más tiempo modificando el acuerdo lo que se hizo
en enero de 2017 prorrogable por 8 meses más. Se modificó el acuerdo por la razón
de que los plazos que se dieron para pagar no se podían cumplir.
Las modificaciones del acuerdo deben adoptarse por el deudor y por los acreedores
que los suscribieron agrupados en sus respectivas clases o categorías, todo ello
conforme al procedimiento y mayorías que establece el art. 79. No obstante lo
anterior el acuerdo que establezca la constitución de una comisión de acreedores
podrá facultar a este último para modificar el acuerdo para el quorum de aprobación
que el mismo acuerdo determine, el cual en ningún caso puede ser inferior al
quorum simple.
¿Qué es lo que puede ser modificado?
La modificación puede recaer sobre todo o sobre una parte del acuerdo, salvo lo
referente a la calidad que inviste un acreedor, a sus pertenencias a determinadas
clases o categorías, a efectuar diferencias entre acreedores de igual clase o
categorías, el monto de sus créditos, sus preferencias, y en general respecto de
aquellas materias que el acuerdo determine como no modificable por la comisión de
acreedores.
¿Cómo se notifica el acuerdo?
El texto íntegro del acuerdo será notificado por el veedor por el boletín concursal
(art.84) esta notificación es muy importante, dado a que desde ella ocurre comienza
a correr el plazo para impugnar el acuerdo ya aprobado ( 5dias ) de modo tal que
toda impugnación que se presente trascurrido este plazo deberá ser rechazado de
plano por el tribunal, frente a ese escenario quien desee impugnar dicho acuerdo
podrá recurrir su así se diese el supuesto, a la acción de nulidad del acuerdo o de
incumplimiento.
Comisión de acreedores:
Definida por el art. 2 nº9: aquella que puede designarse en un Procedimiento
Concursal de Reorganización con el objetivo de supervigilar el cumplimiento del
Acuerdo de Reorganización Judicial, con las atribuciones y deberes que dicho
acuerdo señale; o aquella que puede designarse en un Procedimiento Concursal de
Liquidación para adoptar los acuerdos que la Junta de Acreedores le delegue.
Fiscalizan que todas las obligaciones (hacer y no hacer) a las que se comprometió
la empresa deudora las cumpla en tiempo y en forma.
55
¿Cómo opera en la práctica? Operan todas en Santiago, y aún muchas veces aun
el interventor va a los bancos y están los representantes de la comisión de
acreedores (que generalmente son bancos) o vía telefónica, es lo más informal que
hay.
Es una vía express para modificar acuerdos, esa es la gracia que tiene.
Perfectamente uno podría evitarse varias modificaciones de acuerdo, saltarse el
procedimiento del art. 83 si es que en el texto final yo no solo designase una
comisión de acreedores, sino que las facultades que se le otorguen sean bastantes
completas, por ejemplo: modificar el acuerdo, modificar los plazos, me evitaría toda
esta ritualidad, pero como generalmente en los textos de acuerdo de comisión de
acreedores no dice mucho cuando quieren modificar se encuentran con el problema
de que no se les dio más facultades a la comisión y tienen que realizar toda la
ritualidad. De aquí viene la importancia de la comisión de los acreedores.
Las causales de impugnación están establecidas en el art. 85, y en los art. 86, 87 y
88 se regula el ejercicio y tramitación de esta acción de impugnación.
Las causales son 6, no da lo mismo cuál causal se invoque y cuál causal se acoja
por el Tribunal, es por eso que un sector de la doctrina hace una clasificación
distinguiendo si son o no subsanables los vicios:
56
ahí la ley permite que el vicio que motivo a que se acogiera la demanda fuera
subsanable, se tiene que realizar una nueva junta de acreedores y presentar
otra propuesta).
- Las de los números 4 y 5 se consideran como no subsanables (si por
sentencia judicial firme se acoge, el resultado será la liquidación de la
empresa deudora, es una causal de liquidación consecuencial, pero tiene
que ser firme).
Ello significa que, si alguna persona interpone acción de impugnación del acuerdo,
y llega a ser esta acogida por el Tribunal y esa acción se funda en los números 4 y
5, y es ACOGIDA, la sanción consiste en que el Tribunal junto con acoger en la
sentencia definitiva, acto seguido deberá dictar resolución de liquidación de oficio
(causal de liquidación consecuencial) ¿Por qué? Porque se estima que son las más
graves.
- Una la plantea Nelson Contador y Cristian Palacios, y ellos son dos porque
uno redactó la parte de liquidación y el otro la parte de reorganización, ellos
tienen un criterio restringido, solo puede accionar el acreedor que se haya
visto perjudicado por la causal que invoca en su acción de impugnación. Que
se haya visto impedido de ejercer sus derechos.
- Otra postura es de Gonzalo Rus, él dice que la interpretación tiene que ser
amplia, porque las causales de impugnación dicen relación con intereses de
forma y públicos. Entonces no podemos restringirlo, cuando los intereses que
están en juego son superiores.
58
1. “Defectos en las formas establecidas para la convocatoria y celebración de
la junta de acreedores, que hubieren impedido el ejercicio de los derechos
de los acreedores o del deudor”. ART. 85 Nº1.
Según los autores Contador y Palacios, para que se pueda invocar esta causal es
necesario que se haya generado un perjuicio al acreedor demandante. Por ejemplo:
que yo diga, yo verifiqué, me impugnaron, y nunca se publicó la resolución de si
procedía o no la impugnación, y yo no sabía, ahí yo estaría legitimado. A contrario
sensu, por mucho que hubiese ocurrido ese vicio, y yo igual fui a la junta, no estaría
legitimado si es que lo miramos desde el punto de vista de estos autores. El profesor
Rus tiene una postura distinta, ya que señala que el legislador no distingue y
cualquiera puede invocar esa causal.
2. “El error en el cómputo de las mayorías requeridas en este Capítulo, siempre
que incida sustancialmente en el quórum del Acuerdo de Reorganización
Judicial”. ART. 85 Nº2.
59
es hacer desaparecer esta exageración. Después se hace una escritura de
condonación o el titular del crédito dice doy por pagada la deuda, etc.-
b) Incapacidad o falta de personería para votar alguno de los acreedores que
hayan concurrido con su voto a formar el quorum necesario: por ejemplo: si
se dan cuenta que no tenían personería, o que estaban objetados sus votos,
y aun no estaba resuelto este tema.
Se coluden los acreedores para obtener una ventaja indebida. Por mucho acuerdo
que haya entre los acreedores, si la finalidad no es obtener una ventaja indebida,
no es causal de impugnación.
Lo que se dice generalmente es que se sanciona la mala fe del deudor, por eso es
insubsanable. Puede ser ocultación física, contable, jurídica, etc.
60
después se transforma en una sociedad anónima cerrada, y después voy y me
declaro en insolvencia.
Esta ocultación no tan solo es física ni contable, sino que también puede ser jurídica
y ahí se abre un abanico grande para atacar todas las simulaciones que pudo haber
hecho el deudor para no contar que tenía un patrimonio alto.
A nadie le hace gracia que este deudor con alto patrimonio diga que quiere
reorganización y los acreedores se tengan que conformar con migajas.
Ejemplo de exageración: exageración del pasivo está clara, pero ¿por qué podría
ser sancionable la exageración del activo? Para asegurarme el “sí” en la junta de
acreedores.
¿Cómo sabríamos quién es el liquidador en el caso 4 y 5 del art. 85? La respuesta
es cuando se presenta la demanda, en un otrosí debo poner: proponer nombre de
liquidador, y ese nombre va a ser elegido cuando se dicte la resolución de
liquidación.
Entonces: Como premisa inicial se debe destacar que el acuerdo solo puede ser
impugnado por los acreedores a quienes les afectare, solo los anteriores a la acción
de liquidación puede impugnar el acuerdo ¿Quiénes serían? Los anteriores a la
reorganización.
¿Por qué motivos se puede impugnar un acuerdo? Art.85 (lo tengo que aprender de
memoria).
Contiene 6 causales por las cuales se puede impugnar, hay dos que son muy graves
y si se acredita su cumplimiento la sanción para la empresa deudora va ser
liquidación. Respecto de las otras cuatro la sanción radica en presentar una nueva
propuesta, que luego se verá si se aprueba o no (saber explicar rigurosamente en
qué consiste cada causal).
Causales:
61
4. Acuerdo entre uno o más acreedores y el deudor para votar a favor,
abstenerse de votar o rechazar el acuerdo, para obtener una ventaja
indebida respecto de los demás acreedores. (importante y grave).
5. Ocultación o exageración del activo o pasivo (importante y grave).
6. Por contener una o más estipulaciones contrarias al contenido de la ley
20720.
Tramitación de la impugnación del acuerdo
¿Dentro de que plazo puede ser impugnado un acuerdo?
Por mandato del art. 87 las impugnaciones de acuerdo se tramitarán como un solo
incidente y se verán conjuntamente en una audiencia única a la que el tribunal
competente citara al efecto, dentro de los 10 días siguientes de vencido el plazo
para impugnar. Dentro de esta audiencia única deberán promoverse todo el
incidente de las partes, y el tribunal podrá si así lo estima, suspender y continuar la
audiencia con posterioridad. La ley no establece el plazo, la resolución que
finalmente resuelva todas estas impugnaciones deberá dictarse a más tardar dentro
de los 20 días siguiente a la fecha de la celebración de dicha audiencia.
¿Qué podrá resolver el tribunal?
Podrá rechazar la demanda, en cuyo caso se dará por aprobado el acuerdo, o bien
podrá acogerlo. El efecto dependerá de cual sea la causal invocada, así, por
ejemplo:
Surge como duda, desde cuando se cuenta este plazo para presentar la
nueva propuesta. En este caso el deudor va a gozar de PFC hasta la
celebración de la junta llamada a conocer y a votar la nueva propuesta, la
resolución que tenga por presentada la nueva propuesta de acuerdo fijará la
fecha de la junta de acreedores que deba conocer de ella, la que deberá
celebrarse dentro de los 10 días siguientes contados desde que el deudor
presentare esta nueva propuesta. Si el deudor no presenta una nueva
62
propuesta el tribunal competente dictara de oficio y sin más trámites la
resolución de liquidación. (liquidación consecuencial o refleja)
Como esta acción se concede solo en efecto devolutivo la parte que esté interesada
en suspender el procedimiento de liquidación, lo que debiera hacer es solicitar una
orden de no innovar a la corte.
10
La resolución que se pronuncia en la acción de impugnación solo es apelable en el solo efecto evolutivo, art.
87. Sin distinguir si es acogida o rechazada.
63
dicte una resolución ordenando al tribunal de primera instancia con la suspensión
del procedimiento hasta que sea resuelta por la corte la apelación interpuesta en la
cual incide la ONI. Si se estima prudente por la corte de apelaciones se aprobará.
La declaración de nulidad del Acuerdo extingue de pleno derecho las cauciones que
lo garantizan.
Las acciones de nulidad del Acuerdo podrán interponerse por cualquier interesado
y prescribirán en el plazo de un año contado desde la fecha en que aquél comenzó
a regir”.
No queda claro para el legislador si irse por una impugnación o irse por una acción
de nulidad.
¿Puede sancionarse con nulidad otra maniobra fraudulenta del deudor que no sea
la ocultación o exageración del activo o del pasivo? Por la redacción de la norma se
65
supone que no. Gonzalo Rus dice que no, que es solo la causal taxativa que
establece el legislador.
Si hay otra maniobra fraudulenta del deudor, no se puede atacar vía nulidad porque
el legislador no estableció otra. El profesor Jamarne no es tan categórico en pensar
que no hay más causales de maniobras fraudulentas. Este es un tema abierto, para
pensarlo, y puede que el profesor lo pregunte, para saber nuestra posición, pero
hay que explicar con fundamentos.
¿Será necesario para que se configure esta causal de nulidad la existencia del dolo,
o bastará solo culpa?
La norma no distingue, dependerá por quién vamos, pero aún no vamos por nadie.
Ricardo Sandoval a propósito de la mala fe, planteó en la CS una postura, y la
contraparte para fundar una postura contraria sacó un libro de Sandoval, y dijo que
el profesor Sandoval ha dicho lo contrario a lo que está señalando en esta sala, a
qué Ricardo Sandoval hay que creerle, eso es litigar de mala fe y no se hace, pero
cuando uno está litigando hay que defender por sobre todo los intereses del cliente.
¿Será requisito que esta conducta por acción u omisión haya incidido en la
aprobación del acuerdo?
Si me ciño estrictamente debo decir que no porque son puros requisitos que el
legislador no exigió.
El profesor Puga sigue un criterio que se inclina más a lo subjetivo, y Rus sin
mojarse dice algo parecido.
66
LEGITIMIDAD ACTIVA: Art. 97 inciso 3º. Por cualquier interesado. Aquí se plantea
una discusión doctrinaria, si nosotros decimos “cualquier” interesado, se entiende
una interpretación amplia, cualquier persona que demuestre un interés pecuniario
puede impetrar la acción de nulidad.
Pero el profesor Rus dice que hay una limitante, es partidario de una interpretación
restrictiva de la legitimación activa, él dice que si un acreedor sabía del vicio dentro
del plazo de vigencia para impugnar (5 días), y no hizo nada dentro de estos días,
esta persona por mucho interés pecuniario que tenga, no puede ahora venir a
interponer acción de nulidad, porque su acción precluyó al no haber alegado el vicio
en el tiempo que respondía. Dentro de sus argumentos cita al nemo auditor, que
nadie puede aprovecharse de su propio dolo.
TRIBUNAL COMPETENTE: El mismo que conoció del acuerdo de reorganización.
PROCEDIMIENTO: Sumario, es muy probable que el profe en la prueba nos diga si
podemos hacer un esquema del procedimiento.
RECURSOS: Si se acoge la acción de nulidad la apelación se concede en ambos
efectos (art. 99 inciso 2º) “La resolución que acoja las acciones de nulidad o
incumplimiento del Acuerdo será apelable en ambos efectos, pero el Deudor
quedará de inmediato sujeto a la intervención de un Veedor que tendrá las
facultades de interventor contenidas en los números 1), 7), 8) y 9) del artículo 25”.
67
El acuerdo de reorganización tenía una hipoteca, fianza, etc., esas se
extinguen, y ¿Qué ocurre con las cauciones que existían antes del acuerdo,
y que producto de la celebración del acuerdo fueron liberadas, reviven o no?
No, porque no hay efecto retroactivo, pero es un tema discutible, hay
argumentos para ambos lados, pero como la ley dice que no hay efecto
retroactivo, y además la doctrina dice que esta no es una nulidad común hay
una inclinación por los autores en señalar que no reviven.
4. Liquidación de oficio cuando corresponda, art. 100: “Inicio del Procedimiento
Concursal de Liquidación. Una vez firme y ejecutoriada la resolución que
declare la nulidad o el incumplimiento del Acuerdo, el mismo tribunal dictará
la Resolución de Liquidación de la Empresa Deudora, de oficio y sin más
trámite”.
Art. 101: “Designación del Liquidador. En la demanda de nulidad o de
incumplimiento del Acuerdo, el demandante propondrá a un Liquidador titular
y a uno suplente de la Nómina de Liquidadores vigente, debiendo el tribunal
designarlos en la Resolución de Liquidación”.
a) Inobservancia por parte del deudor de las estipulaciones del acuerdo: aquí
hay un incumplimiento de las obligaciones del acuerdo.
b) Agravación del mal estado de los negocios del deudor de forma que hagan
temer un perjuicio para los acreedores: aquí hay una amenaza de
incumplimiento.
PLAZO PARA INTERPONERLA: El plazo es de 1 año, contados desde que existe
incumplimiento.
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3. Se procede a la liquidación de oficio del deudor (empresa deudora), una vez
que la resolución que acoge el incumplimiento esté firme. Es otra causal de
liquidación consecuencial.
4. No extingue las cauciones que hubieren garantizado la ejecución total o
parcial del acuerdo, art. 98 inciso 5º. Es una gran diferencia con la nulidad
(preguntable). Esto ha sido calificado por la doctrina como una gran
incoherencia por el legislador.
Establece 2 causales entonces:
Acción de nulidad
Acción de incumplimiento.
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El profesor Jamarne piensa que sí hay un motivo procesal para no hacerlo, ya que
la tramitación de este proceso es un juicio sumario.
Si nosotros fuéramos jueces ¿Qué pasaría si se interpone una acción que se tramita
en procedimiento sumario, y además interpongo una acción que se tramita en juicio
sumario? Desde el punto de vista procedimental, ambas acciones deberían
interponerse en procedimientos distintos, el demandado podría alegar ineptitud del
libelo. ¿Puede cambiar a ordinario cuando hay norma expresa de que se tramita
como sumario? No.
Solo afecta a los acreedores cuyos créditos se originen antes, cualquier crédito
nacido con posterioridad a la dictación de la resolución de reorganización, no queda
comprendido en la reorganización.
¿El acreedor que tiene un crédito, y votó en contra de la propuesta, también queda
obligado? Sí.
71
Me eliminan del DICOM porque ya no hay morosidades ¿Cómo lo acredito? Copia
autorizada del acuerdo de reorganización y con el certificado que diga que la
resolución que lo aprobó quedó firme.
¿Cómo se elimina eso del DICOM? Hay varios mecanismos, que el tribunal oficie a
DICOM, o también puede ser agarrar copia autorizada, ir a Santiago, ir a la oficina,
pasar los antecedentes, y eliminan al día siguiente.
Merito ejecutivo del acuerdo de reorganización.
¿Qué es lo que se requiere para que el ARJ tenga merito ejecutivo?
Requisitos:
1) Una copia del acta de la junta de acreedores en la que conste voto favorable
del acuerdo más su texto íntegro.
2) Una copia de la resolución judicial que lo apruebe, y su certificado de
ejecutoria.
3) Que ambos documentos estén autorizados por un ministro de fe o
protocolizados ante un notario público.
¿Por qué es importante? Porque puede darse que la empresa deudora no cumpla
con las obligaciones de pago que ella misma asumió, en ese caso ¿Qué
herramientas tiene un acreedor?
¿Si una empresa que se sometió a reorganización figura en el boletín con 5 paginas
completas por morosidades de índole laboral, respecto de esos créditos se genera
algún efecto con la reorganización ya aprobada? Siendo créditos de primera clase.
¿Si una empresa sometida a reorganización figura con morosidades de índole
laboral? Se podrán eliminar los créditos afectos a reorganización, será importante
saberlo para no hacer falsa expectativa los clientes. Los créditos de primera clase
no se eliminar, porque no los entienden incorporados. Todo el respecto en la medida
que el origen del crédito sea anterior a la resolución de reorganización queda afecto
y por ende puede ser eliminado.
Ver en el boletín concursal como se tramita una reorganización.
En tal caso el tribunal deberá dictar la resolución de liquidación de oficio y sin más
trámite (causal de liquidación consecuencial o refleja), ejemplo reorganización de
constructora externa en Tco.
73
¿Qué sucede si el deudor no presenta esta nueva propuesta dentro del plazo
establecido, o bien una vez presentada vuelve a ser rechazada?
En ambos casos el tribunal deberá de oficio y sin más trámites dictar una resolución
de liquidación.
Este procedimiento es ideal para aquella empresa deudora que tiene su pasivo
concentrado en muy pocos acreedores. Ejemplo empresa agrícola que del 100% de
su pasivo hay un solo acreedor que es un banco que representa el 95% de su deuda.
En este tipo de escenario puede recomenzarse la reorganización simplificada, pero
para esto debo cumplir con el requisito de que la empresa sea viable y que
represente el grueso de su pasivo en uno o dos acreedores. Acá primero se llegará
a acuerdo con el acreedor y luego firmo un acuerdo de reorganización con escritura
pública, con un ministro de fe. Una vez acordado (intereses, meses de gracia, como
voy a pagar) ahí recién lo presento en la justicia. Se presentará ante el tribunal del
domicilio además de los documentos que me exige la ley (el informe del auditor, del
veedor, estado de mis deudas, bienes, la contabilidad completa, el último balance,
y el informe del auditor, más el acuerdo de reorganización firmado y suscrito,
además debo acompañar un informe del veedor).
*se solicita al veedor un informe para reorganización simplificada quien dirá si este
acuerdo se puede o no cumplir, si están dadas las condiciones, etc.
Aplica a toda empresa deudora (recordar definición legal) y será competente para
conocer de él el juzgado de letra correspondiente al domicilio de la empresa deudora
¿Qué formalidades debe tener este acuerdo?
11
En la zona sur no se ha dado este acuerdo. Es ideal para aquellos que tienen muy pocos acreedores.
74
otorgamiento de este instrumento. Copias autorizadas de estas personerías deben
agregarse al acuerdo respectivos.
¿Por qué normativa se rige este acuerdo?
Serán aplicables al acuerdo de reorganización simplificado cuando corresponda y
siempre que no contravengan lo dispuesto en los art 102 y sgtes de la ley, las
normas aplicables a los acuerdos de reorganizaciones judiciales en lo relativo a los
acuerdos por clase del acreedor, determinación de pasivo, propuestas alternativas,
diferencias entre acreedores de igual clase o categorías, condonación o prelación
de créditos, constitución de garantías, cláusulas de arbitraje, nombramiento de
interventor y designación de comisión de acreedores.
Requisitos de este acuerdo:
Para la aprobación judicial para el acuerdo simplificado este debe presentarse ante
el tribunal competente junto con cada uno de los antecedentes que se singularizan
en el art 56 de la ley además debe acompañarse un listado de todos los juicios y
procedimientos administrativos seguidos en contra del deudor que tengan efectos
patrimoniales con indicación del tribunal, órgano de la administración del estado, rol
o número de identificación y materias sobre las que tratan estos procesos.
este art. establece los requisitos que debe contener, y además establece una suerte
de PFC (efectuar un paralelo del art. 108 y art. 57, siendo capaces de señalar en
que se parecen y en qué se diferencian, el art. 57 es mucho más amplia, y el art.
108 es más restrictiva y contiene menos beneficios).
Quorum de aprobación.
El deudor debe presentar este acuerdo simplificado suscrito por dos o más acreedor
que representen al menos ¾ partes del total de su pasivo, y una vez más las
personas relacionadas con el deudor no van a poder suscribir estos acuerdos
simplificados, como así tampoco sus créditos van a ser considerados en el pasivo,
por último los cesionarios de créditos adquiridos dentro de los 30 días anteriores a
75
la fecha de presentación, aprobación judicial de este acuerdo tampoco se
considerarán para el cálculo del quórum.
Publicidad del acuerdo.
Junto con presentar al tribunal este acuerdo extrajudicial, con los antecedentes
antes indicados, se deberán publicar en el boletín concursal, responsable de esto
último será el veedor designado.
Impugnación del acuerdo
¿Quiénes puedes impugnar el acuerdo y con qué fundamentos?
una vez aceptado el acuerdo simplificado o vencido el plazo señalado sin que el
tribunal hubiere citado o bien vencido el plazo para representar impugnaciones sin
que se hayan interpuesto o bien deducidas estas y hubiesen sido desechadas por
resolución firme y ejecutoriada, el tribunal competente, previa verificación de los
cumplimientos de los requisitos legales, dictara la correspondiente resolución
aprobando el acuerdo simplificado debiendo el veedor publicarla en el boletín
concursal.
