CORTE SUPERIOR DE LAMBAYEQUE

Vocal: QUISPE DIAZ ERWIN GUZMAN

Fecha: 24/03/2017 15:33:59
Razón: RESOLUCIÓN JUDICIAL
D.Judicial: LAMBAYEQUE/CHICLAYO
FIRMA DIGITAL

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LAMBAYEQUE

SEGUNDA SALA DE APELACIONES
___________________________________________________________________
CORTE SUPERIOR DE Expediente : 03611-2016-36-1706-JR-PE-06
LAMBAYEQUE
Secretario: CEPEDA HERRERA
RITA MERCEDES DEL MILAGRO
Procedente : Sexto Juzgado de Investigación Preparatoria de Chiclayo
Fecha: 24/03/2017 15:43:19
Razón: RESOLUCIÓN JUDICIAL Asunto : Apelación de auto de prisión preventiva
D.Judicial:
LAMBAYEQUE/CHICLAYO Imputados : Marco Antonio Olano Polo
FIRMA DIGITAL

Resolución Número: Siete

Chiclayo, veinticuatro de marzo de dos mil diecisiete

VISTOS Y OÍDAS:
En la audiencia de apelación de auto, acerca de la resolución que declara fundado el
requerimiento fiscal de prisión preventiva en la causa penal seguida contra Marco Antonio
Olano Polo por el delito contra la Salud Pública en su figura de tráfico ilícito de drogas en
agravio del Estado Peruano.
CONSIDERANDOS DE LA RESOLUCIÓN:
Primero.- Objeto de Apelación
Es objeto de apelación la resolución número TRES veinticuatro de febrero del dos mil
diecisiete, que declara fundado el requerimiento de prisión preventiva formulado por el
Ministerio Público contra Marco Antonio Olano Polo por el delito contra la Salud
Pública en su figura de Tráfico Ilícito de drogas en agravio del Estado Peruano.
Segundo.- De los Términos de la Imputación
El Ministerio Público postula como título de imputación la comisión del delito de tráfico
ilícito de drogas, calificándose la conducta criminal en el tipo penal previsto en el artículos
296° y el 297°, inciso 4) del Código Penal, describiéndose el factum como sigue:
De los actuados se tiene que siendo las 19:20 horas del 22 de abril del 2016,
personal policial perteneciente al “Grupo Operativo de la SEINCRI de la
Comisaría PNP del Norte” puso en ejecución el plan de operaciones “Impacto
2016°, luego de recibir diversas denuncias anónimas por parte de los vecinos de la
cuadra donde se ubica el inmueble de la Mz. A, Lote 17 – PP.JJ. Elías Aguirre –
Chiclayo, quienes señalaban que en dicho inmueble se estaría vendiendo droga en la
modalidad de microcomercialización, indicando como propietario del inmueble al
sujeto conocido como 'Choyo'.
Siendo aproximadamente las 19:40 horas del 22 de abril del 2016, al transitar por la
calle del inmueble citado anteriormente, el personal policial se percató de la
presencia de un sujeto que reunía las características físicas de quien se conoce como
'Choyo', el mismo que se dio a la fuga a bordo de una moto lineal color negra.
Al ingresar al inmueble ubicado en la mz. A, lote 17 – PP.JJ. Elías Aguirre –
Chiclayo, el personal policial procedió a realizar el registro domiciliario
correspondiente, en el cual se encontró en distintos lugares una sustancia parduzca
pulverulenta, al parecer pasta básica de cocaína, seis teléfonos celulares, dinero de
diferentes denominaciones haciendo un total de S/ 54.10 soles, así como distintos
bienes y especies. Además, por investigación policial se determinó que el sujeto
Marco Antonio Olano Polo (a) 'Choyo' cuenta con antecedentes policiales por el
delito de Tráfico Ilícito de Drogas; asimismo, sería integrante del clan familiar “Los
Negros Polos” liderado por el reo en cárcel Germán Aníbal García Paricuri.
Sostiene el Ministerio Público que la sanción a imponerse es superior a los cuatro años de
pena privativa de la libertad, por cuanto la prognosis de pena del delito investigado de
Favorecimiento al Tráfico Ilícito de Drogas tipificado por el artículo 296° primer párrafo
del código penal, el cual señala: "El que promueve, favorece o facilita el consumo ilegal de
drogas tóxica, estupefacientes o sustancias psicotrópicas, mediante actos de fabricación o
