Introducción A Las Contrataciones Del Estado

Luis Morante Guerrero
MÓDULO I
INTRODUCCIÓN A LAS CONTRATACIONES DEL ESTADO
C O N T E N I D O
1. Finalidad de la normativa de contrataciones del Estado
2. Especialidad y aplicación supletoria de la normativa de contrataciones
2.1. Especialidad de la normativa de contrataciones
2.2. Aplicación supletoria a la normativa de contrataciones
2.3. Otros instrumentos normativos
3. Competencias en materia de contrataciones del Estado
4. Principios que rigen las contrataciones del Estado
4.1 Principio de Libertad de concurrencia
4.2 Principio de Igualdad de trato.
4.3 Principio de Transparencia
4.4 Principio de Publicidad
4.5 Principio de Competencia
4.6 Principio de Eficacia y Eficiencia
4.7 Principio de Vigencia Tecnológica
4.8 Principio de Sostenibilidad ambiental y social
4.8.1 Principio de sostenibilidad ambiental
4.8.2 Principio de sostenibilidad social y desarrollo humano
4.9 Principio de Equidad
4.10 Principio de Integridad
5. Marco jurídico para la aplicación de la normativa de contrataciones del Estado
5.1 Ámbito de aplicación de la normativa de contrataciones del Estado
5.1.1 Supuestos de aplicación subjetiva
5.1.1 Supuestos de aplicación objetiva
6. Supuestos excluidos del ámbito de aplicación de la normativa de contrataciones del Estado
Módulo I 1
7. Supuestos excluidos del ámbito de aplicación de la normativa de contrataciones del Estado
sujetos a supervisión.
Subcapítulo II
1. De las organizaciones con la capacidad de realizar contrataciones
2. Organización de los procesos de contratación
3. Organización de la Entidad para las contrataciones
3.1 El Reglamento de Organización y funciones y el OEC
3.2. Funciones y vinculaciones del OEC
3.3. La capacitación del OEC
3.4. Implicancias del Órgano Encargado de las Contrataciones en el proceso de contratación
4. Funcionarios, dependencias y órganos encargados de las contrataciones
4.1 El Titular de la Entidad
4.2 El Área Usuaria
4.3 El Órgano Encargado de las Contrataciones
5. Responsabilidades esenciales
6. Supervisión de la Entidad
Subcapítulo III
1. Impedimentos para contratar con el Estado
1.1 Finalidad de los impedimentos para contratar con el Estado
1.2 Alcances de los impedimentos
1.3 Clases de impedimentos
1.3.1 Impedimentos directos
1.3.2 Impedimentos indirectos
2. Calificación exigible a los proveedores
3. Participación en consorcio
3.1 Responsabilidad en los consorcios
4. Protección y promoción de la competencia y prevención del delito

I
SUBCAPÍTULO I
INTRODUCCIÓN
Dada la coyuntura de los últimos años y el análisis de la práctica jurídica en
materia de contrataciones del Estado se ha constatado necesario modificar
el marco normativo aplicable a las contrataciones que realiza el Estado, con
el fin de mejorar los procesos de contratación para la adquisición de bienes,
servicios, así como la ejecución de obras y la contratación de consultorías. En
función a ello, el 07 de enero del 2017 se publicó en el Diario Oficial “El Pe-
ruano” el Decreto Legislativo N° 1341 que modifica la Ley N° 30225, Ley de
Contrataciones del Estado en el marco de las facultades para legislar otorgadas
por el Congreso de la República al Poder Ejecutivo, mediante Ley N° 30506.
La Ley N° 30506 delegó en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar, por el
plazo de noventa (90) días calendario, en materia de reactivación económica
y formalización, seguridad ciudadana, lucha contra la corrupción, agua y
saneamiento y reorganización de Petroperú S.A., en los términos a que hace
referencia el artículo 104 de la Constitución Política del Perú y el artículo 90
del Reglamento del Congreso de la República.
Dentro de las materias específicas que comprende la citada delegación de
facultades se encuentra la modificación del marco normativo del sistema de
contrataciones del Estado, así como la reorganización del Organismo Supervisor
de las Contrataciones del Estado (OSCE), estableciéndose expresamente que las
medidas que se aprueben no deben restringir las competencias y atribuciones
del Sistema Nacional de Control otorgadas por la Constitución Política del Perú
y su ley orgánica (literal g) del numeral 1 del artículo 2 de la Ley N° 30506).
En el marco de estos cambios legislativos, el 19 de marzo de 2017 se publicó
en el Diario Oficial “El Peruano” el Decreto Supremo N° 056-2017-EF que
modifica el Reglamento de la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado,
aprobado por el Decreto Supremo N° 350-2015-EF, con la finalidad de hacer
el mecanismo de contratación más ágil, transparente y eficiente, con diversas
disposiciones anticorrupción.
Entre los cambios al reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado des-
tacan el carácter público del valor referencial, el impulso de la formalización a
Módulo I 3
Marco General de los Delitos contra la Administración Pública / Módulo I
través de los Catálogos Electrónicos de los Acuerdos Marco, la implementación

de diversas disposiciones anticorrupción, entre otros.
Cabe señalar que, la Segunda Disposición Complementaria Transitoria del
Decreto Legislativo N° 1341 a establecido que las modificaciones efectuadas
por el mismo Decreto, entrarán en vigencia a los (15) días contados a partir de
la publicación de las modificaciones al Reglamento.
De la misma forma, la Primera Disposición Complementaria Final del Decreto
Supremo N° 056-2017-EF establece que las modificaciones al Reglamento,
entrarán en vigencia a los quince (15) días contados a partir su publicación en
el Diario Oficial El Peruano, excepto la incorporación del artículo 248-A que
entra en vigencia a partir del día siguiente de la publicación.
Por último, es de mencionar que la Tercera Disposición Complementaria Tran-
sitoria del Decreto Legislativo N° 1341 establece un plazo de treinta (30) días
hábiles de la entrada en vigencia del Decreto Legislativo N° 1341 para que
mediante Decreto Supremo refrendado por el Ministerio de Economía y Fianzas,
se promulgue el Texto Único Ordenado de la Ley N° 30225. Plazo bajo el cual
para el cierre de esta edición, no ha sido publicado el Texto Único Ordenado
de la Ley de Contrataciones.
1. FINALIDAD DE LA NORMATIVA DE CONTRATACIO-

NES DEL ESTADO
El artículo 1 de la Ley de Contrataciones establece que este instrumento nor-
mativo “tiene por finalidad establecer normas orientadas a maximizar el valor
de los recursos públicos que se invierten y a promover la actuación bajo el
enfoque de gestión por resultados en las contrataciones de bienes, servicios y
obras, de tal manera que estas se efectúen en forma oportuna y bajo las me-
jores condiciones de precio y calidad, permitan el cumplimiento de los fines
públicos y tengan una repercusión positiva en las condiciones de vida de los
ciudadanos. Dichas normas se fundamentan en los principios que se enuncian
en la presente Ley”.
En ese sentido la Nueva Ley maximiza el valor (dinero) de los recursos públi-
cos, tomando en consideración el precio, rendimiento y vida útil, condiciones
comerciales, tiempo de atención ante fallas, costo por flete, mantenimiento y
otros elementos aplicables de acuerdo a la naturaleza de la contratación.
Además, el enfoque de gestión por resultados en las contrataciones de bienes,
servicios en general, consultorías y obras, prioriza la calidad sobre las formali-
dades, otorgando mayor discrecionalidad al operador logístico.
4 Módulo I
Sobre el particular, es preciso indicar que el Plan Anual de Contrataciones

ahora se encuentra vinculado al Plan Operativo Institucional (POI), que está
relacionado con el cuadro de necesidades, requerimientos priorizados y espe-
cificaciones técnicas. Igualmente, brinda mayor diversidad en las alternativas
de selección, contratación y solución de controversias1.
En referencia al párrafo anterior, es importante desarrollar algunos contenidos
del temario del examen de nivel básico de la certificación por niveles de los
profesionales y técnicos que laboren en los órganos encargados de las contra-
taciones de las entidades públicas.
La competencia 1 del temario básico para la evaluación de certificación es-
pera q el profesional o técnico “Relacione la Gestión por Resultados con los
elementos del planeamiento estratégico (visión, Misión, Objetivos estratégicos
y acciones estratégicas) teniendo en cuenta su rol ético como servidor público
y los lineamientos de la modernización de la gestión Pública)”2.
Para ello es primordial entender que se entiende por “gestión en nuestro con-
texto actual”, al respecto la Política Nacional de Modernización de la Gestión
Pública establece que “la gestión pública moderna es una gestión orientada a
resultados al servicio del ciudadano. Esto es una gestión en la que funcionarios
públicos calificados y motivados se preocupan por entender las necesidades
de los ciudadanos y organizan tanto los procesos de producción3 o actividades
como los de soporte (los sistemas administrativos), con el fin de trasformar
los insumos en productos (seguridad jurídica, normas, regulaciones, bienes
o servicios públicos) que arrojen como resultado la mayor satisfacción de los
ciudadanos, garantizando sus derechos y al menor costo posible.
Una gestión pública orientada a resultados efectiva se alcanzará cuando las
entidades estén en capacidad de:
i) Establecer objetivos claros y articulados, a nivel sectorial así como territorial
(nacional, regional y local), expresados en metas de producción (cantidades
de servicios de una determinada calidad) que brindarán como resultado
un mayor nivel de satisfacción al ciudadano.
ii) Reasignar los recursos presupuestales para maximizar los niveles de pro-
ducto y resultados esperados. Es decir, formular el presupuesto en función
de los objetivos establecidos en los planes.
iii) Desarrollar y optimizar los procesos de producción o trabajo (la “cadena
de valor”) y los de soporte (que alimentan a los anteriores), con el fin de
1 http://portal.osce.gob.pe/osce/content/nueva-ley-de-contrataciones-gira-en-torno-seis-ejes-principales-asegura-el-osce
2 Política Nacional de Modernización de la Gestión Pública aprobado mediante D.S. N° 004 – 2013 – PCM. Contiene los pilares, ejes,
componentes, lineamientos y roles para la modernización de la gestión pública.
3 Conjunto de acciones que transforman los insumos en productos en la “cadena de valor”.
Módulo I 5
alcanzar los niveles de producción de bienes y servicios públicos de calidad

esperados por la población, con la mayor eficacia y eficiencia posibles en
el uso de los recursos.
iv) Reordenar o reorganizar a nivel nacional, regional y local, las competencias
y funciones contenidas en la estructura funcional actual adecuándolos a
una organización basada en procesos de la cadena de valor.
v) Establecer un sistema de indicadores de desempeño y resultados que le
permitan monitorear y evaluar si los insumos se están transformando en
los productos cuyos resultados son los que los ciudadanos demandan, y
si están aplicando los procesos más eficaces y eficientes. La información
que provea el monitoreo y desempeño deberá capitalizarse en un sistema
de Gestión del Conocimiento que permita establecer procesos de Cambio
Cultural o de Mejora Continua de la Calidad, sobre la base de las mejores
prácticas internacionales (“benchmark”) y nacionales, y a través de la siste-
matización y el almacenamiento de la información relativa a los estándares
de trabajo que mejor funcionaron o los procesos más eficaces y eficientes,
de los formatos más amigables, los términos de referencia o el alcance de
los proyectos, los contratos más seguros, los precios y costos pactados, los
perfiles profesionales que mejor se desempeñaron, las empresas consultoras
con las que se trabajó y una evaluación de su desempeño y otros aspectos
recogidos durante la gestión.
Asimismo, para lograr una gestión pública moderna orientada a resultados, las
entidades deben:
i) Desarrollar canales para lograr mayor transparencia, accesibilidad y parti-
cipación de todos los ciudadanos y rendición de cuentas por el Estado;
ii) Desarrollar y emplear intensivamente tecnologías de información y comuni-
cación (TIC) que permitan acercar los servicios del Estado a los ciudadanos
y empresas, y optimizar los procesos de todos y cada uno de los organismos
que conforman la Administración Pública;
iii) Coordinar y cooperar entre sí, a fin de articular y complementar objetivos,
acciones, recursos y capacidades institucionales en función de maximizar
el rendimiento de dichos recursos y capacidades y a través de estos, el des-
empeño y los servicios del Estado a favor de los ciudadanos; y finalmente;
iv) Fomentar un cambio cultural en las instituciones públicas que permita sos-
tener el esfuerzo de modernización, el cual deberá partir por entender la
necesidad de cambiar la gestión pública hacia una gestión por resultados.
En ese sentido, la gestión del cambio constituye el motor que hará posible
6 Módulo I
sostener este salto de una gestión centrada en sí misma a una que enfoque
su accionar en el ciudadano.
Ahora bien, el modelo de gestión orientada a resultados es un proceso susten-
tado en cinco componentes, los cuales posteriormente, servirán de pilares para
la propuesta central de la política de modernización de la gestión pública.
Sobre el párrafo anterior procedemos a detallar a continuación los componentes
de la gestión pública orientada a resultados:
a) Planeamiento de Estado: Políticas de Estado y de gobierno

