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Escrito Nº : 02
Exp. N° : 1702-102-18
Secretario : Rodríguez, S.
Cuaderno : Principal
Sumilla : Acumulación de Pretensiones
I. PETITORIO DE ACUMULACIÓN:
II.1. Con fecha 04 de agosto de 2017, celebramos con el Servicio de Agua Potable y
Alcantarillado de Lima – Sedapal, el Contrato de Ejecución de Obra N° 153-
2017-SEDAPAL, para la: “Ampliación y Mejoramiento del Sistema de Agua
Potable y Alcantarillado del Esquema Cieneguilla”.
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Artículo 45.- Medios de solución de controversias de la ejecución contractual.-
(…)
45.8 El árbitro único o tribunal arbitral constituido para resolver una controversia derivada de un contrato regido por esta Ley resulta, en
principio y salvo el supuesto de excepción previsto en el presente numeral, competente para conocer las demás controversias,
susceptibles de ser sometidas a arbitraje, que surjan de la ejecución del mismo contrato.
En ese sentido, cuando exista un arbitraje en curso y surja una nueva controversia derivada del mismo contrato, cualquiera de las partes
debe solicitar a los árbitros la acumulación de las pretensiones a dicho arbitraje, dentro del plazo de caducidad previsto en el numeral 45.2
del presente artículo. (el subrayado es propio)
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Consolidación
Artículo 18.
En caso se presente una solicitud de arbitraje referida a una relación jurídica respecto de la cual exista otra solicitud en trámite entre las
mismas partes, derivada del mismo convenio arbitral y aún no haya quedado constituido el tribunal arbitral, cualquiera de las partes podrá
solicitar a la Secretaría General la consolidación de dichas solicitudes. Con el acuerdo de la contraparte, la Secretaría General dispondrá
su consolidación.
De presentarse una solicitud de arbitraje que contenga pretensiones correspondientes a más de una relación jurídica entre las mismas
partes, ésta podrá tramitarse como una sola solicitud de existir consentimiento expreso de ambas; de lo contrario, la demandante deberá
proceder a separar las pretensiones, tramitándose cada una de manera independiente. Para todos los efectos, las fechas de ingreso de las
solicitudes de arbitraje separadas serán las establecidas en la solicitud original.
Constituido el tribunal arbitral, cualquiera de las partes podrá solicitar a los árbitros la consolidación de dos o más arbitrajes siempre y
cuando estén referidos a la misma relación jurídica que dio origen al arbitraje que se sigue entre las mismas partes. Previo acuerdo de
éstas, los árbitros dispondrán la consolidación.
Para el caso de consolidación en arbitrajes sujetos a una normativa especial, se aplicará lo dispuesto en ésta. (el subrayado es propio)
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II.2. Con fecha 18 de agosto de 2017, se hizo entrega del terreno de la obra; luego,
se hizo efectivo el Adelanto Directo con fecha 22.08.2017 y con fecha
19.08.2017, se dio inicio a la ejecución de la obra.
II.4. En el presente caso, con fecha 28 de abril del 2018, a través de la Carta No.
465-2018-CVC/C, hicimos entrega a la Supervisión de la Valorización No. 09
correspondiente al mes de abril del 2018, conforme a lo señalado en el artículo
166° del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado. Dicha carta fue
recepcionada por la Supervisión en la misma fecha.
Conforme se verifica, del artículo 166 del RLCE no es posible interpretar que la
valorización se formulará teniendo como tope el 100% del metrado contractual,
tal es así que el artículo 166 del RLCE señala literalmente lo siguiente:
calculado hasta la quinta cifra decimal: a este monto se agrega, de ser el caso, el
porcentaje correspondiente al Impuesto General a las Ventas.
En las obras contratadas bajo el sistema a precios unitarios se valoriza
hasta el total de los metrados realmente ejecutados, mientras que en el caso
de las obras bajo el sistema de suma alzada se valoriza hasta el total de los
metrados del presupuesto de obra.