tráfico será reprimido con pena privativa de libertad “no menor de ocho ni mayor de
quince años” y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco días-multa, e inhabilitación
conforme al artículo 36° numerales 1, 2 y 4".
Tercero.- Fundamentos de la Apelación
La defensa del imputado Marco Antonio Olano Polo postula que la resolución apelada
sea revocada y reformándola se dicte contra su defendido la medida de comparecencia con
restricciones, sustancialmente por lo siguiente:
Son tres los presupuestos para dictarse prisión preventiva, pero en el presente caso
no se ha abordado con la exigencia debida, siendo que no concurren los graves y
fundados elementos de convicción que determinen la comisión delictiva de tráfico
ilícito de drogas y su vinculación con el imputado apelante.
Se dice que por denuncias anónimas se asumió que el sujeto conocido como
'Choyo' se venía dedicando a la comercialización de drogas, sin precisarse las
características físicas ni su identidad; pero que al advertir la presencia sospechosa de
un sujeto que se dio a la fuga, es que se advirtió la existencia de unas colillas de
cigarro y al ingresarse al inmueble, hallaron la droga, así como documentos
personales del imputado y de otras personas.
La policía se ha excedido en el uso de sus atribuciones, pues se ingresó al inmueble
pese a la inexistencia de flagrancia delictiva, sin que se haya tratado de un
allanamiento judicial y sin participación del representante fiscal que garantice la
diligencia. Es por eso que el ingreso al inmueble resultó ilegal, es decir contra la
constitución.
Según la juez, al huir el sujeto dejó la puerta abierta y luego la policía accedió, pero
resulta que en el interior no solamente encontró los documentos personales del
imputado, sino de otras personas, no existiendo certeza que en el lugar se haya
encontrado el apelante, así tampoco de que los elementos hallados en el interior le
corresponda, como es el caso de los teléfonos celulares.
Por otro lado, se han valorado elementos de convicción que no ingresaron al
contradictorio, como el acta judicial donde aparece consignado el domicilio del
imputado desde hace tres años, habiéndose limitado el derecho de defensa.
En tal sentido, se ha afectado el principio de la presunción de inocencia,
advirtiéndose, asimismo, una falta de motivación en la resolución apelada.
Cuarto.- Posición del Fiscal Superior
El Fiscal Superior solicita que la resolución apelada sea confirmada en todos sus extremos
porque se encuentra debidamente motivada al concurrir los tres presupuestos que exige el
artículo 268° del Código Procesal Penal. Según la policía, el imputado fue visto en la puerta
del domicilio en donde comercializaba droga, verificándose entonces una inmediatez
temporal como personal, que justificaba la intervención policial, y cuya intervención
resultaba urgente, tanto más si se trataba del delito de tráfico ilícito de drogas. Asumirse
que las actas serían inválidas, empero no se condice con la actuación procesal por cuanto
no se ha utilizado el mecanismo de la tutela de derechos. Por otro lado, se ha reconocido
taxativamente que el inmueble donde se produjo la intervención es su domicilio, como es el
caso del acta judicial del Exp. N° 02867-2016 donde se le condeno a dos años y seis meses
de pena privativa de libertad por micro comercialización de droga en donde aparece las
generales de ley y el lugar corresponde a su domicilio.
Quinto.- Razonamiento del Colegiado Superior
5.1. Conforme se viene asumiendo reiteradamente, la Carta Fundamental del Estado en su
artículo 2° numeral 24 literal b), prescribe que “No se permite forma alguna de restricción de la
libertad personal, salvo en los casos previstos en la ley…”. Y en este sentido, el artículo 268° del
Código Procesal Penal contempla la figura de la prisión preventiva, que exige la
concurrencia copulativa de tres presupuestos:
a) La existencia de fundados y graves elementos de convicción para estimar la
comisión de un delito que vincula al imputado como autor o participe;
b) La sanción a imponerse sea superior a los cuatro años de pena privativa de
la libertad y,
c) el imputado, en razón a sus antecedentes y a otras circunstancias permita
colegir que tratará de eludir la acción de la justicia u obstaculice la
averiguación de la verdad.
Al respecto, conforme este colegiado superior viene sosteniendo reiteradamente, en el caso
de la prisión preventiva es necesario situarnos entre dos deberes estatales, el de perseguir
eficazmente el delito, por un lado, y, por otro, el de proteger la libertad del ciudadano.
Entonces, el primer presupuesto material a tenerse en cuenta es la existencia de fundados y
graves elementos de convicción, conocido como el juicio de imputación judicial, para
estimar con alto grado de probabilidad de que el imputado pueda ser autor o partícipe del
delito que es objeto del proceso penal. Luego, es necesario identificar el límite penológico,
realizándose una prognosis o pronóstico que permita identificar un nivel razonable de
probabilidad de que la pena a imponer será superior a cuatro años de privación de libertad.
Y en tercer lugar, se analizará el peligrosismo procesal, no solamente de fuga sino el de
obstaculización a la averiguación de la verdad, ello porque como se sostiene, la prisión
preventiva no es otra cosa que una medida coercitiva personal, que solo puede tener fines
procesales, cuyo propósito radica en asegurar el normal desarrollo y resultado del proceso
penal, asegurando la presencia del imputado en el procedimiento, garantizando una
investigación de los hechos, en debida forma por los órganos de persecución, o la ejecución
de la pena, esto es, la eficacia de una futura sentencia.
5.2.- En primer lugar es necesario señalar que la resolución apelada ha recogido el factum de
la imputación postulada por el Ministerio Público, subsumiéndose los hechos en el tipo
penal de tráfico ilícito de drogas, primer párrafo del artículo 296° del Código Penal,
concordante con el inciso 4) del artículo 297° cuando el hecho es cometido a
inmediaciones de un establecimiento de enseñanza, y resulta que los elementos de
convicción con los cuales se vincula al imputado apelante sí tienen la naturalezas de graves
y fundados, que informan, primero, del tráfico ilícito de drogas por inmediaciones del
inmueble de la Mz. "A" lote 17 del Pueblo Joven Elías Aguirre y en el propio inmueble
descrito, y segundo, que el imputado es la persona que se dedica al tráfico de drogas. En
efecto las actuaciones policiales informan que el grupo operativo de la SEINCRI de la
Comisaría de Norte con la finalidad de erradicar la micro comercialización y consumo de
drogas en su jurisdicción, desplegó acciones por inmediaciones de la vivienda de la Mz. "A"
lote 17 del Pueblo Joven Elías Aguirre, en virtud a denuncias anónimas acerca del tráfico de
drogas por dicho lugar, incluso, de la persona que se estaría dedicando a dicha actividad
delictiva, conocida con el apelativo de 'Choyo' y de sus características físicas. En efecto, a
las diecinueve y cuarenta horas del veintidós de abril de dos mil dieciséis, que tuvo lugar el
despliegue policial, se advirtió la presencia de una persona que al notar la presencia policial
se dio a la fuga a bordo de una moto lineal color negra, hallándose en el frontis del
inmueble, dentro del espacio que encierra la reja protectora, cuatro cigarrillos marca 'caribe'
armados tipo pitillo, conteniendo, al parecer, pasta básica de cocaína, percatándose que un
sujeto que reunía las características del 'Choyo' - moreno, cabellos ondulados cortos, contextura
mediana, 1.65 m. de estatura - raudamente subía las escaleras hacia los pisos superiores,
lográndose dar a la fuga por los techos aledaños, por lo que se accedió al inmueble descrito