Las Políticas Públicas son diseños que sustentan la acción pública. Basadas
en políticas nacionales del Estado, los gobiernos de turno, establecen prio-
ridades de gobierno claras y pertinentes, tomando en cuenta también las
demandas y necesidades de la población, que luego las entidades públicas
expresarán en objetivos, metas y los respectivos procesos que los convertirán
en productos institucionales: regulaciones, procedimientos administrativos,
bienes y servicios públicos, todos los cuales tendrán un impacto positivo
en el ciudadano, dados determinados recursos disponibles.
En un Estado unitario y descentralizado, las Políticas Públicas son las que
permiten integrar y dar coherencia a la intervención del Estado al servicio
del ciudadano, a través de los objetivos establecidos en los Planes Guber-
namentales, los Sectoriales, así como en los Planes Regionales y Locales de
Desarrollo Concertado, y en los Planes Estratégicos y Operativos de todas
y cada una las entidades del sector público en los tres niveles de gobierno.
De ese modo, el Estado busca actuar como un todo coherente y articulado
con el propósito de servir mejor al ciudadano, brindándole un nivel de
satisfacción mayor al que este obtendría si cada entidad lo atendiera de
manera individual y en forma desarticulada.
b) Planeamiento estratégico
El Planeamiento Estratégico parte de considerar las prioridades del país y
de sus ámbitos de gobierno (central, regional, local). Es además, un proceso
en el que cada institución, además de considerar los compromisos políticos
y los mandatos de los planes gubernamentales, reflexionan rigurosamente
sobre los temas del entorno: i) sobre las oportunidades o sobre la justifica-
ción de una necesaria intervención del Estado, así como sobre los riesgos
de un inadecuado accionar del sector público; ii) sobre el entorno macro
económico, legal, político e institucional; iii) sobre las demandas que es-
tablecen los ciudadanos a los que tienen que atender; iv) sobre las formas
en que la sociedad se organiza para resolver esas demandas ciudadanas;
Módulo I 7
y, v) sobre la forma como el Estado ha venido satisfaciendo esas necesi-

dades, mediante qué políticas, qué estrategias, a través de qué agencias
involucradas, qué resultados e impactos ha logrado y qué lecciones ha
sacado del pasado.
Producto de ese proceso, el Plan Estratégico debe contener tanto los ob-
jetivos gubernamentales como los objetivos generales de la entidad, que
se expresan como los resultados que ésta espera alcanzar en relación a la
demanda ciudadana. Para llevar esto a la práctica, los objetivos generales
del Plan Estratégico deben reflejarse en los Planes Operativos, que con-
tienen objetivos más específicos y metas claras de cantidad y calidad de
producción de bienes o servicios que permitirán articular el presupuesto o
programas presupuestales y así satisfacer las demandas ciudadanas de la
manera más eficaz y eficiente.
c) Presupuesto para resultados

Un Estado moderno al servicio del ciudadano, además de objetivos claros,
requiere que sus presupuestos sean asignados también con orientación a
resultados, es decir, en función a los productos que los ciudadanos esperan
recibir para satisfacer sus demandas. Sobre todo considerando que los
recursos son escasos, lo cual obliga a priorizar. En ese proceso la transpa-
rencia y rendición de cuentas son sumamente importantes en los procesos
de asignación y evaluación del destino de los recursos.
De ese modo, se contribuirá con una gestión orientada a resultados y se
podrá aspirar a dar un gran cambio en la gestión pública, de una gestión
que se mira a sí misma, supeditada al proceso presupuestario, inercial, a
una gestión para la obtención de resultados para el ciudadano. Ello facilitará
el cierre de brechas de calidad y cobertura de infraestructura y servicios
públicos, con mayor eficiencia económica, manteniendo el equilibrio
fiscal y fortaleciendo la articulación de todas las entidades públicas en el
territorio nacional.
En el país el proceso ha sido impulsado por el Ministerio de Economía
y Finanzas desde el 2007 a través de los Programas Presupuestales, con
los cuales se busca contribuir “a una mayor eficiencia y eficacia del gasto
público a través de una completa vinculación entre los recursos públicos
asignados y los productos y resultados propuestos para favorecer a la
población”
La aplicación de esta estrategia requiere avanzar en el cumplimiento de
lo siguiente:
8 Módulo I
1. Entidades verdaderamente comprometidas con alcanzar sus resultados

propuestos; el logro de lo que llamamos la apropiación;
2. Declaración explícita sobre la responsabilidad en el logro de resultados
y productos que posibilite la rendición de cuentas;
3. Producción de información de resultados, productos y costos de insu-
mos;
4. Hacer uso de la información generada en el proceso de toma de deci-
siones de asignación presupuestaria, y hacerlo con transparencia hacia
las entidades y los ciudadanos.
Como se aprecia, la propuesta de los Programas Presupuestales se enmar-
ca claramente con la gestión por resultados y usa también el enfoque de
cadena de valor. De acuerdo con esta propuesta, la cadena de valor debe
ser interpretada la siguiente manera:
Concepto Orientación
Resultado Final Es un cambio en las condiciones, cualidades o características inherentes a una

(Impacto) población identificada, en el entorno en el que se desenvuelve o en las organi-
zaciones que la sirven, tanto del sector público como privado. Corresponde a
un objetivo de política nacional.
Resultado Específico Es el cambio que se busca alcanzar para solucionar un problema identificado sobre
(Resultado) una población objetivo, y que a su vez, contribuye al logro de un resultado final.
El resultado específico no constituye un fin en sí mismo.
Producto Es el conjunto articulado (entregable) de bienes y/o servicios que recibe la

población beneficiaria con el objetivo de generar un cambio. Los productos
son la consecuencia de haber realizado, según las especificaciones técnicas, las
actividades correspondientes en la magnitud y el tiempo previstos.
Actividad Es una acción sobre una lista específica y completa de insumos, que en conjunto
con otras actividades garantizan la provisión del producto.
Insumo Bienes y servicios necesarios y suficientes para llevar adelante la Actividad.
d) Gestión por procesos

Una gestión al servicio del ciudadano necesariamente deberá cambiar el tra-
dicional modelo de organización funcional y migrar hacia una organización
por procesos contenidos en las “cadenas de valor” de cada entidad, que
aseguren que los bienes y servicios públicos de su responsabilidad generen
resultados e impactos positivos para el ciudadano, dados los recursos dispo-
nibles. Los procesos son definidos como una secuencia de actividades que
trasforman una entrada o insumo (una solicitud de un bien o un servicio)
en una salida (la entrega del bien o el servicio), añadiéndole un valor en
cada etapa de la cadena (mejores condiciones de calidad/precio, rapidez,
facilidad, comodidad, entre otros).
Módulo I 9
Los procesos son de dos tipos. Por un lado, los que resultan directamente
de la producción de un bien o servicio, denominados “procesos clave” de
la cadena de valor y por otro lado, los denominados “de soporte”, que
sirven de manera transversal a todas las actividades, tales como la admi-
nistración central, la gestión financiera, del personal, la infraestructura, el
equipamiento y la logística, que en el sector público están regulados por
los Sistemas Administrativos nacionales aplicables a todas las entidades.
En un modelo de gestión por resultados, los dos tipos de procesos deben
ser optimizados.
Las organizaciones modernas estudian rigurosamente cómo optimizar,
formalizar y automatizar cada uno de sus procesos internos, como parte
de la “cadena de valor”. Los recursos (insumos) esenciales para optimizar
la cadena de valor son el personal (conocimiento), la infraestructura (ins-
talaciones), los equipos, las técnicas y métodos, y las finanzas.
e) Servicio civil meritocrático

La gestión de recursos humanos es un área crítica en todo tipo de organi-
zación, puesto que son personas las que definen los objetivos, formulan los
planes y políticas, asignan recursos y los gestionan a través de procesos. En
el sector privado, la gestión de recursos humanos consiste en un sistema
de empleo, en el que se trata de proveer y administrar el personal idóneo
para cumplir los fines de la organización. En el sector público, la gestión de
personal implica dos dimensiones adicionales muy importantes: en primer
lugar, una diferente relación entre agente (la entidad y su personal) y prin-
cipal (los ciudadanos), intermediada por autoridades políticas elegidas o
designadas (mandatarios) que constantemente deben re-legitimarse ante
los ciudadanos (mandantes)25; en segundo lugar, los servidores del Estado
están sometidos al escrutinio público y deben ejercer sus responsabilidades
con integridad y neutralidad, asegurando además como resultado el mayor
valor público posible en beneficio de las personas, lo que agrega comple-
jidad a la definición de sus perfiles y a la evaluación de su desempeño.
Por ello, son tres los atributos fundamentales del servidor público: (i) la
responsabilidad ante las autoridades democráticamente elegidas, como
representantes de los ciudadanos; (ii) la independencia política que deben
tener respecto de los intereses específicos de políticos y grupos de poder,
dado que deben defender los intereses de los ciudadanos y garantizar la
neutralidad de la acción pública; y (iii) la capacidad técnica para desarrollar
políticas públicas eficaces.
10 Módulo I
Cada uno de estos atributos es exigible en mayor o menor medida, de-

pendiendo del tipo de función y según los servidores tengan una posición
más o menos cercana a la autoridad política de su entidad.
En muchos países se han venido ejecutando durante las últimas décadas
reformas del servicio civil, con el objetivo de compatibilizar esas tres dimen-
siones. La tendencia actual se dirige a buscar un mayor mérito y flexibili-
dad. Un mayor mérito significa profesionalización y capacidad técnica del
servicio público, y la mayor flexibilidad se relaciona con un servicio más
adaptable al entorno, y por lo tanto, con mayor capacidad de responder a
los cambios estratégicos de gobierno así como a las demandas y expecta-
tivas de los ciudadanos. Los regímenes tradicionales de recursos humanos
se orientaron hacia la uniformidad y control central como protección frente
a la arbitrariedad, politización y búsqueda de rentas en la administración
pública. Sin embargo, se ha comprobado que estos sistemas usualmente
no logran introducir mayor meritocracia y hacen más rígida la gestión de
las personas. Una mayor rigidez no eleva el cumplimiento ni reduce la
corrupción, pero sí puede llevar a la ineficiencia y parálisis. Se ha eviden-
ciado la necesidad de la flexibilidad para dar espacio a los gestores para
dirigir las organizaciones, adaptarse a los cambios y emprender prácticas
innovadoras en beneficio de los ciudadanos.
En ese sentido, la gestión de las personas en el sector público debe ser inte-
gral, de manera que considere los tres atributos fundamentales del servidor
público de manera alineada y articulada con la estrategia institucional.
f ) Seguimiento, evaluación y gestión del conocimiento

