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El derecho comercial forma parte del derecho privado ya que regula relaciones
entre particulares. El derecho comercial es un conjunto de normas jurídicas reguladoras
de las relaciones entre particulares, que derivan de la industria comercial o que son
asimiladas a éstas en la disciplina jurídica de su realización judicial.
Caracteres:
Consuetudinario: Como el derecho comercial nació de la jurisdicción
mercantil y toda su evolución se hizo sobre la base de usos y costumbres
comerciales, generados por a inadecuación de las reglas civiles para regular
las nuevas situaciones que el comercio planteaba y que fueron reconocidos
por tribunales especiales, estos preceptos comerciales se van plasmando en
fallos emergentes de tribunales especiales organizados en el seno de la
corporación de comerciantes, cuyas desiciones fueron recopiladas en
cuerpos ordenados tendientes a proveer a los agentes de la actividad
preceptos claros que ayudaran al ejercicio de la actividad, asegurando el
orden. Estas recopilaciones se convirtieron en verdaderos códigos que
mantuvieron siempre su origen consuetudinario.
Progresivo: Es un derecho progresivo, dúctil, evolutivo, destinado a regular
una actividad cambiante; es un conjunto de preceptos que se agita a la zaga
de las realidades económicas que evolucionan continuamente. Toda a
evolución del derecho mercantil está caracterizada por una progresividad
que se refleja en el contenido de su preceptiva.
Universal: Es un derecho de carácter expansivo y universal como la misma
actividad. Es un derecho supranacional que se desarrolla en función de los
intereses de una actividad que no reconoce fronteras y cuya expresión
normativa, que aún es de carácter nacional se va haciendo uniforme como la
actividad misma, con prescindencia de las particularidades nacionales que
en este ámbito manifiestan.
Fragmentario: El derecho comercial atiende situaciones especiales y no
constituye en sí mismo un sistema comleto. Los preceptos que regulan la
materia son la regulación de supuestos especiales, que no descartan la
aplicación del régimen general, de modo que si bien el derecho mercantil
está estructurado como sistema, no se basta a sí mismo, sino que requiere
del basamento que contituye el derecho civil, cuyos preceptos son de
aplicación, como los de muchos otros ordenamientos. El sistema codificado
tiende a dividirse en sí en distintas leyes, cada una de ella regulatorias de
materias independientes, produciéndose con ello un fraccionamiento de lo
que se concebía como una unidad. Ese fraccionamiento legislativo se
presenta en cuerpos que constituyen en sí mismos casi codificaciones
especiales, esta tendencia a la fragmentación se constata no solo en el
ámbito legislativo, sino también en el jurisdiccional.
Dúctil: Las instituciones del derecho comercial se alteran con mucha mayor
facilidad y con menos consecuencias, lo que hace que estas instituciones
sean suscepptibles de modificaciones a la luz de la conveniencia y la
oportunidad, lo que hace que la regulación sea muy dúctil.
Sustantivo: tiene este carácter porque no es una materia de fondo
regulatoria de relaciones enmarcadas en su contenido.
Expansivo: Es un derecho de carácter expansivo y universal como la misma
actividad. En nuestro derecho hay una tendencia a incluir cada vez mas
actividades que originalmente no fueron concebidas como comerciales, y
para el caso de aquellas que tenían una doble regulación, como el mutuo o
la fianza, a dejar de lado las reglas civiles para aplicar uniformemente las del
derecho comercial.
2. Fuente formal: es aquélla de la que surgen normas de contenido obligatorio, la
determinación de su origen será elemento fundamental para admitir un precepto
cualquiera como de valor obligatorio.
Fuentes formales del derecho comercial:
Constitución Nacional y Tratados Internacionales.
Código de comercio, ley mercantil y leyes especiales. La ley mercantil es la
fuente del derecho comercial por antonomasia. Es el pensamiento jurídico
delliberado y consciente, expresado por órganos adecuados que
representan la voluntad preponderante de una multitud asociada. Es el
conjunto de preceptos instituidos por el legislador para regular
especialmente la materia comercial, concebida con adhesión al sistema
objetivo, instituido en el Código de Comercio.
