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Es el ordenamiento jurídico de Roma, desde los orígenes de la ciudad hasta la muerte de Justiniano
(754 ac – 565 dc).
Se apoya en restos conservados de épocas pasadas que llamamos fuentes (jurídicas y extrajurídicas).
En la época más antigua se usa el termino ius para expresar derecho, pero con distintas acepciones.
Por lo tanto no es un termino unívoco.
2. Aurelio Cornelio Celso dijo “ius est ars boni et aequi” (es el arte de lo bueno y lo justo). Lo
considera una virtud.
3. Derecho subjetivo: a exigir de otro que de, haga o deje de hacer algo. En Roma no se habla de
reconocer derechos, si no de dar acciones para exigirlos.
7. Etapa procesal: La fase in iure es la que se desarrolla ante el magistrado, la fase apud iudicem
aquella que se desarrolla frente a un juez.
Derectum, que quiere decir lo recto, comienza a reemplazar a ius en el siglo IV.
1. Iustitia: Ulpiano, que la considera un virtud, la define como “constante y perpetua voluntad
de dar a cada uno lo suyo”.
2. Iurisprudentia: Sabiduría provisoria del derecho. Ulpiano dice “anoticiamiento de las cosas
divinas y humanas, y la sabiduría discernidora de lo justo e injusto”.
Frente a esto aparece aequitas (equidad), que en el preclásico y en el clásico quiere decir justicia,
aplicación del derecho a un caso concreto; y en el derecho de Justiniano es un criterio extrajurídico,
al margen de la norma positiva.
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Derecho Romano I
Profesor Mario Correa B.
◆◆ ius civile vs. ius gentium: derecho de los romanos versus derecho de las gentes, los
extranjeros. Existía el estatuto personal del derecho, y quién viajaba lo hacía con el
derecho de su tierra.
◆◆ leges vs. iura: leges son las normas, en principio aprobadas por los comicios, luego por el
príncipe en concordancia con el Senado (senadoconsulto) y finalmente se avanza hacia
constituciones imperiales, iura es la interpretación de las normas por los juristas.
4. Es un derecho de los juristas. La fuente más importante del derecho son los juristas (o
jurisconsultos), lo que se llama la jurisprudencia.
◆◆ Potestas es el poder socialmente reconocido. Sus fuentes son los magistrados, que eran
cargos de elección popular, que no necesariamente sabían derecho y por lo tanto se
apoyaban en juristas. Los magistrados proponen leyes a los comicios (leges rogatae) y
en temas de menos importancias dictan las decretos (leges datae), además al asumir
dictaban su edicto (ius edicendi).
5. Tiene sentido de realidad. Los juristas viven en contacto con la realidad, y adaptan el
Derecho a esta.
7. Tendencia a la universalidad. Primero era solo para ciudadanos, pero se expande con Roma.
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Apuntes de Clases 2018‒1
Por José Fernández B.
Para esto efecto dividimos la historia de Roma en 4 períodos: arcaico, preclásico, clásico, y
postclásico.
Derecho Arcaico
1. Mores maiorum: reglas consuetudinarias, no establecidas, que se fijan por el uso constante.
Son determinadas por los pontífices, que son los primeros juristas.
2. Leges regiae: dictadas por el rey, en períodos en que el rey es la gran autoridad de Roma. Son
usadas principalmente por los reyes etruscos.
3. Ley de las XII Tablas: durante este período arcaico se genera una tensión entre patricios
y plebeyos. Estos últimos buscan un derecho objetivo e igual para todos, lo que lleva a la
creación de esta Ley.
Es el gran cuerpo del Derecho Romano, se le considera la gran fuente del derecho, y
abarca todas las sus áreas. De todas maneras no soluciona el problema, pues los pontífices
(controlados por los patricios) seguían interpretándolas. Esto lleva a que, aunque nunca se
derogaron, van perdiendo importancia.
4. Leges rogatae: los magistrados (principalmente cónsul y pretor) tenían imperium, un conjunto
de facultades que incluía proponer leyes a los comicios.
Los comicios son inicialmente cureados (o calados, por curias), luego por centurias
(organización militar) o por tribus (familias divididas por territorio).
La mayoría era sobre materias públicas, pero unas pocas eran de materias privadas. Las más
importantes de estas son:
◆◆ Lex Poetelia Papiria: mejora la situación de los deudores insolventes. Se le da valor al día
de trabajo, y los deudores pueden pagar con trabajo.