donde se halló lo que registran las actas policiales, esto es, sustancia parduzca al parecer
pasta básica de cocaína en un número de doscientos cincuenta y un envoltorios tipo 'kete',
y elementos vinculados con su comercialización y consumo, como un taper's de plástico
transparente con diversas monedas y con adherencias de droga, hojas de periódico,
cajetillas de cigarros, bolsas de polietileno, balanza de cinco kilos color naranja, teléfonos
celulares; siendo que la droga fue hallada en distintos ambientes del inmueble.
5.3.- La pregunta sería: ¿Cómo es que se vincula al apelante Marco Antonio Olano Polo
con el delito imputado, si en el lugar del tráfico de drogas no fue intervenida dicha
persona?, la respuesta sería i) porque las notas de inteligencia y la información confidencial
que manejaba la policía, indicaban que en el inmueble de la Mz. A lote 17 del Pueblo Jovén
Elías Aguirre, se venía dedicando al tráfico de drogas el sujeto conocido con el apelativo de
'Choyo'; ii) porque cuando se produjo la intervención policial, la persona que se dio a la
fuga - según acta policial - habría sido el imputado, apodado 'Choyo' en virtud a las
características físicas de los que la policía tenía conocimiento previo, iii) porque el
domicilio donde se advirtió la presencia del sujeto que se dio a la fuga en una moto lineal y
del que se fugó por los techos - que según la policía era el imputado apelante - corresponde a
Marco Antonio Olano Polo, según es de verse de la declaración prestada por el propio
imputado en la presente investigación, donde en efecto ha descrito como: Calle Tumbes
Mz. "A" lote 17 del Pueblo Joven Elías Aguirre, y precisamente ese es el lugar donde se
produjo el registro domiciliario e incautación, así como la constatación policial del
dieciocho de junio de dos mil dieciséis; iv) porque luego de la intervención policial de su
propósito y sabiéndose del hallazgo de la droga en su interior, la fiscalía dispuso una
investigación preliminar, convocándose al propio imputado para que rinda su declaración,
emplazándolo en el domicilio que aparecía en la Hoja de RENIEC, sin que haya cumplido
con presentarse, pese a que la formalización de la investigación preparatoria se promovió el
siete de octubre de dos mil dieciséis, es decir, más de cinco meses después de haberse
producido la intervención, tanto más, si luego ha informado que en efecto ese es su
domicilio, según es de verse de su declaración prestada el veintiocho de noviembre del
citado año; v) porque durante la intervención policial y el registro domiciliario e
incautación, se encontró en el lugar, también, un carnet de afiliados del Sindicato de
Construcción Civil N° 6014 y una licencia de conducir de la Municipalidad Provincial del
Callao, ambos a nombre de Marco Antonio Olano Polo.
5.4.- El principal cuestionamiento de la defensa estriba en el allanamiento ilegal en el
inmueble donde se halló la droga, agravio que no es de recibo por parte de este colegiado
superior por cuanto, conforme a las actas policiales, se habría tratado de una intervención
policial en flagrancia delictiva, no solamente por la presencia de una persona que estando
en el lugar se dio a la fuga en una moto lineal, luego de advertir la presencia policial, sino
porque un segundo sujeto fugó subiendo por las escaleras y los techos aledaños,
hallándose, precisamente, elementos vinculados con el tráfico y consumo de drogas en el
frontis del inmueble, circunstancias que habrían informado de una comisión delictiva
vinculada con la comercialización de drogas, que llevó a los elementos policiales a ingresar
al inmueble, levantándose las actas de su propósito. Ahora, prima facie calificar de ilegal la
intervención y el registro no sería atendible en tanto en cuanto mantienen tales documentos
su eficacia, no solamente por haber merecido confirmación judicial por parte del juzgado