Los metrados de obra ejecutados se formulan y valorizan conjuntamente por el
contratista y el inspector o supervisor, y presentados a la Entidad dentro de los
plazos que establezca el contrato. Si el inspector o supervisor no se presenta
para la valorización conjunta con el contratista, este la efectúa. El inspector o
supervisor debe revisar los metrados durante el periodo de aprobación de la
valorización.
El plazo máximo de aprobación por el inspector o el supervisor de las
valorizaciones y su remisión a la Entidad para periodos mensuales es de cinco
(5) días contados a partir del primer día hábil del mes siguiente al de la
valorización respectiva, y es cancelada por ¡a Entidad en fecha no posterior al
último día de tal mes. Cuando las valorizaciones se refieran a periodos distintos
a los previstos en este párrafo, las Bases deben establecer el tratamiento
correspondiente de acuerdo con lo dispuesto en el presente artículo.
A partir del vencimiento del plazo establecido para el pago de estas
valorizaciones, por razones imputables a la Entidad, el contratista tiene derecho
al reconocimiento de los intereses legales efectivos, de conformidad con los
artículos 1244, 1245 y 1246 del Código Civil.
II.7. Por otro lado, respecto a lo señalado por el presupuesto en el cual se está
considerando el equipamiento hidráulico y eléctrico respecto a las partidas de
Automatización y Control de los subsistemas No. 01. 02. 03 y 04 y 05 por S/.
2,060,132.42 a costo directo, monto que no tiene sustento; precisión de la
supervisión que es inexacta, por cuanto dicho monto incluido en nuestra
valorización, corresponde al pago por aprobación de la supervisión a la
ingeniería de dossier técnico, que incluye el disgregado propuesto por nuestra
representada, en Carta No. 372-2018-CVC referido a los pagos por avance en la
partida de Automatización y Control de los subsistemas, cuyo monto contractual
es global que asciende a S/ 11 '442,009.29 a costo directo.
II.9. En ese sentido y bajo dicho contexto, se solicitó una modificación del Contrato
en este extremo, ya que al no llevarse a cabo está ocasionando que se visualice
un aparente retraso imputable a nuestra representada. NO SIENDO LEGAL LA
IMPLEMENTACIÓN DE UN CRITERIO POSTERIOR A LA FIRMA DEL CON
TRATO QUE PERJUDICA AL CONTRATISTA.
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II.10. Es así que, hemos de dejar expresa constancia que mediante Carta No. 372-
2018-CVC remitida directamente a la Entidad, nuestra representada propuso la
modificación de dicha partida por las consideraciones ya expuestas y sobre la
base de lo señalado en el art. 142 del RLCE: Sin embargo, la supervisión nos
comunicó verbalmente que la misma no fue aceptada por su representada.
II.14. En ese sentido, dado que nuestra solicitud se encuentra amparada bajo la causal
dispuesta en el Art. 166 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado,
por lo que dentro del plazo dispuesto y considerando que el monto en
controversia constituye el saldo de la valorización No. 09 ascendente a S/
4’288,111.63, suma que alcanza el 5.226%, cumpliendo de esta manera el
presupuesto legal establecido en el art. 168 del RLCE que señala:
III.3. Es la “Acción de reunir, juntar o allegar dos o más cosas. Tramitación conjunta.
Acumulación de acciones: La facultad que tiene el actor para ejercitar en una
misma demanda toda las acciones que contra el demandado tenga a su favor,
aunque procedan de distinto título. Acumulación de procesos: La reunión de
varios pleitos en uno solo, o de varias causas en una sola, con el objeto de que
continúen y se decidan en un solo juicio.”3. Entiéndase en un arbitraje.