¿Cuáles son los efectos de la aprobación judicial del acuerdo simplificado? Los
mismos que a propósitos del acuerdo de reorganización judicial.
76
Nulidad e incumplimiento del simplificado
Remitirse a lo ya estudiado en la reorganización judicial
Hasta aquí llega la materia primera prueba
Propuestas alternativas.
Bajo la ley anterior existía un sistema de uso y abuso de estos tipos de acreedores
pues estos mismos son los que forman la junta de acreedores y toman las
decisiones. En estos procedimientos aparecían estos acreedores en último minuto,
y de esta forma lograban controlar la junta y las decisiones. El legislador lo que hizo
fue sentar como base un principio de desconfianza respecto de estos acreedores
persona relacionada (la ley no les cree), lo que se traduce en que un acreedor
persona relacionada no vota en las propuestas de acuerdo y respecto de su crédito,
este se pagara después de que page el resto de los acreedores, queda post puesto.
77
El art.63 Establece que si hay un acreedor o personas relacionadas cuyo crédito no
se encuentre documentado, a lo menos 90 días antes del inicio del procedimiento
concursal de reorganización, va a quedar pospuesto en el pago de sus créditos,
¿hasta cuándo? Hasta que se le pague íntegramente los créditos a los acreedores
afectos al acuerdo12. Lo que se intenta evitar es la simulación. Si un acreedor
persona relacionada tiene documentado el crédito antes de los 90 días de que se
haya iniciado la reorganización, ahí a ese acreedor persona relacionada se le va a
pagar. De esta forma se evita la simulación.
Requisitos:
12
A contrario sensu, si se encuentra documentado antes de los 90 días una vez que se haya iniciado la
reorganización, a ese acreedor, o persona relacionada se le va a pagar. Lo que se intenta evitar es la
simulación.
78
*trato igualitario frente a acreedores del mismo tipo (principio universal de derecho
comercial.) El principio consiste en que no se puede sacar ni un peso hasta que se
le haya pagado íntegramente a los acreedores, salvo que la misma junta lo autorice.
13
Esta cláusula es de poca aplicación práctica. Es un ejemplo de Causales consecuenciales o reflejas se
denomina así porque nadie busca que la empresa caiga en liquidación, se aplica aquellas situaciones que
como consecuencia de la ocurrencia de determinados hechos o circunstancias el tribunal competente se ve
obligado a dictar la resolución de liquidación.
79
contra, siempre que tenga sus créditos anteriores a la dictación de la resolución de
re organización.
El veedor funciona desde que acepta el cargo hasta el día que se celebra la junta
de acreedores. Si se aprueba el acuerdo el interventor tiene que asumir si o
si (cláusula obligatoria).
14
El veedor funciona desde el día que asume el cargo y llega hasta el día que se celebra la junta. ¿Porque
razón? Porque el día que se aprueba toma el cargo el interventor y cobre entre 1.6 a 2 millones mensuales, y
dura todo el tiempo hasta que se llegue acuerdo.
80
4. Del punto de vista de la empresa deudora, en una reunión con un deudor en
potencial insolvencia, la primera pregunta es conforme a los honorarios, por
lo que no hay que olvidarse del ítem del interventor (al que deberá pagarse).
Observaciones miradas desde la empresa deudora:
Es posible que la misma persona que tuvo el cargo de veedor pase a ser
interventor.
Cuando planteen de una de las opciones de reorganizarse a la empresa
deudora, y cuando le pregunte cuanto sale, jamás olvidar los honorarios del
interventor. Debe de quedar por escrito, para que en un futuro no tenga
problemas con el cliente.
Comisión de acreedores art. 69 inc. Final.
Esto quiere decir cuáles son las deudas afectas a la reorganización. ¿Por qué es
importante determinar el pasivo? Porque tenemos que saber a ciencia cierta cuál
es el pasivo que se reorganizo, aquí están todos afectos a la reorganización. Se
van a indicar la proporción en la cual se ha pagado su crédito una vez que se vayan
devengando las cuotas estipulado en la ARJ, como determinaremos el pasivo,
mediante el informe del auditor, y este informe deberá ir siendo revisado por el
veedor y luego por interventor, corregido, si es necesario, y obviamente actualizado.
Una segunda razón del porque es importante determinar el pasivo, dice relación con
un procedimiento que establece la ley, para que ciertos y determinados acreedores
puedan comparecer a la reorganización y puedan participar con derecho a voto en
la junta llamada a votar la propuesta de acuerdo. Y es entonces cuando nos
preguntamos ¿Quiénes son los acreedores con derecho a voto? Hay dos
mecanismos que pueden utilizar los acreedores para llegar a tal objetivo:
1. Verificar créditos en la reorganización (art.70 y sgtes de la ley). Existe un
plazo de 8 días hábiles contados desde que se publica en el boletín concursal
la resolución de reorganización
81
2. Comparecer al procedimiento concursal acreditando personería15
acreditando lo dispuesto en el art. 57 n°6, existe un plazo de 15 días contados
desde que se publica en el boletín concursal la resolución de reorganización.
El plazo es (8 + 2+8+2) Esto significa que hay 8 días para verificar créditos, 2 días
para que se publique en el boletín concursal la nómina del veedor la cual establece
la nómina de los créditos verificados, luego 8 días para objetar los créditos
verificados y finamente 2 días para publicar la nómina de créditos objetado16.
¿Qué razones puede existir para que se objete un crédito? Son variados, lo que sea
apunta a impugnar , ya sea la existencia del crédito17, o bien el monto del mismo, o
bien la preferencia o privilegio invocado. Otro motivo puede ser que la hipoteca o
prenda que se invoca este mal constituida, lo que sea se trata de créditos que estén
verificados pero que no corresponden, y para esto tiene un plazo de 8 días. ¿qué
ocurre si verificado el crédito transcurren estos 8 días para que se objete y nadie lo
hace? Eso significa que el crédito pasa a ser reconocido, por tanto, queda apto para
todos los efectos legales para poder participar en la junta y llegado el momento
15
En el caso del 57 n°6 para acreditar personería deben acompañar un mandato judicial que incluya
facultad expresa al abogado para conocer, modificar y acordar acuerdos de re organización.
16
La objeción la puede efectuar, el veedor, la empresa deudora o también otro acreedor
17
Puede suceder que se esté verificando un crédito que este pagado, por tanto, ya no existe, o bien puede
suceder que se esté verificando un crédito que está prescrito. Un acreedor puede estar interesa en objetar
porque mientras menos pasivos mayor posibilidad tiene para que se pague su totalidad.
82
percibir o ser pagado su crédito. (por ende, el crédito tiene calidad de verificado y
luego reconocido)
Objeción e impugnación de crédito:
Todo aquel ya sea el veedor, empresa deudora, o acreedor que quiera objetar un
crédito tiene un plazo de 8 días para hacerlo, contados desde que se publica en el
boletín concursal la nómina de créditos verificados. ¿Qué hace el veedor cuando se
encuentra con 1 o más objeciones de créditos? En este caso el veedor debe arbitrar
las medidas necesarias para subsanarlas, (por ejemplo, se impugnaba un crédito
donde se alega la inscripción hipotecaria, se subsana al señalar la inscripción) las
objeciones que no sean subsanadas el veedor las acumulara y realizara un informe
para ver si existen o no fundamentos plausibles, y hará llegar al tribunal que está
conociendo de la reorganización.
¿Qué hace el tribunal competente una vez que recibe estos antecedentes?
El tribunal citara a una audiencia única y verbal para el fallo de las impugnaciones,
dicha audiencia se celebrará al 3er día contado desde la notificación de la resolución
que tenga acompañada la nómina de créditos reconocido e impugnadas.
¿Quiénes podrán concurrir a esta audiencia? Podrá concurrir el veedor, deudor los
impugnantes y los impugnados, en esta audiencia deberán promoverse las
incidencias que incurran entre las partes.
¿en qué plazo deberá promoverse estas impugnaciones? A más tarde al 2do día
anterior a la fecha de celebración de la junta de acreedores llamada a conocer. (El
tribunal excepcionalmente podrá suspender la audiencia y renovarla con
posterioridad). 18 una vez escuchada ambas partes surge el tema de la prueba, cual
la ley nada dice.
¿Es impugnable la resolución que se pronuncia sobre las objeciones? Si es
impugnable por vía de apelación la cual se concede en el solo efecto devolutivo,
el plazo para apelar corresponde a la regla general, es decir, son 5 días. Estas
apelaciones gozan de preferencia para su conocimiento e incorporación en tabla de
la CA respectiva. Esta preferencia se encontraba desde la ley 18.195 pero en la
práctica no se da la preferencia, sino que le dan tratamiento común y corriente,
como a las causas civiles.
18
La ley no establece en qué momento se escuchará al impugnado, tampoco se encuentra contemplado en
la ley el termino probatorio.
83
a la fecha de la junta de acreedores llamada a conocer y pronunciarse sobre la
propuesta de acuerdo.
Algunas figuras contempladas por la ley 20720 dentro de la PFC y que tienen
por finalidad incentivar a la empresa deudora a recurrir a la reorganización.
¿Por qué razón se creó? Las empresas que tiene problemas de liquidez puedan
enfrentarlo de mejor manera, que no caigan en liquidación, que aguanten el
periodo de insolvencia (no ser demandados, si es así que sean paralizados, que
no le apliquen termino o cláusula de aceleración en los contratos). En ese
escenario el ejecutivo y legislativo establecieron el art. 72 que originariamente
se llamaba suministro asegurado y que producto de la tramitación en el congreso
pasó a llamarse continuidad del suministro. La idea es que los proveedores que
tenga la empresa deudora de bienes y servicios que sean considerados
esenciales para la marcha de esta empresa puedan seguir vendiendo y
prestando estos servicios para que la empresa siga funcionando. Esta
clasificación la dará el veedor junto con la empresa deudora.
o Que los bienes sean calificados por el veedor como esenciales para el
funcionamiento de la empresa.
o Que se trate de Empresas proveedoras cuya factura tengan una
antigüedad de a o menos 8 días contados hacia atrás desde que se haya
dictado la resolución de reorganización
o Estos proveedores de bienes y servicios esenciales, en conjunto, no
superen el 20% del pasivo señalado en el informe del auditor. Ejemplo: si
los pasivos en el informe son de mil millones, estas ventas de bienes y
servicios esenciales no pueden superar en conjunto los 200 mil millones de
pesos. Estas son obligaciones nuevas de la fecha de reorganización
85
ii. Operaciones de comercio exterior art. 73. Operaciones básicas: importación
y exportación, financiados por la banca.
La razón de ser de esta norma, se estimó que para la economía del país era muy
importante mantener las líneas de funcionamiento y suministro, de los bienes
que llegan a Chile producto de importaciones. Entonces mantiene las líneas de
funcionamiento de productos importados en Chile porque es bueno para la
economía, y para mantenerlo se aplicará este incentivo del art. 73.
iii. Venta de activos y contratación de préstamo durante la PFC. Art.74.
86
Se tiene que garantizar los créditos de primera clase. Los créditos de primera
clase se pagan siempre primero, independiente que tengan una o más
hipotecas.
Mayoritariamente se piensa en los bancos.
Desde un punto de vista jurídico, solamente pueden concurrir aquellos que figuren
ya sea en la nómina de créditos reconocidos la cual se refiere el art. 70 o bien,
aquellos que figure en la ampliación de la nómina de créditos reconocido regulada
en el art. 71, sea lo que sea estos acreedores si o si, deben cumplir con lo dispuesto
en el art. 57 n°6 esto es acreditar personería con las facultades para conocer,
acordar y modificar acuerdo de reorganización.
Aprobación de la propuesta de acuerdo.
Al revés funciona igual, puedo tener 2/3 a favor mío, pero si la sumatoria no llega a
2/3 con derecho a voto se cae también el acuerdo. Los que uno debiese hacer es a
nivel local intentar convencer a los acreedores chico, y a nivel macro, ir a Stgo. y
reunirse con los bancos. Si no se aprueba el acuerdo en ese mismo acto se dicta
resolución de liquidación y se acabó la reorganización.
1. Teoría restringida: para ella basta que exista un solo incumplimiento por
parte del deudor para que se entienda que esa persona ha incurrido en el
estado de insolvencia. Ejemplo; el no pago de una cuota, no importa la
cuantía no importa la naturaleza de la obligación, basta solo un cese del
cumplimiento. ¿Estará esta teoría recogida en nuestra legislación? ¿Se
podría declarar la liquidación de una persona en base a esta teoría? Si se
aplica Art.117 n°1 ley 20720; cualquier persona puede solicitar que se inicie
el procedimiento de liquidación de una empresa deudora cuando cesa en el
pago de una obligación que conste en un título ejecutivo con el acreedor
solicitante. La ley nos dice en que situaciones podemos pedir la liquidación
de una empresa deudora, y con esta norma es el claro ejemplo de que esta
88
teoría si está reconocida en nuestro ordenamiento jurídico, además que es
la herramienta más eficaz en el OJ chileno para cobrar un crédito.
2. Teoría Ecléctica (intermedia): Para que una persona sea calificada como
insolvente, efectivamente se exige como primer requisito; que haya cesado
en el cumplimiento de sus obligaciones, pero, además, (y aquí se deferencia
de la teoría anterior) debe acreditarse al tribunal la existencia de otros hechos
indiciarios que den cuenta de una incapacidad patrimonial del deudor para
hacer frente a sus obligaciones actualmente exigibles. Además de un
incumplimiento se requiere investigar y acreditar hechos que sea indiciarios
de esta incapacidad que tiene la persona de hacer frente a sus obligaciones.
Esto se llama Teoría de los hechos ruinosos en doctrina concursal. Ejemplo;
una persona incumplió una obligación, y además vendió su casa, su
departamento, arrienda solamente, cambio a sus hijos a un colegio no
pagado, ya no tiene vehículo propio, ya no sale de vacaciones, todos estos
hechos serían hechos ruinosos, ya no es un tema de que no pago uno o dos
cheques, sino que hay otras situaciones que permiten al tribunal llegar a la
convicción de que esa persona esta insolvente. También está reconocida en
Chile esta teoría, Art.117 n°2; esta causal no está exigiendo que el
incumplimiento del deudor sea con el demandante, es decir, puede que el
deudor no le haya incumplido al demandante, pero ese deudor le ha
incumplido a otras personas. Si ese deudor no tiene como pagarles a las
otras personas, menos aun no podrá pagarle al demandante, por mucho que
este al día con este demandante, es decir el deudor debe pagar su cuota al
demandante en mucho tiempo más, pero ya tiene varios juicios encima y no
tiene bienes para hacer frente a esas deudas entonces yo como demandante
ya estoy previendo que no podrá pagarme. La ley toma como hechos
ruinosos el que el deudor tenga ya varios juicios ejecutivos siempre y cuando
los bienes que tiene no cubre las cuantías pendientes.
Normativa legal objeto de estudio: Ley 20720 creada en enero del 2014, que entró
en vigencia en octubre del mismo año, ya que hubo un período de vacancia legal
para que todos los actores (abogados, jueces) se pudieran actualizar a esta
normativa. Ley de reorganización y liquidación de empresas y personas deudoras.
Antes de ella, lo que existía, era el libro 4° del código de comercio.
REPASO: ¿Por qué se dicta la ley 20720? Nelson Contador fue uno de los
coautores del ante proyecto de reforma. Nelson Contador explica los motivos por
los cuales se reforma toda legislación concursal, y agrandes rasgos es que Chile
estaba muy mal parados en la OCDE en el régimen concursal. ¿En que estábamos
mal parados? La tramitación de los procedimientos de quiebra bajo la legislación
antigua duraba 10 años en la práctica, el tiempo de tramitación era excesivo ¿en
que perjudica que el tiempo de tramitación sea excesivo? Significa que primero se
genera una situación de cesantía muy fuerte para varios trabajadores, no se resolvía
la situación contractual de esos trabajadores quedaban en un limbo, no les
otorgaban el finiquito, hay una inmovilización de activos, están estancados por años
esos activos al estar frente a un extenso proceso de tramitación en el tiempo, esto
cuesta plata a al económica, alguien lo tiene que pagar. Por ende, con lo que se
buscaba con esta reforma, entre otras cosas, acortar los procedimientos para evitar
todos estos problemas.
Podríamos decir eso sí, que los procedimientos de liquidación son demasiados
rápidos, el cambio es fuerte
Segundo motivo; procedimiento caro. Se sacaron cuentas, lo que tiene que gastar
una persona para solicitar la quiebra en Chile, es mucho más de lo que se solicita
en otros países.
Lo que se busca en definitiva con esta ley es la mala fama del deudor, del quebrado,
y en voz de ello fue que se cambió la terminología. Como el concepto quiebra deja
tan mala fama se reemplaza por liquidación. También se eliminaron los delitos
concursales, reemplazándose por unos nuevos que están en el código penal. Se
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busca, en definitiva, que la persona que está en insolvencia, lejos de huir del
problema, lo enfrente a través de uno de los procedimientos que ofrece esta ley,
ese es el principio inspirador de esta ley, por qué se dictó esta ley.************** Fin
del repaso.
Esquema del procedimiento concursal de reorganización:
Las etapas son las siguientes:
92
PROCEDIMIENTO CONCURSAL DE LIQUIDACIÓN
Antiguamente se le denominaba quiebra, en la liquidación ya no estamos hablando
de un deudor viable económicamente, que tenga problemas de caja, sino que es un
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deudor que no tiene posibilidades de recuperación y estima como más sano y
prudente ir a liquidación, enajenar todos sus activos embargables, con el producto
de ellos pagara a sus acreedores de acuerdo con la normativa de prelación de
créditos, y una vez que no existan más fondos que repartir proceder al cierre de la
liquidación previo efecto extintivo de sus deudas, esto quiere decir que todas las
obligaciones que no sean cubiertas con el producto de la realización de sus bienes
se entenderán extinguidos por el solo ministerio de la ley.
Ojo, con la liquidación no pierdo el dominio de mis bienes, sino que pierdo la
administración. Los bienes serán administrados por un tercero que es el liquidador.
El Liquidador acepta el cargo, efectúa el inventario de todos los bienes de la
empresa deudora; incauta es decir que quedan bajo su administración y verá si deja
los bienes en poder de la empresa deudora o bien se los lleva; asume toda la
contabilidad. Todo con la finalidad de que, en el plazo más breve posible, todo lo
que incautó se pueda transformar en dinero.
El legislador señala “se entenderán extinguidos por el solo ministerio de la ley y para
todos los efectos legales”, es una norma redundante, por eso es que uno dice
¿Cómo el CAE no se extingue? Si la ley es clara.
La razón de ser entonces es el art. 255.
Hay 2 tipos de liquidación:
- Voluntaria (art. 115): tiene mayor aplicación práctica en Chile porque lo que
se busca es el efecto extintivo del art. 255.
- Forzosa (art. 117): son desde el punto de vista del profesor Jamarne la
herramienta más poderosa que existe en Chile para cobrar créditos, si uno lo
mira desde la perspectiva del acreedor, por la celeridad del procedimiento y
por los efectos que genera la resolución de liquidación no existe otra acción
judicial que genere tanta presión en un deudor como lo es la acción de
liquidación forzosa, es un procedimiento breve, incluso oponiéndose el
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deudor, no puede durar más de 30 días. Si se acoge la acción el deudor
pierde la administración de TODOS sus bienes. Se aceleran todas sus
deudas, los créditos se vuelven actualmente exigibles, o sea, la banca rota.
Aquí es el acreedor quien solicita o demanda a la empresa deudora a través
de una acción de liquidación, acción de liquidación que según la doctrina
tiene por finalidad obtener una resolución judicial que declare el estado de
insolvencia de la empresa deudora demandada. Por opinión del profesor en
la práctica esto nunca es lo que quiere el acreedor, pues lo que buscaría el
acreedor es que le paguen.
La acción de liquidación es por lejos una de las mejores formas de obtener
el pago de la deuda, porque es una amenaza directa a la empresa deudora,
donde se aceleran todas las deudas en un breve plazo con todos los
acreedores encima y posiblemente con consecuencias penales. Por lo que
la empresa deudora queda con 2 opciones; que le pague todo o llegue a
algún tipo de acuerdo.
Porque si nos fuéramos por juicio ejecutivo, probablemente obtengamos el
pago de la deuda en 6 años más. Recordemos la reserva de excepciones,
imaginemos que pasamos de la primera instancia, corte de apelaciones,
corte suprema, ya tenemos 3 años, y cuando creamos tener la posibilidad de
obtener el pago, sucedió que la empresa deudora utilizo reserva de
excepciones, ya sea 1 por ejemplo, para demandar en juicio ordinario y así
tenemos otros 3 años más.
Las causales de liquidación son varias, no obstante, por lejos las causales de
liquidación más utilizadas en la práctica son las del art. 117 y dentro de dicho artículo
la aplicada en un 95% en la práctica es la del Nº1 del art. 117.
Artículo 117.- “Ámbito de aplicación y causales. Cualquier acreedor podrá demandar
el inicio del Procedimiento Concursal de Liquidación de una Empresa Deudora en
los siguientes casos:
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3) Cuando la Empresa Deudora o sus administradores no sean habidos, y hayan
dejado cerradas sus oficinas o establecimientos sin haber nombrado mandatario
con facultades suficientes para dar cumplimiento a sus obligaciones y contestar
nuevas demandas. En este caso, el demandante podrá invocar como crédito incluso
aquel que se encuentre sujeto a un plazo o a una condición suspensiva”.
La norma del art. 117 N°1 no permite ejercer la acción contra fiadores,
codeudores solidarios o subsidiarios, o avalistas de la empresa deudora que
ha cesado en el pago de las obligaciones garantizadas por ellos.
La norma del art. 43 N°1 solo puede llevarse a cabo cuando cesado una
obligación mercantil, el deudor ejerza una actividad comercial, industrial,
minera o agrícola.
La norma del art. 117 N°2 se requiere para iniciar la acción 2 o más títulos
ejecutivos. El art. 43 N°2 establece que deben ser 3 o más títulos ejecutivos.
La normal del art. 117 N°3 exige el no haber dejado mandatario con
facultades suficientes para cumplir con las obligaciones y contestar
demandas.
En cambio, el art. 43 N°3 dice que basta con no haber nombrado una persona
que administre sus bienes, no exigiendo que sea mandatarios con dichas
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facultades. Además, el 117 dice ‘’no sean habidos, el art. 43 dice que debió
haberse fugado.
LIQUIDACIÓN VOLUNTARIA, ART. 115:
Art. 255: “Ámbito de aplicación y requisitos. La Empresa Deudora podrá solicitar
ante el juzgado de letras competente su Liquidación Voluntaria, acompañando los
siguientes antecedentes, con copia:
1) Lista de sus bienes, lugar en que se encuentran y los gravámenes que les
afectan.
2) Lista de los bienes legalmente excluidos de la Liquidación.
3) Relación de sus juicios pendientes.
4) Estado de deudas, con nombre, domicilio y datos de contacto de los acreedores,
así como la naturaleza de sus créditos.
Nº1: Lista de sus bienes, lugar en que se encuentran y los gravámenes que les
afectan: Si nosotros asesoramos a una persona que sea potencialmente factible de
ser llevado a liquidación hay que saber que para hacer su demanda tenemos que
tener lista toda la información que señala el art. 115, en el numero 1 están todos los
bienes que debe señalar la persona, hervidor, sofá, etc., para la liquidación
voluntaria son bienes más chicos, porque el deudor quedará varios años marcado
en el sistema financiero.