de garantías, sino porque no ha merecido cuestionamiento en debida forma por parte de la
defensa. Además, insistirse en que el imputado apelante no fue hallado en el interior del
inmueble como para asumirse que la droga hallada le pertenece, no sería razonable desde
que el órgano persecutor lo está identificando como la persona que al momento de la
intervención fugó por los techos de los inmuebles aledaños, según las actuaciones
policiales, y porque como se ha sostenido, él mismo ha reconocido a dicho lugar como su
domicilio, señalando sobre la droga hallada que esta le pertenece a la policía.
5.5.- Por otro lado, a decir de César San Martín Castro1 el segundo motivo de prisión
preventiva enraizado en la proporcionalidad está vinculado a los peligros que se pretende
conjurar con la medida, los cuales tienen como nexo la consecución de una finalidad
constitucionalmente legítima, que en el caso del proceso penal es asegurar la ejecución del
fallo y, en menor medida, el normal desarrollo del proceso. Y dentro de estos peligros se
encuentra el de fuga, que según se indica, reconduce a cinco elementos valorativos: gravedad
del delito, naturaleza y caracteres de este, circunstancias del delito vinculadas a la individualización de la
pena, circunstancias del imputado - personalidad, condiciones de vida, antecedentes - y conducta anterior y
posterior al delito: moralidad, domicilio, profesión, relaciones familiares, profesión, intolerancia ante la
detención o contactos internacionales. Por eso es que se afirma con justeza que "Solo se ordenará
la prisión preventiva cuando existan razones fundadas para creer que las personas
de que se trata han participado en la comisión de un presunto delito y se tema que
intentarán sustraerse o que cometerán otros delitos graves, o exista el peligro de
que se entorpezca seriamente la administración de justicia si se las deja en
libertad".
5.6.- En ese orden, se advertiría el riesgo procesal de fuga en tanto en cuanto asistimos a la
existencia de un delito grave de naturaleza pluriofensiva, que afecta la seguridad y la salud
pública, con la concurrencia de un agravante, que cerca del lugar donde vendría traficando
droga, funcionan dos instituciones educativas: Instituto República Federal Alemana y el
Centro Educativo San José, en que la pena respondería a dicha realidad, sin que se haya
acreditado con solvencia arraigo laboral, al contrario, se ha informado que registra
precedentes delictivos por similar delito, tema que nos enfrentaría a un modus vivendi, pues
ha resultado condenado por tráfico ilícito de drogas, siendo que, respecto al arraigo
domiciliario, el domicilio que él mismo ha indicado que le pertenece - calle Tumbes Mz A lote
17 Pueblo JOvern Elías Aguirre - habría estado destinado al tráfico y consumo de drogas,
hallándose pasta básica de cocaína y elementos vinculados con dicho delito, conforme se ha
razonado en los puntos precedentes. Asimismo, la carga subjetiva de la pena, que se
esperaría en este procedimiento y la inexistencia de arraigo laboral y familiar, determinan un
riesgo procesal, tanto más si se ha probado, fundadamente, que pese a las reiteradas
citaciones para que concurra a prestar su declaración, no lo hizo, solicitándose, en algunas
oportunidades, reprogramaciones, a tal punto, que después de varios meses, concurrió a
prestar su manifestación, habiéndose dado por concluida la investigación el doce de enero
de dos mil diecisiete.
5.7.- Aun cuando es evidente que concurren los tres presupuestos que exige el artículo 268°
del Código Procesal Penal, sin embargo por tratarse de una restricción de un derecho
fundamental como es la libertad, importa realizar un test de proporcionalidad respecto a la
idoneidad, necesidad y proporcionalidad de la medida impuesta. Así, el aprisionamiento
anticipado dictado por el órgano jurisdiccional es idónea para la finalidad perseguida, esto
