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: 07791-2016-0401-JR-LA-04
Esp. Legal: Leonel Zegarra Palo
Escrito 01
Cuaderno Cautelar
Pide Medida Cautelar
I. PETITORIO
Por la presente de conformidad con lo dispuesto por el Artículo 40° 1 del TUO de la Ley N°
27584 aprobado por el Decreto Supremo N° 013-2008-JUS, solicito que como MEDIDA
CAUTELAR DE INNOVAR, por mi cuenta, costo y riesgo se disponga la suspensión
provisional de la ejecutoriedad de la Resolución N° 001-079-2015-CG/SAN, del 17 de julio de
2015 emitida por el Órgano Sancionador de la Contraloría General de la República por la que
se me impuso la sanción de un (01) año de inhabilitación para el ejercicio de la función pública
y la Resolución N° 130-2016-CG/TSRA del 18 de julio de 2016, por la que el Tribunal
Superior de Responsabilidades Administrativas de la Contraloría General de la República por la
que ratificó la sanción impuesta por la Resolución N° 001-079-2015-CG/SAN.
2 PRIORI POSADA, Giovanni F. “Comentarios a la Ley del Proceso Contencioso Administrativo “. 2da
edición. Lima 2002. Pág. 238.
pone en gravísimo riesgo la subsistencia de toda mi familia y lo que es peor, de los
estudios de mis tres hijos, conforme lo acredito con los Anexos adjuntos, porque estando
por culminarse el presente año calendario, no existe la mínima posibilidad de trasladarlos
a una institución pública de naturaleza pública.
III.5. De otro lado, en relación a la apariencia del derecho, debo señalar que el motivo de la
sanción impuesta se encuentra en la Resolución N° 130-2016-CG/TSRA3, del 18 de julio
de 2016 que reproduce los cargos de la siguiente manera:
III.6. Pero resulta que mi actuación funcional de rubricar las planillas de remuneraciones con
los pagos en la forma que la Contraloría señala, tenía sustento en dos normas positivas,
que existen y de las que tuve el debido cuidado de verificar que se encontraban
plenamente vigentes, las que ampararon mi correcto y diligente accionar para autorizar el
pago de las remuneraciones de los funcionarios.
III.7. Insisto que son dos y no sólo una norma, una con rango de ley y la otra reglamentaria,
por lo que solicito al despacho valorar el texto expreso de estas dos normas y no sólo
sobre una de ellas.
III.8. En efecto, el artículo 1º del Decreto Supremo N° 070-85-PCM (el que tiene fuerza de
ley de conformidad con lo dispuesto por el Artículo 194° de la Ley N° 24422 Ley de
Presupuesto para el Sector Público para el año 1986) establece lo siguiente:
“(…)Establécese para los Gobiernos Locales el procedimiento de la negociación
bilateral para la determinación de las remuneraciones por costo de vida y por
condiciones de trabajo de sus funcionarios y servidores.” (el subrayado es
nuestro).
Y de otro lado, el Artículo 4º del Decreto Supremo N° 051-91-PCM, que preceptúa:
“(…) en el caso de los funcionarios de los Gobiernos Locales e Instituciones
Públicas Descentralizadas, con régimen laboral N° 4916, el monto único de
Remuneraciones total a que se refiere el artículo 1 del Decreto Supremo N°
032.1-91-PCM incluye las remuneraciones que se están percibiendo por concepto
de pactos colectivos, y otros sea cual fuere su denominación y naturaleza.”. (el
subrayado es nuestro).
3 Último párrafo de la página 5 de la Resolución N° 130-2016-CG/TSRA.
III.9. La demandada no niega la existencia y la vigencia de ambas normas, pero me reprocha
no haberlas dejado de lado, para realizar una interpretación sistemática del ordenamiento
jurídico . Extremo que se resolverá en definitiva en este proceso con la Sentencia, acerca
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de si tenía o no, competencia para que mediante una labor de interpretación sistemática
pueda dejar de lado las dos normas positivas vigentes ya mencionadas, o bien si podía
hacer control difuso de constitucionalidad en sede administrativa. Empero, resulta
verosímil el fundamento legal del cuestionamiento que realizo a la sanción impuesta
porque resulta aparente que mi actuación tuvo amparo legal.
III.10. A pesar de que se pretendió rebatir mis alegatos de defensa, los fundamentos de la
demandada en realidad me viene a dar la razón, porque es una confesión de parte de que
que el asunto de fondo en este caso, tiene que ver con un larguísimo e inacabado debate
doctrinal de si existe una técnica interpretativa “correcta” para la aplicación de las
normas jurídicas.
III.11. Entonces, ahora el reproche ya no es que “vulneré” la normativa (como aparece de los
cargos iniciales), sino que realicé una interpretación “aislada”, “asistemática” acerca
del artículo 1º del Decreto Supremo N° 070-85-PCM (ojo que tiene fuerza de ley) que
expresamente estableció que “para los Gobiernos Locales el procedimiento de la
negociación bilateral” sirve “para la determinación de las remuneraciones por costo
de vida y por condiciones de trabajo de sus funcionarios”.