Desde el bien raíz hasta el hervidor de leche, Listado de TODOS los bienes.
Caso típico: persona que debe 50 millones de pesos y el único bien que tiene es un
auto y bienes muebles, sin bienes raíces, porque esa persona que tiene a lo más
un millón de pesos.
Como lo que se busca es el efecto extintivo, el requisito Nº1 generó que en Santiago
hubiese deudores que decían que no tenían bienes, o bien, en el listado de bienes
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colocaban bienes tan exiguos que llegaba a dar risa, un basurero, un hervidor, y la
deuda era 10 millones en Falabella, 20 millones en Credichile, eso llevó a una
interpretación jurisprudencial que señalara que si una persona se quiere someter a
liquidación voluntaria DEBE tener bienes, porque los jueces se dieron cuenta que
esa gente no busca pagar, solo busca matar la deuda, por eso exigían que el listado
de bienes fuera representativo de alguien que tenía ese nivel de deuda.
Nº3: Relación de sus juicios pendientes: en el fondo lo que hay que poner aquí es
las demandas que existan en su contra, y ahí también ha existido una interpretación
que se ha seguido por algunos tribunales de justicia, y esto dice relación con una
discusión previa, que dice que este art. 115 establece ¿antecedentes de la solicitud
o establece requisitos? Si son antecedentes, alguien puede decir que si faltan se
colocara que no hay, pero si son requisitos significa que si falta alguno el tribunal no
puede admitirla. Esta discusión se dio fuerte por el listado de bienes, ya que había
gente que decía que no tenía bienes, y por la relación de los juicios pendientes,
algunos decían que no tenían, por lo tanto, se rechazaba la liquidación voluntaria,
porque la ley señalaba “juicios pendientes”, y si no los tenía no se daban los
requisitos, otros tribunales decían que solo eran antecedentes, si no tenía daba lo
mismo.
La CA de Temuco tiene el criterio de que estos son antecedentes.
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Terreno práctico de este problema: algunos tribunales dicen que respecto del N°1
si el deudor presenta escasos bienes y de un valor económico muy bajo, estando
en una situación hay jueces que han rechazado que la persona se pueda liquidar
voluntariamente. Por ejemplo, presentar un catre y una lavadora semi automática
frente a una deuda de 100 millones de pesos, rechazan la solicitud de liquidación.
El argumento que dan es que la liquidación por esencia busca la realización de
bienes, y como esta con deudores con activos tan escasos y de poco valor, no se
justifica que se someta a liquidación. No es un criterio compartido por el profesor,
porque para el este listado son antecedentes y NO requisitos, eso se dejó claro en
la historia de la ley. ¿Qué está detrás de todo esto? Que la judicatura ha entendido
que ha habido un uso y abuso de esta liquidación voluntaria.
Recurso de Queja.
Recurso de apelación directo.
(Lo que ha hecho el profesor y que considera muy práctico, lo cual es válido
toda vez que haya duda respecto de la naturaleza jurídica de la resolución);
En lo principal es reposición con apelación en subsidio, por si es una
interlocutoria la resolución, y en otro sí; apelación directa. ¿y si la contra parte
utiliza el recurso de hecho para echar abajo la apelación? Pues nuestro
principal aliado será el tribunal, porque este acogió el recurso.
Por tanto, son discutidos estos requisitos y/o antecedentes. Además, que no es fácil
la impugnación de la resolución que rechaza la liquidación voluntaria.
Cumplido todos los antecedentes, el tribunal dicta Resolución de Liquidación, dentro
de 3° día. Ahora bien, en el intertanto, esto es; desde que se presenta la solicitud y
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se dicta la resolución; se deben hacer los trámites necesarios para nominar a un
liquidador ¿Cómo se nomina? De la misma forma que un veedor. De ahí en adelante
el procedimiento es el mismo para la liquidación forzosa.
Algunos casos de liquidación consecuencial: *pregunta de prueba*
100
de liquidación, de ahí para adelante se aplica la liquidación forzosa (los mismos
efectos).
Lo que interesa del art. 115 es que seamos capaces de jugarse por una opción, si
es que son requisitos o son antecedentes, con fundamentos. La mayoría de
resoluciones de 1º instancia que señalaron que eran requisitos, las cuales más tarde
fueron dejadas sin efecto.
La doctrina que ha estudiado este tema, Hernán Corral, señala que hay que
distinguir si el deudor fallece antes o después de que se haya dictado resolución de
liquidación:
101
- Si ya se dictó resolución de liquidación: se aplica el art. 5º del CPC, de
preferencia respecto del art. 1377 CC. Porque este último (1377) se aplica
solamente a títulos ejecutivos, y acá ya se decretó la resolución de
liquidación, no hay discusión del título ejecutivo. El profe va a preguntar qué
dice el art. 5º.
- Fallece el deudor y aún no se ha dictado resolución de liquidación: aquí hay
que hacer un comentario preliminar, hasta antes de la ley 20.720, la
legislación concursal chilena establecía una norma expresa que permitía
pedir la quiebra en esos años de una comunidad hereditaria, criticada por la
doctrina, pero existía en la ley 18.175, esa norma no fue replicada por la ley
20.720. ¿Hoy en día se puede pedir la liquidación de la sucesión hereditaria?
No, el único camino que le queda a los acreedores si es que el deudor fallece
antes de que se dicte resolución de liquidación, es pedir la liquidación forzada
de todos y cada uno de los integrantes de esa comunidad hereditaria, pero a
título personal de cada uno, no como sucesión, sino que a título personal de
todos y cada uno. La única opción que yo tendría es que como no hay norma
expresa que me permita pedirle la quiebra a la comunidad, es pedirle la
liquidación forzada a cada uno de los integrantes de la sucesión a título
personal de ellos, en la medida que se configure una causal de liquidación
mía como acreedor respecto de esos deudores y para ello es clave el art.
1377. Para que yo pueda pedir la liquidación a cada uno de los herederos del
deudor, es requisito básico que yo pueda configurar una causal de liquidación
del art. 117, la que más se aplica es la Nº1 que exige título ejecutivo, por lo
tanto, voy a tener que hacer uso del art. 1377 CC, el cual establece la opción
de continuar una ejecución iniciada en contra del causante y ahora en contra
de los herederos, y ahí tenemos una situación regulada por ley, por el cual
se inició un procedimiento en contra de una persona, la cual posteriormente
fallece. Si nos llegase a suceder algo así los herederos lo que tienen que
hacer es aceptar la herencia con beneficio de inventario.
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CAUSALES DE LIQUIDACIÓN FORZADA DE UNA EMPRESA DEUDORA: ART.
117
Son 3 y no hay más, todas las demás son causales de liquidación consecuencial o
refleja. La causal que más se aplica es la Nº1.
Art. 117: “Ámbito de aplicación y causales. Cualquier acreedor podrá demandar el
inicio del Procedimiento Concursal de Liquidación de una Empresa Deudora en los
siguientes casos:
1) Si cesa en el pago de una obligación que conste en título ejecutivo con el acreedor
solicitante APRENDER DE MEMORIA. Esta causal no podrá invocarse para solicitar
el inicio del Procedimiento Concursal de Liquidación respecto de los fiadores,
codeudores solidarios o subsidiarios, o avalistas de la Empresa Deudora que ha
cesado en el pago de las obligaciones garantizadas por éstos (segunda parte se
refiere a deudor indirecto).
Causal Nº1: La causal Nº1 hay que aprenderla de memoria, una pista es que, por
ejemplo: si tenemos causal para iniciar juicio ejecutivo, significa que tenemos causal
para iniciar liquidación forzosa. Este procedimiento es mucho más rápido que un
juicio ejecutivo, ya que este es más rápido, en 3 meses vamos a estarle tocando la
puerta al deudor, en cambio en el juicio ejecutivo, en 3 años.
Una de las finalidades que tenía el legislador con la ley 20.720 era desincentivar las
liquidaciones, y a la vez incentivar la reorganización y la renegociación. Es difícil
que esa idea se pueda cumplir en la práctica si la causal que tiene mayor aplicación
práctica es la liquidación, esta ley le quitó la barrera de tal punto que ahora es un
símil de causal de juicio ejecutivo, pero mucho más rápida.
103
El aval, si el deudor principal cesa a ese aval no le pueden pedir la liquidación por
esa causal ¿Por qué hace esto la ley 20.720? En la legislación anterior se discutía
mucho si el deudor indirecto podía ser declarado o no en quiebra, por eso la ley
20.720 es clara en decir que el deudor indirecto no puede ser declarado en
liquidación por esa causal.
Causal Nº2: esta causal hay que aprenderla de memoria, lo que exige el legislador
es que las obligaciones que emanan de su título ejecutivo tiene que tener fuentes
diversas. Por ejemplo: se vende una casa en 60 millones y se paga un pie de 30,
nos queda un título ejecutivo de 30 millones, se van a pagar en 5 cuotas de 6
millones, y la persona se atrasó en 2 cuotas, entonces alguien podría decir, que hay
dos títulos ejecutivos de obligaciones iguales, y cada cuota fue respaldada en un
cheque o boleta, por lo tanto, no sirve, ya que la ley pide que la fuente de la
obligación sean diversas.
Después se tienen que haber iniciado al menos dos ejecuciones (juicios ejecutivos),
corrientes o especiales da lo mismo.
Esta causal viene de la ley 18.175, no la cambiaron en nada. Son 4 requisitos los
que exige el legislador, el ultimo trata del embargo. Si el embargo dice relación con
bienes suficientes no hay causal de liquidación, ya que hay bienes suficientes.
Los 4 requisitos son:
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**También existe el procedimiento de liquidación de persona deudora, que son en
un 99% iguales con el de empresa deudora, una de las escasas diferencias son las
causales de liquidación forzosa, porque en la persona deudora la única causal que
se aplica es la del Nº2 del art. 117 (art. 282).
Esto podría ser super útil, porque entre los abogados no es muy conocida esta
distinción, entonces podría ser que a un cliente de nosotros le pidan la liquidación
forzosa de la persona deudora, pero le citen las causales de la empresa deudora,
por ejemplo: la del Nº1 del art. 117, eso no procede, ya que si nos fijamos bien
nuestro cliente se trata de persona deudora, y la ley señala en su art. 282 que solo
procede la causal Nº2 del art. 117.
Entonces nos preguntamos ¿por qué hay más liquidaciones voluntarias que
forzadas? Por la barrera del art. 282, que solo permite que proceda la causal Nº2
del art. 117**.
Para invocar esta causal no es necesario que existan morosidades con el acreedor
peticionario. Si a mí me deben 100 millones de pesos y la cuota vence el 30 de
octubre del 2018, y se ve que ahora está cerrando todos sus negocios y se va de
Chile o desaparece, se puede pedir ahora, no se tiene que esperar hasta el 30 de
octubre. Se puede pedir la quiebra incluso cuando no esté moroso. La ley dice que
el tipo que deja todo cerrado y no deja mandatario con facultades suficientes para
contestar nuevas demandas, incurre en causal de liquidación, por ende, si una
persona se quiere ir de chile, no le avisa a nadie, y dejó con poder a alguien para
que le conteste demandas y pague sus obligaciones, no aplica esa causal.
Googlear el caso de Alberto Chang.
Fallo de la CS, Rol C-39766-2017: Este es un fallo que da cuenta de que los
documentos que se deben acompañar en una liquidación voluntaria, son
antecedentes, no requisitos. Leerla bien.
El abogado que defiende al deudor presenta un recurso de casación en el fondo en
contra de la sentencia de segunda instancia, la cual es acogida, y es la que
corresponde al rol.
En el Considerado NOVENO, hay una argumentación de peso para considerar que
no son requisitos, sino que antecedentes.
106
1. Inversiones Corella, año 1998: Adquirió la sociedad de Rubén Campos.
Acreedor fue el Banco Santander.
2. Hazelrock Limited: Caso made in Temuco, lo llevó el Primer Juzgado Civil de
Temuco. Era una sociedad de las Islas Vírgenes, y correspondió al nombre
que le dio un médico de la zona, que no quería pagar nada. Acreedor fue el
Banco de Chile.
3. No se acuerda, pero era el de los calzados Albano de Concepción, 2004-
2005, en vez de hacer frente a la insolvencia armaron sociedades en los
paraísos fiscales, lo llevó el Banco del Desarrollo.
Puede pasar el día de mañana que nos toque ser asesores jurídicos de acreedores
y nos encontremos con una figura compleja.
A estas sociedades se les llaman también Off-short y en Panamá las tienen listas,
es como una sala cuna de sociedades de este tipo.
No hay ningún sistema infalible de transformación, traspaso, ya que siempre pueden
encontrarlos.
**Y en esta causal si no es habido ni jurídicamente, ¿A quién le pido la quiebra? A
la última sociedad existente. ¿Cómo sé cuál es la última? Con los certificados de
dominio vigente, que van a seguir estando en el CBR de Temuco. ¿Y Cómo se
notifica? Se puede nombrar un curador de ausentes, un curador ad litem, defensor
público ad hoc**.
Ahí uno entra a zonas grises de la práctica judicial chilena porque ¿Quién le paga a
ese curador o defensor? Tiene que pagar el solicitante, porque si el solicitante no
mueve el juicio va a parar ahí.
REQUISITOS PARA INTERPONER UNA DEMANDA DE LIQUIDACIÓN
FORZOSA:
Debe cumplir primero que todo con los requisitos propios de toda demanda. Y
después de eso vamos al art. 118.
Art. 118: “Requisitos. La demanda se presentará ante el tribunal competente,
señalará la causal invocada y sus hechos justificativos y acompañará los siguientes
antecedentes:
1) Los documentos o antecedentes escritos que acreditan la causal invocada.
2) Vale vista o boleta bancaria expedida a la orden del tribunal por una suma
equivalente a 100 unidades de fomento para subvenir los gastos iniciales del
Procedimiento Concursal de Liquidación.
En caso que se dicte la correspondiente Resolución de Liquidación, dicha suma
será considerada como un crédito del acreedor solicitante, y gozará de la
preferencia establecida en el número 4 del artículo 2472 del Código Civil.
107
3) El acreedor peticionario podrá designar a un Veedor vigente de la Nómina de
Veedores, que asumirá en caso que el Deudor se oponga a la Liquidación Forzosa.
Dicho Veedor supervigilará las actividades del Deudor mientras dure la tramitación
del Juicio de Oposición, conforme a lo dispuesto en el Párrafo 3 de este Título, y
tendrá las facultades de interventor contenidas en el artículo 25 de esta ley. Los
honorarios del Veedor no podrán ser superiores a 100 unidades de fomento y serán
de cargo del acreedor peticionario. Asimismo, el demandante podrá solicitar en su
demanda cualquiera de las medidas señaladas en los Títulos IV y V del Libro
Segundo del Código de Procedimiento Civil. El Veedor estará facultado para solicitar
las medidas cautelares que estime necesarias, con cargo del acreedor peticionario,
para garantizar la mantención del activo del Deudor mientras dure el Juicio de
Oposición, quedando el Deudor sujeto a las restricciones señaladas en el número
2) del artículo 57 de esta ley.
4) El nombre de los Liquidadores titular y suplente, para el caso que el Deudor no
compareciere o no efectuare actuación alguna por escrito en la Audiencia Inicial
prevista en el artículo 120.
El Liquidador o Veedor que hubiera ejercido como tal en algún Procedimiento
Concursal, no podrá asumir en otro procedimiento respecto de un mismo Deudor”.
El primer encabezado ha sido muy criticado por el lado conservador, porque dicen
¿Cómo va a ser posible que se declare la liquidación forzada de una persona sin
acreditar primero que se encuentra en insolvencia? Para la ley es super claro, se
invoca la causal y el hecho justificativo.
Nº1: por ejemplo, no me pagó 3 cheques, acredite el pagaré, tengo que acreditar
los hechos que me justifican.
Nº2: Cuando se trata de Empresa deudora son 100 UF, 2.600.000. Los gastos
iniciales del procedimiento concursal son para los liquidadores, porque si no son de
Temuco, tiene que viajar para jurar, y lo hará en avión, en LATAM, tiene que alojar,
comer, ahí se gastan varias lucas. A veces también hay que contratar una empresa
de seguridad para proteger los activos, hay que ver caso a caso, para eso se ocupan
las 100 UF.
El segundo inciso dice que corresponden las 100 UF a un crédito de primera clase,
por lo tanto, la posibilidad de recuperar estas 100 UF son altísimas.
Nº3: el artículo dice “podrá” designar a un veedor vigente de la Nómina de Veedores,
entonces el acreedor peticionario podrá (facultativo) designar a un veedor vigente
en la nómina, que asumirá en caso que el deudor se oponga a la liquidación forzosa.
El Veedor actuará como interventor de la empresa deudora mientras se tramita el
juicio de oposición.
Esta norma ha sido muy criticada, porque la ley dice que no hay que invocar ni
acreditar insolvencia, y además permite desde ya colocar un interventor en la
108
empresa deudora, entonces ¿Qué ocurre si una persona pide una liquidación de
mala fe? El deudor obviamente se va a oponer y el veedor en ese caso entrará de
inmediato a intervenir y él con esto tendrá todos los antecedentes de la Empresa
Deudora.
Como sabemos, el veedor es una medida precautoria, por lo que es muy fácil en
este caso obtenerla, el interventor actúa ipso facto. Es una herramienta adicional de
imposición al deudor.
¿Cuándo se designa veedor? En un otrosí de la solicitud de liquidación forzosa.
Los honorarios del veedor no pueden ser superiores a 100 UF, por lo que nos damos
cuenta que vamos sumando; tenemos los honorarios del liquidador, veedor y del
abogado.
Además, el deudor queda sujeto a las restricciones señaladas en el nº 2 del art 57
de esta ley.
La segunda parte de este artículo se refiere a las medidas precautorias.
Nº4: La audiencia inicial es la primera audiencia del procedimiento de liquidación, si
a esa audiencia el deudor no asiste, es causal de liquidación de oficio, y es así el
juez debe tener un nombre del liquidador, el cual es el que proponga el acreedor
solicitante.
El segundo inciso plantea una inhabilidad.
Art. 119 saberlo bien: “Revisión, primera providencia y notificación. Presentada la
demanda, el tribunal competente examinará en el plazo de tres días el cumplimiento
de los requisitos del artículo precedente. En caso que los considere cumplidos, la
tendrá por presentada, ordenará publicarla en el Boletín Concursal y citará a las
partes a una audiencia que tendrá lugar al quinto día desde la notificación personal
del Deudor o la realizada conforme al artículo 44 del Código de Procedimiento Civil,
aun cuando no se encuentre en el lugar del juicio. En caso contrario, ordenará al
demandante la corrección pertinente y fijará un plazo de tres días para que los
subsane, bajo apercibimiento de tener por no presentada la demanda”.
Se cita a una audiencia inicial al 5to día contado desde la notificación, es muy poco
tiempo. La frase subrayada es lo que mete mucho ruido, porque puede ir el receptor
a notificar, le dicen que anda en China, pero va el lunes, el martes, y el acreedor
peticionario solicita que se notifique por el art. 44. Luego el deudor vuelve a Chile y
se da cuenta que esta liquidado totalmente.
Entonces: notificamos, y al 5to día tenemos la audiencia inicial, en el art. 120, este
artículo es largo.
DESARROLLO DE LA AUDIENCIA INICIAL:
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Art. 120: “Audiencia Inicial. La Audiencia Inicial se desarrollará conforme a las
siguientes reglas:
1) El tribunal informará al Deudor acerca de la demanda presentada en su contra y
de los efectos de un eventual Procedimiento Concursal de Liquidación.
2) Acto seguido, el Deudor podrá proponer por escrito o verbalmente alguna de las
actuaciones señaladas en los literales siguientes, debiendo siempre señalar el
nombre o razón social, domicilio y correo electrónico de sus tres acreedores, o sus
representantes legales, que figuren en su contabilidad con los mayores créditos. Si
el Deudor no cumple con este requisito el tribunal tendrá por no presentada la
actuación y dictará de inmediato la Resolución de Liquidación, nombrando a los
Liquidadores titular y suplente, ambos en carácter de provisionales, que el acreedor
peticionario hubiere designado en su demanda, conforme a lo dispuesto en el
número 4 del artículo 118.
Las referidas actuaciones podrán ser:
a) Consignar fondos suficientes para el pago del crédito demandado y las costas
correspondientes. El tribunal tendrá por efectuada la consignación, ordenará
practicar la liquidación del crédito, la regulación y tasación de las costas y señalará
el plazo en que el Deudor deberá pagarlos, el que se contará desde que esas
actuaciones se encuentren firmes. Si el Deudor no pagare en el plazo fijado, el
tribunal dictará la respectiva Resolución de Liquidación.
b) Allanarse por escrito o verbalmente a la demanda, dictando en este caso el
tribunal la respectiva Resolución de Liquidación.
c) Acogerse expresamente al Procedimiento Concursal de Reorganización
contemplado en el Capítulo III de esta ley.
d) Oponerse a la demanda de Liquidación Forzosa, en cuyo caso se observarán las
disposiciones del Párrafo 3 del presente Título. La oposición del Deudor sólo podrá
fundarse en las causales previstas en el artículo 464 del Código de Procedimiento
Civil.
3) Si el Deudor no compareciere a esta audiencia, o compareciendo no efectúa
alguna de las actuaciones señaladas en el número 2 anterior, el tribunal dictará la
Resolución de Liquidación y nombrará a los Liquidadores titular y suplente que el
acreedor peticionario hubiere designado en su demanda, ambos en carácter de
provisionales, conforme a lo dispuesto en el número 4 del artículo 118.
De lo obrado en esta audiencia se levantará acta, la que deberá ser firmada por los
comparecientes y el secretario del tribunal”.
La audiencia inicial es al 5to día, este artículo 120 está hecho a la pinta de la
Reforma Procesal Civil, pero esa reforma no está vigente, pero el profesor se
imagina que así está hecho.
110
El art. 120 dice que encabeza la audiencia el tribunal, pero es un funcionario del
poder judicial que se llama Felipe, y él es el encargado de tomar todas las
audiencias de la Ley 20.720 en Temuco. Lo primero que se hace es que el tribunal
le informa al deudor de la demanda en su contra, y de los efectos de un eventual
procedimiento concursal de liquidación.
Respecto al Nº2 del art. 120, este artículo señala “debiendo siempre señalar el
nombre, razón social, domicilio y correo electrónico de sus 3 principales acreedores,
o sus representantes legales, que figuren en su contabilidad con los mayores
créditos. Si el Deudor no cumple con este requisito el tribunal tendrá por no
presentada la actuación y dictará de inmediato la Resolución de Liquidación,
nombrando a los Liquidadores titular y suplente, ambos en carácter de
provisionales, que el acreedor peticionario hubiere designado en su demanda,
conforme a lo dispuesto en el número 4 del artículo 118”.
El deudor lo que debe hacer es señalar quienes son sus acreedores, si no cumple
con ese requisito, se debe dictar resolución de inmediato, la ley le ordena al juez.
Acto seguido, tiene 4 opciones el deudor de qué hacer en esta audiencia:
1. Consignar, pagar: es el ideal que uno busca como acreedor, el sueño del
pibe.
2. Allanarse: sí, es efectivo, incurrí en la causal de liquidación así que
hagámosla corta.