Usos y costumbres. El derecho mercantil es esencialmente consuetudinario,
nace y se desarrolla como costumbre, los primeros cuerpos fueron
recopilaciones de costumbres y tenian imperio pese a que no existía ley que
le diera sustento. Para ser fuente formal del Derecho Comercial debe reunir
los siguientes requisitos:
1. General: debe ser una práctica de todo un grupo social que
pretende aplicarse.
2. Continua: debe tratarse de un modo de conducta perdurable en
el tiempo y no de un comportamiento ocasional.
3. Uniforme: todo el grupo social debe entenderla y aplicarla
masivamente de un mismo modo, sin particularidades,
distinciones o salvedades, como una norma jurídica de
contenido obligatorio.
4. Un elemento subjetivo: la voluntad social tácita, producto de la
convicción jurídica de un pueblo.
Cabe agregar los límites: no puede consituirse en derecho y no puede
derogar normas de orden público.
Las clases de costumbres son: a. Secundum Legem: Es la costumbre que se
desarrolla como modalidad de la aplicación del derecho positivo, la cual
puede asimilarse a los usos interpretativos.
b. Praeter Legem: también llamada uso legal, es la que se desarrolla y se
aplica al margen del derecho positivo, pero paralelamente a éste, llenando
los vacíos normativos que hubiere, sin cotradecir una norma jurídica
determinada o estableciendo regulaciones denerales de nuevas situaciones
que se plantearen.
c. Contra Legem: es la costumbre que se desarrolla en el seno de una
comunidad humana determinada en contra de lo que dispone una ley.
Costumbre. No esta escrita. Es un hecho, por lo que debe ser probado, no basta con
alegarla, por cualquier medio de prueba admitido por ley.
Ley . Esta escrita. Es un derecho, por lo que no debe ser probada, basta alegarla.
Leyes provinciales.
Ordenanzas municipales.
Rocco propuso que mas bien que buscar un concepto uniforme de acto de comercio será
conveniente introducir una clasificación de los actos de comercio antes que una definición
de ellos. La clasificación permitirá clasificar los actos que categorías claras y distintas.
Clasificación de Rocco
1. Actos naturales: son actos comerciales en sí mismos, a través de los cuales se realiza
la intermediación en el cambio de bienes y servicios, pueden dividirse en cuatro
categorías:
a. Actos de mediación en el cambio de cosas (compra- venta)
b. Actos de mediación en el cambio de dinero (crédito, cambio, banco)
c. Actos de mediación en el cambio de trabajo (empresa)
d. Actos de mediación en el cambio de riesgos (seguros)
Actos por conexión, anexión o referencia: son considerados actos comerciales por mas
que no exista intermediación, pero son considerados tales porque:
a. Declarados por la ley, no admiten prueba en contrario: por su normal conexión con la
actividad mercantil (cheque, letra, pagaré, navegación)
b. Presumidos por la ley, admiten prueba en contrario: son aquellos actos realizados por
los comerciantes (presunción tantum).
c. Aquellos cuya conexión debe demostrarse en cada caso (contratos accesorios y los
derechos reales, ej prenda o hipoteca)
Art. 101 del código de comercio dice que el pagaré debe contener:
1- La cláusula “a la orden” o la denominación del titulo inserta en el texto del mismo
y expresada en el idioma empleado para su redacción.
2- La promesa pura y simple de pagar una suma determinada.
3- El plazo de pago.
4- La indicación del lugar de pago.
5- El nombre de aquel al cual o a cuya orden debe efectuarse el pago.
6- Indicación del lugar y de la fecha en que vale o el pagaré han sido firmados.
7- La firma del que ha creado el titulo (suscriptor).