◆◆ Lex Aquilia de Damno: regula el delito de daños, para hacerlo más objetivo.
◆◆ Lex Publilia de Sponsu: concede acción al fiador contra el deudor principal que no
reembolsa en seis meses.
◆◆ Lex Pinaria: difería en 30 días el nombramiento del juez, facilitando al deudor ese nuevo
plazo para pagar.
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Derecho Romano I
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Derecho Preclásico
1. Ius flavianum: Cneo Flavio, escriba del pontífice Appio Claudio, publica los formularios
procesales de los pontífices. Esto permite que más gente conozca el derecho.
◆◆ Sexto Elio Petón: escribe Tripertita, compuesto de la Ley de las XII Tablas, la interpretación
de esta por pontífices y juristas, y los formularios de las acciones de la ley.
◆◆ Luego aparecen los conocidos como fundadores del derecho civil: en el siglo ii ac Manio
Manilo, Marco Junio Bruto, Publio Mucio Escévola; y en el siglo i ac, Quinto Mucio
Escévola, Aquilio Galo, y el más importante, Servio Sulpicio Rufo.
4. Leges publicae: leyes publicas, cuando un magistrado convoca a los comicios. Contiene:
◆◆ Sanctio: Prevención que dice que la ley aprobada no vale si es contraria a las leyes plebeyas
o al sentido general del ius.
◆◆ Hay leyes imperativas (que mandan), permisivas y prohibitivas. Las leyes prohibitivas
las podemos clasificar, según el Epítome de Ulpiano, en tres:
▷▷ Perfectas: son las que sancionan con la nulidad el acto contrario a la ley.
▷▷ Menos que perfectas: son las que establecen una sanción distinta de la nulidad.
▷▷ Imperfectas: no contemplan sanción para el caso de la prohibición.
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◆◆ El ius civile era el derecho de los ciudadanos romanos. Estaba compuesto por las leyes y
la jurisprudencia.
◆◆ El ius honorarium era el derecho de los magistrados, que lo van creando a través de las
fórmulas y de los edictos.
◆◆ El ius gentium era el derecho de las gentes, los extranjeros o peregrinos. Se crea un pretor
encargado de organizar los juicios donde intervienen extranjeros, el pretor peregrino.
Influído por distintas culturas llega a su vez a influir al derecho civil.
Derecho Clásico
1. Leges publicae: Leyes públicas, muy pocas. Solo Augusto convoca a los comicios, sus sucesores
ya no tienen ese cuidado.
2. Senadoconsultos: A medida que se abandonan los comicios, el Senado adquiere cada vez
más importancia. Son frecuentes y numerosos en derecho privado. Algunos ejemplos:
◆◆ Augusto crea el ius publice responderi ex auctoritate principis, el derecho para responder
con la autoridad del príncipe, que es determina los juristas cuyas opiniones se pueden
invocar en juicios.
◆◆ Aparecen las escuelas jurídicas, las más importantes son las de los Sabinianos, creadas
por Capitón, nombradas en honor a Masurio Sabino y de donde destaca Salvio Juliano,
quién redacta el Edicto Perpetuo; y la de los Proculeyanos, creada por Labeón, nombrada
en honor a Próculo y de donde destaca, entre otros, Celso hijo.
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◆◆ Otros juristas relevantes incluyen a Gayo, quién al parecer no fue muy importante en
su época y no tenía el ius publice responderi ex auctoritate principis, y por lo tanto su obra
no fue alterada para incluirla en el Digesto. Su obra más importante son las Institutas,
y además tiene comentarios a la Ley de las XII Tablas, al Edicto Provincial, al Edicto
Pretorio y Edilicio, y el Libro de las Cosas Cotidianas.
Luego surgen otros juristas importantes como Emilio Papiniano, Julio Paulo y Domicio
Ulpiano.
5. Jurisdicción: Los pretores dictaban el edicto, mediante el cual establecían las acciones
y excepciones a los casos que otorgarían ese año. Adriano le encarga a Salvio Juliano la
redacción del Edicto Perpetuo, quitandole a los magistrados la capacidad de crear derecho,
solamente lo pueden aplicar.
6. Derecho en Provincias:
◆◆ Existía el estatuto personal del derecho. A los romanos se les aplicaba el derecho romano,
sin importar donde se encontraban. Los latinos estaban sometidos a un derecho similar
al romano en muchas cosas, especialmente en cuanto al comercio, pero no tenía derecho
a participar en los comicios. Además los peregrinos tenían su propio derecho.