3. Someterse al procedimiento de reorganización.
4. Oponerse: me puedo oponer única y exclusivamente con las excepciones
que el legislador establece para el juicio ejecutivo, art. 464 CPC.
La ley solo me da estas 4 opciones, y yo tengo que escoger una sí o sí. Puedo poner
una en subsidio de otra, por ejemplo: oponerme, y en subsidio someterme al
procedimiento de reorganización, pero la ley nada dice, no se sabe si se puede
poner solo una o ambas. Pero hay que escoger una sí o sí.
Lo importante es que, si vamos por el deudor, y vamos a la audiencia, debemos
optar por una, si el cliente tiene la plata mi consejo sería pagar, pero si no, hay que
ver que opciones hay, porque lo que no puede pasar es que se vaya a una
liquidación una empresa que está funcionando.
En relación a la letra a) del nº2: para un acreedor eso es lo ideal, si tiene
las lucas se consigna, y se pide al tribunal que actualice el crédito, y regule
las costas.
En relación a la letra b) del nº2: es difícil verla, porque para eso mejor no
va a la audiencia.
En relación a la letra c) del nº2: ya lo vimos.
En relación a la letra d) del nº2: esto es lo que se llama juicio de oposición,
aquí estamos pensando que en la audiencia inicial hubo juicio de oposición,
111
¿Qué excepciones puede interponer? Las del 464 del CPC, las mismas del
juicio ejecutivo.
Críticas de Puga y Gómez:
- Dicen: Qué pasa si alguien pide la liquidación solo para que alguien cobre el
crédito, no por la finalidad de declarar la insolvencia, y puede que la empresa
no esté en situación de insolvencia, puede que esté muy bien. Entonces si a
mí me obligan a defenderme únicamente en el 464, me impiden oponer una
excepción que debería ser la primera del deudor, decir: Su señoría yo no
estoy en insolvencia, me están pidiendo la liquidación forzada y yo no estoy
en insolvencia, tengo números azules, etc., entonces ellos dicen que como
va a ser posible no permitir oponer una excepción de pero grullo, ya que me
están pidiendo la liquidación por insolvencia y no estoy en insolvencia.
Si el deudor no comparece a la audiencia, o no efectúa las actuaciones del Nº2
(principales acreedores, correo, etc.) el tribunal “dictará” resolución de liquidación,
esto es obligatorio, y nombrará a los liquidadores titular y suplente que el acreedor
peticionario hubiere designado en su demanda, ambos de carácter provisorio,
porque puede que no acepten, o aceptando, los acreedores en la primera junta
constitutiva los remuevan.
Cuando uno pasa estas materias uno como que se va perdiendo, pero la audiencia
inicial, por ejemplo, supongamos que nos opongamos, lo que hay que saber es que
en la audiencia inicial llego, cumplo con la ritualidad inicial y digo: SS voy a oponer
excepciones, las excepciones las opongo AHÍ, en la audiencia, no después, y
OFRECER medios de prueba, no rendir. Pero algunos medios de prueba sí se
tienen que rendir en la prueba inicial, por ejemplo: los documentos, decir: SS acá
están los documentos, además si quiero rendir prueba confesional en la audiencia
inicial yo tengo que llevar el pliego.
En la audiencia inicial también se recibe la causa a prueba, y tengo que reponer ahí
mismo si no me gustan los puntos de prueba, es una sola actuación procesal y
continuada.
Volvamos al origen: pongámonos en lugar del deudor: nos notifican hoy, jueves a
las 21:00, y el miércoles a las 08:30 es la audiencia, si yo soy deudor proactivo,
mañana en la mañana tengo que salir a buscar abogado, pero si yo no lo salgo a
buscar mañana, lo más probable es que vaya recién el lunes a buscar uno. Y si el
lunes va un deudor a buscar abogado, lo primero que voy a ver es que la audiencia
es pasado mañana, tengo 48 horas para planear la estrategia de defensa, para ver
los documentos que voy a acompañar y para hacer las preguntas del pliego de
posiciones. Deje afuera algo muy importante: la cotización de honorarios, y para
hacerla tengo que comprender el tema.
Entonces cuando uno ve todo esto, lo que piensa es que el camino del deudor es
una cuesta bastante inclinada, porque no tiene un tiempo necesario para realizar
todo de manera correcta.
112
Cuando Cristian Palacios dice en su libro que ellos se basaron en el procedimiento
laboral, lo que él dice en razón a acompañar los documentos y pliego de posiciones,
es calcado al procedimiento laboral, pero la gran diferencia, es que hay como 20
días para hacer la contestación y como 30 días para preparar la audiencia
preparatoria, entonces es ahí donde se cayeron.
Revisar ROL C-3000-2017 3º Juzgado Civil de Temuco, es el único fallo de la región
en el cual el Tribunal rechazó la petición de liquidación forzosa porque estimó que
el deudor NO era insolvente., la CA no lo revocó, sino que lo confirmó. Es un ejemplo
de escrito de oposición de excepciones, invocó la causal Nº7 del art. 464 CPC, ya
que es un bolsillo de payaso, además cita al profesor Puga.
Cuando se dicta la resolución de liquidación, a lo más se puede llegar a la CA, pero
nunca a la CS., art. 28 y 29.
Generalmente cuando uno pide liquidación forzosa se va por la causal Nº1,
excepcionalmente por la 2 y más excepcionalmente por la 3. Cuando la ley dice que
se pueden oponer las causales del 464, estoy pensando que me invoquen la causal
Nº1 ya que cuadran perfecto, pero ¿cómo se defiende un deudor si le invocan la
causal nº2 y nº3? Ya no cuadran tanto las excepciones del art. 464, esa es una
nueva critica de Puga y Rafael Gómez, que esto está pensado única y
exclusivamente como un juicio de cobranza, no está pensado en la insolvencia, tal
es así, que las posibilidades de defensa del deudor son las mimas del ejecutado en
el juicio ejecutivo, la única que podría encuadrar es la del Nº7 del art. 464.
Si nosotros somos abogados del deudor y nos queremos defender lo primero que
debemos saber es que el día de la audiencia inicial debemos llegar con varios
escritos:
1. Señalar cuales son los principales acreedores (nombre, cuantía, etc.).
2. Escrito de oposición de excepciones, ahí veremos que excepción oponer.
3. Documentos que pensamos valer para acreditar las excepciones, la prueba
documental se ofrece, pero también se lleva, debo llegar con los documentos
en la audiencia inicial, es una complejidad mayor ya que disponemos de poco
tiempo para llegar a esa audiencia inicial.
4. Pliego de posiciones, si es que queremos utilizar el medio de prueba de
confesión.
JUICIO DE OPOSICIÓN Art. 121 y siguientes.
Art. 121: “De la Oposición. En su escrito de oposición, el Deudor deberá:
1) Señalar las excepciones opuestas y defensas invocadas, así como sus
fundamentos de hecho y de derecho;
2) Ofrecer todos los medios de prueba de que pretenda valerse, de conformidad a
lo previsto en el artículo siguiente, y
113
3) Acompañar toda la prueba documental pertinente”.
Este juicio forma parte de la audiencia inicial, es en la misma audiencia. Si nosotros
queremos oponernos, debemos saber que en esta audiencia que es al 5º día se va
a realizar la primera parte del juicio de oposición. En los dos primeros numerales
del art. 121 no hay ninguna diferencia con el juicio ejecutivo, la diferencia está en el
número 3, ya que se debe acompañar toda la prueba documental pertinente, y
además el profesor señala que se debe acompañar el pliego de posiciones en este
momento.
Todo esto se debe hacer en un plazo muy breve, donde debemos acordar los
honorarios, juntar los documentos, confeccionar el pliego de posiciones. La mayoría
de las personas piensan que una prueba confesional no sirve mucho, porque la otra
parte irá preparada para responder, pero una buena prueba confesional toma
tiempo de hacer, para que la contraparte quede en evidencia de que está mintiendo,
pero eso toma tiempo, y en 5 días es prácticamente imposible hacerlo. Cuando yo
tengo como acreditar lo que estoy preguntando trato de hacer preguntas para que
mienta, entonces después le muestro mis pruebas que acreditan su mentira y trato
que quede como mentiroso.
Medios de prueba:
Art. 122: “De las pruebas. Para acreditar las excepciones y defensas del Deudor se
aplicarán a las reglas siguientes:
1) Prueba testimonial: el escrito de oposición deberá incluir la completa
individualización de los testigos que depondrán, así como las razones que justifican
su comparecencia.
2) Prueba confesional: el escrito de oposición deberá acompañar el pliego de
posiciones. Si el acreedor solicitante fuere una persona jurídica, podrá comparecer
cualquier persona habilitada a nombre del representante legal, siempre que exhiba
en el día de la diligencia la
respectiva delegación, otorgada por escritura pública y en la que conste
expresamente la facultad de absolver posiciones a nombre del demandante.
3) Prueba pericial: se aplicarán las disposiciones de los artículos 409, 410 y 411 del
Código de Procedimiento Civil en lo referido a la procedencia de este medio de
prueba. Tratándose de casos de informe pericial facultativo, el Deudor deberá
exponer las razones que justifican decretar dicha diligencia.
4) Prueba documental: los documentos sólo podrán acompañarse junto al escrito
de oposición. Con todo, el tribunal podrá aceptar la agregación de documentos con
posterioridad a dicha actuación siempre que la parte que los presenta acredite que
se trata de antecedentes que han surgido después de la Audiencia Inicial o que,
siendo anteriores, no pudieron acompañarse oportunamente por razones
114
independientes de su voluntad. El tribunal resolverá esta solicitud de plano, con los
antecedentes que le sean proporcionados en la misma petición y contra lo resuelto
no procederá recurso alguno”.
Art. 122 se refiere a la regulación de algunos medios de prueba:
1. Prueba testimonial: no hay mucha novedad con las normas del juicio
ordinario, pero en la frase “así como las razones que justifiquen su
comparecencia”, (probablemente esta frase venga en la reforma civil),
permite que las personas expliquen por qué razón quiere que declare ese
testigo, y no obstante haberlo explicado el Tribunal (de oficio o a petición de
parte) legítimamente podría señalar como insuficiente los motivos invocados
y no considerarlo como testigo, por ende, por mucho que yo presente 15
testigos, la ley no permite más de 2 testigos por punto de prueba.
3. Prueba pericial: vincularla con el art. 124 número 2 letra b. “Se fijará un plazo
de 7 días para que el perito evacúe su informe, no siendo necesario practicar
audiencia de conocimiento”. Lo que interesa es el plazo, la ley habla de 7
días para que el perito evacúe su informe, el profesor cree que es
absolutamente inviable utilizar prueba pericial en un juicio de oposición,
porque los tiempos no dan, un peritaje con suerte está listo en 20 días, nunca
menos. El perito se nombra por el Tribunal en la audiencia inicial (importante),
y desde esta audiencia comienzan a correr los 7 días, pero puede ocurrir que
el perito no esté disponible o que sea imposible que tenga el informe en 7
días, además lo primero que dicen es que van a estudiar el caso antes de
aceptarlo, el perito no va a mover ni un dedo hasta que le aprueben sus
honorarios, mientras no le paguen su primera mitad no va a poder vender,
por lo tanto, la posibilidad de poder contar con ese informe pericial son
extremadamente bajas. Por ejemplo: en los juicios en que se discute harta
plata la prueba pericial es una prueba clave, tiene mucha importancia,
muchas veces determinará si se gana o se pierde.
Todo esto es en la audiencia inicial, luego viene la audiencia de prueba, que
es al 5º día, y en ese 5º día tampoco va a estar listo.
115
Generalmente en un juicio de oposición lo que se presenta es prueba
documental.
El plazo del informe pericial fue muy discutido en el anteproyecto de la ley,
no es una discusión que venga de ahora.
Letra c) del número 2 del art. 124: ¿En qué momento ofrece la prueba el acreedor?:
este artículo señala: “Concederá al acreedor demandante la oportunidad de ofrecer
prueba, la que deberá ser singularizada y acompañada al día siguiente de la
audiencia inicial”.
“La resolución acerca de la admisibilidad y pertinencia de las pruebas del acreedor
deberá ser pronunciada antes de la Audiencia de Prueba. Contra lo resuelto, el
Deudor podrá interponer un recurso de reposición en la forma prevista en el artículo
125, tramitándose tal petición como cuestión previa”. Ese “antes” pueden ser 4
minutos antes o 4 días antes de la audiencia de prueba, la ley solo señala “antes”.
Estudiar el art. 124.
Recursos en contra de las resoluciones de la audiencia inicial:
Art. 125: “Recursos. En contra de las resoluciones que se pronuncien en la
Audiencia Inicial acerca de la admisibilidad o procedencia de las pruebas ofrecidas,
los puntos de prueba fijados, la forma de hacer valer los medios probatorios o
cualquier otra circunstancia que incida en éstos, sólo será procedente el recurso de
reposición, que deberá deducirse verbalmente por las partes y será resuelto en la
misma Audiencia Inicial”.
Mini estructura de la audiencia inicial:
Señalar acreedores.
Oponer excepciones.
Admisibilidad de excepciones.
Ofrecer la prueba.
Recibir la causa a prueba.
Resolver incidencias.
Art. 126: saberlo bien (profe dijo solo leerlo).
“Concluida la recepción de la prueba, las partes formularan verbal y brevemente las
observaciones que el examen de la misma le sugiera, de un modo preciso y
concreto” esto en la práctica no se hace, ya que fue pensado para la reforma
procesal civil.
De este art. 124, aparte de sabérselo completo, hay que tener claro que se utiliza la
sana critica, y que la audiencia de fallo se realiza al 10º día.
Si esto lo miramos un poco más arriba, pensemos en alguien a quien le solicitan la
liquidación forzada, y nos preguntan cuánto tiempo tengo: al 5º día es la audiencia
116
inicial, luego al 5º día después es la audiencia de prueba, por lo tanto, al 10º día de
que lo notifican por primera vez, tiene diez días para la audiencia de prueba, y luego
al 10º día será la audiencia de fallo, por lo tanto, en 20 días hábiles tenemos listo el
juicio de oposición.
Primera notificación 5º día audiencia inicial 5º día audiencia de prueba 10º
día audiencia de fallo.
Si yo voy por el deudor y tengo un cliente que no tiene plata para pagar ¿Cómo
podemos ganar tiempo? Nos vamos por la reorganización, ojalá que pase piola, me
quede callado y me voy ¿para qué? Para que no me fijen un plazo para irme a
reorganización, pero si me fijaran un apercibimiento, tendría que fundamentar bien
para pedirle al tribunal que me dé a lo menos 60 días hábiles, con eso gano tiempo
para que mi cliente pueda generar recursos, negociar con el acreedor.
PERO: si yo voy por el acreedor, este es el mejor sistema porque, aunque se
defienda, en 20 días desde que lo notifican tiene sentencia, y jamás esa sentencia
llegará a la CS, y si les va mal por mucho que apelen se le concederá en el solo
efecto devolutivo.
Lo importante es la estructura que pueda tener la audiencia inicial en caso de que
se defienda el deudor. Si hacemos una simulación significa que el abogado que
defiende al deudor lo primero que tiene que hacer es individualizarse, señalar a los
acreedores, ofrecer medios de prueba. Respecto a los testigos, debe presentarse
la lista en la audiencia inicial, y deben señalarse las razones que justificaren su
comparecencia, puede declarar como testigo, por ejemplo: el contador de la
empresa deudora, un perito privado.
Al día siguiente de la audiencia inicial el demandante debe ofrecer sus medios de
prueba. La audiencia de prueba es al 5º día de celebrada la audiencia inicial.
Art. 126: “Audiencia de Prueba. A la hora decretada y con las partes que asistan, se
rendirá la prueba declarada admisible en el siguiente orden: confesional y
testimonial, iniciándose por la ofrecida por el Deudor.
Sólo se admitirá la declaración de dos testigos por cada parte respecto de cada
punto de prueba. Serán aplicables las reglas de los artículos 356 y siguientes del
Código de Procedimiento Civil respecto de la rendición de la prueba testimonial y lo
dispuesto en los artículos 385 y siguientes del mismo Código en relación a la prueba
confesional.
Concluida la recepción de la prueba, las partes formularán verbal y brevemente las
observaciones que el examen de la misma les sugiera, de un modo preciso y
concreto.
La Audiencia de Prueba terminará con la firma de un acta por los asistentes, el juez
y el secretario del tribunal. Desde aquel momento, las partes asistentes y las que
117
no hayan asistido se entenderán citadas y notificadas de pleno derecho a la
Audiencia de Fallo, la que deberá celebrarse al décimo día contado desde el término
de la Audiencia de Prueba, existan o no diligencias pendientes, debiendo el tribunal
fijar su hora de inicio.
Las pruebas señaladas se apreciarán por el tribunal de acuerdo a las reglas de la
sana crítica”.
Entonces rendida la prueba existan o no diligencias pendientes, se citará a
audiencia de fallo, al 10º día, por ende, si seguimos con esta regla de tiempo,
significa que nos va a permitir efectuar un diagnóstico adecuado respecto de qué
sugerir a un cliente el día de mañana, entonces tenemos que tener claro que si a un
tipo lo notifican hoy, aunque se quiera defender con todo, en 20 días hábiles más sí
o sí va a tener sentencia definitiva.
Art. 127: “De la Audiencia de Fallo. La Audiencia de Fallo se celebrará con las partes
que asistan y en ella se dictará la sentencia definitiva de primera instancia, la que
será notificada a las partes. El secretario del tribunal certificará el hecho de su
pronunciamiento, la asistencia de las partes y la copia autorizada que se les
entregará de la sentencia definitiva. La parte inasistente se entenderá notificada de
pleno derecho con el solo mérito de la celebración de la audiencia”.
Este artículo es muy similar a la audiencia de fallo del juicio laboral.
La sentencia definitiva que se pronuncia respecto de las excepciones opuestas por
el deudor es susceptible de ser impugnada a través del recurso de apelación, en
este caso, sería ante la CA de Temuco, y lo importante es que cuando la Corte de
Apelaciones de Temuco conozca de esta apelación y se pronuncie, esta sentencia
de 2º instancia no es susceptible de ser impugnada vía casación. Esta norma es
expresa, en señalar que el único recurso susceptible es la apelación, no la casación
Después, el art. 129 se pone en el caso al revés, es decir, que se rechace la
oposición del deudor, y en ese caso su inciso final dice que procederá únicamente
el recurso de apelación, y que contra el fallo de 2º instancia no procederá recurso
alguno sea ordinario o extraordinario. La única forma en que se podría llegar a la
CS, es presentando un recurso de queja de la Sala que se pronunció sobre la causa.
El art. 128 inciso 3º establece el caso que se acoja la oposición del deudor ¿Qué
significa eso en la práctica? No ha lugar liquidación forzada por alguna de las
excepciones.
¿Por qué se dice que cesará en sus funciones el veedor? Porque este participa
excepcionalmente en la liquidación, al iniciarse un juicio de oposición, ya que el
veedor se asemeja a una medida precautoria, este tiene facultades de interventor
judicial, pero hay que pagarlo, hasta 100 UF.
118
La ley dice algo que viene de la ley anterior, que las causas de materia concursal
gozan de preferencia en la tabla, pero en la práctica, eso nunca se ha cumplido.
La ley faculta al deudor para interponer una acción indemnizatoria de perjuicios si
probare que se procedió de manera culpable o dolosa.
Lo normal es que se presente la acción de liquidación, se opone el deudor, y se
rechazan todas sus excepciones, en ese caso se dictará por el Tribunal la temida
resolución de liquidación, art. 129 (símil del art. 57 en materia de reorganización)
por lo tanto hay que saberlo muy bien. El desconocimiento de este artículo tiene
pena de crimen.
Cuando se dice que una persona está en liquidación, siempre se habla que la
empresa quebró, que está en quiebra, cuando se dice entonces esto, lo que se
pretende señalar es que se dictó resolución de liquidación, esta es una resolución
que genera efectos inmediatos, porque acto seguido, la forma de notificación es a
través del boletín concursal, entonces si nosotros por necesidad profesional,
académica o por mera curiosidad queremos saber si alguien está quebrado, vamos
al boletín concursal, liquidación forzosa, ponemos la región, el tribunal y buscar.
Pero los efectos son inmediatos, se dicta e inmediatamente produce todos sus
efectos la resolución de liquidación. ¿Cuál es el principal efecto de la liquidación de
los bienes del deudor? Desasimiento, pierde toda la administración de sus bienes y
se la entrega al liquidador, y para eso, no hay que esperar que se notifique en el
boletín concursal, basta que se haya dictado por el Tribunal, la materialización
práctica del desasimiento se llama inventario e incautación.
Cuando uno de repente está con un deudor, y le dice: te dictaron resolución de
liquidación, eso significa que va a operar el desasimiento, y el deudor dice: bueno y
que tanto, a mí me da lo mismo el desasimiento, pero, si acto seguido van a la casa
de él a retirarle todos los muebles, ahí sí que se va a urgir, entonces ahí uno le va
a decir: te acuerdas cuando yo te hablé del desasimiento, ese es el desasimiento,
solamente que esa gestión se denomina “inventario e incautación”, y es lo primero
que hace un liquidador después de aceptar y jurar su cargo, es lo primero, el
liquidador viene a Temuco, va a al Tribunal, acepta el cargo, jura ante el Tribunal y
acto seguido agarra al Secretario del Tribunal, un par de personas más y se va
donde el deudor a hacerle el inventario de los bienes, tiene que llevar al Secretario
del Tribunal o a un Notario, porque estos actúan como Ministro de Fe, y va a ser
decisión del liquidador si esos bienes quedan en poder material del deudor, o bien,
se los lleva el liquidador, si se los llevan, eso se llama “incautación”, que es la parte
más dolorosa, porque empiezan a agarrar las cosas y se las llevan, se las llevaran
a una bodega, la RG es que estos tipos NO incautan, en las liquidaciones pequeñas
por ejemplo de 10 millones o 20 millones lo que hace el liquidador es ir y realizar el
inventario, y el tipo tiene que señalar el listado de bienes, hervidor, microondas,
estufa, tele, y generalmente los bienes los dejan ahí, pero no porque sean buenas
personas, sino porque llevárselos implica dejarlos en algún lado, en un almacenaje,
119
eso significa costos, gastos, que salen de la misma realización de los bienes del
deudor, entonces los acreedores le van a decir: este liquidador es bien caído del
catre porque son pocos bienes y están solitos gastando plata. Entonces es mejor
dejarlos en poder del deudor, total había un Ministro de Fe que sabía que los bienes
realmente existían y que estaban en buen estado.
Otro efecto que es el que mete más miedo aun, es el de caducidad de los plazos
“exigibilidad anticipada de los créditos”, este efecto mata a la persona y con eso se
juega muchas veces cuando un acreedor va y pide la liquidación, porque el deudor
le tiene miedo a este efecto.
El art. 129 señala que la resolución de liquidación contendrá además de lo contenido
en el art. 169 CPC (establece los requisitos comunes a toda resolución judicial), y
el art. 170 CPC (los requisitos de la sentencia definitiva), los requisitos del art. 129
Ley Insolvencia y Reemprendimiento.
La sentencia que se pronuncia respecto del juicio de oposición, solo podría llegar
hasta la CA, y esta sentencia de la CA, no es susceptible de recurso de casación,
solo podría interponerse una queja disciplinaria, no recurso de queja, sino que queja
disciplinaria.