8. Comerciante: el Art.1 C.Com. establece: “La ley declara comerciantes a todos los
individuos que, teniendo capacidad legal para contratar, ejercen de cuenta propia actos de
comercio, haciendo de ello profesión habitual.” y el Art. 9 C.Com: “Es hábil para ejercer el
comercio toda persona que, según las leyes comunes, tiene la libre administración de sus
bienes...”
Analizando este concepto es necesario hacer las siguientes observaciones:
Cuanto refiere a “toda persona” hay que tener en cuenta que la persona jurídica no
esta comprendida en este artículo. Esto es por la capacidad, porque todas las
personas jurídicas tienen capacidad absoluta desde que nacen, en cambio, las
personas físicas son las que tienen capacidad graduada según la edad o
capacidad.
En cuanto a la “Capacidad legal para contratar” no toda persona que puede
contratar puede ser comerciante, según lo que establece el Art. 9: “Es hábil para
ejercer el comercio toda persona que, según las leyes comunes, tiene la libre
administración de sus bienes”. Existen personas que siendo plenamente capaces
tienen prohibido el ejercicio del comercio. Si estas personas, realizan actos de
comercio, estos son válidos porque no son personas incapaces. Las
consecuencias pueden ser la destrucción de ese acto o un juicio político.
Hay personas prohibidas por incompatibilidad de Estado, las mismas son:
Corporaciones eclesiásticas, los clérigos de cualquier orden que vistan el traje
clerical; Los funcionarios civiles y jueces en el territorio donde ejercen su
jurisdicción.
Hay personas prohibidas por incapacidad legal: Los que están en estado de
interdicción; Los fallidos o quebrados.
En cuanto a los actos de administración, según el derecho civil, los actos de
administración son actos conservatorios del patrimonio y los actos de disposición
se refieren a la enajenación; en materia mercantil lleva implícita la disposición la
administración.
Refiriendo al término “Ejercer actos” cabe decir que los actos no se ejercen, los
actos se realizan.
Cuando el texto del art 1 refiere a ejercer de “cuenta propia” debería decir “ejercen
en nombre propio”, por una cuestion de responsabilidad. Si actúa en nombre ajeno
será responsable la otra persona.
Debe ser de forma habitual, periódica, no existe una tabla que establezca cuántos
actos de comercio debe realizar una persona para considerarlo un comerciante:
debe analizarse el caso concreto.
En cuanto a la profesión, no implica que la persona no pueda tener otra profesión.
Requisitos de los libros obligatorios, en cuanto a las formalidades, deben estar escritos en
el idioma nacional; deben estar foliados y rubricados entregados por el juzgado de
comercio. No admiten tachaduras ni roturas; se permite la confección de los tres libros por
un sistema de informática, pero debe ser autorizado por un juez y acompañado de un
dictamen realizado por un contador público. (Art 53 C.com)
Prácticos:
1. El caso encuadra en el Art 8 inc 1 el acto realizado es comercial: “Art. 8°. La ley
declara actos de comercio en general:
1° Toda adquisición a título oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre
ella, para lucrar con su enajenación, bien sea en el mismo estado que se adquirió o
después de darle otra forma de mayor o menor valor;(...)”
Entra dentro de la clasificación de actos de comercio naturales que son aquellos
que se traducen en la interposición del cambio de cosas.
2. En este caso, la postura ajustada al derecho encuadra dentro del artículo 73 del
código de comercio, por lo tanto, el reclamo por la rendición de cuentas que le hace Juan
a pedro no es válida, porque fue hecha fuera del mes que establece el código, por lo tanto
si no hizo observaciones dentro de ese mes, se presume que reconoce implícitamente la
exactitud de la misma.
“Art. 73. El que deja transcurrir un mes, contado desde la recepción de una cuenta, sin
hacer observaciones, se presume que reconoce implícitamente la exactitud de la cuenta,
salvo la prueba contraria, y salvo igualmente la disposición especial a ciertos casos.
Las reclamaciones pueden ser judiciales o extrajudiciales.”