es, contar con la presencia del imputado en el juzgamiento y en el propio desarrollo del
proceso. También es necesaria, porque no existen de momento otras medidas menos
gravosas que cumplan la misma finalidad, teniendo en cuenta la magnitud de los cargos
formulados, la alta probabilidad de comisión delictiva y su vinculación con el imputado, y
la propia debilidad en los arraigos. Y por último, respecto al subprincipio de la
proporcionalidad propiamente dicha, frente al derecho a la libertad se impone en el
presente caso, la atribución constitucional que tiene el Estado, a través del Ministerio
1
SAN MARTIN CASTRO, César. La privación de la libertad personal en el proceso penal y en el
derecho internacional de los derechos humanos. En: Prisión Preventiva. Instituto Pacífico. Actualidad
Penal. Primera edición, mayo 2015, pp. 141.
Público, de procurar la persecución y sanción de conductas que resienten el sistema
democrático, frente a una ola de inseguridad ciudadana, en que el propio vecindario habría
informado a los elementos policiales del tráfico de drogas cerca de instituciones educativas
de Chiclayo.
5.8.- En cuanto a la razonabilidad del plazo, teniéndose en cuenta que ha concluido la
investigación preparatoria y que la finalidad de garantizar el correcto desarrollo del proceso
estaría relacionado, únicamente, con el juzgamiento, los nueve meses otorgados por la juez
a quo no respondería al criterio de razonabilidad, teniéndose en cuenta que el requerimiento
tuvo lugar en octubre de dos mil dieciséis y la audiencia tuvo lugar el veinticuatro de
febrero de dos mil diecisiete cuando se ha dispuesto la conclusión de la investigación.
Siendo así, corresponde revocar dicho extremo y fijar en seis meses el plazo del
aprisionamiento anticipado
Sexto.- Conclusión
Siendo así, la medida impuesta supera el test de proporcionalidad, por lo que corresponde
confirmar la venida en grado, desestimándose los agravios expuestos en los recursos de
apelación, máxime si en la apelada se ha dado respuesta cabal a las alegaciones de la
defensa, y que ahora se ha establecido el plazo de seis meses de aprisionamiento, que está
bajo los estándares de un plazo razonable y que se condice con la naturaleza del proceso.
Por las consideraciones expuestas, la SEGUNDA SALA DE APELACIONES DE LA
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LAMBAYEQUE, HA RESUELTO POR
UNANIMIDAD:
1.- CONFIRMAR la resolución número TRES veinticuatro de febrero del dos mil
diecisiete, que declara fundado el requerimiento de prisión preventiva formulado por el
Ministerio Público contra Marco Antonio Olano Polo por el delito contra la Salud
Pública en su figura de Tráfico Ilícito de drogas en agravio del Estado Peruano.
2.- REVOCAR la resolución número TRES del veinticuatro de febrero del dos mil
diecisiete en el extremo que fija en nueve meses el plazo de la prisión preventiva,
REFORMÁNDOLA se fija en SEIS MESES dicho plazo; con pago de costas, si los
hubiere.
Srs.
Solano Chambergo
Quispe Díaz
Rodríguez Llontop
 CORTE SUPERIOR DE LAMBAYEQUE
Secretario: CEPEDA HERRERA RITA MERCEDES DEL MILAGRO
Fecha: 24/03/2017 15:53:19
Razon: CEDULA ELECTRONICA
D.Judicial: LAMBAYEQUE/CHICLAYO
FIRMA DIGITAL

PODER JUDICIAL DEL PERU 24/03/2017 15:53:20

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA CEDULA ELECTRONICA Pag 1 de 1
LAMBAYEQUE Número de Digitalización
Centro Civico (Av. José Leonardo Ortiz N° 155) 0000181678-2017-ANX-SP-PE

NOTIFICACION N° 5400-2017-SP-PE
EXPEDIENTE 03611-2016-36-1706-JR-PE-06 SALA 2° SALA PENAL DE APELACIONES - FLAGRANCIA, OAF Y
RELATOR SECRETARIO DE SALA
CEPEDA HERRERA RITA MERCEDES DEL MILAGRO

IMPUTADO : OLANO POLO, MARCO ANTONIO

AGRAVIADO : EL ESTADO ,
DESTINATARIO OLANO POLO MARCO ANTONIO

DIRECCION : Dirección Electrónica - N° 54000

Se adjunta Resolucion SIETE de fecha 24/03/2017 a Fjs : 7

ANEXANDO LO SIGUIENTE:
RES.N.7, DE FECHA 24.3.17

24 DE MARZO DE 2017