REQUISITOS DEL ART. 129:
1) En caso de ser procedente, las consideraciones de hecho o de derecho que
sirven de fundamento para el rechazo de las excepciones opuestas por el Deudor.
2) La determinación de si el Deudor es una Empresa Deudora, individualizándola.
3) La designación de un Liquidador titular y de uno suplente, ambos en carácter de
provisionales de acuerdo a lo establecido en el artículo 37 de esta ley, y la orden al
Liquidador para que incaute todos los bienes del Deudor, sus libros y documentos
bajo inventario, y de que se le preste, para este objeto, el auxilio de la fuerza pública,
con la exhibición de la copia autorizada de la Resolución de Liquidación: es
provisional porque en la primera junta deben confirmarlo o revocarlo, y antes que
eso, no sabemos si el tipo confirmado en el papel va a aceptar o no, o que el Tribunal
meta las patas y se equivoque.
4) La orden para que las oficinas de correos entreguen al Liquidador la
correspondencia cuyo destinatario sea el Deudor: este nº 4 viene de la legislación
anterior.
5) La orden de acumular al Procedimiento Concursal de Liquidación todos los juicios
pendientes contra el deudor que puedan afectar sus bienes, seguidos ante otros
tribunales de cualquier jurisdicción, salvo las excepciones legales: este requisito
consagra otros de los efectos inmediatos de la resolución de liquidación
“acumulación de juicios” significa que por RG cualquier juicio seguido en contra del
deudor y que diga relación con sus bienes embargables (excluidos los juicios contra
120
bienes inembargables o juicios que no digan relación con bienes), que haya estado
vigente al momento que se dicta resolución de liquidación se deberá acumular
digitalmente al procedimiento concursal de liquidación. Con esto se permite que sea
un solo juez que tenga la manija. Se quiere evitar que se remate una casa de Pucón,
por ejemplo.
6) La advertencia al público que no pague ni entregue mercaderías al Deudor, bajo
pena de nulidad de los pagos y entregas, y la orden a las personas que tengan
bienes o documentos pertenecientes al Deudor para que los pongan, dentro de
tercero día, a disposición del Liquidador: esto es una aplicación del efecto del
desasimiento, se supone que si yo soy deudor de la persona que está en liquidación,
yo no le puedo pagar al que está en liquidación, porque tendría que pagarle al
administrador, por eso es un efecto derivado del desasimiento. Por ejemplo: El
deudor es titular de un crédito, pero perdió la administración, por lo tanto, es el
liquidador quien debe percibir ese pago.
7) La orden de informar a todos los acreedores residentes en el territorio de la
República que tienen el plazo de treinta días contado desde la fecha de la
publicación de la Resolución de Liquidación, para que se presenten con los
documentos justificativos de sus créditos bajo apercibimiento de ser afectados por
los resultados del juicio sin nueva citación: es importante, pues es el fundamento
legal de la verificación de créditos en los procedimientos de liquidación, una de las
preguntas que más hace el profe en estas materias, es hacer un paralelo entre la
verificación de créditos de la liquidación y el de la reorganización. En el PPT está el
paralelo. Aquí el que no verifica créditos, quedó fuera no más, no se le paga su
crédito, eso es un gran ejemplo con la reorganización.
En materia de liquidación, hay dos verificaciones, una ordinaria (hasta el día 30) y
desde el 31 en adelante es extraordinaria. El plazo de 30 días es fatal y se cuenta
desde la resolución de liquidación.
8) La orden de notificar, por el medio más expedito posible, la Resolución de
Liquidación a los acreedores que se hallen fuera del territorio de la República:
¿Cómo podemos saber qué acreedores tiene el deudor, incluso fuera del territorio
de la república? Dentro de las obligaciones del deudor está incautar la contabilidad,
y esa es la forma de saberlo.
9) La orden de inscribir la Resolución de Liquidación en los conservadores de bienes
raíces correspondientes a cada uno de los inmuebles pertenecientes al Deudor, y
de anotarla al margen de la inscripción social de la Empresa Deudora en el Registro
de Comercio, si fuere procedente: es prácticamente idéntica a la que vimos en
reorganización, esta orden es para el liquidador, el liquidador tiene interés en
cumplir esta orden para evitar la enajenación de los bienes, si esto pasara habría
responsabilidad del liquidador, responde de la culpa levísima, las 2000 UF se le
hacen humo. La norma dice que se inscribe la resolución de liquidación en los CBR
correspondiente a cada lugar donde tenga inmueble el deudor, esto lo sabe con el
121
inventario ¿Cómo accede a este inventario? Con la contabilidad ¿Qué pasa si no
puede acceder a esta contabilidad? El liquidador y los acreedores quedan en el aire,
no hay un plan B. pero la forma natural de que el liquidador pueda saber cuántos
bienes hay, es accediendo a la contabilidad.
Además, se debe anotar al margen de la inscripción del Registro de Comercio de la
empresa deudora.
¿Qué diferencias hay en ambas inscripciones? La inscripción social se inscribe en
el Registro de Comercio, que lo lleva el CBR, y si decimos que se anota al margen
de la inscripción social, se anota al margen de la inscripción de la constitución de la
sociedad. La otra se anota al margen de la inscripción de dominio del inmueble.
10) La indicación precisa del lugar, día y hora en que se celebrará la primera Junta
de Acreedores: Esta siempre se realiza en la sala de audiencias del Juzgado que
decreto la resolución de liquidación, por lo menos la primera. De la segunda en
adelante, depende si la liquidación es grande o pequeña, las más top las hacían en
el Dreams.
El art. 129 finaliza señalando: “La Resolución de Liquidación se notificará al Deudor,
a los acreedores y a terceros por medio de su publicación en el Boletín Concursal y
contra ella procederá únicamente el recurso de apelación, el que se concederá en
el solo efecto devolutivo y gozará de preferencia para su agregación extraordinaria
a la tabla, y para su vista y fallo. Contra el fallo de segunda instancia no procederá
recurso alguno, sea ordinario o extraordinario”.
Toda resolución de liquidación lleva estos 10 numerales Ver resolución de
liquidación de “Inversiones Madariaga”.
EFECTOS DE LA RESOLUCIÓN DE LIQUIDACIÓN
Doctrinariamente se habla de 3 tipos de efectos:
1) Efectos inmediatos, art. 130 y sgtes de la ley: se refieren a las consecuencias
jurídicas que nacen acto seguido de dictada la resolución de liquidación. Los
efectos se generan una vez dictada, no notificada.
122
pertenecen al deudor, sino que a un tercero, a su cuñado, y además le
quedaba un departamento en pucón, no lo ha transferido pero le coloco una
hipoteca a favor de su sobrino que vive en Sao Paulo, para garantizarle una
deuda de 10 millones de pesos, que es mula, y si esos 3 predios formaran
parte del activo, y si el departamento estuviese limpio, el 75% se pagaría.
Esa situación es tarea de acciones revocatorias concursales ¿Qué podemos
hacer para que estos predios queden bajo el dominio del deudor? La única
forma es ejercer una acción revocatoria concursal, que tienen por finalidad
reintegrar el patrimonio del deudor, esa es la idea, en la jerga bancaria se
habla de vaciamiento patrimonial.
123
hipotecarios, prendarios y retencionarios, estos 3 tipos de acreedores sí
pueden iniciar juicios ejecutivos en forma separada a la liquidación del
deudor, esto favorece a la banca. Si el acreedor hipotecario, prendario o
retencionario saca a remate, lo puede hacer, pero la plata que se recaude la
va a administrar el liquidador, y no el acreedor que ha actuado por fuera,
porque no se puede infringir la “par condictio creditoris”.
4) La caducidad de las obligaciones, art. 136: Este efecto se refiere a que se
aceleran los plazos. Por ende, indirectamente lo que se dice es que no todas
las obligaciones caducan, sino que únicamente las obligaciones sujetas a
plazo, y ¿las obligaciones sujetas a condición o modo igual caducan? Esa es
una duda, entonces parece que las obligaciones de dar y a plazo, caducan.
¿Esta caducidad aplica también respecto a las obligaciones de hacer y no
hacer? Si la respuesta a fuera no, se diría que esta caducidad se restringe a
las obligaciones monetarias a plazo. Se deja planteada la duda, vamos a
volver sobre ello.
5) La prohibición de aplicar compensaciones entre el deudor y alguno de
sus acreedores, art. 140: cuando hablo de compensación me refiero a la
compensación como modo de extinguir obligaciones. Desde el momento que
se dicta resolución de liquidación existe prohibición absoluta de
compensación, porque se podría dar que en la práctica el deudor estuviese
beneficiando a uno de sus acreedores, por lo tanto, estaría infringiendo la
“par condictio creditoris”.
6) La acumulación de los juicios, art. 142 y sgtes de la ley: la idea es que todo
juicio que exista en contra del deudor, que diga relación con sus bienes
embargables debe acumularse al procedimiento de liquidación, de modo tal
que el mismo juez que conoce de este último conozca del juicio de cobranza.
Existen excepciones, por ende, no todo juicio del deudor se acumula, no se
acumulan aquellos que están sujetos a una jurisdicción especial (laboral,
penal, familia).
DESARROLLO DE CADA EFECTO:
1) Desasimiento del deudor:
Art. 130 N°1: “Quedará inhibido de pleno derecho de la administración de todos sus
bienes presentes, esto es, aquellos sujetos al Procedimiento Concursal de
Liquidación y existentes en su patrimonio a la época de la dictación de esta
resolución, excluidos aquellos que la ley declare inembargables. Su administración
pasará de pleno derecho al Liquidador.
En consecuencia, serán nulos los actos y contratos posteriores que el Deudor
ejecute o celebre en relación a estos bienes”.
Es el más importante desde el punto de vista jurídico, que genera la resolución de
liquidación, porque para saber las consecuencias en los contratos a causa de
liquidación se responde por el desasimiento, así un contrato de cuenta bancaria no
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tendrá sentido si el titular no tiene la titularidad de sus bienes, porque el ya no los
administra.
Lo primero que hay que tener claro es ¿Qué bienes quedan afectos al
desasimiento?
1. En primer lugar, los bienes presentes, aquellos existentes en el patrimonio
del deudor al momento en que se dicta la resolución de liquidación, cuando
hablamos de bienes es un concepto muy amplio, es decir, corporales e
incorporales, muebles e inmuebles, hay que ser capaz de decir varios bienes
incorporales, derechos hereditarios, derechos sociales, créditos, acciones,
etc. Las excepciones son en general los bienes embargables, en el número
1 y 2 del art. 130 está la fuente normativa de los bienes presentes.
Lo que debemos tener presente aquí es que el deudor no pierde el dominio,
solo la administración, pero sigue siendo dueño, de la plata, de los créditos,
de la casa, del auto, etc. Dicho así, de las 3 facultades del dominio lo que se
pierde es el uso y goce, conservándose la facultad de disposición, sin
embargo el número 2 del art. 130 indica que no perderá el dominio, pero sí la
disposición sobre ellos o sus frutos, y esto es una impropiedad del legislador,
por lo tanto queda un poco como letra muerta esto de que sigue siendo el
dueño, porque no tiene ni la facultad de uso, de goce ni tampoco la de
disposición, no obstante eso, se ha argumentado que el deudor sigue siendo
dueño porque:
- La ley señala que serán nulos los actos y contratos que celebre sobre estos
bienes el deudor, porque infringe una prohibición legal, y sería nulo por objeto
ilícito, y si se permitiera la venta, deberíamos entender que la venta de cosa
ajena es válida.
- Si se realiza un bien del deudor en la liquidación y sobra plata, la plata que
sobra es del deudor, es la mejor prueba de que este sigue siendo dueño.
Art. 130 Nº 2, 3 y 4:
“2) No perderá el dominio sobre sus bienes, sino sólo la facultad de
disposición sobre ellos y sobre sus frutos.
3) No podrá comparecer en juicio como demandante ni como demandado, en
lo relativo a los bienes objeto del Procedimiento Concursal de Liquidación,
pero podrá actuar como coadyuvante.
4) Podrá interponer por sí todas las acciones que se refieran exclusivamente
a su persona y que tengan por objeto derechos inherentes a ella. Tampoco
será privado del ejercicio de sus derechos civiles, ni se le impondrán
inhabilidades especiales sino en los casos expresamente determinados por
las leyes”.
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Los números 3 y 4 del art. 130 se refieren a otro efecto del desasimiento que
se le denomina, la pérdida de legitimación activa y pasiva por parte del
deudor (desde el punto de vista procesal), siempre que nos refiramos a lo
relativo a los bienes objeto del Procedimiento Concursal de Liquidación.
Una persona cayó en liquidación en abril, y hoy se le presenta una acción
reivindicatoria, no puede ser notificada al deudor, porque dice relación con
un bien objeto del Procedimiento Concursal de Liquidación, esto quiere decir
que es un bien afecto al desasimiento, y quién asume esta representación es
el liquidador, así entonces si el juicio dice relación con bienes no
comprendidos en el desasimiento o bien otra situación que no diga relación
con bienes, el deudor mantiene su legitimación ya sea activa o pasiva, este
regla tiene mucha aplicación práctica y no todo el mundo la recuerda. Si
vamos a demandar a una empresa en liquidación tenemos que colocar como
representante legal de la empresa al liquidador, o nos interpondrán un
incidente.
Esto no impide que pueda intervenir el deudor como tercero coadyuvante,
esto quiere decir que tienen los mismos intereses o similares con la parte con
la que va a colaborar.
Una acción de reconocimiento de paternidad se considera en el Nº3 o en el
Nº4, y aquí hay zonas grises, porque puede parecer personalísimo, pero si
incide en los bienes que están afectos a desasimiento, esto no queda claro,
y la ley tampoco dice nada más, por eso dice el profesor Jamarne que lo que
debemos desacatar para saber a dónde va la micro es en lo relativo a los
bienes objeto del procedimiento concursal de liquidación.
Art. 130 Nº5:
“5) En caso de negligencia del Liquidador, podrá solicitar al tribunal que
ordene la ejecución de las providencias conservativas que fueren
pertinentes”.
Ejemplo: pedir someterlos a un interventor.
Bienes excluidos del desasimiento:
a) Bienes inembargables: art. 1618 CC, art. 445 CPC. (aquí es importante
saber 5). Respecto de la remuneración saber el art. 276 de la Ley 20.720.
¿Es o no embargable un bien familiar?, porque el art. 142 se refiere a la
enajenación o gravamen voluntario, sin autorización del cónyuge no
propietario no se puede enajenar o gravar voluntariamente. Es embargable
siempre y cuando haya requerido de pagar a quien goza del beneficio del
bien familiar, pues nos arriesgamos a una nulidad procesal.
126
Otro caso de bienes inembargables es el número 15 ¿los derechos sociales,
en sociedades de personas son o no embargables? Porque si son
embargables quedan afectos al desasimiento y pueden incautarse por el
liquidador, caso contrario no pasaría aquello, resulta que para no generalizar
en el país el profesor habla de esta región en que es común encontrarse con
gente que no tiene nada a su nombre pero lo vemos pasar en tremenda casa,
tremendo auto, etc., ejemplo: los bienes de los parlamentarios y las
autoridades, entonces una persona se somete a la liquidación y tiene un auto
viejo y unas poca lucas en el Banco pero tiene acciones sobre una sociedad
grandísima, ¿son incautables? No hay norma que se refiera a esto y de lo
que se agarra la doctrina es de este numeral 15. Es un tema discutido,
mayoritariamente se estima que los derechos sociales en las sociedades de
personas no son embargables, y de ahí porque la gente deja sus bienes en
las sociedades de responsabilidad limitada, y el argumento que se da radica
en que las sociedades de personas, el elemento clave es la relación personal
que existe entre los socios, yo me asocio con alguien a quien yo considero
para aquello, no cualquier persona, se ha considerado doctrinariamente que
es un derecho personal, porque si se embarga y se remata esto se lo
adjudicará un tercero que pasará a formar parte de la sociedad y los otros
socios ya no tendrán afecto societatis y faltando un elemento de la esencia
se cae la sociedad, por ende si sostenemos que no son embargables
podemos concluir que un liquidador no los puede incautar, esto era así hasta
hace como 1 año atrás, hasta que una liquidación que se tramitó aquí en
Temuco del deudor David Guajardo, el prácticamente todos sus bienes los
tenía en sociedad y resulta que les tocó un liquidador que le incautó derechos
sociales, y a la comunidad jurídica le pareció espantoso, y el abogado solicitó
audiencia para que el Tribunal resolviera y levantara la incautación, y el
Tribunal dijo que no, entonces a partir de este caso por muy excepcional que
sea hay que tomar resguardos al asesorar a un deudor.
No obstante la doctrina mayoritaria indica que no son inembargables.
b) Bienes sobre los cuales el deudor tiene derecho legal de goce o derechos
personalísimos, art. 2476 inciso 3º CC relacionado con el art. 132 de la Ley
20.720, estos bienes desde el punto de vista estrictamente legal no forman
parte del desasimiento, es decir, siguen siendo administrados por el deudor,
lo que pasa es que no obstante lo dicho, dichos bienes quedan afectos a
intervención ¿y quién será ese interventor? El liquidador y ello será así
mientras dure el Procedimiento Concursal de Liquidación. Además, los frutos
de estos bienes, ellos sí quedan afectos al desasimiento, es decir son
incautables por el liquidador, previa deducción de las cargas legales
(impuestos) o convencionales (alimentos).
Conforme lo anterior, esta disposición legal que indica que estos bienes
quedan excluidos del desasimiento en el fondo viene a configurar una
127
especie de letra muerta o norma programática como se le llama, ¿Por qué
dice esto? Porque son bienes que legalmente están excluidos del
desasimiento, pero están afectos a intervención y los frutos sean civiles o
naturales sí están afectos al desasimiento.
Frente a este escenario ¿Qué mecanismo de defensa podría utilizar por
ejemplo la mujer? Esta podría solicitar la separación judicial respecto del
marido fundada en el art. 155 N°1, la insolvencia del deudor y en el caso del
hijo no emancipado, puede pedir la modificación de la patria potestad, con tal
que sea el otro padre quién la tenga.
c) Pensiones alimenticias, art. 445 N°3 CPC, art. 1618 N°1 CC, sin embargo,
hay una situación excepcional que consiste en aquellos casos en que se
constituye como parte del pago de la pensión alimenticia usufructo respecto
de un bien raíz, ¿significa entonces que el bien raíz nadie lo toca? Este
derecho de usufructo es perfectamente embargable y por ende puede ser
incautado por el liquidador siempre y cuando el crédito existente en contra
del deudor sea anterior a la inscripción del usufructo, art. 9 de la Ley 14.908,
a contrario sensu, si es posterior el crédito no podría ser este derecho de
usufructo afectado.
128
Administración de bienes en caso de usufructo legal. La administración que
conserva el Deudor sobre los bienes personales de la mujer o hijos de los
que tenga el usufructo legal, quedará sujeta a la intervención del Liquidador
mientras subsista el derecho del marido, padre o madre sujeto al
Procedimiento Concursal de Liquidación.
El Liquidador cuidará que los frutos líquidos que produzcan estos bienes
ingresen a la masa, deducidas la cargas legales o convencionales que los
graven.
El Tribunal, con audiencia del Liquidador y del Deudor, determinará la cuota
de los frutos que correspondan a este último para su subsistencia y la de su
familia, habida consideración de sus necesidades y la cuantía de los bienes
bajo intervención.
El Liquidador podrá comparecer como parte coadyuvante en los juicios de
separación de bienes y de divorcio en que el Deudor sea demandado o
demandante.
Los bienes no entran a la masa, pero si están sujetos a intervención, y los
frutos si están sujetos a incautación.
3. En tercer lugar, los bienes futuros: Regulados en el art. 133. Entendiéndose
por tal todos aquellos que adquiera el deudor con posterioridad a la
resolución de liquidación. Una persona que cae en liquidación no significa
que se vuelva un incapaz para adquirir, en segundo lugar, si una persona cae
en liquidación, debe volver a salir adelante, no es la idea es que se quede en
su casa con depresión.
Vimos como excepción los bienes inembargables, y ¿qué pasa con la
remuneración? Esta es embargable con un tope de 1.400.000 aprox., está
en UF, por ahí esta aproximadamente y ¿quien administra el sueldo si es
menor a ese tope?, la persona porque al ser inembargable no queda afecta
al desasimiento.
Art. 133: “Situación de los bienes futuros. La administración de los bienes que
adquiera el Deudor con posterioridad a la Resolución de Liquidación se regirá por
las reglas que siguen:
a) Tratándose de bienes adquiridos a título gratuito, dicha administración se ejercerá
por el Liquidador, manteniéndose la responsabilidad por las cargas con que le hayan
sido transferidos o transmitidos y sin perjuicio de los derechos de los acreedores
hereditarios.
b) Tratándose de bienes adquiridos a título oneroso, su administración podrá ser
sometida a intervención, y los acreedores sólo tendrán derecho a los beneficios
líquidos que se obtengan”.
129
Es perfectamente posible que el deudor adquiera bienes con posterioridad de la
liquidación pues no queda efecto a incapacidad ni de goce ni de ejercicio ¿los bienes
futuros quedan o no afectos a desasimiento?, aquí hay que distinguir:
a) Bienes futuros a título gratuito (léase donaciones, herencia o legado), estos
bienes ingresan a la masa de bienes por lo tanto quedan afecto a incautación
y a administración del liquidador, siendo este último el encargado de pagar o
hacer frente a las cargas (obligaciones modales, ejemplo: Te dejo el local
comercial, pero debes dar 10.000 a mi señora) con que dichos bienes hayan
sido transferidos o transmitidos según sea el caso.
130
Si la señora tiene arrendada la casa, la renta sí entraría, ya que son frutos. Eso era
lo que el profesor quería recordar.
También respecto a los derechos sociales ¿se embargan o no? El profesor
menciono un caso la clase anterior que ocurrió en Temuco.
Lo otro, respecto de los alimentos, el derecho de alimentos es un crédito, y si el
titular de ese crédito –generalmente la mujer- va y dice me voy a someter a
liquidación voluntaria, porque ella está pensando en lo que le debe a Ripley,
Falabella, etc., y de repente le dicen ¿y la compensación económica? Y ella dice no
eso no, pero ¿se incauta? La clase anterior dijimos que había que distinguir las
teorías de la naturaleza de la compensación económica, en el fondo va a depender
del criterio que le dé el Tribunal, y además también va a depender de la
argumentación que nosotros le demos al Tribunal, porque en definitiva nosotros
somos los que le damos los insumos al Tribunal para decirle SS., esto no lo digo yo,
lo dice Mauricio Tapia, o Alvaro Vidal, Ramón Domínguez, entonces si la naturaleza
jurídica de la compensación económica es alimentaria, se entiende que queda
excluida, y al revés, si se estima que la naturaleza jurídica de la compensación
económica es indemnizatoria, debería entrar, pero eso va a depender del Tribunal.
Y respecto de los alimentos, dijimos que si bien es cierto no ingresan, ¿Qué pasa si
están constituidos total o parcialmente en usufructo de bienes raíces? Esta materia
es bien importante y de mucha aplicación práctica. El derecho de alimentos puede
ser no solo en plata, sino que también puede ocurrir que se fije un derecho de
alimentos de un millón y medio, y que, de ese millón y medio, 600 están constituidos
por una casa habitación, como un usufructo, esa casa se le va a dejar en usufructo
al alimentario hasta que por ejemplo cumpla 18 años. Como se dice que los
alimentos no ingresan al desasimiento, ok, no ingresan, pero ¿qué pasa si el
alimento está configurado en todo o parte por un derecho de usufructo que recae
en un bien raíz? Se necesita que los créditos sean anteriores a la inscripción del
usufructo.