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Derecho Postclásico
◆◆ Los últimos juristas importantes son Arcadio Caricio, Hermogeniano (Codex, Epitome
Iuris) y Ulpiano (Epitome).
◆◆ Además hay colecciones mixtas, como los Fragmenta Vaticana y la Collatio Legum
Mosaicarum et Romanum.
3. Leyes de citas: Son constituciones imperiales por las que se regula la aplicación en juicio de
las opiniones de juristas.
◆◆ Constantino prohíbe las críticas a las quaestiones y a las responsa de Papiniano, hechas
por Paulo y Ulpiano.
◆◆ Valentiniano III, emperador de Occidente, limita los juristas que se pueden citar en los
jucios a cinco: Papiniano, Paulo, Ulpiano, Gayo, Modestino.
5. Evolución posterior del derecho: Después de Teodocio ii, en Occidente hay gran decadencia
y dado que se había perdido la mística del imperio, los bárbaros la conquistan sin gran
resistencia. En Oriente en cambio renace la cultura jurídica, con importantes escuelas
juridicas, que conservan la riqueza de los autores clásicos.
Uno de sus objetivos principales era unificar el derecho, para lo que le encarga a una comisión
liderada por Triboniano recopilar todo el derecho en un código.
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◆◆ Codex: Recopilación de leges, las constituciones imperiales desde Adriano. Toma los
códigos anteriores y los complementa con nuevas constituciones. Modifica y suprime
donde lo necesita para que en el solo quedara derecho vigente.
◆◆ Digesto (o Pandectas): Es una antología de iura, recopilada por autor. Es escrito por una
comisión a la que se autoriza a “evitar repeticiones, suprimir contradicciones y eliminar
imperfecciones”. Estos escritos, que contenían la opinión de 39 juristas, recibe fuerza de
ley y su aplicación se hace obligatoria.
◆◆ Institutas: Es un libro pensado para el estudio del derecho, que sustituye a la Instituta
de Gayo, la cual usa como punto de partida. Además contiene obras de Paulo, Ulpiano,
Marciano y Florentino, y el Liber Res Cottidinae Sibi Aureorum.
◆◆ Novelas: Son las nuevas constituciones dictadas después de la segunda edición del
Codex, dictadas por Justiniano (168 constituciones), Justino (5), Tiberio (9) y León (118).
No son recopiladas por orden de Justiniano, si no que es posterior.
2. Como material antológico del saber (iura) y de la normativa (leges): Se deben analizar en
función de la obra de la que son extraídos y de las circunstancias en que fueron emitidos. Se
debe tener cuidad y distinguir lo original de interpolaciones y glosas posteriores.
3. Familia: ser pater familias y no hijo de familia, es decir ser sui iuris (no sometido a la potestad
de otro).
La pérdida de estos estados se llamaba capitis diminutio, y podía ser máxima (libertad), media
(ciudadanía) o mínima (familia), y podía ser temporal o definitiva.
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Estados de Libertad
1. Libres
2. Esclavos
◆◆ Por nacimiento: Hijos de madre esclava. Si la madre había sido libre entre la concepción
y el nacimiento el hijo es libre. Para determinar esto se hacía una presunción de derecho,
contra la que no se admitía prueba alguna, de que la concepción había ocurrido no
menos de 182 ni más de 300 días antes del parto.
Los amos tenían sobre sus esclavos derechos similares a los de los pater familias sobre sus hijos. El
esclavo es parte de la familia.
El amo tiene derecho sobre la vida y muerte de su esclavo, y puede hacerlo trabajar en lo que quiera.
Además si un esclavo tenía bienes estos pasaban a ser propiedad del amo. Pese a esto muchas
veces se les dió a los esclavos la posibilidad de administrar un peculio, y a celebrar contratos.
Con la llegada del cristianismo mejoran las condiciones de los esclavos: el amo que mata al esclavo
será condenado por homicidio. Los esclavos no pueden ser entregados a las bestias, excepto por
sentencia judicial. Si un amo es cruel es obligado a vender al esclavo. También los esclavos viejos
y enfermos que son abandonados adquieren libertad.
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Terminación de la Esclavitud
Se puede terminar con la esclavitud por dos medios, la ley o la voluntad del amo (manumisión).