Para que quede claro, según la demandada, esta disposición con rango de ley, debe ser
interpretada, no en el sentido literal que tiene, es decir, permisiva para que vía la
negociación colectiva se determinen las remuneraciones por costo de vida y por
condiciones de trabajo de sus “funcionarios”, sino que debí interpretar que esta
disposición dice todo lo contrario, que por la vía de la negociación bilateral a nivel
municipal, NO SE PUEDE “determin[ar] las remuneraciones por costo de vida y por
condiciones de trabajo de sus funcionarios” y que, por no haber interpretado de esta
segunda manera “correcta”, como lo interpreta la demandada (en otras palabras, por vía
III.16. Como se comprenderá, la confusión normativa existente al año 2012 (debido a que a
esa fecha se encontraban vigentes tanto el artículo 1º del Decreto Supremo N° 070-85-
PCM - con fuerza de ley, como el Artículo 4º del Decreto Supremo N° 051-91-PCM) fue
real, al punto que es el propio órgano rector del sistema nacional de recursos humanos
que lo reconoce expresamente así.
III.17. Como lo dice el propio SERVIR, es a partir de la fecha de su creación (julio del 2013)
que recién se ha establecido una clara línea interpretativa que debe ser observada por
todo el sistema nacional de recursos humanos, porque antes de ello, existieron “diversas
interpretaciones”, como que en efecto, así sucedió en el caso de autos, porque los pagos
fueron realizados durante el año 2012, vale decir, un año antes de que se esclarezca el
tema y sobre la base de una interpretación literal (que no es reñida para el derecho) del
artículo 1º del Decreto Supremo N° 070-85-PCM (con fuerza de ley) y del Artículo 4º
del Decreto Supremo N° 051-91-PCM, por lo que sólo la arbitrariedad podría dar lugar
a considerarla como un falta disciplinaria a esa interpretación exegética realizada ante un
evidente problema que fue resuelto observando el principio de legalidad.
III.18. Debo subrayar además, que en el mencionado informe vinculante Informe Técnico N°
523-2014-SERVIR/GPGSC claramente se sostiene que para arribar a la línea
interpretativa desarrollada por SERVIR se ha tenido que realizado un análisis
“complejo” del derecho, conforme se sostiene en el tercer párrafo de su numeral 2.7.
que textualmente dice:
Teniendo como una de los principales fundamentos para dictar la medida, el que aparece
del fundamento jurídico “Cuarto”, que dice lo siguiente:
Jurisprudencia que pido tener presente al momento de resolver este pedido.
III.23. Por cuyo motivo, la Municipalidad Distrital El Algarrobal (donde venía prestando
servicios) ha procedido a ejecutar la sanción inmediatamente.
III.24. Conforme lo acredito con los documentos adjuntos, con el trabajo que tenía en la
Municipalidad Distrital El Algarrobal solventaba los alimentos de toda mi familia y los
estudios básicos e iniciales de mis tres hijos ya mencionados arriba. Pero además ello,
solventaba mis propias necesidades alimentarias, así como mi propio progreso personal,
al que tengo legítimo derecho.
III.25. Como se comprenderá, estas necesidades alimentarias y personales que atendía con mis
remuneraciones que percibía, ya no podré atenderlas debido a la sanción impuesta. Por lo
que el daño que ya se me viene ocasionando será mucho más intenso si es que ahora no
se adopta la medida cautelar solicitada.
III.26. En consecuencia, como quiera que el proceso principal tomará un tiempo para ser
resuelto en su integridad, resulta necesario adoptar una medida provisional para evitar
que la demora de la prestación jurisdiccional se convierta en un peligro inminente de
colocarme en un estado de pobreza y el riesgo de que mis hijos pierdan el presente año
escolar.
IV. SOBRE LA FORMA DE LA MEDIDA Y BIENES SOBRE LOS QUE DEBE RECAER
La forma de la medida cautelar es de INNOVAR, recayendo sobre los efectos jurídicos de las
resoluciones sancionadoras, porque conforme lo sostiene el maestro Juan Monroy Gálvez5:
5 MONROY GÁLVEZ, Juan. “La Formación del Proceso Civil Peruano – Escritos Reunidos” . 2da. edición
aumentada. Palestra Editores. Lima 2004. Pág. 94.
“Se trata de una medida entonces que tiende a alterar el estado de hecho y de
derecho existente antes de su petición y ejecución. Esta modificación o variación se
produce sea ordenándose que alguien deje de hacer algo o que se empiece a hacer
algo que no se viene ejecutando. En cualquiera de ambos casos, como es obvio, se
entiende que el juzgador considera que la actividad debe dejar de realizarse o que la
omisión en que se realice la otra, es una situación contraria a derecho”. ( el
subrayado es nuestro ).
V. CONTRACAUTELA
De mi parte ofrezco como contracautela caución juratoria de que con mis bienes personales
repararé cualquier daño que pudiera ocasionar con los efectos de la medida solicitada.
Por tratarse de una medida cautelar de no innovar de resoluciones administrativas emitidas por
la demandada que tendrán efecto sobre mi relación laboral con todas las entidades de la
administración pública y en particular sobre la Municipalidad Distrital de El Algarrobal, es esta
Municipalidad quien deberá actuar como órgano de auxilio judicial.
Por tratarse de una medida cautelar de no innovar que recae sobre actos administrativos, el
petitorio no es valorizable.
Fundo este pedido en la normativa legal antes mencionada, así como en el artículo 37º de la
Ley 27584 que Regula el Proceso Contencioso Administrativo que dispone que son
especialmente procedentes en el proceso contencioso administrativo las medidas cautelares de
innovar y de no innovar.
X. MEDIOS PROBATORIOS.
XI. ANEXOS.
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Walther Paz Valderrama
ABOGADO
C.A.A. N° 0953