Un elemento imprescindible de la gestión por resultados es el proceso
continuo de recolección y análisis de datos que tienen como objetivo el
seguimiento y monitoreo de los indicadores de insumo, proceso y produc-
to, así como la evaluación de los resultados e impactos de las actividades,
programas y proyectos desarrollados por una entidad, con el propósito de
mejorar o garantizar la provisión de productos o servicios a los ciudadanos.
De esta forma se busca medir el desempeño de la institución a través del
grado de cumplimiento de sus metas de asignación de los recursos, en
función de las prioridades establecidas a nivel funcional y territorial en
sus planes estratégico, operativo y presupuesto. En tal sentido, se busca
medir, con transparencia, la eficacia en el cumplimiento de los objetivos,
la eficiencia en el uso de recursos y la calidad o el grado de satisfacción
percibida por los ciudadanos atendidos. Esta información finalmente debe
generar el conocimiento adecuado para la mejora continua de la calidad
de la acción del Estado en el servicio al ciudadano.
Módulo I 11
La gestión del conocimiento es una disciplina emergente que tiene como

objetivo generar, compartir y utilizar el conocimiento tácito (know-how) y
explícito (formal) existente en un determinado colectivo u organización, para
dar respuestas a las necesidades de los individuos y de las comunidades
en su desarrollo. El objetivo es administrar conocimiento y los aprendizajes
organizacionales para mejorar el funcionamiento de las entidades, toman-
do en cuenta buenas prácticas propias o de terceros para retroalimentar
el diseño e implementación de sus estrategias de acción y asegurar así
resultados positivos y relevantes. Cuando la gestión del conocimiento se
implementa formalmente en el sector público, los sistemas se vuelven cada
vez más interconectados, los procesos se hacen más visibles y dinámicos,
se pueden optimizar los recursos y mejora la transparencia en el manejo
de los asuntos públicos.
Dentro de los indicadores de evaluación para la certificación se solicita al profe-
sional o técnico que éste comprenda la definición de “gestión por resultados”.
La cuál es entendida por la Política Nacional de Modernización de la Gestión
Pública de la siguiente manera:
“La GpR implica una administración de las organizaciones públicas
focalizadas en la evaluación del cumplimiento de acciones estratégicas
definidas en un plan de gobierno y un plan de desarrollo. En otras
palabras, “es un enfoque de gestión que busca incrementar la eficacia
y el impacto de la políticas del sector público a través de una mayor
responsabilidad de los funcionarios por los resultados de su gestión”.
La implantación de un proceso de Modernización de la Gestión Pública,
en este sentido puede ser entendido, como la incorporación de nuevos
enfoques de índole corporativo, tales como Reingeniería, Benchmar-
king, Outsourcing, etc., con la finalidad de superar la administración
burocrática que caracterizaba a los países menos desarrollados.
Asimismo, este cambio cultural debe contemplar a los funcionarios
públicos, de tal modo que se impulsaran políticas de personal, cen-
tradas en premiar el buen desempeño, fomentar la capacitación y el
perfeccionamiento profesional, hoy ausentes en la gestión pública
peruana”4.
La Política Nacional de Modernización de la Gestión Pública (PNMGP) está
organizada en cinco secciones. En la primera se presenta la justificación de la
política, basada en el diagnóstico realizado. En la segunda presenta la visión de
la PNMGP y se establece el alcance, el objetivo y los principios orientadores. En
4 Cfr. Gestión Pública (Material de Trabajo). Asociación Civil Transparencia y Instituto para la Democracia y la Asistencia Electoral - IDEA
Internacional, 2008, p. 19-21. Véase: http://www2.congreso.gob.pe/sicr/cendocbib/con4_uibd.nsf/8453BD9D9F57489405257C0C0014A
7FC/$FILE/Gesti%C3%B3n_P%C3%BAblica.pdf
12 Módulo I
la tercera se presenta el marco conceptual de una “gestión pública orientada

a resultados”, enfoque principal hacia el que la PNMGP busca conducir la
gestión en el Estado y se desarrollando cinco elementos fundamentales o
pilares de la Gestión para Resultados y tres ejes transversales que deben acom-
pañar su desarrollo. La cuarta sección contiene los lineamientos estratégicos
dirigidos a las entidades del sector público para el proceso de modernización
de la gestión pública, que han sido agrupados en tres categorías: los dirigidos a
las entidades públicas en general, los lineamientos para los ministerios y entes
rectores de sistemas funcionales y finalmente, los lineamientos para los entes
rectores de los sistemas administrativos. En la sección final, se presenta el rol
que en este proceso debe tener el ente rector de la PNMGP.
La tercera sección de la PNMGP establece como pilares centrales de la Política
de Modernización de la gestión pública, los siguientes:
1. Políticas Públicas, Planes Estratégicos y Operativos
2. Presupuesto para resultados
3. Gestión por procesos, simplificación administrativa y organización institu-
cional
4. Servicio civil meritocrático
5. Sistema de información, seguimiento, evaluación y gestión del Conoci-
miento
Otra capacidad que se desarrolla en la evaluación de certificación consiste en
identificar la Gestión por Resultados como el enfoque de la Política Nacional
de Modernización de la Gestión Pública. Para ello debemos señalar que el texto
de la Política antes mencionada señala que “En la tercera se presenta el marco
conceptual de una “gestión pública orientada a resultados”, enfoque principal
hacia el que la PNMGP busca conducir la gestión en el Estado y se desarrollando
cinco elementos fundamentales o pilares de la Gestión para Resultados y tres
ejes transversales que deben acompañar su desarrollo”.
Módulo I 13
Ejemplo de una cadena de valor
Fuente: http://spij.minjus.gob.pe/Graficos/Peru/2013/Enero/09/DS-004-2013-PCM-01.pdf
Nota:
El punto de partida de la reforma de la normativa de contrataciones del Estado que se producirá con la entrada en vigencia de la Ley N° 30225,
Ley de contrataciones del Estado (en adelante, la “Ley”), y su reglamento, puede verse claramente de la comparación de los mandatos contenidos
en los primeros artículos tanto del Decreto Legislativo N° 1017 (en adelante, la “anterior ley”) como de la nueva Ley.
En efecto, el núcleo básico de la norma aún vigente establece que la finalidad de la misma es maximizar el dinero del contribuyente logrando
que las contrataciones realizadas por el Sector Público se realicen en forma oportuna y bajo las mejores condiciones de calidad y precio, ello,
en el marco de un conjunto de principios. Por su lado, el núcleo de la nueva Ley conserva estos elementos pero les añade otros de trascendental
importancia: la gestión por resultados y la repercusión positiva en las condiciones de vida de los ciudadanos.
Como puede verse se trata de un giro que busca alejar a la administración pública del puro formalismo, concentrándose en guiar su actuación
administrativa hacia la obtención de resultados que signifiquen, necesariamente, una mejora en el bienestar de las personas, lo cual concuerda
con lo dispuesto en el inciso 1 del artículo 2° de la Constitución Política del Perú.
Pero estos aspectos no tienen efectos solamente en las actuaciones administrativas, puesto que no es posible dinamizar estas, si es que no se
mejora las condiciones generales en las que el sector privado contratará con el Estado.
La reforma de la normativa de contrataciones del Estado, en consecuencia, articula al sector público y al sector privado en torno de un objetivo
común: la repercusión positiva -de los contratos que suscriben ambas partes- en las condiciones de vida de la ciudadanía. De esta manera, se
logra que el sector privado se involucre en la finalidad pública que es inmanente a la actuación del Estado y, al mismo tiempo, se consigue que el
Estado sea un agente que contribuya a la dinamización de la economía.
En efecto, como se señaló en la Exposición de Motivos de la Ley, sus disposiciones normativas responden a la necesidad de contar con un régimen
de contratación pública eficiente y orientado hacia la gestión por resultados, que además de promover y dinamizar las inversiones y la economía,
permita que el presupuesto aportado por los ciudadanos se convierta en bienes, servicios y obras para la comunidad; ello sin perjuicio que se
logren otros objetivos orientados a la sostenibilidad ambiental y social.
Así, el presente reglamento busca completar la tarea iniciada por la nueva Ley, consolidando políticas de transparencia, modernización y sim-
plificación de las contrataciones públicas, de manera que éstas se constituyan en un valioso instrumento de gestión para atender las demandas
de la comunidad.
En consecuencia, la regulación que este texto normativo propone permite que el Estado gestione las operaciones de las contrataciones en base a
la ejecución de mecanismos cuyo fin último no es el cumplimiento estricto de formalidades y plazos sino el abastecimiento u obtención de bienes,
servicios y obras que el Estado requiere para realizar sus funciones. En concordancia con ello, se contemplan márgenes para la acción discrecional
de parte del operador logístico, quien según cada situación específica y atendiendo a las características particulares de la contratación, puede
adoptar decisiones operativas y de gestión bajo el parámetro de los principios de contratación pública recogidos en el artículo 2 de la Ley. Ahora
bien, cabe señalar que para que la acción discrecional del operador logístico tenga el impacto debido, se ha indicado la necesidad impostergable
que la Contraloría General de la República conozca y comparta el nuevo enfoque de la Ley, de tal manera que las acciones de control que se
14 Módulo I
realicen sobre los procesos de contratación que se ejecuten bajo los términos de la nueva Ley -ya sea directamente o a través de los órganos de
control interno de las Entidades- dejen de lado el control estricto del procedimiento para dar lugar al control de la discrecionalidad conforme al
enfoque que impone la gestión por resultados (Exposición de motivos de la Ley N° 30225).
2. ESPECIALIDAD Y APLICACIÓN SUPLETORIA DE LA

NORMATIVA DE CONTRATACIONES
2.1. Especialidad de la normativa de contrataciones

La Primera Disposición Complementaria Final de la Ley N° 30225 modificada
señala que “La presente Ley y su reglamento prevalecen sobre las normas del
procedimiento administrativo general, de derecho público y sobre aquellas de
derecho privado que le sean aplicables. (…)”.
“Lo anterior se encuentra en concordancia con lo indicado por RUBIO CO-
RREA5 quien señala que “La disposición especial prima sobre la general, lo
que quiere decir que si dos normas con rango de ley establecen disposiciones
contradictorias o alternativas pero una es aplicable a un espectro más general
de situaciones y otra a un espectro más restringido primará esta sobre aquella
en su campo específico”. (El subrayado es agregado).
Dentro de las normas de derecho público se encuentran las normas que re-
gulan la organización de la actividad del Estado y demás entes públicos y sus
relaciones entre ellos y entre los particulares, donde se encuentran las normas
del procedimiento administrativo general. Dicho criterio ha sido considerado
en la modificación de la referida Disposición Complementaria Final realizada
mediante Decreto Legislativo Nº 1341, próximo a entrar en vigencia, que indica
que: “La presente Ley y su reglamento prevalecen sobre las normas del proce-
dimiento administrativo general, de derecho público y sobre todas de derecho
privado que le sean aplicables”. (El subrayado es agregado).
En ese sentido, la normativa de contrataciones del Estado prevalece sobre las
normas del procedimiento administrativo general, como por ejemplo el Decreto
Legislativo Nº 1246, por lo que siguen vigentes las disposiciones contenidas
en Reglamento y las Bases Estándar en lo referido a la forma de acreditar los
requisitos de calificación referidos a la capacidad legal y los requisitos para el
perfeccionamiento del contrato, específicamente respecto a la presentación de
la copia del DNI y de la vigencia de poder”6.
Asimismo es importante “reconocer que existen determinados instrumentos
legales, también de carácter especial, que regulan otras materias relacionadas
5 RUBIO CORREA, Marcial. El Sistema Jurídico, Lima: Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Católica del Perú, 2009, décima edición,
Pág.137.
6 Opinión Nº 081-2017/DTN
Módulo I 15
con las contrataciones del Estado, como las normas presupuestarias, de abas-
tecimiento, entre otras”.
2.2. Aplicación supletoria a la normativa de contrataciones