2) Fijación irrevocable de los derechos de los acreedores, art. 134:
Art. 134: “Fijación de derechos de acreedores. La Resolución de Liquidación fija
irrevocablemente los derechos de todos los acreedores en el estado que tenían al
día de su pronunciamiento, salvo las excepciones legales”.
Lo importante es que el derecho del acreedor quede fijado al día de la resolución de
liquidación, recoge la “par condictio creditoris”, un trato parejo, que no haya
discriminación positiva ni negativa. Con posterioridad no puede aparecer un
acreedor mejorando su crédito, por ejemplo: si mi crédito quedó como valista, no
puede aparecer posteriormente con que mi crédito tiene hipoteca o prenda, si mi
crédito era en pesos, el día de mañana no puede ser en UF, ya que estaría
mejorando la calidad del crédito.
131
3) Exigibilidad y reajustabilidad de las obligaciones, art. 136 al 139:
Esta es la famosa caducidad del plazo.
Art. 1496 Nº1 CC: “El pago de la obligación no puede exigirse antes de expirar el
plazo, si no es:
1º Al deudor que tenga dicha calidad en un procedimiento concursal de
liquidación, o se encuentre en notoria insolvencia y no tenga la calidad de deudor
en un procedimiento concursal de reorganización”.
Este artículo está dentro del contexto de las obligaciones a plazo, yo no puedo exigir
el cumplimiento de una obligación antes de la llegada del plazo, excepto por el Nº1
del art. 1496 CC.
Art. 136: “Exigibilidad y reajustabilidad de obligaciones. Una vez dictada la
Resolución de Liquidación, todas las obligaciones dinerarias se entenderán
vencidas y actualmente exigibles respecto del Deudor, para que los acreedores
puedan verificarlas en el Procedimiento Concursal de Liquidación y percibir el pago
de sus acreencias. Estas últimas se pagarán según su valor actual más los reajustes
e intereses que correspondan, de conformidad a las reglas del artículo siguiente”.
El legislador en la ley 20.720 incurrió en el mismo defecto del legislador de la 18.175,
y la situación es peor, por cuanto el profesor Puga no tan solo les hizo ver ese error
en la etapa de discusión de la ley, Puga dijo: “aquí está el artículo que yo propongo”
y no lo pescaron. Tanto en la legislación anterior como la actual, esta caducidad del
plazo se aplica a un solo tipo de obligación, se aplica únicamente a las obligaciones
dinerarias (de dar). Todas las obligaciones dinerarias se entenderán vencidas y
actualmente exigibles.
¿Qué pasa en las obligaciones de hacer y no hacer? ¿Se entienden aceleradas y
caducadas? No, es una figura excepcional por lo tanto es de aplicación e
interpretación restrictiva. Un ejemplo de obligación de hacer, que cause perjuicio
puede ser en una empresa constructora que vaya a hacer un puente, donde las
obligaciones quedan botadas, nadie responde.
El acreedor de obligación de hacer verá que sus otros pares de obligaciones de dar
van a verificar sus créditos, los cuales se van a acelerar, pero el del acreedor de
obligación de hacer no podrá.
Eso les pasa a los acreedores de constructora, ¿y los acreedores de inmobiliaria?
¿Quién me entrega mi casa? ¿Quién entrega el puente? Eso es lo que decía Puga,
que aquí se cometió un grave error que venía de antes en la ley, y nuevamente con
la redacción del art. 136 se incurre en el mismo error, Puga dice que es un gran
problema porque el liquidador está obligado a pagar con plata, no con especies, por
ende, la situación de los acreedores de obligaciones de hacer y no hacer es
132
absolutamente desmejorada en comparación con los acreedores de obligaciones
de dar, se vulnera el principio de par condictio creditoris.
La solución que han dado es dar la oportunidad que dentro de la liquidación se
tramite un procedimiento sumarísimo, que solo de cuenta del daño emergente, que
reconozca su crédito por concepto de daño emergente.
Esto que está consagrado en el art. 136 es la RG respecto de las obligaciones
dinerarias, hay una excepción, del art. 138, cuando se trata de aceptantes de letras
de cambio y suscriptores de pagaré: “Exigibilidad de otros instrumentos. Si el
Deudor fuere aceptante de una letra de cambio, librador de una letra no aceptada o
suscriptor de un pagaré, los demás obligados deberán pagar dichos instrumentos
inmediatamente”.
¿Por qué el legislador da un trato especial a estos casos? Por el plazo pequeño de
prescripción de la acción cambiaria (1 año).
¿Qué ocurre cuando el deudor principal (aceptante de la letra o suscriptor de un
pagare) cae en liquidación? Si yo digo que hay un deudor principal puede que haya
otros deudores solidarios, puede ser un avalista, un endosante.
¿Caduca el plazo de la obligación dineraria respecto de estos otros deudores?
Según las reglas del CC no caduca el plazo, la norma del art. 130 LIR no emana del
CC, encuentra su fuente en la Ley 18.092, art. 79, por ende, caduca no tan solo
respecto del deudor principal, sino que también respecto del resto de los deudores,
caso de solidaridad pasiva, por lo tanto, se haría exigible también respecto del otro
deudor.
Los art. 137 y 139 LIR son reglas aplicables para la actualización de los créditos.
Uno de estos artículos dice relación con las obligaciones ya vencidas, y el otro con
las aun no vencidas.
Eso es un resumen del profe, con eso que dijo basta, si queremos aprenderlo de
acuerdo a la ley, es tema de nosotros, si nos toca la pregunta en la prueba y
queremos adentrar en esto, debemos estudiar el artículo, y nos vamos a ganar una
carita feliz, pero obligar a estudiar esto es mucho.
4) Suspensión del derecho a ejecutar individualmente al deudor, art. 135:
133
Art. 135: “Suspensión de ejecuciones individuales. La dictación de la Resolución de
Liquidación suspende el derecho de los acreedores para ejecutar individualmente
al deudor.
Con todo, los acreedores hipotecarios y prendarios podrán deducir o continuar sus
acciones en los bienes gravados con hipoteca o prenda, sin perjuicio de la
posibilidad de realizarlos en el Procedimiento Concursal de Liquidación. En ambos
casos, para percibir deberán garantizar el pago de los créditos de primera clase que
hayan sido verificados ordinariamente o antes de la fecha de liquidación de los
bienes afectos a sus respectivas garantías, por los montos que en definitiva resulten
reconocidos”.
Se trata que –como regla muy general- todo acreedor que tenga un crédito que
conste en título ejecutivo en contra del deudor que está en liquidación, tendrá que
comparecer a la liquidación y verificar su crédito, es decir, el art. 135 está obligando
a los acreedores que tienen un título ejecutivo, que comparezcan en juicio y
verifiquen su crédito, en el fondo el art. 135 está diciendo lo que NO se puede hacer,
que es iniciar un juicio ejecutivo en contra del deudor porque la idea es que toda
decisión judicial que diga relación con el activo del deudor, es decir, con los bienes
afectos al desasimiento, sea resuelta por un mismo Tribunal, no queremos que haya
una liquidación en Temuco, un juicio ejecutivo en Villarrica, otro en Angol, otro en
Valdivia, no, sino que queremos que todo vaya por un mismo cauce. Entonces por
ejemplo si yo inicié un juicio ejecutivo, tiene que acumularse, ahora si yo tengo ese
título ejecutivo y no he iniciado la ejecución, ya no la puedo iniciar ¿Por qué? Por el
art. 135. ¿Cuál es la vía que tengo entonces para defender mis derechos? Verificar
mi crédito.
Hay una excepción en el inciso 2º: los acreedores hipotecarios, prendarios y
retencionarios pueden perfectamente iniciar juicios en forma separada, es lo que
hacen generalmente los Bancos.
Dicho eso, hay unas observaciones que dicen relación con este efecto:
1) Esta regla del inciso 2º al ser excepcional se interpreta de forma restrictiva,
en ningún caso será interpretación extensiva, ni menos analogía.
Nadie puede decir posteriormente que tiene otra garantía, solo son: hipoteca,
prenda, retención.
2) Esta norma es una aplicación casi exacta al art. 2479 CC: “Los acreedores
hipotecarios no estarán obligados a aguardar las resultas del concurso
general (quiebra) para proceder a ejercer sus acciones contra las respectivas
fincas: bastará que consignen o afiancen una cantidad prudencial para el
pago de los créditos de la primera clase en la parte que sobre ellos recaiga,
y que restituyan a la masa lo que sobrare después de cubiertas sus
acciones”. No hay que esperar que termine el concurso de acreedores, puedo
ejecutar mis acciones cuando quiera, no tengo que esperar el resultado de la
134
quiebra, pero para proceder a ejercer mis acciones respecto del inmueble
hipotecado el legislador me exige que consigne o afiance una cantidad
prudencial para el pago del crédito de primera clase. ¿En qué momento el
banco debe consignar o afianzar una cantidad prudencial? Antes de ejercer
sus acciones.
El CC lo que hace es establecer un requisito de admisibilidad para proceder
a ejercer sus acciones, esto es muy importante, es decir, si un banco se rige
por el art. 2479 y llega e inicia su acción, y después cuando va a sacar a
remate consigna o afianza una cantidad prudencial, uno perfectamente
podría invocar un vicio de nulidad que puede llegar a casación, porque no se
cumplió con un requisito de admisibilidad, primero afiance y después
demande.
La ley 20.720 en su art. 135 señala algo distinto: “En ambos casos, para
percibir deberán garantizar el pago de los créditos de primera clase que
hayan sido verificados ordinariamente o antes de la fecha de liquidación de
los bienes afectos a sus respectivas garantías, por los montos que en
definitiva resulten reconocidos”.
Esa regla es distinta a la del CC, se diferencian en que acá para percibir debo
garantizar el pago de los créditos de primera clase.
Ambas normas son incompatibles, chocan, son de distintos siglos, una es de
mediados del Siglo XIX, y la otra es del 2014, y además la ley 20.720 es una
ley especial, ley posterior, ley especial.
Son normas incompatibles las del art. 2479 CC y el art. 135 de la Ley 20.720,
acá en esta última se exige esta caución solamente antes de que se perciba,
obviamente a la norma que se debe dar aplicación es a esa, pero también se
puede jugar con el tema de la ley de efecto retroactivo.
Otra observación respecto del art. 135 es que este artículo establece una
facultad en el sentido que el acreedor hipotecario puede iniciar su juicio
ejecutivo por fuera, por ejemplo si la liquidación es en Temuco, y en el mutuo
hipotecario se estableció como prórroga de la competencia Santiago, por lo
tanto puedo iniciar el juicio ejecutivo en Santiago, no obstante que la
liquidación es en Temuco, o bien, puedo iniciar el juicio ejecutivo dentro del
procedimiento de liquidación, porque la ley lo dice, es una facultad,
cualquiera de las dos opciones se puede utilizar.
135
Acreedores hipotecarios.
Acreedores prendarios.
Acreedores retencionarios.
Se les da una opción de ejecutar individualmente o ir en conjunto con demás
acreedores del procedimiento de liquidación.
La opción dependerá del monto de mi crédito y ver quién es el liquidador, porque
puede que la liquidación sea muy lenta, por ejemplo, entonces es preferible ir por
fuera. Pero lo importante es que se elija una opción. Y hay una tercera opción, que
es no hacer nada y verificar mi crédito.
Hay una contradicción entre el artículo 135 de la ley 20.720 y el art. 2479 del CC,
que dice relación con la última parte del inciso final del artículo 2479.
Art. 135 parte final: “En ambos casos, para percibir deberán garantizar el pago de
los créditos de primera clase que hayan sido verificados ordinariamente o antes de
la fecha de liquidación de los bienes afectos a sus respectivas garantías, por los
montos que en definitivamente resulten reconocidos”.
¿A qué se refiere este inciso? Significa que hay que garantizar el pago de los
créditos de primera clase, pero los que hayan sido verificados ordinariamente o
antes de la fecha de liquidación. La ley no me dice cómo se garantiza, por lo quien
decide si esta garantía es válida, será el liquidador. Entonces si quiero sacar a
remate debo garantizar mi crédito de primera clase.
¿Quién gana en un choque entre un crédito de primera clase y un acreedor
hipotecario? El crédito de primera clase. No por el hecho de que nosotros
defendamos a un acreedor por hipoteca significa que es una carrera corrida, porque
cuidado por regla general es cierto, pero si nos encontramos con deudor que tiene
deuda por créditos de primera clase altos, las hipotecas se hacen humo y no sacan
nada, porque el crédito de primera clase prevalece.
Hay créditos dos créditos de primera clase que prevalecen y hay que tener cuidado:
a) Los créditos laborales, porque si el deudor de nosotros tiene muchos
trabajadores, acá la hipoteca se puede hacer humo.
b) Las deudas que tenga con tesorería, que van más allá de las contribuciones,
lleva todas las deudas que el deudor tiene con el SII, como por ejemplo: el
impuesto a la renta, el impuesto del IVA. Y estas deudas generalmente son
altas porque van siempre devengando intereses.
Entonces si se trata de estos dos tipos de créditos, hay que tener ojo.
Entonces si el tipo va a sacar a remate, deberá caucionar entonces los créditos de
primera clase.
136
Art. 2479 del CC, “Para proceder a ejercer sus acciones contra las respectivas
fincas”, el código civil exige que antes de demandar, afiance. En cambio, la ley
20.720 dice para “percibir”. Esa es la diferencia entonces, la contradicción entre el
CC y la ley 20.720.
El profesor Jamarne dice que hay que guiarse por ley 20.720 porque es una ley
posterior, pero que en definitiva hay que ver caso a caso, según lo que a uno le
conviene.
Caso de los acreedores retencionarios:
Tratada en art. 141 de la ley 20.720. ¿Qué es el derecho legal de retención? La ley
20.720 hace referencia únicamente al derecho legal de retención en el contrato de
arrendamiento, y el derecho legal de retención que tiene un atisbo de auto-tutela,
esto es, justicia por mis propias manos.
Y al revés ¿podrá ser? si por ejemplo, el caso de la restitución del mes de garantía,
en el caso de que por ejemplo hice mejoras necesarias en casa que arrende, y el
arrendador no me quiere pagar esas mejoras, entonces ahí yo retengo el mes de
garantía.
El art. 141, regula un caso específico y excepcional, por lo tanto, es de interpretación
restrictiva. Este articulo entonces regula el derecho legal de retención en el contrato
de arrendamiento y solo dice relación en los casos en que ya se haya dictado
resolución de liquidación.
Según la redacción del artículo 141, ¿Qué prevalece, el derecho legal de retención
o prevalece el derecho del liquidador de incautar esos bienes? El artículo 141 nos
da la reglamentación de cómo resolver este conflicto y se distingue en si los bienes
son esenciales o no esenciales.
En los 30 días siguientes de la notificación de resolución de liquidación, el
arrendador no podrá perseguir la realización de los bienes muebles
destinados a la explotación de los negocios del deudor por los
arrendamientos vencidos Es decir, que estos bienes recién señalados son
esenciales, por lo que se refiere solo a ellos.
137
1. Cuando la junta de acreedores a decretado la continuación de las actividades
de la empresa deudora.
138
y el deudor que viole la par condictio creditoris, porque si no ¿Qué podría pasar?
Que exista una compensación simulada.
Por ejemplo: un deudor de una empresa deudora, por lo que empresa tiene un
crédito en contra del deudor, este crédito lo administra el liquidador, a quien lo dirige
la junta de acreedores. Entonces ¿Qué pasaría si empresa deudora inventa una
deuda de ella con su deudor y compensaran? Los acreedores quedarían
perjudicados, y saldría beneficiado solo el acreedor con el deudor.
Excepción: en caso de que este crédito que se va a compensar derive de
obligaciones conexas, derivadas de un mismo contrato o de una misma
negociación. Lo importante es que sean conexas, aun cuando una de ellas surja
con posteridad a la resolución de liquidación.
6) Acumulación de juicios:
Art 142 y siguientes.
Art. 142: “Regla general de acumulación al Procedimiento Concursal de
Liquidación. Todos los juicios civiles pendientes contra el Deudor ante otros
tribunales se acumularán al Procedimiento Concursal de Liquidación. Los que se
inicien con posterioridad a la notificación de la Resolución de Liquidación se
promoverán ante el tribunal que esté conociendo del Procedimiento Concursal de
Liquidación.
Los juicios civiles acumulados al Procedimiento Concursal de Liquidación seguirán
tramitándose con arreglo al procedimiento que corresponda según su naturaleza,
hasta que quede ejecutoriada la sentencia definitiva”.
Art. 143: “Excepciones. La regla de acumulación indicada en el artículo anterior no
se aplicará a los siguientes juicios, que seguirán tramitándose o deberán
sustanciarse ante el tribunal competente, respectivamente:
1) Los que a la fecha estuvieren siendo conocidos por árbitros.
2) Los que fueren materias de arbitraje forzoso.
3) Aquellos sometidos por ley a tribunales especiales.
En caso que el Deudor fuere condenado en alguno de los juicios acumulados al
Procedimiento Concursal de Liquidación, el Liquidador dará cumplimiento a lo
resuelto de conformidad a las disposiciones de esta ley”.
El art 142 establece la regla general El legislador quiere que sea un solo
juez.
El art 143 regula las excepciones a esta regla general Aun cuando existan
juicios antes de resolución de liquidación, no se acumularán, estos son:
139
juicios conocidos por jueces árbitros, materias conocidas por jueces árbitros,
y aquellos sometidos por ley a tribunales especiales.
Entonces para que se aplica esto de la acumulación:
a) Debe tratarse de juicios y no en cuestiones voluntarias.
b) La empresa deudora que está en liquidación, debe ser parte demandada.
c) Juicios que afecten o puedan afectar bienes del desasimiento.
d) Debe tratarse de juicios pendientes, es decir que no exista sentencia firma,
porque de existir estaríamos frente a un derecho indubitado.
140
debe enviar la carpeta digital al tribunal que conoce de la liquidación, a partir de ese
momento cesa la competencia de uno y comienza la del otro.
En la práctica uno tiene que pedirle al actuario que está conociendo de la ejecución,
que bloquee en el sistema interno del tribunal esa causa una vez que la despache,
porque si la bloquea nadie podrá presentar un escrito, aunque quiera.
El tribunal que comienza a conocer de la liquidación, debe seguir conociendo de la
ejecución si se hayan opuesto excepciones.
Si no se oponen excepciones, aquí nuevamente la carpeta digital debe ser enviada
al tribunal que está conociendo de la liquidación, pero aquí no tendremos sentencia
definitiva, pero el mandamiento hará las veces de sentencia definitiva.
2.- Acumulación de juicios ejecutivos respecto de obligaciones de hacer y no
hacer:
a) Si los fondos para dar cumplimiento al objeto del litigio se encontraran
depositados antes de la resolución de la liquidación: en este caso el tribunal que
está conociendo del juicio ejecutivo ordenara remitir la carpeta digital al tribunal que
conoce de la liquidación, continuándose la tramitación del juicio ante este último,
hasta la inversión total de los fondos, o de la conclusión de la obra que con dichos
dineros deba pagarse.
Los dineros para ejecutar las obras deben estar depositados en la cuenta del
tribunal antes de que se dicte la resolución de liquidación.
b) Si los fondos no están enterados en la cuenta del tribunal: aquí los juicios
ejecutivos se acumularán sin importar el estado en que se encuentren. Esto último
se traduce en que se va a convertir el crédito del ejecutante en dinero ¿cómo? a
través de la verificación del monto de los perjuicios que el tribunal de origen ya
hubiere declarado, o bien, que declare el tribunal de liquidación. Generalmente en
estos casos el acreedor ejecutante solicita que se decrete el embargo para que se
retengan dineros de los fondos a repartir de la liquidación para cumplir con la
sentencia que se dicte si es que gana el juicio.
Lo del art. 145 son situaciones super excepcionales, es raro que se vea en la
práctica, lo del art. 146 sí se ve más.
NORMAS COMUNES PARA JUICIOS EJECUTIVOS
Art. 146: “Norma común para juicios ejecutivos. Si entre los ejecutados existieren
personas distintas del Deudor, el tribunal de la ejecución deberá:
1) Suspender la tramitación sólo respecto del Deudor;
2) Remitir al tribunal que esté conociendo del Procedimiento Concursal de
Liquidación copias autorizadas del expediente, para que continúe la sustanciación
respecto del Deudor, y
141
3) Conservar para sí el expediente original a fin de continuar la ejecución de los
restantes demandados”.
El conflicto jurídico será conocido por dos jueces distintos, el que conoce de la
liquidación y el que conoce del procedimiento ejecutivo. De este conflicto saldrán
dos sentencias definitivas, y podría darse el supuesto de que estas sean
contradictorias.
Esta norma del art. 146 hay que saberla de memoria.
En relación al efecto extintivo de la liquidación, tenemos un supuesto de un juicio
ejecutivo con pluralidad de ejecutados, y uno de ellos está en liquidación, si la
constructora CIAL tenía un juicio ejecutivo en Temuco, y una liquidación en
Santiago, y se va su carpeta digital a Santiago, ¿Qué va a ocurrir cuando el
procedimiento concursal de liquidación de esta constructora termine? Va a terminar
cuando se encuentre firme y ejecutoriada la sentencia, y se entenderán extinguidos
para todos los efectos legales los saldos insolutos de las obligaciones contraídas
por el deudor con anterioridad al procedimiento concursal de liquidación, por el solo
ministerio de la ley.
Tenemos una norma que señala que se extinguen los saldos insolutos del crédito
por el solo ministerio de la ley para todos los efectos legales, si nosotros somos
avales de una obligación que se extingue ¿Seguimos obligados a pagarla? No,
porque ser aval o codeudor son cauciones, son accesorias que dependen de la
obligación principal.
EFECTOS DE LAS MEDIDAS PRECAUTORIAS EN SEDE CIVIL O PENAL Y DE
LOS EMBARGOS YA DECRETADOS CUANDO SE DICTA LA RESOLUCION DE
LIQUIDACION:
Los deudores que están en liquidación es porque están en insolvencia, y es lógico
presumir que tienen varias acciones civiles de cobranza en su contra, y también
podrían tener acciones de carácter penal como, por ejemplo: por una estafa,
malversación de caudales públicos, giro doloso de cheques. Entonces en estos
escenarios ¿Qué puede ocurrir? Que el querellante particular o bien el fiscal, solicite
y obtenga medidas cautelares reales, que pueden estar decretadas antes que se
haya dictado resolución de liquidación. Y, por último, puede ocurrir que existan
varios embargos decretados antes que se dicte resolución de liquidación.
Entonces ¿Qué ocurre con todas esas medidas cautelares que se decretaron antes
de la dictación de la resolución de liquidación? Este tema donde más ha generado
ruido es en tema penal. Entonces ¿Qué ocurre cuando el MP tiene decomisado un
bien en Fiscalía?, y por otro lado el liquidador dice no se puede porque yo tengo
que incautar esos bienes y ahí se produce una pugna entre el MP y el liquidador.
Hoy en día está regulada esa materia, y quien prevalece es el liquidador, ya que las
medidas cautelares ceden en beneficio del liquidador.