La libertad por voluntad del amo podía ser otorgada de manera solemne o menos solemne.
1. Per vidictam. Se hacía un juicio simulado de vindicación, en el que se decía en que un esclavo
había sido tomado injustamente y otro ciudadano se había dado cuenta. Al no oponerse el
dueño del esclavo, se fallaba a favor de la libertad.
2. Per censum. Al inscribir en el censo como persona libre a alguien que anteriormente era
esclavo, este quedaba libre. En este caso al liberto pasaba por una ceremonia en que se le
bañaba públicamente para simbolizar su libertad.
3. Per testamentum. Dado que lo peor para un ciudadano romano era morir sin testamento, se
podía manumitir a un esclavo por testamento, normalmente para que heredara.
Al ser manumitido de manera menos solemne la situación del esclavo no es tan clara, hasta que
Augusto dicta la ley Junia Norbana, que le de a estos esclavos la condición de latinos, poseedores
de su libertad, con patrimonio y posibilidad de contratar, pero no de casarse ni optar a cargos
públicos. Es decir eran libres de hecho, pero no de derecho. Las maneras menos solemnes de
manumitir eran:
6. Per mensam. Cuando el amo invita al esclavo a comer a su mesa se entendía que lo estaba
manumitiendo, pues en la mesa comían los libres.
7. In ecclesia. Durante el período cristiano el amo podía declarar en la Iglesia que manumitía a
su esclavo.
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Estado de Ciudadanía
1. En la monarquía serían ciudadanos los patricios y los plebeyos, quienes habitaban la ciudad
de Roma y sus alrededores. Los que llegan a Roma, principalmente a comerciar, son los
peregrinos.
2. Luego en la república serán ciudadanos romanos aquellos de la ciudad de Roma y sus 100
millas circundantes. Esto incluyó a algunos habitantes del Lazio, por su cercanía con la
ciudad. Al resto de los habitantes de la península itálica se les considera latinos.
Los socios de Roma se revelan en dos frentes, norte y sur, en las llamadas guerras sociales.
Dado esto se dictaron dos leyes improtantes: la lex Iulia (90 ac) mediante la cual se ofrece la
ciudadanía a aquellos pueblos que firmaran la paz con Roma y luego la lex Plautia (88 ac) que
hace ciudadanos romanos a todos los habitantes de la península.
Esto hace que ya a fines de la república los ciudadanos sean los habitantes de la península
itálica, los latinos sean aquellos reconocidos como tales por Roma y serán peregrinos los
extranjeros.
3. En el principado se mantiene esta última estructura, pero se agregan los dedititios, que eran
los habitantes de los pueblos enemigos, o delicuentes condenados a este estado; que podían
ser esclavizados por cualquiera que los capturara.
Contenido de la Ciudadanía
1. Derechos políticos
◆◆ Ius provocatio ad populum: derecho a pedir a los comicios la conmutación de una pena
capital.
2. Derechos civiles
◆◆ Ius testamenti factio: derecho (activo) de testar y (pasivo) de ser instituido heredero.
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2. Los latinos
◆◆ Latinos veteres tenían ius suffragii, inscribiéndose en una tribu sorteada para ello, ius
comercii, ius connubii, ius testamenti factio y cierta capacidad procesal.
◆◆ Latinos junianos, esclavos manumitidos por medios menos solemnes, que tenían el
mismo estatus que los coloniarii.
3. Los peregrinos se rigen por su propio derecho, y estando en Roma se les aplica el ius gentium.
A veces se acuerda otra cosa en sus tratados de alianza con Roma.
Adquisición de la Ciudadanía
1. Por nacimiento:
◆◆ Los concebidos dentro de la justa nupcia siguen la suerte del padre, es decir los nacidos
no menos de 182 días de celebrado el matrimonio y no más de 300 días de terminado el
matrimonio.
◆◆ Constitución Antoniniana.
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Pérdida de la Ciudadanía
La ciudadanía se pierde:
◆◆ Por haber adquirido la ciudadanía e alguna otra nación reconocida por Roma.
◆◆ Por sufrir la prohibición del agua y del fuego, al habérsele condenado a pena capital y
haberse autoexiliado.
El Estado de Familia
Luego pasa a ser el conjunto de esclavos y bienes pertenecientes al mismo dueño (i.e. el patrimonio).
2. Poder absoluto sobre los bienes, es la única persona que posee bienes.
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