La Primera Disposición Complementaria Final de la Ley N° 30225 modificada
señala que “(…) son de aplicación supletoria a todas aquellas contrataciones
de bienes, servicios u obras que no se sujeten al ámbito de aplicación de la
presente Ley, siempre que dicha aplicación no resulte incompatible con las
normas específicas que las regulan y sirvan para cubrir un vacío o deficiencia
de dichas normas. (…).”
“[E]n principio, toda normativa especial debe ser aplicada a la materia especí-
fica que la misma pretende regular. Sin embargo, durante la aplicación de una
norma especial pueden advertirse ciertos vacíos o deficiencias que pueden ser
previstos por la normativa general. En estos casos se configura la aplicación
supletoria de la norma general por defecto de la norma especial.
En efecto, la supletoriedad implica la existencia de “(…) la norma uno, a la que
le corresponde regular un hecho pero no lo hace, denominada suplida, y a la
norma dos, que sí contiene una regulación para tal hecho, llamada supletoria”,
las que comúnmente se conectan o vinculan a través de una remisión. La aplica-
ción supletoria de normas está “condicionada a que no exista incompatibilidad
de naturaleza entre los ordenamientos vinculados”.
Así, se entiende que la relación que conecta a ambas normas puede graficarse
en la satisfacción que la norma general otorga a los vacíos legales originados
en la norma especial”7.
No obstante, el artículo IX del Título Preliminar del Código Civil establece
que: “Las disposiciones del Código Civil se aplicarán supletoriamente a las re-
laciones y situaciones jurídicas reguladas por otras leyes, siempre que no sean
incompatibles con ellas.”
Sobre el particular, Marcial Rubio ha precisado que la aplicación supletoria de
las normas del Código Civil opera “siempre que no sean incompatibles con
su naturaleza”, es decir, que las normas del Código Civil, supletorias, sean
compatibles con la naturaleza de las normas suplidas. Asimismo, respecto de
la manera de determinar dicha compatibilidad, indica que “(…) no puede
establecerse reglas generales y válidas para todos los casos. Simplemente, el
criterio metodológico a adoptar será el de analizar en cada situación, los prin-
7 OPINIÓN N.º 051-2008/DOP
16 Módulo I
cipios subyacentes al caso materia de estudio, y compararlos con los principios

correspondientes a la normatividad civil que sería supletoriamente aplicable”8.
Como se advierte, el Código Civil establece la aplicación supletoria de sus
normas a las relaciones y situaciones jurídicas reguladas por otras leyes del
ordenamiento jurídico nacional, siempre que sean compatibles. Es decir, que
la naturaleza de las normas suplidas sea compatible con la naturaleza de las
normas supletorias.
Por ejemplo, para el caso de vinculaciones a través de contratos administrati-
vos, cabe precisar que si bien el contrato administrativo presenta características
especiales que lo diferencian de los contratos privados regulados por el Có-
digo Civil –en el primero prima el interés público que la Entidad contratante
persigue-, ello no enerva el hecho que nos encontremos ante un acuerdo de
voluntades a través del cual tanto la Entidad como el contratista buscan satis-
facer su respectivo interés. En este aspecto no existe mayor diferencia entre los
contratos administrativos y los contratos privados. La diferencia fundamental
se encuentra en la potestad de la Entidad contratante de ejercer sus especiales
prorrogativas, también denominadas cláusulas exorbitantes, que le permiten un
margen de discrecionalidad en la ejecución contractual a efectos de conseguir
la satisfacción del interés público por el que ha contratado. Por consiguiente,
puede y “debe reconocerse la aplicación supletoria del Código Civil (…) en los
aspectos en que resulten compatibles”9.
2.3. Otros instrumentos normativos

El marco jurídico de las contrataciones del Estado no sólo se llevan a cabo
conforme a la nueva Ley de Contrataciones y su Reglamento, también requie-
ren de un contenido complementario desarrollado a través de directivas que
el OSCE elabora para tal efecto; conjuntamente con los documentos estándar,
manuales, y demás documentos de orientación que se ponen a disposición
de los usuarios de la contratación pública. Al respecto cabe señalar que ante
la entrada en vigencia de la Nueva Ley de Contrataciones, se ha dispuesto la
publicación de las siguientes nuevas Directivas, que posiblemente no serán las
últimas:
8 Rubio Correa, Marcial. Biblioteca para leer el Código Civil, Volumen III, Título Preliminar, sexta edición. Lima: Fondo Editorial de la Pontificia
Universidad Católica del Perú, 1993, Pág. 163.
9 OPINIÓN N.° 050-2009/DTN
Módulo I 17
BASES ESTÁNDAR
· Directiva Nº 015-2017-OSCE/CD - PROCEDIMIENTO DE ADJUDICACIÓN

SIMPLIFICADA EN FORMA ELECTRÓNICA Y BASES ESTÁNDAR PARA
LA CONTRATACIÓN DE BIENES, SERVICIOS EN GENERAL Y CONSUL-
TORÍAS EN GENERAL. Aprobada mediante Resolución Nº 297-2017-
OSCE/CD de fecha 28 de setiembre de 2017. Nuevo.
1. Estándar de Adjudicación Simplificada en forma electrónica para la contratación
de bienes.
de suministro de bienes.
de servicios en general.
del servicio de consultoría en general.
· Directiva Nº 001-2017-OSCE/CD - BASES Y SOLICITUD DE EXPRESIÓN

DE INTERÉS ESTÁNDAR PARA LOS PROCEDIMIENTOS DE SELEC-
CIÓN A CONVOCAR EN EL MARCO DE LA LEY N° 30225. Aprobada
mediante Resolución Nº 001-2017-OSCE/CD de fecha 31 de marzo de
2017, modificada mediante Resolución N° 017-2017-OSCE/CD.
1. BASES ESTÁNDAR DE LICITACIÓN PÚBLICA PARA LA CONTRATACIÓN DE
BIENES
SUMINISTRO DE BIENES
LA EJECUCIÓN DE OBRAS. Nuevo
4. BASES ESTÁNDAR DE CONCURSO PÚBLICO PARA LA CONTRATACIÓN DE
SERVICIOS EN GENERAL
5. BASES ESTÁNDAR DE CONCURSO PÚBLICO PARA LA CONTRATACIÓN
DEL SERVICIO DE CONSULTORÍA EN GENERAL
6. BASES ESTÁNDAR DE CONCURSO PÚBLICO PARA LA CONTRATACIÓN
DEL SERVICIO DE CONSULTORÍA DE OBRA. Nuevo
7. BASES ESTÁNDAR DE ADJUDICACIÓN SIMPLIFICADA PARA LA CONTRA-
TACIÓN DE BIENES
TACIÓN DE SUMINISTRO DE BIENES
TACIÓN DE SERVICIOS EN GENERAL
TACIÓN DEL SERVICIO DE CONSULTORÍA EN GENERAL
TACIÓN DEL SERVICIO DE CONSULTORÍA DE OBRA. Nuevo
TACIÓN DE LA EJECUCIÓN DE OBRAS. Nuevo
13. BASES ESTÁNDAR DE SUBASTA INVERSA ELECTRÓNICA PARA LA CON-
TRATACIÓN DE BIENES O SUMINISTRO DE BIENES
14. BASES ESTÁNDAR DE SUBASTA INVERSA ELECTRÓNICA PARA LA CON-
TRATACIÓN DE SERVICIOS
18 Módulo I
15. SOLICITUD DE EXPRESIÓN DE INTERÉS ESTÁNDAR DE SELECCIÓN DE

CONSULTORES INDIVIDUALES
Versión anterior de las Bases, previo a la modificación incorporada me-

diante Resolución N° 017-2017-OSCE/CD:
3. BASES ESTÁNDAR DE LICITACIÓN PÚBLICA PARA LA CONTRATACIÓN DE LA
EJECUCIÓN DE OBRAS.
6. BASES ESTÁNDAR DE CONCURSO PÚBLICO PARA LA CONTRATACIÓN DEL
SERVICIO DE CONSULTORÍA DE OBRA.
11. BASES ESTÁNDAR DE ADJUDICACIÓN SIMPLIFICADA PARA LA CONTRATA-
CIÓN DEL SERVICIO DE CONSULTORÍA DE OBRA.
12. BASES ESTÁNDAR DE ADJUDICACIÓN SIMPLIFICADA PARA LA CONTRATA-
CIÓN DE LA EJECUCIÓN DE OBRAS.
· Directiva Nº 002-2015-OSCE/CD - “DISPOSICIONES SOBRE EL CONTE-

NIDO DE LAS BASES ESTANDARIZADAS QUE LAS ENTIDADES DEL
ESTADO DEBEN UTILIZAR EN LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
DE CONTRATACIÓN QUE CONVOQUEN AL AMPARO DEL DECRETO
DE URGENCIA N° 004-2015”. Modificada mediante Resolución N° 036-
2016-OSCE/PRE de fecha 22 de enero de 2016.
1. Bases estándar para el procedimiento especial de contratación de bienes o su-
ministro de bienes en el marco del Decreto Urgencia N° 004-2015.
2. Bases estándar para el procedimiento especial de contratación de servicios en
el marco del Decreto Urgencia N° 004-2015.
Directiva Nº 002-2015-OSCE/CD (Versión anterior a la emisión de la Re-

solución Nº 036-2016-OSCE/PRE de fecha 22 de enero de 2016).
1. Bases estándar para el procedimiento especial de contratación de bienes o su-
ministro de bienes en el marco del Decreto Urgencia N° 004-2015.
2. Bases estándar para el procedimiento especial de contratación de servicios en
el marco del Decreto Urgencia N° 004-2015.
· Directiva Nº 003-2013-OSCE/CD “PROCEDIMIENTO PARA LA OBTEN-

CION DE LA CONFORMIDAD DE LAS BASES DEL PROCESO DE SE-
LECCIÓN ABREVIADO (PSA) PREVISTO EN EL DECRETO DE URGEN-
CIA Nº 024-2006”.
1. Bases estándar de proceso de selección abreviado para la contratación de bie-
nes o suministro de bienes
2. Bases estándar de proceso de selección abreviado para la contratación de ser-
vicios o para consultoría en general
3. Bases estándar de proceso de selección abreviado para la contratación de la
ejecución de obras. (Incluye modificaciones dispuestas mediante Resolución Nº
242-2013-OSCE/PRE de fecha 19 de julio de 2013)
4. Bases estándar de proceso de selección abreviado para la contratación de ser-
vicios de consultoría de obra.
Módulo I 19
TRIBUNAL DE CONTRATACIONES DEL ESTADO:
· Directiva N° 009-2017-OSCE/CD - LINEAMIENTOS PARA LA EJECU-