142
Art. 148: “Principio general de las medidas cautelares. Los embargos y medidas
precautorias decretadas en los juicios sustanciados contra el Deudor y que afecten
a bienes que deban realizarse o ingresar al Procedimiento Concursal de
Liquidación, quedarán sin efecto desde que se dicte la Resolución de Liquidación.
En caso de acumulación, sólo el Liquidador podrá solicitar el alzamiento respectivo
ante el tribunal que lo decretó o ante el tribunal que esté conociendo del
Procedimiento Concursal de Liquidación. El tribunal correspondiente decretará el
alzamiento sin más trámite, con el sólo mérito de la dictación ya indicada”.
Cesan a partir desde que se dicta Resolución de Liquidación, el llamado a solicitar
esto es el liquidador, ¿ante qué Tribunal?
- Si no está acumulado el juicio: el liquidador lo solicita directamente ante el
tribunal que decreto la medida.
- Si está acumulado el juicio: ante el Tribunal que está conociendo de la
liquidación.
Art. 149: “Medidas cautelares en sede criminal. Aquellas medidas cautelares
concedidas con ocasión de acciones de naturaleza criminal provenientes de los
ilícitos contemplados en el Título IX del Libro Segundo del Código Penal, que
afecten a bienes del Deudor para responder o garantizar el pago de futuras
indemnizaciones civiles, multas o cualquier otra condena en dinero, quedarán sin
efecto tan pronto el Liquidador comunique por escrito al Juzgado de Garantía que
corresponda que se ha pronunciado la Resolución de Liquidación, adjuntando los
documentos que sirvan para acreditarla. Este tribunal entregará los bienes al
Liquidador para su administración y proseguirá la tramitación de los respectivos
procedimientos, en los cuales el Liquidador actuará como coadyuvante cuando se
trate de delitos concursales.
Las multas e indemnizaciones pecuniarias que eventualmente se concedan,
cualquiera sea su especie, deberán verificarse en el Procedimiento Concursal de
Liquidación conforme a las reglas generales”.
En el art. 149 el principio es más o menos el mismo que en materia civil, es decir,
que es el liquidador quien debe tener a su disposición los bienes objetos de medidas
cautelares reales.
La diferencia entre el art. 148 y 149 es que en el art. 149 el cese de la cautelar no
opera de inmediato, sino que la ley exige al liquidador que acredite ante el juez de
garantía que se dictó resolución de liquidación, y que él tiene la personería para
actuar a nombre de la empresa que está en insolvencia, mientras no lo acredite, no
cesa la medida cautelar real.
Esta norma del art. 149 es un ejemplo de aplicación del principio de igualdad que
debe existir entre los acreedores, porque si fuese al revés, si frente a una medida
cautelar real decretada por la justicia penal, si esta medida cautelar prevaleciera
143
sobre el desasimiento de materia concursal, se infringiría el principio de igualdad
ante los acreedores, porque en definitiva estarían todos peleando en la verificación
de créditos, y el sector abc1 diría que ante una estafa pidió una medida cautelar
real, y que seguirá con su acción indemnizatoria en materia penal, y se paga, en
circunstancias que estos acreedores generalmente son valistas. Entonces mucha
gente buscaría la acción penal, y desde ese punto de vista se infringe claramente el
principio de par condictio creditoris.
Mirado desde otro punto de vista, estas normas del 148 y 149 encuentran su
justificación en el efecto del desasimiento, porque a doctrina afirma que, si desde el
momento de la resolución de liquidación el deudor pierde la administración de sus
bienes, y si llegase a celebrar un aj respecto a ellos estaría afecto a nulidad, no se
justifica que sigan vigentes los embargos, o unas medidas precautorias, porque
sería reemplazado por el desasimiento.
Por ejemplo: supongamos que el tipo tenía embargada la casa, mediante la
resolución de liquidación dice ya la voy a vender, pero una de las obligaciones del
liquidador es inscribir en el Registro de Propiedad la resolución de liquidación,
entonces no se puede.
Art. 162: Razón social del Deudor sujeto a un Procedimiento Concursal de
Liquidación. El nombre o razón social del Deudor sujeto a un Procedimiento
Concursal de Liquidación será complementado con la frase final "en Procedimiento
Concursal de Liquidación", y su uso deberá ser precedido por la firma del Liquidador
y demás habilitados. En caso contrario, serán solidariamente responsables tanto el
Liquidador como los que hubieren ejecutado el acto o celebrado el contrato
respectivo.
Es una razón de publicidad para que todo el mundo sepa que está en procedimiento
de liquidación, es una señal por si se quiere celebrar un aj con el deudor, no pueda
decir que no sabía que se encontraba en un procedimiento de liquidación.
Con eso terminamos los efectos inmediatos de la resolución de liquidación.
144
2) Con un tipo de acciones judiciales que se les ha denominado
doctrinariamente como “separaciones de bienes”. Estas últimas acciones, lo
que persiguen es sacar bienes que forman parte del activo de la empresa
deudora y restituirlos a terceros que son sus verdaderos propietarios. En
definitiva, buscan disminuir el activo.
Estas acciones de separación de bienes están reguladas en los arts. 150 y
152 de la Ley.
148
Procedimiento Concursal de Liquidación. Asimismo, el Liquidador deberá dejar
constancia en el acta de la idoneidad técnica del asesor, reseñándose los
antecedentes que sirvan para acreditarla.
En todo caso, corresponderá a la Junta de Acreedores inmediatamente posterior
aprobar o rechazar en definitiva dicho gasto”.
Este artículo habla de “asesor especialista en el giro del deudor”, por ejemplo:
en una empresa de plástico, un plastiquero, son cosas que los abogados no
manejamos, y que necesitamos que un especialista nos ayude en esto, para que el
deudor no nos meta el dedo en la boca, necesitamos ir con alguien que entienda.
El asesor dirá perfecto, voy, pero quién me paga, por lo tanto, al asesor será un
crédito de primera clase del Nº4 (gastos de administración), lo cual significa que las
posibilidades de pagarse son máximas.
Art. 168: “Asesoría general al Liquidador. En las diligencias de incautación e
inventario también podrán acompañar al Liquidador sus dependientes o asesores
de confianza, cuyos honorarios serán exclusivamente de cargo del Liquidador”.
Aquí se establece la diferencia entre el asesor general y el asesor especialista:
El asesor especialista (crédito de primera clase) se requiere para una gestión
específica y determinada, es asesor especialista para incautación e
inventario, lo paga el deudor.
En cambio, el asesor general del art. 168 es asesor general por todo el
procedimiento de liquidación, no solo para el inventario y la incautación, por
todo el procedimiento. Ejemplo típico de asesor general: abogado y contador.
Todo liquidador tiene que tener su abogado y su contador, y los que son más
rock star tienen una legión, pisos completos de edificios, esos los paga el
liquidador con sus honorarios.
Art. 169: “Deber de colaboración del Deudor. El Deudor deberá indicar y poner a
disposición del Liquidador todos sus bienes y antecedentes. En caso que el Deudor
se negare o no pudiere dar cumplimiento a lo anterior, el deber recaerá en
cualquiera de sus administradores, si los hubiera.
Sin perjuicio de lo anterior, el Liquidador podrá solicitar el auxilio de la fuerza pública
en caso de oposición del Deudor o de sus administradores, para lo cual bastará la
exhibición de copia autorizada de la Resolución de Liquidación al jefe de turno de la
respectiva unidad de Carabineros de Chile”.
Cuando el liquidador requiere fuerza pública lo único que hace es exhibir una copia
de la resolución de liquidación, y con eso va y lo acompaña fuerza pública para
realizar esta diligencia, ese es un principio de carácter general.
***Entonces el inventario e incautación dice relación con la formación del activo, y
como este activo se va incrementando***
149
2. ACCIONES DE SEPARACIÓN DE BIENES
El objetivo es el opuesto al ítem anterior, aquí el objetivo es disminuir el activo, por
ejemplo: cuando se quieren excluir bienes que están en el inventario.
¿Cuáles son estas acciones?
a. Acciones reivindicatorias la interpone el dueño, o quien se pretende
dueño.
b. Acción publiciana la interpone el poseedor.
c. Querellas posesorias la interpone el poseedor.
d. Acciones tendientes a desafectar un bien que es inembargable: caso típico
cuando se incauta un bien que era inembargable y resulta que se quiere
interponer una acción para excluirlo del inventario de la liquidación.
Antes de pasar bien estas acciones veremos la audiencia de resolución de conflictos
.
AUDIENCIA DEL ART. 131 DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS
Al profesor le parece que cada vez que exista un problema que tenga el deudor con
el liquidador, algún acreedor con el liquidador, o un tercero con el liquidador, cree
que a lo que siempre debemos recurrir es a la audiencia de resolución de conflictos,
porque si nos resulta, vamos a sentir que es una imbecilidad estar tramitando una
acción reivindicatoria de algo que podemos tener resuelto en 5 o 6 días.
Una sugerencia del profesor es que la solicitud esté bien fundada, ejemplo: solicito
audiencia de resolución de conflictos por las razones que indica, no es necesario
que nos mandemos 5 planas de escritos, pero sí que sea preciso, solicito porque
soy un tercero y ha sido incautado un bien que es de mi propiedad, que el tractor lo
acredito con los documentos que acompaño, acredito que fue encautado, y porque
soy el dueño, acá esta la factura, la inscripción de dominio a mi nombre, y agrego
la declaración del gerente de Kaufmann que dice que por la venta del tractor está
todo pagado y no se debe ningún peso, entonces con esos argumentos el tribunal
debiera dar lugar a la audiencia.
Por ejemplo: cuando un trabajador pide un crédito a una caja de compensación, le
cobran por planilla todos los meses mediante un cobro automático, y se infringe el
principio de la par condictio creditoris, entonces hay algunos colegas que presentan
recurso de protección para solucionarle el problema al cliente, pero es mucho más
cómodo pedir una audiencia de resolución de conflictos, porque se resuelve en el
acto, en el recurso de protección con suerte tendrán sentencia en 2 meses y medio,
entonces esto es mucho más rápido.
***En esta audiencia NO se ven las acciones revocatorias concursales.
Art. 131: “Resolución de controversias entre partes. Todas las cuestiones que se
susciten entre el Deudor, el Liquidador y cualquier otro interesado en relación a la
150
administración de los bienes sujetos al Procedimiento Concursal de Liquidación
serán resueltas por el tribunal en audiencias verbales, a solicitud del interesado y
conforme a las reglas que siguen:
a) El solicitante deberá exponer por escrito al tribunal tanto la petición que formula
como los antecedentes que le sirven de sustento.
b) El tribunal analizará la petición y podrá desecharla de plano si considera que
carece de fundamento plausible.
c) En caso contrario, citará a las partes a una audiencia verbal que se notificará por
el Estado Diario, se publicará por el Liquidador en el Boletín Concursal y se
celebrará en el menor tiempo posible.
d) El Liquidador podrá comparecer personalmente o a través de su apoderado
judicial. La audiencia se celebrará con las partes que asistan y la resolución que
adopte el tribunal sólo será susceptible de reposición, la que deberá deducirse y
resolverse en la misma audiencia”.
El Tribunal puede rechazar la solicitud de plano, por eso hay que fundamentarla
bien.
No hay apelación, si a alguien no le gusta lo que resolvió el tribunal debe reponer y
la reposición se resuelve en la misma audiencia. El tribunal siempre resuelve en el
mismo día, tendría que ser algo demasiado complejo para que se demore más.
Esta materia el profesor la pasa antes de comenzar el desarrollo del ítem de la
“separación de bienes” porque esas acciones, deberíamos utilizarlas solo en caso
de emergencia, en caso que nos vaya mal con la audiencia de resolución de
conflictos e incluso cuando nos vaya mal con el recurso de protección, porque si
nos vamos al tiro por las acciones de separación de bienes vamos a perder tiempo.
ACCIÓN REIVINDICATORIA
Se subclasifica en:
- Acción reivindicatoria general, regulada en el art. 150.
- Acción reivindicatoria de efectos de comercio, regulada en el art. 151.
- Acción reivindicatoria de mercaderías, regulada en el art. 152.
Como regla general estas acciones reivindicatorias siguen los mismos presupuestos
formales y de fondo de la reglamentación del CC, es decir, el sujeto activo debe ser
el dueño, hay que acreditar el dominio, etc. Es por regla general porque hay algunas
situaciones especialmente en las acciones del art. 151 y 152 en la cual se morigeran
o atenúan los requisitos del CC, y se llega a situaciones tales como reivindicar cosas
que no sean singulares, o bien, a demandar a sujetos que no sean poseedores, sino
que menos tenedores, y eso rompe la reglamentación del CC.
151
En el art. 150 se encuentra contemplada la reivindicación general, esto quiere decir
que es aplicable a todo tipo de bienes o cosas reivindicables, todo lo que el CC
permita reivindicar se puede hacer a través de la norma del art. 150.
El art. 151 y 152 son normas especiales de reivindicación, que se aplican a bienes
específicos, en este caso el art. 151 se refiere a la reivindicación de efectos de
comercio, son documentos de carácter mercantil que conllevan la obligación de
pagar una suma de dinero, pero la base es que son de carácter mercantil, por lo
tanto, aparte de los títulos de crédito se incluyen aquí las acciones.
El art. 152 se refiere a reivindicar mercaderías (bienes reivindicables específicos),
son mercaderías que se encontraban en poder del deudor, que no eran de él, pero
que él las tenía al momento en que se dictó resolución de liquidación.
Ejemplo: Una minimarket en Temuco, que tiene mercaderías en consignación,
entonces por ejemplo yo las pido desde Santiago, 3 millones de pesos en alcoholes,
pero cae la empresa en liquidación, viene el liquidador, incauta todo, y yo que estoy
en Santiago digo: esos bienes –al menos los licores- son míos, no son del deudor,
por lo que debo interponer una acción reivindicatoria de mercaderías, para
recuperarlas, ya que soy dueño pero no estoy en posesión de ellas, para que
vuelvan a mí, eso va a significar disminuir el activo de la liquidación.
Ese es el objetivo que en general se persigue con las acciones reivindicatorias, ya
sea aumentar el activo, es decir, los bienes inventariados o incautados, o bien,
excluir bienes que están inventariados o incautados, en un caso aumenta el activo,
y en el otro lo disminuye.
1) Acción reivindicatoria general:
Art. 150: “De la Reivindicación. Fuera de los casos mencionados en los artículos
siguientes, podrán entablarse las acciones reivindicatorias que procedan, en
conformidad a las reglas generales.
Las tercerías de dominio que estuvieren iniciadas a la fecha de dictación de la
Resolución de Liquidación continuarán tramitándose en conformidad al
procedimiento que corresponda”.
Las reglas generales son del art. 889 y siguientes del CC.
Se debe tener presente que esta acción reivindicatoria cumple un doble rol, que no
está presente en otro artículo, por un lado, se incrementa el activo realizable cuando
quien demanda es el deudor. El otro rol, es el caso opuesto, que se disminuya el
activo realizable cuando el deudor sea demandado de acción reivindicatoria y se
condene a este deudor a restituir a un tercero un bien que formaba parte del activo
de la liquidación. Esos son los dos roles, que el deudor sea demandante o que sea
demandado.
152
A) Si quien demanda es el deudor, se ha discutido mucho pero la opinión
mayoritaria es que el tribunal competente NO puede ser el que está
conociendo la liquidación, porque estamos hablando de un bien que no
forma parte del inventario ni del acta de incautación, por lo tanto no forma
parte tampoco del activo realizable, tampoco está formando parte del
desasimiento, por lo tanto, la norma de competencia no aplica, porque no
dice relación con un bien que al día de hoy forme parte del activo, si al deudor
le va bien ahí sí, pero ahora estamos recién presentando la demanda de
reivindicación. Esta acción reivindicatoria se rige por las normas del art. 889
y siguientes del CC.
153
Regula la situación de aquellos efectos de comercio, títulos valores o de crédito,
que siendo de dominio de un tercero se encontraban en manos de un deudor (o de
un tercero a nombre de este), antes de que se dictase resolución de liquidación, a
un título no traslaticio de dominio, por lo tanto, a diferencia del caso anterior aquí es
un solo rol, disminuir el activo de la liquidación, se trata de un bien que ha sido
incautado, que está en el acta de inventario de la liquidación, y luego de eso aparece
un tercero que dice que ese bien incautado, ese cheque, ese pagare, esa letra, esas
acciones, no son de la empresa deudora, sino que son míos, ahora el liquidador
puede decir sí pero estaban en poder de la empresa deudora, sí pero son míos por
lo tanto voy a interponer una acción reivindicatoria para sacarlos de ahí.
En este caso en la Ley 20.720 hay una regla especial que morigera los requisitos
del CC de los art. 889 y siguientes, esto es que el liquidador concursal no exige que
el deudor sea poseedor del bien de efecto de comercio, sino que basta que sea
mero tenedor.
Por ejemplo: el deudor está en liquidación, y recibe alguno de los efectos de
comercio como diputado para el pago (art. 1581 CC), que en realidad se puede
denominar “diputado para recibir el pago”, el tercero que está bien económicamente
le otorga un mandato a la empresa deudora para que cobre un efecto de comercio,
el tipo que esta con ese mandato, cae en insolvencia y decretan su liquidación, va
el liquidador a hacer inventario e incautación, y le encuentran el efecto de comercio,
el tercero se entera de esto, y debiese presentar una acción reivindicatoria de
efectos de comercio, en realidad una persona en esa situación lo primero que
debería hacer es ir a la audiencia de solución de controversias, si no me va bien en
esta audiencia, recurso de protección, y por último irme por la acción reivindicatoria,
por el tiempo que demora.
Lo importante es que este deudor al que se le otorgó el mandato NO haya alcanzado
a cobrar ni a percibir el efecto de comercio, porque si alcanzó a hacerlo estamos en
problemas, ya que no sería reivindicable, porque la reivindicación opera
generalmente sobre cosas de carácter singular y reivindicables.
Lo que le hace ruido al profesor Jamarne es cómo conciliar esto con las causales
de terminación del mandato, que una causal es por la insolvencia del mandante o
mandatario (2163 Nº6 CC), lo que complica de esta normativa es que el CC dice
que el mandato termina con la insolvencia del mandatario o mandante, y acá
tenemos un mandato en que la persona ya está en liquidación, y técnicamente ese
mandato está terminado, el reivindicante no podría decir que el deudor es un
diputado para el pago, ya que el mandato se encontraría extinguido, pero se podría
reivindicar porque el deudor tiene el efecto de comercio en su poder sin ningún título
que acredite su tenencia.
*Buscar caso de la empresa CIAL*.
¿Cuál es la finalidad perseguida por el art. 151?
154
Que estos terceros que han entregado materialmente al deudor estos títulos o
efectos de comercio le exijan al deudor que le sean devueltos, y que por tanto no
entren al activo de la liquidación, porque no pertenecen al deudor, sino que al
tercero.
Requisitos:
- Que el título de crédito o efectos de comercio no haya sido pagado al deudor.
- Que el título de crédito o efectos de comercio este en poder del deudor, ya
sea que lo tenga personal y materialmente el deudor, o bien, que lo tenga un
tercero a su nombre.
- Que este tercero NO haya entregado el efecto de comercio al deudor por un
título traslaticio de dominio, porque si fuera título traslaticio de dominio el
dueño sería el deudor, y no habría nada que reivindicar.
155
un timbre que dijera “Agrícola Carahue”, o si solo una parte de ese camión es de
propiedad de la “Agrícola Carahue”, si yo digo parte de esas papas son mías ¿Cómo
sé cuáles son? Porque tienen un distintivo, en ese caso sí se podría reivindicar no
obstante no ser cosas singularizadas, porque están identificadas. Ahí hay una regla
diferente, una morigeración respecto a lo que dice el CC.
¿Cuál es el supuesto de hecho que exige la norma del art. 152?
Que al día de la resolución de liquidación el deudor haya tenido en su poder
mercaderías pertenecientes a terceros, los cuales pretenderán –a través de la
acción de art. 152- excluir estas mercaderías del activo de la liquidación, excluirlos
del inventario, de la incautación.
Como gran diferencia respecto a las normas del CC de los art. 889 y siguientes,
está lo que vimos recién, es decir, que el CC exige que la acción reivindicatoria
recaiga sobre una cosa singular. En cambio, la Ley 20.720 señala que se pueden
reivindicar cosas genéricas con tal que puedan ser singularizadas o identificadas
(casos que el profesor dijo).
Requisitos de esta acción:
- Pueden reivindicarse en todo o parte, estas mercaderías en la medida que
puedan ser identificadas (supuesto básico).
- Pueden reivindicarse siempre que estas mercaderías se hayan entregado
materialmente al deudor por un título NO traslaticio de dominio, porque si es
traslaticio el deudor pasa a ser dueño.
¿Qué ocurre si estas mercaderías entregadas fueran vendidas por el deudor?
Se puede reivindicar en forma ficta, ello significa que puede recuperarse el precio o
parte del precio que NO hubiera sido pagado a la fecha de la resolución de
liquidación, porque si ya fue pagado no lo podemos reivindicar.
28/06/18
156
se van a realizar sus propios bienes para pagar sus propias deudas, ya que esto lo
decide la junta de acreedores.
La primera junta que se realiza en la “Junta Constitutiva de Acreedores”, en esta
junta el liquidador debe presentar una propuesta de realización del activo, la cual
debe ser aprobada por la junta de acreedores, se le pueden hacer
complementaciones, modificaciones, pero en definitiva esta propuesta es la carta
de navegación para proceder a realizar los bienes que están incautados.
El profesor Gonzalo Rus la señala como “conjunto de actos y modalidades de venta
y transferencia de derechos y bienes del deudor, que tienen por objeto convertirlos
en dinero para proceder al reparto y pago de los créditos”.
Cuando la empresa está en liquidación, la representación judicial y extrajudicial la
tiene el liquidador, pero muchas veces puede existir una contraposición de
intereses, por un lado, está la junta de acreedores y por otro lado la empresa
deudora, la pregunta es ¿A quién representa el liquidador? ¿Tomará partido por la
junta de acreedores o por los intereses de la empresa deudora? Y si es de ambos
¿Qué pasa cuando hay choque de intereses de ambos, para donde se va el
liquidador? La representación del liquidador dice relación con los intereses de los
acreedores, algunos dicen que representa los intereses de la masa, otros hablan de
los intereses de la junta, o de los acreedores, pero para estos fines son sinónimos,
lo importante es que el liquidador como tal debe limar por los intereses de estos
acreedores, y solo excepcionalmente puede asumir la representación de la empresa
deudora SOLO si ello convenga a los intereses de la masa.
La ley establece en forma genérica 2 tipos de realización de activo:
1) Realización sumaria o simplificada de bienes, art. 203.
2) Realización ordinaria de bienes.
Antes de la ley 20.720 la RG en Chile era la realización ordinaria de bienes, esa era
la RG, y hoy en día, a partir de octubre del 2014, la RG en Chile es la realización
sumaria, este cambio apunta a uno de los objetivos centrales de esta reforma, el
cual es acortar los plazos, hacerlo todo un poco más rápido.
Por la nomenclatura que tienen se entiende que una realización sumaria es más
rápida que una ordinaria.