III.4. Así pues, tenemos que su naturaleza, objeto y fundamentación es como sigue:
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Diccionario Jurídico de Guillermo Cabanellas, pág. 143 del libro Código Procesal Civil, pág. 143, Tomo I, Wilvelder Zavaleta C. , Editorial
Manuel Chahu EIRL, 1997.
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III.7. Y, con fecha 08 de agosto del 2018, se procedió solicitar el arbitraje conforme
corresponde, y en la cual se precisó nuestra solicitud de consolidación de la
presente controversia al presente expediente arbitral.
Nociones del Derecho procesal de Remigio Pino Carpio. Tomo I, pág. 512. Ob. Sic.
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Artículo 45.- Medios de solución de controversias de la ejecución contractual.-
(…)
45.8 El árbitro único o tribunal arbitral constituido para resolver una controversia derivada de un contrato regido por esta Ley resulta, en
principio y salvo el supuesto de excepción previsto en el presente numeral, competente para conocer las demás controversias,
susceptibles de ser sometidas a arbitraje, que surjan de la ejecución del mismo contrato.
En ese sentido, cuando exista un arbitraje en curso y surja una nueva controversia derivada del mismo contrato, cualquiera de las partes
debe solicitar a los árbitros la acumulación de las pretensiones a dicho arbitraje, dentro del plazo de caducidad previsto en el numeral 45.2
del presente artículo. (el subrayado es propio)
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Consolidación
Artículo 18.
En caso se presente una solicitud de arbitraje referida a una relación jurídica respecto de la cual exista otra solicitud en trámite entre las
mismas partes, derivada del mismo convenio arbitral y aún no haya quedado constituido el tribunal arbitral, cualquiera de las partes podrá
solicitar a la Secretaría General la consolidación de dichas solicitudes. Con el acuerdo de la contraparte, la Secretaría General dispondrá
su consolidación.
De presentarse una solicitud de arbitraje que contenga pretensiones correspondientes a más de una relación jurídica entre las mismas
partes, ésta podrá tramitarse como una sola solicitud de existir consentimiento expreso de ambas; de lo contrario, la demandante deberá
proceder a separar las pretensiones, tramitándose cada una de manera independiente. Para todos los efectos, las fechas de ingreso de las
solicitudes de arbitraje separadas serán las establecidas en la solicitud original.
Constituido el tribunal arbitral, cualquiera de las partes podrá solicitar a los árbitros la consolidación de dos o más arbitrajes siempre y
cuando estén referidos a la misma relación jurídica que dio origen al arbitraje que se sigue entre las mismas partes. Previo acuerdo de
éstas, los árbitros dispondrán la consolidación.
Para el caso de consolidación en arbitrajes sujetos a una normativa especial, se aplicará lo dispuesto en ésta. (el subrayado es propio)
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V. ANEXOS:
Adjuntamos copia de los documentos siguientes:
V.1. Copia de la Carta No. 465-2017-CVC/C, a través del cual se hace entrega de la
Valorización N° 09 correspondiente al mes de abril del 2018.
V.2. Copia de la Carta No. 464-2018-ATINSAC/DJS-TAO la Supervisión de obra
observa la referida Valorización N° 09.
V.3. Copia de la Carta No. 504-2018-CVC/C
V.4. Copia de la Carta No. 539-2018-CVC/C
V.5. Copia de la Carta No. 372-2018-CVC/C
V.6. Copia del Acta de Conciliación N° 177-2018 de fecha 06 de julio de 2018, previo
al arbitraje.
V.7. Solicitud de Arbitraje ingresado al Centro de Arbitraje de la Católica, en la cual
solicitamos la consolidación de la presente pretensión al presente arbitraje,
ingresado el 08 de agosto del 2018
POR LO EXPUESTO:
Sírvanse Uds. miembros del Tribunal Arbitral tener presente lo expuesto, admitir nuestra
pretensión en calidad de acumulación y en su oportunidad declararla FUNDADA en
todos sus extremos, conforme corresponde.