CIÓN DE LA SANCIÓN DE MULTA IMPUESTA POR EL TRIBUNAL DE
CONTRATACIONES DEL ESTADO.
· Directiva Nº 002-2013-OSCE/CD - Lineamientos para el Procedimiento de Asig-
nación de Expedientes en el Tribunal de Contrataciones del Estado.
· Directiva Nº 008-2012-OSCE/CD - Disposiciones que regulan la emisión de De-
cretos y Resoluciones y/o Acuerdos del Tribunal de Contrataciones del Estado y
su notificación, así como la programación de audiencias y lectura de expedien-
tes
SUBASTA INVERSA:
· Directiva Nº 002-2017-OSCE/CD - PROCEDIMIENTO DE SELECCIÓN DE

SUBASTA INVERSA ELECTRÓNICA.
SEACE:
· Directiva Nº 011-2017-OSCE/CD - PROCEDIMIENTO PARA LA EMISIÓN,

ACTUALIZACIÓN Y DESACTIVACIÓN DEL CERTIFICADO SEACE, ASÍ
COMO LAS RESPONSABILIDADES POR SU USO.
o Anexo 1.
o Anexo 2.
o Anexo 3.
o Anexo 4.
o Anexo 5.
· Directiva Nº 008-2017-OSCE/CD - DISPOSICIONES APLICABLES AL

REGISTRO DE INFORMACION EN EL SISTEMA ELECTRÓNICO DE
CONTRATACIONES DEL ESTADO - SEACE.
· Directiva Nº 007-2016-OSCE/CD - CATÁLOGO ÚNICO DE BIENES, SERVI-
CIOS Y OBRAS (CUBSO).
RESUMEN EJECUTIVO:
· Directiva N° 010-2017-OSCE/CD - DISPOSICIONES SOBRE EL CONTE-

NIDO DEL RESUMEN EJECUTIVO DEL ESTUDIO DE MERCADO.
1. Formatos de Resumen Ejecutivo.
20 Módulo I
REGISTRO NACIONAL DE PROVEEDORES:

· Directiva N° 016-2016-OSCE/CD - PROCEDIMIENTO PARA LA INSCRIPCIÓN, RE-
NOVACIÓN DE INSCRIPCIÓN, AUMENTO DE CAPACIDAD MÁXIMA DE CONTRA-
TACIÓN, AMPLIACIÓN DE ESPECIALIDAD Y CATEGORÍAS E INSCRIPCIÓN DE
SUBCONTRATOS DE EJECUTORES Y CONSULTORES DE OBRA EN EL REGIS-
TRO NACIONAL DE PROVEEDORES (RNP).
· Directiva N° 015-2016-OSCE/CD - PROCEDIMIENTO PARA LA INSCRIPCIÓN Y
RENOVACIÓN DE INSCRIPCIÓN DE PROVEEDORES DE BIENES Y SERVICIOS
EN EL REGISTRO NACIONAL DE PROVEEDORES (RNP).
· Directiva N° 014-2016-OSCE/CD - DISPOSICIONES APLICABLES AL PROCEDI-
MIENTO DE ACTUALIZACIÓN DE INFORMACIÓN EN EL REGISTRO NACIONAL
DE PROVEEDORES (RNP).
· Directiva N° 013-2016-OSCE/CD - PROCEDIMIENTO DE EXPEDICIÓN DE LAS
CONSTANCIAS DE NO ESTAR INHABILITADO O SUSPENDIDO PARA CONTRA-
TAR CON EL ESTADO, CAPACIDAD LIBRE DE CONTRATACIÓN E INFORMATIVA
DE NO ESTAR INHABILITADO O SUSPENDIDO.
· Directiva Nº 012-2016-OSCE/CD - PROCEDIMIENTO DE DECLARACIÓN DEL RÉ-
CORD DE EJECUCIÓN Y CONSULTORÍA DE OBRAS EN EL REGISTRO NACIO-
NAL DE PROVEEDORES (RNP).
· Directiva Nº 009-2012-OSCE/CD - Directiva para la fiscalización posterior aleatoria
de los procedimientos administrativos seguidos ante el Registro Nacional de Provee-
dores.
PROCEDIMIENTOS DE SELECCIÓN Y EJECUCIÓN CONTRACTUAL:

· Directiva Nº 012-2017-OSCE/CD - GESTIÓN DE RIESGOS EN LA PLANIFICACIÓN
DE LA EJECUCIÓN DE OBRAS. Incluye las modificaciones aprobadas mediante
Resolución N° 018-2017-OSCE/CD del 23.05.2017
o Anexo N° 1: Formato para identificar, analizar y dar respuesta a riesgos.
o Anexo N° 2: Matriz de probabilidad e impacto según Guía PMBOK.
o Anexo N° 3: Formato para asignar riesgos.
Directiva Nº 012-2017-OSCE/CD - GESTIÓN DE RIESGOS EN LA PLANIFICACIÓN DE
LA EJECUCIÓN DE OBRAS. Aprobado mediante Resolución N° 014-2017-OSCE/CD
del 09.05.2017. Versión anterior a la modificación incorporada mediante Resolución N°
018-2017-OSCE/CD del 23.05.2017
· Directiva Nº 006-2017-OSCE/CD - PARTICIPACIÓN DE PROVEEDORES EN CON-
SORCIO EN LAS CONTRATACIONES DEL ESTADO.
· Directiva N° 004-2017-OSCE/CD - ACCIONES DE SUPERVISIÓN A PEDIDO DE
PARTE.
· Directiva N° 023-2016-OSCE/CD - Disposiciones sobre la Formulación y Absolución
de Consultas y Observaciones.
1. Anexo 1. Formato para formular consultas y observaciones. Archivo Word. Archi-
vo Excel.
2. Anexo 2. Formato para absolver consultas y observaciones. Archivo Word. Ar-
chivo Excel.
· Directiva N° 022-2016-OSCE/CD - Disposiciones aplicables a la comparación de
precios.
1. Anexo 1.
2. Anexo 2.
Módulo I 21
3. Anexo 3.
4. Anexo 4.
· Directiva Nº 004-2016-OSCE/CD - LINEAMIENTOS PARA LA CONTRATACIÓN EN

LA QUE SE HACE REFERENCIA A DETERMINADA MARCA O TIPO PARTICULAR.
· Directiva Nº 009-2009-OSCE/CD - Lineamientos para la aplicación de la garantía de
fiel cumplimiento por prestaciones accesorias.
· Directiva Nº 007-2008-CONSUCODE/PRE - Disposiciones sobre la documentación,
obligaciones y/o requerimientos que las Entidades del Estado deben evitar al elabo-
rar las Bases de los procesos de selección
· Directiva Nº 001-2003-CONSUCODE/PRE - Intervención económica de la obra
PLAN ANUAL DE CONTRATACIONES:

· Directiva Nº 005-2017-OSCE/CD - PLAN ANUAL DE CONTRATACIONES.
CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE:
· Directiva N° 018-2017-OSCE/CD - PROCEDIMIENTO DE DESIGNACIÓN RESI-
DUAL DE ÁRBITROS A CARGO DEL OSCE. Aprobada mediante Resolución Nº
299-2017-OSCE/CD de fecha 28 de setiembre de 2017. Nuevo.
· Directiva N° 017-2017-OSCE/CD - PROCEDIMIENTOS DE INSCRIPCIÓN Y RENO-
VACIÓN EN LA NÓMINA DE PROFESIONALES APTOS PARA DESIGNACIÓN RE-
SIDUAL DEL OSCE, ASÍ COMO SUPUESTOS DE SUSPENSIÓN Y EXCLUSIÓN.
Aprobada mediante Resolución Nº 296-2017-OSCE/CD de fecha 28 de setiembre de
2017. Nuevo.
· Directiva N° 016-2017-OSCE/CD - PROCEDIMIENTO PARA LA INSTALACIÓN DE
ÁRBITRO ÚNICO O TRIBUNAL ARBITRAL AD HOC. Aprobada mediante Resolu-
ción Nº 297-2017-OSCE/CD de fecha 28 de setiembre de 2017. Nuevo.
· Directiva N° 014-2017-OSCE/CD - Procedimiento de recusación de árbitros para
arbitrajes ad hoc y arbitrajes administrados por el SNA-OSCE. Aprobada mediante
Resolución Nº 020-2017-OSCE/CD de fecha 19 de julio de 2017.
· Directiva N° 025-2016-OSCE/CD - Reglamento del Régimen Institucional de Arbitra-
je Subsidiario de Cuantía Menor en Contrataciones del Estado a Cargo del OSCE.
La presente Directiva entrará en vigencia en la oportunidad señalada en el comuni-
cado que emita el OSCE para tales efectos
· Directiva N° 024-2016-OSCE/CD - Reglamento del Régimen Institucional de Arbitra-
je Subsidiario en Contrataciones del Estado a cargo del OSCE. La presente Directiva
entrará en vigencia en la oportunidad señalada en el comunicado que emita el OSCE
para tales efectos, salvo lo dispuesto en el numeral 10.1 de las Disposiciones Finales
de la Directiva.
· Directiva N° 021-2016-OSCE/CD - Tabla de gastos arbitrales aplicables a los arbitra-
jes organizados y administrados por el OSCE y los arbitrajes ad hoc.
· Directiva N° 020-2016-OSCE/CD - Junta de Resolución de Disputas.
· Directiva N° 019-2016-OSCE/CD - Directiva de Acreditación de Instituciones Arbitra-
les por el OSCE. (Incluye modificaciones dispuestas mediante Resolución Nº 277-
2016-OSCE/PRE de fecha 25 de julio de 2016). La presente Directiva entrará en
vigencia en la oportunidad señalada en el comunicado que emita el OSCE para tales
efectos.
· Directiva N° 017-2016-OSCE/CD - REGISTRO NACIONAL DE ÁRBITROS Y RE-
GISTRO NACIONAL DE SECRETARIOS ARBITRALES ADMINISTRADOS POR
22 Módulo I
EL OSCE. (Incluye modificaciones dispuestas mediante Resolución Nº 071-2016-

OSCE/PRE de fecha 18 de febrero de 2016).
· Directiva Nº 013-2005-CONSUCODE/PRE - Precisa los alcances de causal de
inaplicación de normativa de contrataciones y adquisiciones del Estado.
· Directiva Nº 002-2005-CONSUCODE/PRE - Remisión de actas de conciliación y lau-
dos arbitrales al CONSUCODE
CERTIFICACIÓN:
· Directiva Nº 013-2017-OSCE/CD. Certificación por niveles de los profesionales y téc-
nicos que laboren en los órganos encargados de las contrataciones de las Entidades
públicas, que entrará en vigencia el 4 de septiembre de 2017. Aprobada mediante
Resolución Nº 019-2017-OSCE/CD de fecha 19 de julio de 2017.
CAPACITADORES:
· Directiva Nº 001-2015-OSCE/PRE. Procedimiento para la incorporación, evaluación
y renovación de los capacitadores del OSCE
ACUERDO MARCO:
· Directiva Nº 007-2017-OSCE/CD - DISPOSICIONES APLICABLES A LOS CATÁLO-
GOS ELECTRÓNICOS DE ACUERDOS MARCO.
Opinión:
De conformidad con lo dispuesto en el artículo 5º de la Ley, referido a la es-
pecialidad de la norma, la Ley y su Reglamento prevalecen sobre las normas
de derecho público y sobre aquellas de derecho privado que le sean aplicables
(Opinión Nº 029-2010/DTN)
Entiéndase por supletoriedad la situación que implica la existencia de“(…) la
norma uno, a la que le corresponde regular un hecho pero no lo hace, denomi-
nada suplida, y a la norma dos, que sí contiene una regulación para tal hecho,
llamada supletoria”, las que comúnmente se conectan o vinculan a través de
una remisión (Opinión N° 050-2009/DTN).
3. COMPETENCIAS EN MATERIA DE CONTRATACIONES