Dentro de lo que es la realización ordinaria está la venta de la empresa como unidad
económica, donde se le puede sacar mucho mejor precio al valor de los bienes del
deudor; también están las ofertas por compra directa, ello significa que cuando hay
bienes que no son de muy fácil realización, porque no hay muchos interesados, o
bien, porque habiéndolos son de un precio muy alto; también están las ventas de
realización de valores y las ventas al martillo.
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Antes de entrar a hablar sobre la realización simplificado es preciso hablar del
martillero concursal, en Temuco hay solo uno, porque cuando iba a entrar en
vigencia esta ley se le dio la opción a todos los martilleros públicos de Chile, ser
martilleros concursales, pero tenían que dar la prueba de admisión ante la Superir,
y debían tener un manejo muy bueno de la Ley 20.720, y la gracia que tiene la ley
es que les permite ahora a los martilleros rematar bienes raíces, ese es un gran
cambio. Los martilleros concursales son fiscalizados por la Superir.
Antes de octubre del 2014, si en una quiebra se quería rematar un bien raíz, la única
opción era a través del Tribunal que conoce de la liquidación, pero el Tribunal no le
pone ningún empeño en que el inmueble salga en mayor valor, pero a los
acreedores sí les interesa, al liquidador también.
La gran novedad entonces es que pueden rematar bienes raíces.
REALIZACIÓN SIMPLIFICADA:
Es la RG. Son 6 causales, las dos primeras dicen relación con características que
debe tener la empresa deudora, por ende, se les denomina en doctrina como
causales objetivas. Las 4 últimas se les conoce como causales subjetivas porque
no tienen nada que ver con las características de la empresa deudora, sino que más
bien dicen relación con decisiones que adopten los acreedores.
Art. 203 letra a): “Si el Deudor califica como micro empresa, de conformidad a lo
dispuesto en el artículo segundo de la ley Nº 20.416, circunstancia que será
acreditada por el Liquidador, para lo cual podrá requerir al Servicio de Impuestos
Internos la información relativa al nivel de ventas del Deudor”.
En Chile la categorización de empresas, es la gran, mediana, pequeña, micro
empresa, según el SII. En Chile existen alrededor ser 800 mil empresas, y de esas
800 mil, 780 mil son micro o pequeñas empresas. Grandes empresas son solo 8 mil
y medianas 12 mil.
Por lo tanto, en esta primera causal, dice que, si el deudor califica como micro
empresa, se le hace realización sumaria, independiente de los bienes que tenga, ya
que califica como micro empresa no por los bienes que tenga, sino por las ventas
que tenga.
Características:
1. Esta primera causal dice relación con el tamaño de la empresa deudora
desde un punto de vista de las ventas anuales que tenga.
2. Además, si califica como micro empresa, sus bienes obligatoriamente deben
realizarse en forma sumaria, sin considerar otros factores, como, por
ejemplo: número de activos y valor de estos.
158
3. Esta circunstancia se debe acreditar por el liquidador, para lo cual el
mecanismo idóneo es oficiar al SII la información relativa al nivel de ventas
del deudor.
Art. 203 letra b): “Si el Liquidador informare a los acreedores en la Junta
Constitutiva que el producto probable de la realización del activo a liquidar no
excederá las 5.000 unidades de fomento. Si el Deudor o cualquier acreedor no
estuviere de acuerdo con la estimación efectuada por el Liquidador, deberá formular
verbalmente su oposición en la misma Junta Constitutiva. El tribunal, luego de
escuchar a los interesados y al Liquidador, deberá resolver la controversia en la
misma Junta. Contra la resolución que pronuncie no procederá recurso alguno”.
El legislador piensa que en este caso es necesario realizar el activo en forma
sumaria para no alargar el procedimiento innecesariamente, por eso el legislador
interpone estos topes con la diferencia, con la diferencia que el límite en la
liquidación antigua era de 2.000 UF (54 o 55 millones de pesos) ahora se sube a
135 millones.
Nosotros vamos a saber que es esta cifra porque el liquidador a la primera junta
(constitutiva) debe llegar con un informe, donde señala que el monto de realización
no supera los 70 millones.
Requisitos de procedencia:
1. Esta causal dice relación con el informe que presenta el liquidador a los
acreedores en la Junta Constitutiva, donde expresará que el producto
esperable o razonable que se generará producto de la realización de los
bienes incautados, no excederá de 5.000 UF (135 millones aprox).
2. Si el deudor, o bien, algún acreedor no está de acuerdo con el informe del
liquidador puede oponerse, y esta oposición será resuelta en una única
audiencia por el Tribunal que conoce de la liquidación, previo a haber
escuchado al liquidador y a los demás interesados.
3. La decisión del Tribunal no es susceptible de ser impugnada.
Estas dos causales letra a) y b) son las denominadas objetivas.
Art. 203 letra c): “Si la Junta Constitutiva no se celebrare en segunda citación por
falta de quórum”.
Esto es bastante sencillo, cuando se dicta resolución de liquidación, se cita a una
primera junta de acreedores, porque el día anterior se celebra otra junta que es la
de determinación de pasivo, pero la primera junta que se celebra se llama JUNTA
CONSTITUTIVA, lo que puede ocurrir es que no lleguen los acreedores suficientes
para poder celebrarlo, y en este caso, se debe citar a una segunda junta constitutiva,
y ahí estamos en el supuesto de la letra c), cuando no se celebra la junta constitutiva
por segunda citación, en este caso, el liquidador debe realizar los bienes de forma
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sumaria, y esto es independiente si la empresa es grande, pequeña, mediana, o si
los bienes son caros, etc.
¿Cuándo puede ocurrir esto? Cuando los acreedores son pocos y no hay nadie
interesado en sacar a liquidación la empresa deudora.
Esto encuentra una explicación histórica, porque como antes la RG era la
realización ordinaria, y la excepción era la sumaria, muchas veces ocurría que, en
la ley anterior, el tipo quedaba obligado a hacerlo en forma ordinaria, o tenía dudas
entre hacerlo de forma ordinaria o sumaria, entonces la Ley 20.720 hoy lo dice
clarito, que debe hacerse de manera sumaria.
Art. 203 letra d): “Si la Junta Constitutiva se celebrare en segunda citación con
asistencia igual o inferior al 20% del pasivo total con derecho a voto”.
La explicación es bastante similar a la anterior, solo que acá llegan acreedores, pero
no alcanzan a configurar el 20% del pasivo total con derecho a voto.
La ley habla de “pasivo total”, eso significa que los tipos que fueron no son
acreedores mayoritarios, porque si lo fueran, habrían alcanzado a completar el
porcentaje.
Art. 203 letra e): “Si la Junta lo acuerda”.
Esta situación que es la más breve, es el fundamento legal de por qué se estima
que la realización sumaria es la RG en Chile, porque aun cuando se den los
supuestos para realizar en forma ordinaria la liquidación, o aun cuando no se dé
ninguno de los supuestos anteriores, los acreedores pueden tomar la decisión de
decir que ellos quieren que la realización del activo se haga de forma sumaria.
Art. 203 letra f): “Si fuere procedente la aplicación del artículo 210 de esta ley”.
Art. 210: “Silencio de los acreedores. Los bienes cuya forma de enajenación no
hubiere sido acordada por los acreedores dentro de los sesenta días contados
desde la fecha de la Junta Constitutiva o desde la notificación del acta de
incautación del activo correspondiente en caso que ésta se practicare con
posterioridad, se enajenarán necesariamente de acuerdo a las reglas de la
realización sumaria o simplificada. El Liquidador deberá dejar constancia de esta
circunstancia en el expediente y, desde la fecha en que el tribunal lo tenga presente,
se contará el plazo para enajenar previsto en la letra h) del artículo 204”.
En definitiva, se está sancionando con este procedimiento aquellas situaciones en
que los acreedores a través de Junta en un plazo de 60 días no han sido capaces
de ponerse de acuerdo en la forma de realización de los bienes. Aquí la ley apunta
a que el procedimiento se haga de forma rápida.
¿Desde cuándo se cuentan estos 60 días? Desde la fecha de la junta constitutiva,
o bien, desde la fecha que se notifica en el boletín concursal el acta de incautación,
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siempre que la junta constitutiva se hubiese practicado con posterioridad, o sea, los
60 días se cuentan desde lo que ocurra primero.
REGLAS APLICABLES A LA REALIZACIÓN SIMPLIFICADA O SUMARIA
Art. 204: “Reglas de realización de los bienes. Los valores mobiliarios con presencia
bursátil se venderán en remate en bolsa. Los demás bienes muebles e inmuebles
se liquidarán mediante venta al martillo, conforme a las siguientes reglas…”
Es un artículo bastante largo, así que el profesor lo dictará en forma esquemática
con el compromiso de saber el contenido del artículo.
Regla general: la realización de bienes la efectúa el martillero concursal elegido
por el liquidador, de conformidad a las bases de licitación que el liquidador elabora
y propone, todo ello conforme a las directrices que establece este art. 204.
Excepción: los valores mobiliarios con cotización bursátil, pues la ley dispone que
se rematen en la bolsa de valores (acciones de SA abiertas con presencia en la
bolsa). Se trata de personas que tiene acciones en la bolsa, es decir, se trata que
la empresa deudora, dentro de los bienes que les fueron incautados pueden haber
acciones de SA abierta que se tranzan en la bolsa de valores, pueden ser acciones
de Falabella, entonces si tiene esas acciones se incautan y al momento de
realizarlas no se rigen por este procedimiento ni las remata un martillero concursal,
sino que eso se va a enajenar a través de la propia bolsa respectiva, y será el
liquidador el que tendrá que tomar contacto con ello.
Las directrices del encabezado se pueden estudiar en forma de fases o etapas:
1. Etapa 1: Nombramiento del martillero concursal, lo nombra el liquidador, y
puede ser cualquier persona en la medida que esté inscrito en la nómina de
martilleros concursales que nombra la Superir.
Aquí hay una diferencia con la realización ordinaria, ya que, en la sumaria,
se elige a dedo el martillero, en cambio, en la realización ordinaria el
liquidador presenta una terna de martilleros a la junta de acreedores
(bancos), y será esta junta quien determinara quien va a ser el martillero
concursal, esto último en la realización ordinaria.
161
- Mínimo del remate: DEBE ser fijado por la junta de acreedores. Si no se hizo
así, y lo que se va a realizar son bienes muebles, lo que establece la ley es
que el liquidador NO puede fijar mínimos. A su vez, si se tratase de bienes
inmuebles, y la junta de acreedores no ha fijado mínimo, el mínimo será el
avalúo fiscal vigente al semestre del cual se vaya a realizar el bien (igual que
en el juicio ejecutivo).
Estos inmuebles se van a rematar sin mínimo, solo en caso que no haya
postores al segundo llamado en el cual ya se debe haber rebajado el mínimo
en un 50% del avalúo fiscal.
- Tiempo de anticipación a la fecha del remate en que deban estar publicadas
las bases de licitación en el boletín concursal, a lo menos con 5 días de
antelación, el profesor dice que lo ideal es una anticipación de 10 días, si son
15 mejor todavía.
Una vez confeccionadas las bases de licitación por el liquidador, este debe
presentarlas ante el Tribunal y publicarlas en el boletín concursal, se pueden
objetar por los acreedores o bien, por el deudor, el plazo para objetar es
dentro de 2º día después de publicadas. Una vez objetadas estas bases el
tribunal citará a una audiencia única y verbal, con el objeto de solucionar
estas objeciones, la cual se notifica por el estado diario y se celebrara a más
tardar al 5º día después de vencido el plazo para objetar, es decir, vendría
siendo el 7º día después de que se publicó en el boletín concursal.
Contra la resolución del Tribunal procederá únicamente la reposición de
carácter verbal, y se resolverá en la misma audiencia.
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¿Quiénes están legitimados para objetar? La propia Superir, el liquidador, el
deudor, y los acreedores.
Ese es el resumen del art. 204, igual hay que saberlo o leerlo.
Límites temporales y deber de información que se impone al liquidador en la
realización sumaria:
Art. 204 letra h): “Los bienes deberán venderse dentro de los cuatro meses
siguientes a la fecha de celebración de la Junta Constitutiva o desde que ésta debió
celebrarse en segunda citación. Tratándose de bienes incautados con posterioridad
a aquélla, el término se contará desde el día de la diligencia de incautación”.
Se habla de límite temporal porque el liquidador debe realizar los bienes en 4 meses
siguientes a la fecha de la celebración de la junta constitutiva, o bien, desde que
esta debió celebrarse en segunda citación.
Excepción: el caso en que existan bienes incautados con posterioridad a esta junta
constitutiva, en cuyo caso el plazo de 4 meses se contará desde que se realizó esta
diligencia de incautación.
¿Cómo era antes? Antes de la ley de octubre del 2014, los bienes muebles se
debían realizar en 6 meses, y los inmuebles en 9 meses (jamás se cumplía con eso)
y contado el plazo desde que se celebrara la primera junta de acreedores, además,
se permitía que se prorrogara el plazo de realización por una sola vez hasta en 6
meses más en ambos casos (muebles e inmuebles) , por lo tanto, podía ser hasta 1
año en el caso de bienes muebles y de 1 año y 3 meses en el caso de los inmuebles.
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La nueva ley se refiere a ello en el artículo 205.
Artículo 205.- Deber de información y cumplimiento de plazos. En el caso que no
sea posible cumplir con los plazos de realización fijados en la letra h) del artículo
anterior, el Liquidador deberá informar dicha circunstancia a la Superintendencia
con a lo menos quince días de anticipación al vencimiento, explicando las razones
del retraso. Lo anterior no lo exime de perseverar en la venta de los bienes,
debiendo justificar su demora cada treinta días. En caso de que el retraso fuere
imputable al Liquidador, la Superintendencia podrá hacer uso de sus potestades
sancionadoras, de conformidad a esta ley.
¿Se pueden realizar los bienes en forma sumaria con posterioridad a los plazos que
establece la ley? Si, pero para eso liquidador debe pedir una autorización a la
SUPERIR a lo menos 15 días antes de que se venza el plazo. Así mismo esta norma
que permite la prórroga, parte de la base de que el retraso no sea imputable al
liquidador, puesto que, si así fuese la superir podría aplicar alguna sanción.
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REALIZACION ORDINARIA DE BIENES
Lo primero que debemos decir, es que esta es la forma supletoria de realización
que establece la ley 20.720, a diferencia de la legislación anterior, en que esta era
la forma normal de enajenación de activos.
Esta realización ordinaria generalmente puede ser por decisión adoptada por la
junta constitutiva (primera junta que se realiza en liquidación) y debe hacerse con
quorum calificado (mayoría absoluta del pasivo con derecho a voto).
¿Qué formulas existen para realizar en forma ordinaria el activo en una liquidación?
La regla general dice que cualquier forma que acuerden los acreedores para realizar
los bienes, es posible de adoptarse en la realización ordinaria art 208 nº3 (otra forma
distinta de realización de bienes), por lo tanto las posibilidades de realización
ordinaria no son taxativas, sino que hay una causal genérica (bolsillo de payaso)
porque la ley dice “cualquier forma de realización en la medida que fuese acordado
a través de la junta de acreedores”.
En general ¿Cuáles son las formas o mecanismo de realización ordinaria que
contempla la ley?
1) La venta al martillo de bienes muebles e inmuebles.
2) La venta por medio de remate en bolsa de valores, cuando se trata de valores
mobiliarios con presencia bursátil
3) Venta de la empresa deudora como unidad económica
4) La oferta de compra directa
5) Cualquier forma de realización que acuerden los acreedores.
** existe otro mecanismo que se llama “continuidad efectiva del giro de la
empresa” (echar a andar la empresa). Algunos autores en Chile lo consideran una
forma o modalidad de realización ordinaria, pero en general la mayoría no comparte
dicho criterio y señalan que esta a medio camino de ser un mecanismo de
realización de bienes. Para efectos del curso nosotros estudiaremos al final la
continuidad del giro de la empresa, dentro del capítulo de realización de bienes. Por
lo tanto el profe quiere que sepamos la distinción entre los autores.
¿Cuál es el plazo para realizar los bienes en forma ordinaria? Articulo 209
Artículo 209.- Plazos para la realización ordinaria. Cualquiera sea la forma de
realización de los activos, ésta deberá efectuarse en el menor tiempo posible, el que
no podrá exceder de cuatro meses para los bienes muebles, y de siete para los
inmuebles, ambos contados desde la fecha de celebración de la Junta Constitutiva
o desde que ésta debió haberse celebrado en segunda citación.
Con todo, los acreedores podrán acordar, con Quórum Calificado y antes del
vencimiento de los plazos señalados, su extensión fundada hasta por cuatro meses
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más. Podrá procederse al otorgamiento de nuevas prórrogas, las que deberán
acordarse con el mismo quórum indicado anteriormente y contar con la autorización.
fundada de la Superintendencia.
La extensión del plazo podrá referirse a bienes específicos o, en general, a todos
los bienes cuya realización esté pendiente.
¿Cuáles son los bienes que pueden quedar sujetos a realización impostergables
entonces?
¿Por qué los créditos morosos son de difícil realización? Son acreencias que tiene
la empresa deudora, por lo que en jerga civil serian bienes incorporales muebles,
por lo tanto, el titular del crédito es la empresa deudora, entonces se trata de créditos
que están atrasados y que por alguna razón la empresa no los cobro, o bien,
habiendo iniciado una cobranza judicial, ahí quedo por alguna razón.
¿Por qué la ley les da el mismo tratamiento que los activos muebles de difícil
realización? ¿Esos créditos morosos serán fáciles o difíciles de enajenar? En
definitiva quien los adquiera, está comprando un crédito, entonces muchas veces
quien lo adquiere dice yo invertiré dinero que no se si lo recuperare o no.
Mas adelante cuando veamos la venta como unidad económica de la empresa (se
vende la universalidad), ahí se pueden meter los créditos morosos.
Activos muebles de difícil realización: por ejemplo, la empresa SENTEC que tiene
una planta de tecnología de punta a nivel nacional y la maquinaria que tenia era de
última generación y estaba hecha para hacer camas, muebles, etc, entonces
¿Dónde se encontraran interesados en comprar esa máquina? Es difícil, entonces
no servía, y entonces el gerente de SENTEC contacto a empresas que estaban en
argentina, Perú, Bolivia, para ver si ahí había alguien interesado, porque aquí en
Chile nadie se lo iba a comprar.
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Este tipo de situaciones de supuestos de hecho vienes de la ley anterior, no es una
novedad de la ley 20720, lo que, si es novedad, es que ahora la ley estableció los
requisitos o condiciones que se requiere para poder someterse a este tipo de
realización de bienes.
La ley establece que la junta de acreedores tendrá la facultad de vender este tipo
de bienes, en la forma y al precio que estime convenientes:
a) siempre que así se haya establecido en la junta a través de quorum calificado
b) habiendo sido ofrecidos en venta al martillo sin precio mínimo no se haya
efectuado postura alguna.
c) O bien, si consta la requisiencia de al menos tres martilleros concursales que
hayan rechazado el encargo ofrecido por el liquidador, producto del bajo
monto esperado de realización.
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La regulación de esta venta como unidad económica se regula en tres etapas:
1. Condiciones para que tenga lugar la venta como unidad económica:
- Es una decisión exclusiva y soberana de la junta de acreedores
- No es necesario que la empresa se encuentre en movimiento
- La ley en el art 271 nº1, solo exige que el acuerdo de la junta incluya la
singularización de los bienes sujetos a la venta, y cualquiera que sea la
naturaleza de estos.
- El acuerdo viene a constituir una verdadera oferta de venta
- El acuerdo de la junta debe incluir el precio mínimo de venta, la forma de
pago de estos bienes y las garantías que podrían ser exigidas, sin perjuicio
de las demás condiciones o modalidades de enajenación que se pudieren
acordar.
- La escritura publica en la cual conste esta venta como unidad económica,
debe ser aprobada por el tribunal y se ordenara el alzamiento y cancelación
de todos los gravámenes y prohibiciones que pesan sobre los bienes que son
parte de la unidad económica.
168
excepción a la excepción anterior, ya que por el art 218 se suspende el
derecho de estos acreedores preferentes.
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efectué al valor mínimo, como de un eventual sobre precio en caso de
remate.
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3. Artículo 221.- Trámites posteriores. La venta como unidad económica deberá
constar en escritura pública en la que se indicarán los hechos y/o requisitos
que acrediten el cumplimiento de las disposiciones anteriores. Dicha
escritura será aprobada por el tribunal, el cual ordenará el alzamiento y
cancelación de todos los gravámenes y prohibiciones que pesen sobre los
bienes que integran la unidad económica.
Los bienes que integran la unidad económica se entenderán constituidos
en hipoteca o prenda sin desplazamiento, según su naturaleza, por el sólo
ministerio de la ley, para caucionar los saldos insolutos de precio y cualquiera
otra obligación que el adquirente haya asumido como consecuencia de la
adquisición, salvo que la Junta de Acreedores, al pronunciarse sobre las
bases respectivas, hubiese excluido expresamente determinados bienes de
tales gravámenes.
Es una venta solemne, que debe constar por escritura publica la cual
necesariamente debe ser aprobada por el tribunal y el tribunal ordenara el
alzamiento de toda prohibición que pese sobre la unidad económica, para
que quien adquiera esta unidad sea de forma limpia.
El segundo inciso señala que los bienes que componen unidad económica
se entenderán constituidos en prenda o hipoteca sin desplazamiento, esto
para caucionar saldos insolutos de precio, que será el precio de la venta de
la unidad económica y cualquier otra obligación que el adquiriente haya
asumido producto de la adquisición. Esta es la seguridad del acreedor
hipotecario y prendario para que de todas formas a el se le pague el monto
de su crédito caucionado.
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OFERTA DE COMPRA DIRECTA: (otra forma de realización ordinaria)
Acá quien realiza la oferta es un tercero al liquidador o a la junta de acreedores,
donde manifiesta que quiere comprar.
Esta oferta es de mucha más aplicación practica que la venta como unidad
económica, y por cierto también de muchísima mayor aplicación que a continuidad
del giro de la empresa (sin embargo, no de tanta aplicación practica que la venta al
martillo).
Generalmente se utiliza cuando existen bienes dentro del activo de la liquidación
que pertenece a un segmento muy determinado de la economía del país, por lo
tanto, el mercado de interesados que podrían existir por tales bienes es bajo. En tal
situación resultara mucho más atractivo económicamente hablando para los
acreedores, realizar alguno de estos bienes vía oferta de compra directa, que
hacerlo a través de una venta al martillo. De partida se puede conseguir un precio
mucho mas alto y además, se ahorran la comisión del martillero concursal (2% en
el caso de los bienes raíces y un 7% en el caso de los bienes muebles más IVA).
Artículo 222.- Deber de información del Liquidador. Todas las ofertas de compra
directa que se formulen deberán dirigirse por escrito al Liquidador, quien las
expondrá a los acreedores en la Junta de Acreedores inmediatamente siguiente.
El quorum mas alto que establece la ley 20720, es de 2/3 del pasivo con derecho a
voto, y el quorum calificado es el de mayoría absoluta.
¿en que casos se exige quorum calificado? Cuando no se pudo perfeccionar la
venta por no haber obtenido el quorum especial, entonces hay que enviar los bienes
al martillero concursal el cual partirá del precio que se ofreció….m24…
171
CONTINUACIÓN DE LAS ACTIVIDADES ECONOMICAS DE LA EMPRESA
DEUDORA.
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