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PROCEDIMIENTO : ORDINARIO
MATERIA : Despido Injustificado, Nulidad del Despido y Cobro
de Prestaciones y lucro cesante.
DEMANDANTE : CAROLINA DEL CARMEN SANTANDER
REYES
R.U.T. : 15.529.467-1
DOMICILIO : Los Hechos N°1023, Coronel
ABOGADO PATROCINANTE : FELIPE JAVIER CHAURIYE RABAH
R.U.T. : 16.155.522-3
DOMICILIO : San Martín N°988, oficina E, Concepción.
CORREO ELECTRONICO : felipechauriye@gmail.com
DEMANDADO : GASTON RENE SAAVEDRA CHANDIA
R.U.T. : 6721463-3
DOMICILIO : Manuel Montt N° 1000, Coronel
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EN LO PRINCIPAL: Demanda por Despido Injustificado, Nulidad del Despido y Cobro De
Prestaciones y lucro cesante, en Procedimiento Ordinario.- EN EL PRIMER OTROSÍ:
Acompaña Documentos.- EN EL SEGUNDO OTROSÍ: Litigación y Notificación
Electrónica.- EN EL TERCER OTROSÍ: Personería.- EN EL CUARTO OTROSÍ:
Patrocinio, Poder y delegación.
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ABOGADOS CORONEL
Calle Lautaro Nº 314, oficina A, comuna de Coronel - Fono: 413326121
• Que con fecha 12 de marzo de 2018, fui representada fue contratada por don Gastón Rene
Saavedra Chandía, bajo vínculo de subordinación y dependencia, en calidad de “Asesora
territorial y administrativa”, no escriturándose el contrato de trabajo respectivo, por
razones de tiempo, principalmente por la demora que acarrea la redacción de los contratos
por parte del Congreso.
• Que la naturaleza de las funciones para las que mi representada fue contratada por el
demandado, consistían en atención de público en oficina parlamentaria, recibo de
correspondencia, archivo de oficina, postulaciones a proyectos de recursos públicos,
orientación a la comunidad, capacitaciones a organizaciones sociales, visitas a terreno en
talleres de juntas de madres, clubes de adulto mayor, participar en reuniones de mesas de
seguridad ciudadana, y además, atender la oficina parlamentaria ubicada en Manuel Montt
N° 1000, comuna de Coronel, encargándose de abrir y cerrar dicho establecimiento.
• Que por dichas funciones, don Gastón Rene Saavedra Chandia acordó con mi
representada una remuneración mensual ascendente a suma de $703.437 pesos (mismo
sueldo que recibía de la diputada Clemira Pacheco, su anterior empleadora para quien
realizaba idénticas funciones) por 40 horas semales. La jornada de trabajo se pactó de la
siguiente forma: Lunes a viernes de 9:30 a 13:30 horas por la mañana y de 15:00 a 19:00
horas por la tarde.
A lo dicho, todos los días martes, jueves y viernes, debía retirarse una hora más tarde, es
decir a las 20:00 horas, por encontrarse el salón en actividades de agrupaciones de fondo
esperanza, por lo que debía quedarme hasta aquella hora, para cerrar la oficina
parlamentaria.
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• Tanto la jornada y el sueldo acordados, no son montos antojadizos, ya que lo que se hizo,
fue una especie de traspaso por parte de la ex diputada Clemira Pacheco, tanto de su oficina
parlamentaria como de su personal contratado, al diputado Saavedra, con la finalidad de
mantener una continuidad en los servicios.
• En cuanto a la duración de los servicios, el acuerdo verbal fue que se extendería la relación
por todo el periodo electoral del diputado Gastón Saavedra, es decir, desde el presente año
hasta el año 2022, sin embargo, en principio se estableció que el contrato tendría una
duración de un año, es decir, desde marzo de 2018 a marzo de 2019.
• Que durante el mes de mayo, se recibieron los contratos elaborados desde el congreso, sin
que entre aquellos figurara el de mi representada. Al saber aquello, don Carolina Santander
preguntó el por qué de aquella situación, recibiendo como respuesta, que existía una demora
en su “tema” y que se esperaban nuevos recursos para concretarlo, sin embargo, se le dió
tranquilidad, y ella continuó trabajando en las mismas condiciones.
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• Que pese a lo dicho, nuevamente se retrasó el pago de su sueldo, y solo tras innumerables
llamados telefónico, se le depositó la suma de $500.000 pesos, por parte de don Gastón
Saavedra Chandía, con fecha 25 de mayo de año presente.