DEL ESTADO
El artículo 2 del Reglamento modificado establece que “Las normas sobre
contrataciones del Estado establecidas en la Ley y el presente Reglamento son
de ámbito nacional, siendo competencia exclusiva del Ministerio de Economía
y Finanzas el diseño de políticas sobre dicha materia y su regulación.
Es nulo de pleno derecho cualquier disposición o acto que se emita en contra-
vención de lo dispuesto en el párrafo anterior”.
Módulo I 23
Sobre el particular, cabe decir que la competencia pertenece al Órgano y no

al Titular y se define a partir del derecho positivo sobre la base del Principio
de la Legalidad, siendo que, a través de este principio, se establece la esfera
de las atribuciones de los entes y órganos, constituyendo así un “conjunto de
facultades y obligaciones que un órgano puede y debe ejercer legítimamente”,
siendo su observancia “indispensable para la actuación válida del órgano”.
Si la Competencia es la capacidad, la Función es el ejercicio de ésta. La función
está conformada por “una categoría única de prestaciones y actividades públicas
para alcanzar el fin de la comunidad política: el bien común (…).
De esta manera, las funciones ejecutadas por los determinaos órganos com-
petentes se identifican con los fines de la actividad estatal, y se traducen en la
imperativa ejecución de actividades de carácter material (económico-social)
para el logro de los objetivos de la comunidad política”. De tal modo que la
Función Administrativa Pública se exterioriza en dos aspectos sustanciales:
la actividad directiva, de orientación; y la directa, de ejecución, de gestión y
servicio, no obstante con las nuevas modificaciones esta perspectiva cambia.
Desde esta perspectiva el Artículo 2° del Reglamento establece con claridad la
Competencia en materia de contrataciones del Estado, para que el MEF diseñe
políticas sobre dicha materia y su regulación”. En este orden tenemos el Decreto
Supremo N° 117-2014-EF publicado el 23 de mayo del 2014, que aprueba
el Reglamento de Organización y Funciones del Ministerio de Economía y
Finanzas el cual detalla que:
“Artículo 2.- Competencias
2.1 El Ministerio de Economía y Finanzas, de conformidad con las leyes
respectivas, tiene competencias en materias de carácter económico,
financiero, fiscal, escalas remunerativas y beneficios de toda índole
en el sector público, previsional público y privado en el ámbito de
su competencia, inversión pública y privada, presupuesto público,
endeudamiento público, tesorería, contabilidad, tributario, ingresos
no tributarios, aduanero, arancelario y contrataciones públicas; así
como en armonizar la actividad económica y financiera nacional para
promover su competitividad, la mejora continua de productividad y el
funcionamiento eficiente de los mercados; y las demás que se le asignen
por Ley.
2.2 El Ministerio de Economía y Finanzas ejerce sus competencias a través
del cumplimiento de funciones orientadas al logro de los objetivos y
metas del Estado, en el marco de la política nacional económica y
financiera”.
24 Módulo I
Asimismo,
“Artículo 3.- Funciones Generales
El Ministerio de Economía y Finanzas tiene las siguientes funciones gene-
rales:
a) Formular, planear, dirigir, coordinar, ejecutar, supervisar y evaluar la
política económica y financiera nacional y sectorial, aplicable a todos
los niveles de gobierno;
b) Dictar normas y lineamientos técnicos para la adecuada ejecución
y supervisión de la política económica y financiera, la gestión de los
recursos públicos, así como para el otorgamiento y reconocimiento de
derechos, la fiscalización y la sanción, en materias de su competencia;
c) Ejercer la rectoría de los Sistemas Administrativos de Presupuesto
Público, Tesorería, Endeudamiento Público, Contabilidad e Inversión
Pública;
d) Formular, proponer, ejecutar y evaluar los lineamientos de política
económica y financiera establecidos en el Marco Macroeconómico
Multianual (MMM);
e) Evaluar la integralidad y consistencia de las políticas públicas en relación
con la política económica y financiera en general, en el corto, mediano
y largo plazo;
f ) Formular, proponer, ejecutar y evaluar las políticas, normas y linea-
mientos técnicos en materia de descentralización fiscal, con el objetivo
de propiciar la eficiencia, equidad distributiva y estabilidad macroeco-
nómica;
g) Formular, proponer, ejecutar y evaluar las políticas, normas y linea-
mientos técnicos en materia de presupuesto del sector público, a fin
que los créditos presupuestarios preserven la estabilidad conforme al
marco del equilibrio fiscal entre la previsible evolución de los ingresos y
los recursos a asignar, e incrementen la calidad y desempeño del gasto
del sector público, de conformidad con las políticas públicas;
h) Formular el anteproyecto de las leyes anuales del Presupuesto del Sector
Público, de Equilibrio Financiero del Presupuesto del Sector Público y
de Endeudamiento del Sector Público;
i) Formular, proponer, ejecutar y evaluar las políticas, normas y lineamien-
tos técnicos en materia de gestión remunerativa y previsional del sector
Módulo I 25
público, de conformidad con las leyes de la materia y en el ámbito de

su competencia;
j) Realizar el análisis fiscal y financiero de las medidas en materia de
política remunerativa y previsional del sector público, para efectos de
determinar su viabilidad y sostenibilidad financiera y presupuestal, en
coordinación con las demás entidades públicas compet entes, según
corresponda;
k) Administrar la información de la planilla centralizada del personal activo
y pensionista del sector público, por medio del “Aplicativo Informático
para el Registro Centralizado de Planillas y de Datos de los Recursos
Humanos del Sector Público - Aplicativo Informático”;
I) Formular, proponer, ejecutar y evaluar las políticas, normas y lineamien-
tos técnicos sobre materia tributaria, ingresos no tributarios, aduanera,
arancelaria, de ingresos fiscales e ingresos públicos en general;
m) Formular, proponer, ejecutar y evaluar las políticas, normas y linea-
mientos técnicos para la administración de los fondos públicos, en las
entidades y organismos del sector público;
n) Formular, proponer, ejecutar y evaluar las políticas, normas y lineamien-
tos técnicos para la concertación de operaciones de endeudamiento y
de administración de la deuda pública;
o) Formular, proponer, ejecutar y evaluar las políticas, normas y linea-
mientos técnicos que permitan armonizar la información contable de
las entidades del sector público y del sector privado, así como para
elaborar las cuentas nacionales, la Cuenta General de la República,
las cuentas fiscales y efectuar el planeamiento que corresponda;
p) Dirigir y coordinar el proceso de elaboración de las estadísticas de las
finanzas públicas del país, de acuerdo con los estándares internacio-
nales;
q) Formular, proponer, ejecutar y evaluar las políticas, normas y linea-
mientos técnicos para una adecuada gestión de los riesgos que afecten
a las finanzas públicas;
r) Formular, proponer, ejecutar y evaluar políticas, normas y lineamientos
técnicos sobre materia de inversión pública y privada;
s) Formular, proponer, ejecutar y evaluar políticas, normas y lineamientos
técnicos con el fin de optimizar el uso de los recursos públicos destinados
a los proyectos de inversión pública en sus diferentes fases;
26 Módulo I
t) Formular, proponer, ejecutar y evaluar las políticas, normas y lineamien-

tos técnicos para el desarrollo del mercado de valores de deuda pública,
en el marco de una gestión global de activos y pasivos financieros;
u) Formular, proponer, ejecutar y evaluar las políticas, normas y lineamien-
tos técnicos para el desarrollo de los mercados financieros y previsional
privado en el ámbito de su competencia;
v) Formular, proponer, ejecutar y evaluar las políticas, normas y linea-
mientos técnicos sobre restricciones al comercio, en el marco de su
competencia, asuntos aduaneros, arancelarios, competencia y calidad
normativa, así como, asegurar la consistencia de los procesos de in-
tegración económica, a cargo del sector competente, con la política
económica general, con el objetivo de promover la eficiente asignación
de recursos y aumentos continuos de la productividad y competitividad;
w) Formular, proponer, ejecutar y evaluar las políticas, normas y linea-
mientos técnicos en materia de contrataciones del Estado;
x) Aprobar las disposiciones normativas que le correspondan en el ámbito
de su competencia;
y) Cumplir y hacer cumplir el marco normativo relacionado con su ámbito
de competencia, ejerciendo la potestad sancionadora que le correspon-
de;
z) Resolver las controversias tributarias, cuando ello le corresponda con-
forme a Ley, así como aquellos referidos a materias no tributarias, que
le sean asignadas por Ley, como las regalías mineras, de acuerdo a la
normatividad vigente;
aa) Resolver en última instancia administrativa las reclamaciones inter-
puestas contra los organismos públicos adscritos o entidades públicas
vinculadas al Sector, salvo en los casos que la Ley señale lo contrario;
bb) Emitir opiniones de carácter técnico legal en las materias de su com-
petencia;
cc) Coordinar la defensa judicial del Ministerio y de los organismos públicos
adscritos y entidades públicas vinculadas al Sector;
dd) Coordinar la defensa del Estado en las controversias internacionales
en materia de inversión;
ee) Coordinar con los demás Ministerios y organismos de la administración
pública las actividades vinculadas a su ámbito de competencia; y,
ff ) Otras que le asigne la Ley.
Módulo I 27
Pronunciamiento:
Dentro de la relación de documentos facultativos a presentar en la propuesta
técnica se hace referencia a la Ley Nº 27633, norma que otorga una bonifica-
ción a los proveedores que oferten bienes o servicios producidos o prestados
en el territorio nacional
Al respecto, el artículo 4 del Reglamento establece que el Ministerio de Economía
y Finanzas es la Entidad competente para determinar el diseño y regulación de
políticas sobre las contrataciones del Estado.
Sobre la base de dicha disposición es que el Ministerio de Economía y Finanzas
ha interpretado, en función a la política de compras que el sector pretende aplicar,
el sentido de las normas y disposiciones relacionadas con la contratación estatal.
Ahora bien, es a través del Informe Nº 662-2009-EF/60.01, remitido mediante Oficio
Nº 616-2009-EF/13.01, que el Ministerio de Economía y Finanzas establece
como política de contrataciones pública, que la bonificación del veinte por cien-
to (20%) sobre bienes y servicios elaborados o prestados dentro del territorio
nacional no puede aplicarse actualmente.
Por tanto, al no ser aplicable la bonificación correspondiente, deberá supri-
mirse la posibilidad de aplicar la referida bonificación (Pronunciamiento N°
497-2012/DSU).
4. PRINCIPIOS QUE RIGEN LAS CONTRATACIONES DEL

ESTADO
El artículo 2 de la Ley de Contrataciones modificada establece que “Las contra-
taciones del Estado se desarrollan con fundamento en los siguientes principios,
sin perjuicio de la aplicación de otros principios generales del derecho público
que resulten aplicables al proceso de contratación”.
El referido artículo también establece que estos principios “sirven de criterio
de interpretación para la aplicación de la presente Ley y su reglamento, de
integración para solucionar sus vacíos y como parámetros para la actuación
de quienes intervengan en dichas contrataciones”.
4.1 Principio de Libertad de concurrencia

El literal a) del artículo 2 de la Ley de Contrataciones establece que por este
principio “Las Entidades promueven el libre acceso y participación de provee-
dores en los procesos de contratación que realicen, debiendo evitarse exigencias
y formalidades costosas e innecesarias. Se encuentra prohibida la adopción de
prácticas que limiten o afecten la libre concurrencia de proveedores.
28 Módulo I
Por tanto, bajo este principio “en los procesos de contrataciones se incluirán
regulaciones o tratamientos que fomenten la más amplia, objetiva e imparcial
concurrencia, pluralidad y participación de postores”. En ese sentido se busca
fomentar la mayor participación de postores, a través de la creación de reglas
que no puedan ser definidas como barreras burocráticas, al respecto hace
poco se disminuyó los requisitos en materia de traducciones, lo cual creemos
se encuentra acorde al fomento de la libre concurrencia.
Como resultado de un estudio, se clasificó las barreras encontradas en cuatro
(4) tipos:
A) Barreras Técnicas: Se considera barreras técnicas a todos aquellos aspectos
relacionados directamente con las características esenciales del bien o ser-
vicio detallados en los RTM que impiden, desalientan o dificultan el acceso
al mercado estatal. Además agrupa otras condiciones relacionadas al bien
o servicio, tales como, la experiencia del proveedor, el valor referencial,
plazos de entrega, garantía, entre otros.
B) Barreras Económicas: Conformado por todos aquellos factores relaciona-
dos directamente con los costos asumidos por el proveedor en el proceso
de selección que impiden, desalientan, dificultan o encarecen el acceso al
mercado estatal. Se encuentran dentro de este tipo de barrera: exigencia
de cartas fianzas, formas de pago de la entidad, las tasas que se deben
pagar, adelantos, entre otros.
C) Barreras Administrativas/Legales: Se considera barreras legales/administra-
tivas a todos aquellos procedimientos administrativos o legales que impiden,
desalientan o dificultan el acceso al mercado estatal. Se encuentran dentro
de este tipo de barrera, el registro de participantes (presencial), la tramita-
ción de documentación como certificados o constancias y sus efectos en
los plazos para preparar la propuesta, entre otros.
D) Barreras Informativas: Se considera barreras informativas a todos aquellos
factores relacionados con el conocimiento que tiene el proveedor en el uso y
aplicación de la normativa, uso de herramientas informáticas, conocimiento
oportuno de convocatorias, etc.
Asimismo, los proveedores refirieron casi unánimemente como barreras del
mercado estatal, las siguientes:
Módulo I 29
Gráfico
Barreras de acceso al mercado estatal
30
Elaborado por: Oficina de Estudios Económicos del OSCE
Módulo I
(Exposición de motivos del Proyecto de Reglamento de la Ley N° 30225).
Pronunciamiento:
3.1. Requerimiento
3.1.1. BASE LEGAL DE LA ANÁLISIS RESPECTO A LA SUPERVISIÓN DISPOSICIÓN A IMPLEMENTARSE EN LAS

SUPERVISIÓN DE OFICIO DE OFICIO BASES INTEGRADAS
En el perfil del personal propuesto y en el Suprimir del perfil del personal propuesto, del
requisito de calificación “formación acadé- requisito de calificación del Capítulo III de la
mica” se requiere la presentación de copia Sección Específica y de todo extremo de las
de colegiatura y declaración jurada de estar Bases, la acreditación de copia de colegiatura
hábil para ejercer la profesión. y presentación de una declaración jurada de
Al respecto, en atención a la Base Legal habilitación, y, precisarse que la colegiatura
señalada, la colegiatura y habilitación de y habilitación de los profesionales propuestos
los profesionales se requerirá para el inicio se requerirá para el inicio de su participación
Artículo 2 de la Ley.
de su participación efectiva en el contrato, efectiva en el contrato.
“Principio de Libertad de
tanto para aquellos titulados en el Perú o
Concurrencia”
en el extranjero; no obstante, lo anterior no
resulta impedimento para que la Entidad
antes de suscribir el contrato, en el ejercicio
de su función fiscalizadora, verifique que la
experiencia que se pretenda acreditar haya
sido adquirida cuando el profesional se en-
contraba habilitado legalmente para ello. Por
lo que se realizará disposiciones al respecto.
4.2 Principio de Igualdad de trato.

El literal b) del artículo 2 de la Ley de Contrataciones establece que por este
principio “Todos los proveedores deben disponer de las mismas oportunidades
para formular sus ofertas, encontrándose prohibida la existencia de privilegios
o ventajas y, en consecuencia, el trato discriminatorio manifiesto o encubierto.
Este principio exige que no se traten de manera diferente situaciones que son
similares y que situaciones diferentes no sean tratadas de manera idéntica siem-
pre que ese trato cuente con una justificación objetiva y razonable, favoreciendo
el desarrollo de una competencia efectiva.”
4.3 Principio de Transparencia

El literal c) del artículo 2 de la Ley de Contrataciones establece que por este
principio “Las Entidades proporcionan información clara y coherente con el
fin de que todas las etapas de la contratación sean comprendidas por los pro-
veedores, garantizando la libertad de concurrencia, y que la contratación se
desarrolle bajo condiciones de igualdad de trato, objetividad e imparcialidad.
Este principio respeta las excepciones establecidas en el ordenamiento jurídico”.
Sobre el particular, las recientes modificaciones a la Ley en este articulado
precisan que en el literal c) se aclara que el principio de transparencia se aplica
a todas las etapas de la contratación. Por tanto, bajo este principio toda con-
tratación deberá realizarse sobre la base de criterios y calificaciones objetivas,
sustentadas y accesibles a los postores. Los postores tendrán acceso durante
todas las etapas del proceso de contratación a la documentación correspon-
Módulo I 31
diente, salvo las excepciones que el ordenamiento jurídico establezca. La

convocatoria, el otorgamiento de la Buena Pro y los resultados deben ser de
público conocimiento.
Pronunciamiento:
“Sin perjuicio de lo anterior, en atención al Principio de Transparencia
previsto en el artículo 4 de la Ley, deberá publicar en el Sistema Elec-
trónico de Contrataciones del Estado (SEACE) un Informe Técnico en el
que se indiquen las razones técnicas por las cuáles solo un Administra-
dor de Empresas, teniendo en cuenta las funciones que desempeñará,
puede cubrir el puesto de “Asistente Administrativo de la Obra” , en caso
contrario, de conformidad con los Principios de Libre Concurrencia y
Competencia previstos en el artículo 4 de la Ley se deberá admitir la
participación de profesionales de otras especialidades, los mismos que
deberán ser indicados expresamente en las Bases (Pronunciamiento
Nº 396-2012/DSU)”.
Opinión:
“¿Cuál es el mecanismo aplicable para transparentar las contrataciones bajo
regímenes especiales de contratación, que no se encuentran previstos en
los artículos 4 y 5 de la Ley 30225 – Ley de Contrataciones del Estado, ni
tampoco en la Directiva Nro. 006-2016-OSCE/CD ‘Disposiciones aplicables
al registro de información en el Sistema Electrónico de las Contrataciones
del Estado – SEACE’?”
(…)
Así, las Entidades deberán registrar en el SEACE la información de las contra-
taciones previstas en los literales b), c), d), e) y f ) del artículo 5 de la Ley10 en
un plazo máximo de diez (10) días hábiles de haberse realizado la contratación
o suscrito el convenio, según corresponda11.
De otro lado, adicionalmente a los supuestos antes expuestos, mediante ley
puede establecerse que determinadas contrataciones se realicen observando
mecanismos excepcionales de contratación.
Al respecto, el Tribunal Constitucional ha señalado que: “(…) si bien es cierto que
la Ley de Contrataciones del Estado representa la norma de desarrollo constitu-
cional que recoge los principios señalados en el artículo 76° de la Constitución,
también lo es que el contexto socioeconómico puede determinar la necesidad
10 De igual manera, las Entidades deben registrar en el SEACE la información correspondiente a las contrataciones señaladas en el literal f)
del artículo 4 de la Ley, así como, aquellas cuyos montos sean de una (1) a ocho (8) Unidades Impositivas Tributarias (UIT).
11 De conformidad con lo dispuesto en el primer párrafo del numeral XI de la Directiva N° 006-2016-OSCE/CD “Disposiciones aplicables al
registro de información en el Sistema Electrónico de Contrataciones del Estado - SEACE”.
32 Módulo I
de establecer mecanismos excepcionales de adquisición, conforme lo señala la

propia Constitución, y cuya única condición exigible será que estén regulados
por ley y que respeten los principios constitucionales que rigen toda adquisición
pública. Es claro, entonces, que ningún mecanismo de adquisición será válido
si no respeta los principios de eficiencia, transparencia y trato igualitario.” 12 (El
subrayado es agregado).
Adicionalmente, el numeral VI de la Directiva N° 006-2016-OSCE/CD indica que
la contratación sujeta a régimen legal de contratación es “(…) la contratación
realizada por una Entidad para proveerse de bienes, servicios y/u obras, bajo
disposiciones de un régimen legal de excepción que establece un procedimiento
especifico de contratación para tal efecto.”
Conforme a ello, debe reconocerse que existe un régimen general correspon-
diente a la normativa de contrataciones del Estado y, en paralelo, pueden existir
regímenes legales de contratación, de carácter especial, creados mediante ley,
que establecen sus propios requisitos, procedimientos y demás formalidades
para llevar a cabo las contrataciones públicas bajo su ámbito.
En la línea de lo señalado, debe indicarse que de conformidad con el primer
párrafo del artículo 48 de la Ley, “Las Entidades están obligadas a utilizar el
Sistema Electrónico de Contrataciones del Estado (SEACE) en las contrataciones
que realicen, independientemente que se sujeten al ámbito de aplicación de
la presente Ley, su cuantía o fuente de financiamiento, conforme a la directiva
que dicte el Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE)
para tal efecto.” (El subrayado es agregado).
En esa medida, el literal A) del numeral XII de la Directiva N° 006-2016-OSCE/
CD establece que “La información de las contrataciones con sujeción a los regí-
menes legales de contratación que establezcan la obligatoriedad de su registro
en el SEACE debe efectuarse en el Modulo del sistema habilitado para tal fin,
observando los plazos establecidos en la norma que lo regule, así como las
indicaciones que muestra el sistema.” (El subrayado es agregado).
De esta manera, la información de aquellas contrataciones que se realicen
al amparo de regímenes legales de contratación deberá ser registrada en el
SEACE, por la Entidad, cuando las normas que aprueben el régimen especial
así lo dispongan.
Sin perjuicio de lo antes expuesto, en concordancia con la sentencia del Tribu-
nal Constitucional antes señala, independientemente que una contratación se
encuentre dentro del ámbito de aplicación de la normativa de contrataciones
del Estado, fuera de dicho ámbito o se efectúe al amparo de regímenes legales
12 Numeral 19 de la Sentencia recaída sobre el EXP. N° 020-2003-AI/TC, de fecha 17 de mayo de 2004.
Módulo I 33
de contratación de carácter especial, la Entidad debe realizarla de conformidad

con los principios que rigen toda contratación pública, pues esta implica la
erogación de fondos públicos.
Al respecto, cabe señalar que en virtud del “Principio de Transparencia”, las
Entidades deben proporcionar información clara y coherente con el fin de que
el proceso de contratación sea comprendido por los proveedores, garantizando
la libertad de concurrencia, y se desarrolle bajo condiciones de igualdad de
trato, objetividad e imparcialidad; mientras que, de conformidad con el “Prin-
cipio de Publicidad”, el proceso de contratación debe ser objeto de publicidad
y difusión con la finalidad de promover la libre concurrencia y competencia
efectiva, facilitando la supervisión y el control de las contrataciones.
Por lo expuesto, considerando que principios tales como el de “Transparen-
cia” y “Publicidad” son de aplicación trasversal a toda contratación pública,
incluyendo a aquella que se enmarque en regímenes legales de contratación de
carácter especial, es responsabilidad de la Entidad adoptar las medidas necesa-
rias a efectos de dotar de difusión a dichas contrataciones, pudiendo recurrir a
publicaciones en su portal web, avisos en el local de la Entidad u otros medios
que faciliten la supervisión y el control de las mismas.
CONCLUSIÓN
Considerando que principios tales como el de “Transparencia” y “Publicidad” son
de aplicación transversal a toda contratación pública, incluyendo a aquella que se
enmarque en regímenes legales de contratación de carácter especial, es responsa-
bilidad de la Entidad adoptar las medidas necesarias a efectos de dotar de difusión
a dichas contrataciones, pudiendo recurrir a publicaciones en su portal web, avisos
en el local de la Entidad u otros medios que faciliten la supervisión y el control de
las mismas.
(Opinión N° 188-2016/DTN)”.
4.4 Principio de Publicidad