• Que la situación descrita y la informalidad laboral continuó en los mismos términos, sin
variar en nada las atribuciones y obligaciones de mi representada, hasta que a fines del mes
de mayo, al visitar la oficina parlamentaria por parte del diputado Saavedra, se le informó
que su contrato llegaría en cuestión de días, pero que no se preocupara.
Así, y luego de esta reunión, mi representada se sintió segura ante la palabra del
honorable, quién le aseguró que se trataba de un tema principalmente burocrático y que en
caso alguno, se pretendía presidir de sus servicios.
• Así, incrédula, mi representada fue sorprendida con un despido verbal, sin indicar causa o
motivo plausible para poner fin al vinculo laboral, por parte del asesor parlamentario, don
Luis Salvador Fuentes Vega, y sin cumplir con formalidad alguna. Asimismo, el
representante del empleador no entregó a mi representado ninguna información relativa al
estado de pago de las cotizaciones provisionales devengadas hasta el día último del mes
anterior al del despido, ni tampoco adjuntó comprobante alguno que justificara lo anterior.
que se le diera el aviso previo de 30 días, por lo que corresponde que se paguen a mi
representado todas las prestaciones adeudadas que se indicarán.
• Dicho reclamo originó la realización de una audiencia de conciliación, la cual se llevó a cabo
el día 6 de julio de 2018, instancia a la cual compareció el ex empleador representado por un
abogado, no llegándose a ningún tipo de acuerdo o conciliación, toda vez que la parte
demandada, no reconoció ningún tipo de relación laboral, señalando expresamente que “Que
no existía ninguna relación laboral o personal entre su representado y la demandante, y
que, en efecto, no la conocían.”.
• $703.437 (setecientos tres mil cuatrocientos treinta y siete pesos), por concepto de
indemnización por falta de aviso previo, en conformidad a lo dispuesto en el artículo 162 del
Código del Trabajo.
• $ 1.813.748 (Un millón ochocientos trece mil setecientos cuarenta y ocho pesos), por
concepto de remuneraciones impagas correspondientes la totalidad del de marzo, saldo del
mes de abril, saldo del mes de mayo y la remuneración al último mes que prestó labores para
la contraria.
• $ 140.687 (ciento cuarenta mil seiscientos ochenta y siete pesos), por concepto de feriado
proporcional correspondiente a todo el periodo trabajado, de conformidad con el artículo 67 y
siguientes del Código del Trabajo.
• $ 738.600, (Setecientos treinta y ocho mil seiscientos pesos) por concepto de 120 horas
extraordinarias trabajadas, calculadas sobre la base de $6.155 como valor hora
extraordinaria, en base a los siguientes estándares:
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1.- Una hora con treinta minutos (ingreso a las 8:00), todos los días lunes y
miércoles, desde el inicio de la relación laboral hasta su término, lo que se
traduce en 28 días, total 42 horas: $258.510 pesos.
2.- Una hora (salida a las 20:00 horas, todos los martes, jueves y viernes, desde
el inicio de la relación laboral hasta su término, lo que se traduce en 43 días,
total 43 horas: $264.665 pesos.
3.- 5 horas los días domingo 2 de abril, 7 de mayo y 4 de junio, y los días
sábados 1 de abril, 14 de abril, 6 de mayo y 24 de mayo del presente, lo que se
traduce en 7 días, total 35 horas: $215.425 pesos.
• $ 6.330.933 (setecientos veinte mil pesos), por concepto de indemnización a título de lucro
cesante, por el periodo restante de contrato vigente al menos por un año, entendiéndose por
tal desde el mes de julio de 2018 al mes de marzo de 2019.
• Las remuneraciones que se devenguen entre la fecha del despido y su convalidación, según lo
dispuesto en los incisos quinto y séptimo del artículo 162 del Código del trabajo, o la suma
que US., estime conforme al mérito del proceso fijar, a razón de $703.437 pesos mensuales.
• Todas las sumas anteriores, o las suma mayores o menores que US., estime pertinente, en
conformidad al mérito del proceso fijar, más los intereses y reajustes hasta la fecha efectiva
del pago.
FUNDAMENTOS DE DERECHO:
1.- El artículo 7º del Código del Trabajo, al definir lo que se entiende por un contrato individual
de trabajo, establece que “es una convención por la cual el empleador y el trabajador se
obligan recíprocamente, éste a prestar servicios personales bajo dependencia y
subordinación del primero, y aquél a pagar por estos servicios una remuneración
determinada.” Luego, en este orden de ideas, el artículo 8° del mismo cuerpo normativo,
establece en su inciso primero que “Toda prestación de servicios en los términos señalados en
el artículo anterior, hace presumir la existencia de un contrato de trabajo”.
Así las cosas, los artículos referidos se deben aplicar al caso de autos, correspondiendo
entonces presumir la existencia de un contrato de trabajo entre las partes de este pleito.
2.- Que si bien el artículo 9 del Código del Trabajo, señala en su inciso primero que “El
contrato de trabajo es consensual; deberá constar por escrito en los plazos a que se refiere el
inciso siguiente…”, luego en su inciso segundo hace titular de la obligación de escriturar el
contrato primeramente al empleador, sancionándolo en caso de no hacerlo. No obstante, si el
trabajador se opusiere a ello, el Código le da la opción nuevamente al empleador de escriturar el
contrato y enviarlo a la respectiva inspección del trabajo para que esta requiera la firma.
3.- Que en este mismo sentido, la Corte de Apelaciones de Concepción, en sentencia dictada con
fecha 1 de Octubre de 2007 en causa rol N° 447-2007 resolvió que: “Para que se trabe una
relación que tenga la calidad de vínculo jurídico laboral es necesario que existan los sujetos
de la relación laboral, prestación de servicios personales, una remuneración por tales
servicios y vinculación de subordinación o dependencia respecto de quien se obliga a prestar
servicios. En la práctica, el vínculo de subordinación o dependencia se manifiesta en aspectos
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tales como la continuidad o permanencia de los servicios prestados en el lugar de las faenas,
cumplimiento de horario de trabajo, supervigilancia en el desempeño de las funciones, dar
cuenta de la labor realizada, la obligación de ceñirse a las instrucciones del empleador y de
mantenerse a disposición de este.”
4.- Que en cuanto al despido injustificado, el demandado procedió a realizarlo el día 20 de junio
de 2018, de forma verbal, y sin expresión de causa alguna, lo cual es contrario a lo señalado en
los artículos 159, 160 y 161 del Código del trabajo que regulan las formas de terminación o
caducidad del contrato de trabajo.
Siendo, así las cosas, corresponde aplicar el artículo 168 del Código del Trabajo, el cuál
dispone que en el caso que no se haya invocado ninguna causal legal para el despido, se puede
recurrir al juzgado competente, quien ordenará el pago de la indemnización a que se refiere el
inciso cuarto del artículo 162 y la del inciso primero del artículo 163 aumentada esta última en
un cincuenta por ciento si no se hubiere invocado ninguna causal legal para dicho término.
5.- Que en cuanto al Lucro cesante, al haberse acordado la extensión del contrato de mi
representada por un plazo de al menos un año, es decir hasta el mes de marzo de 2019,
corresponde atendida la calidad de plazo fijo, que se paguen a mi representada las
remuneraciones integras por el periodo restante del contrato, es decir desde la época del despido
hasta el mes de marzo del 2019, este incluido.
6.- Que en lo relativo a la nulidad del despido, el artículo 162 inciso 5° del Código del Trabajo
señala expresamente que “Para proceder al despido de un trabajador por alguna de las
causales a que se refieren los incisos precedentes o el artículo anterior, el empleador le
deberá informar por escrito el estado de pago de las cotizaciones previsionales devengadas
hasta el último día del mes anterior al del despido, adjuntando los comprobantes que lo
justifiquen. Si el empleador no hubiere efectuado el integro de dichas cotizaciones
previsionales al momento del despido, este no producirá el efecto de poner término al contrato
de trabajo”. En el caso de mi representada, se encuentran adeudadas las cotizaciones de salud,
AFP y AFC por todo el periodo trabajado.
del tenor de esas disposiciones; 3° Que en torno a este particular es conveniente recordar que
el inciso tercero del artículo 177, al buscar una fórmula que garantice al trabajador
pretendidamente finiquitado el efectivo respeto de sus prerrogativas de seguridad social, hace
expresamente mención a las cotizaciones para fondos de pensiones, de salud y de seguro de
desempleo. Este criterio es coincidente con el emanado de la Dirección del Trabajo, que en
dictámenes como el N° 5230/231 de 3 de Diciembre de 2003 ha precisado que el concepto
cotizaciones previsionales de los incisos quinto y sexto del comentado artículo 162 se extiende
a las del DL 3500 de 1980, a las de Fonasa y a las de desempleo. Por lo demás, la
terminología utilizada por el inciso séptimo del propio artículo 162 es sugestiva, al
abandonar expresiones cotizaciones previsionales para recurrir a las de imposiciones
morosas.”
Respecto del trabajador, queda liberado, aún a su pesar, de las obligaciones del contrato,
toda vez que a su respecto el único requisito es la expresión de voluntad del empleador, en el
sentido de separarlo de sus funciones.
Para que proceda esta nulidad y su efecto especial, es necesario, en primer lugar, que al
momento del despido exista una “deuda previsional”, lo que ocurre en la especie.
En segundo término, para que la declaración de nulidad del despido tenga el efecto pleno
de mantener vigente las obligaciones del empleador hasta la denominada “convalidación del
despido”, sin que esta última pueda eximir al empleador del pago de las prestaciones devengadas
en el período, es necesario que esta deuda de cotizaciones no supere la cantidad menor entre el
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10% del total de la deuda o 2 unidades tributarias mensuales, límites que la deuda existente
excede con creces, y se cumplan los demás requisitos que el artículo 162 inciso 7° prescribe.
7.- En cuanto al pago de las remuneraciones, el artículo 63 y 173 del Código del trabajo señalan
que las sumas que los empleadores adeudaren a los trabajadores por concepto de
remuneraciones, indemnizaciones o cualquier otro, devengadas con motivo de la prestación de
servicios, deben pagarse reajustadas de acuerdo a la variación del I.P.C, devengando además el
máximo interés permitido para operaciones reajustables a partir de la fecha en que se hizo
exigible la obligación.
F. CONCLUSIONES:
En base a los argumentos expuestos precedentemente, las proposiciones fácticas de esta parte se
resumen de la siguiente manera:
• Que por sus servicios se pactaron como remuneración la suma de $703.437 pesos.
POR TANTO,
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SOLICITO A US., tener por interpuesta dentro del plazo legal, demanda en
procedimiento ordinario por Despido injustificado, Nulidad del despido y Cobro de Prestaciones
adeudadas y lucro cesante, en contra de don GASTON RENE SAAVEDRA CHANDIA, ya
individualizado, acogerla a tramitación, dar lugar a ella en todas sus partes y en definitiva
declarar:
• $703.437 (setecientos tres mil cuatrocientos treinta y siete pesos), por concepto
de indemnización por falta de aviso previo, en conformidad a lo dispuesto en el artículo
162 del Código del Trabajo.
• $ 1.813.748 (Un millón ochocientos trece mil setecientos cuarenta y ocho pesos),
por concepto de remuneraciones impagas correspondientes la totalidad del de marzo,
saldo del mes de abril, saldo del mes de mayo y la remuneración al último mes que
prestó labores para la contraria.
• $ 140.687 (ciento cuarenta mil seiscientos ochenta y siete pesos), por concepto de
feriado proporcional correspondiente a todo el periodo trabajado, de conformidad con el
artículo 67 y siguientes del Código del Trabajo.
• $ 738.600, (Setecientos treinta y ocho mil seiscientos pesos) por concepto de 120
horas extraordinarias trabajadas, calculadas sobre la base de $6.155 como valor hora
extraordinaria.
trabajo, o la suma que US., estime conforme al mérito del proceso fijar, a razón de
$703.437 pesos mensuales.
• O bien, en subsidio, todas las sumas anteriores, o las suma mayores o menores que
US., estime pertinente, en conformidad al mérito del proceso fijar, más los intereses y
reajustes hasta la fecha efectiva del pago.
PRIMER OTROSÍ: SOLICITO A S.S., tener por acompañados en forma digital, conforme lo
exige el artículo 499 inciso 3º del Código del Trabajo y sin perjuicio de su posterior
incorporación si se produjere en esta causa una audiencia de juicio, los siguientes documentos:
SEGUNDO OTROSÍ: SOLICITO A S.S. en virtud de lo dispuesto en los artículos 433 y 442
del Código del Trabajo, autorizar a esta parte, a que las actuaciones procesales, a excepción de
las audiencias, puedan realizarse por medios electrónicos, y que las notificaciones que proceda a
realizar a esta parte en la secuela del juicio, se practiquen en forma electrónica al correo
felipechauriye@gmail.com
TERCER OTROSI: SOLICITO A US. Se sirva tener presente que mi personería para
representar a CAROLINA SANTANDER REYES, consta en Escritura Pública de Mandato
Judicial de fecha 25 de julio de 2018, otorgado ante el Notario público de la segunda Notaría de
Coronel, don René Arriagada Basaur, bajo el número de repertorio 1185-2018, de la cual se
acompaña copia autorizada en un otrosí de esta presentación.
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