El literal d) del artículo 2 de la Ley de Contrataciones establece que por este
principio “El proceso de contratación debe ser objeto de publicidad y difusión
con la finalidad de promover la libre concurrencia y competencia efectiva,
facilitando la supervisión y el control de las contrataciones”.
En esa línea, el Principio de Publicidad que rige las contrataciones públicas esta-
blece que “El proceso de contratación debe ser objeto de publicidad y difusión con
la finalidad de promover la libre concurrencia y competencia efectiva, facilitando la
supervisión y el control de las contrataciones.”13
13 Dispuesto en el literal d) del artículo 2 de la Ley.
34 Módulo I
No obstante, el artículo 40 del Reglamento establece que “Después de la apertura

de los sobres que contienen las ofertas no debe darse a conocer información alguna
acerca del análisis, subsanación y evaluación de las ofertas hasta que se haya pu-
blicado la adjudicación de la buena pro. (…) En el caso de procedimientos convoca-
dos para la contratación de bienes, servicios en general, consultorías y obras, luego
de otorgada la buena pro no debe darse a conocer las ofertas cuyos requisitos de
calificación no fueron analizados y revisados por el comité de selección o el órgano
encargado de las contrataciones, según corresponda.”
Del artículo antes mencionado, se desprende que la normativa de contrataciones
del Estado resguarda la información proporcionada en las ofertas hasta que se pu-
blique la adjudicación de la buena pro, y extiende dicha reserva hasta el periodo
posterior a la referida adjudicación para aquellas ofertas cuyos requisitos de ca-
lificación no fueron analizados y revisados por el comité de selección o el órgano
encargado de las contrataciones. (Opinión N° 051-2017/DTN)
4.5 Principio de Competencia

El literal e) del artículo 2 de la Ley de Contrataciones establece que por este
principio “Los procesos de contratación incluyen disposiciones que permiten
establecer condiciones de competencia efectiva y obtener la propuesta más
ventajosa para satisfacer el interés público que subyace a la contratación. Se
encuentra prohibida la adopción de prácticas que restrinjan o afecten la com-
petencia”.
Ejemplo:
“En el caso que nos ocupa, los bienes a adquirirse en el ítem Nº 07, son:
ESTANTERÍA METÁLICA DE ÁNGULOS RANURADOS; por lo que,
conforme a lo establecido en las Bases Integradas, la experiencia puede
ser acreditada con la venta de este bien o de sus similares. Para efecto de
considerar a los bienes similares, en el presente caso, tratándose de expe-
riencia en ventas, válidamente se puede acreditar con la documentación
que respalde haber realizado ventas en bienes relacionados a mobiliario;
es decir, muebles en general; criterio que ha sido considerado por este Co-
legiado en anteriores pronunciamientos. Ahora bien, la experiencia puede
acreditarse no únicamente con prestaciones en ventas de bienes iguales,
sino con aquellos que resultan similares; por lo que, establecer lo contrario,
implicaría contravenir el principio de libre competencia, y restringir la expe-
riencia de manera exclusiva a la ejecución de una determinada prestación,
recortando dicha experiencia del postor, que si bien no se ha dedicado a
suministrar idéntico producto, cuenta con experiencia en el mercado por
suministrar productos similares (Resolución Nº 1058.2008.TC-02)”.
Módulo I 35
4.6 Principio de Eficacia y Eficiencia

El literal f ) del artículo 2 de la Ley de Contrataciones establece que por este
principio “El proceso de contratación y las decisiones que se adopten en su
ejecución deben orientarse al cumplimiento de los fines, metas y objetivos de
la Entidad, priorizando estos sobre la realización de formalidades no esenciales,
garantizando la efectiva y oportuna satisfacción de los fines públicos para que
tengan una repercusión positiva en las condiciones de vida de las personas,
así como del interés público, bajo condiciones de calidad y con el mejor uso
de los recursos públicos”.
En ese sentido el literal antes citado, ha sido modificado de tal forma que ahora
el fundamento del principio de eficacia y eficiencia son los fines públicos de cada
entidad, relegando al interés público como la consecuencia del cumplimiento de
estos fines, ello conlleva al fortalecimiento del objetivo de llevar a buen puerto
la mayor cantidad de procesos de contratación. Asimismo, permite destacar
que debe priorizarse el cumplimiento de fines, metas y objetivos de la Entidad
sobre las formalidades no esenciales a efectos de garantizar la satisfacción de
los fines públicos.
Por tanto, el proceso de contratación y las decisiones que se adopten en el
mismo deben orientarse al cumplimiento de los fines, metas y objetivos de la
Entidad, priorizando estos sobre la realización de formalidades no esenciales,
garantizando la efectiva y oportuna satisfacción del interés público, bajo con-
diciones de calidad y con el mejor uso de los recursos públicos.
Ahora bien es necesario entender que tanto la eficacia como la eficiencia abor-
dan diferentes conceptos. La eficacia puede ser entendida como la cualidad
para lograr una tarea o desarrollar un proyecto, en otras palabras podemos
decir que la eficacia es la capacidad para cumplir con una tarea determinada.
Por tanto, la eficacia se encuentra vinculada con la realización y culminación
de una tarea, sin importar el tiempo o el costo.
Mientras que, la eficiencia implica el logro de la misma tarea o proyecto pero
con menos recursos y tiempo. Ello quiere decir, que la eficiencia denota opti-
mización de recursos, es decir, hacer lo mejor que se pueda hacer con la menor
cantidad de recursos.
Este principio guarda estrecha relación con la finalidad de la ley de contrata-
ciones y el principio del Value for money, que busca obtener la mejor calidad
de productos pero dentro del menor precio posible, de manera equilibrada. Por
tanto, las contrataciones que realicen las Entidades deberán efectuarse bajo las
mejores condiciones de calidad, precio y plazos de ejecución y entrega y con el
mejor uso de los recursos materiales y humanos disponibles. Las contrataciones
deben observar criterios de celeridad, economía y eficacia.
36 Módulo I
Es necesario resaltar que el Tribunal Constitucional señala que “la eficiencia

en el manejo de recursos no sólo será exigible en la adjudicación a la mejor
oferta técnica y económica, sino también en el diseño del propio programa
anual de adquisiciones que cada Entidad efectúe respecto a sus necesidades”
(EXP. N.° 020-2003-AI/TC).
Ejemplo:
“Por otro lado, el artículo 40.1.2 de la Ley del Procedimiento Administra-
tivo General, Ley № 27444, dispone que las Entidades están prohibidas de
solicitar a los administrados la presentación de documentos que hayan sido
expedidos por la misma Entidad o por otras Entidades públicas del sector,
en cuyo caso corresponde recabarlas a la propia Entidad a solicitud del
Administrado. Como es evidente, esta norma no es aplicable a los proce-
sos de selección, pues bastaría que los postores ofrezcan documentos que
obran en la Entidad o en alguna dependencia del sector al que pertenece
ella, sin presentarlos físicamente, para que el Comité Especial se vea en la
obligación de acudir, indagar y obtener la documentación de sus archivos
o del de otras Entidades y así desplegar una actividad, que no es su de-
ber ni obligación y que, en puridad, le corresponde desarrollar al propio
administrado, quien es el que está en mejor disposición y es el interesado
en obtener dicha documentación, lo que además contraviene el Principio
de Eficiencia que debe regir las contrataciones del Estado (Resolución Nº
871.2008.TC-4)”.
4.7 Principio de Vigencia Tecnológica

El literal g) del artículo 2 de la Ley de Contrataciones establece que por este
principio “Los bienes, servicios y obras deben reunir las condiciones de calidad
y modernidad tecnológicas necesarias para cumplir con efectividad la finalidad
pública para los que son requeridos, por un determinado y previsible tiempo
de duración, con posibilidad de adecuarse, integrarse y repotenciarse si fuera
el caso, con los avances científicos y tecnológicos”.
Por tanto, bajo este principio “los bienes, servicios o la ejecución de obras deben
reunir las condiciones de calidad y modernidad tecnológicas necesarias para
cumplir con efectividad los fines para los que son requeridos, desde el mismo
momento en que son contratados, y por un determinado y previsible tiempo
de duración, con posibilidad de adecuarse, integrarse y repotenciarse si fuera
el caso, con los avances científicos y tecnológicos”. Un ejemplo de la aplicación
de este principio es la necesidad de reconvertir los sistemas operativos de las
diversas Entidades que aún cuentan con el sistema operativo Windows Vista,
a uno más actualizado, ante el anuncio de Microsoft, que comunica al público
usuario que dejará de actualizar dicho sistema operativo, lo que a larga, lo dejará
Módulo I 37
obsoleto o vulnerable a diversos ataques informáticos, por tanto una entidad

que no actualice, este sistema, se encontrará incumpliendo el principio reseñado.
Ejemplo:
“Sin embargo, estando a la omisión de parte de la Entidad de emitir sustento
técnico que permita confirmar esta situación, corresponde exhortarla a que,
previamente a la suscripción del contrato, y en observancia del privilegio de
controles posteriores del cual goza, verifique si los productos propuestos por
el postor ganador cumplen las exigencias requeridas por las Bases y si, de
ser el caso, se ajustan a la necesidad de la contratante, para cuyo propósito
deberá cotejar si la superioridad a la que alude este adjudicatario resulta de
la aplicación del principio de vigencia tecnológica recogido en el numeral
7 del artículo 3 de la Ley (Resolución Nº 387.2008.TC-4)”.
4.8 Principio de Sostenibilidad ambiental y social

El literal h) del artículo 2 de la Ley de Contrataciones establece que por este
principio “En el diseño y desarrollo de la contratación pública se consideran
criterios y prácticas que permitan contribuir tanto a la protección medioam-
biental como social y al desarrollo humano”.
4.8.1 Principio de sostenibilidad ambiental

Bajo este principio “el diseño y desarrollo de la contratación pública se conside-
ran criterios y prácticas que permitan contribuir tanto a la protección medioam-
biental”. Al respecto cabe destacar la promoción de las Compras verdes, las
cuales son una política de compra ecológica que busca, adquirir bienes, prestar
servicios y construir infraestructura con el menor impacto ambiental posible,
ejemplo de ello es la adquisición de bus para el metropolitano a gas natural.
Asimismo, este principio implica que las contrataciones tomen en cuenta soste-
nibilidad del bien durante su vida útil, el costo de eliminación del bien, el cual
debe ser el menos perjudicial. Por ejemplo, este último supuesto promovería
la adquisición de productos biodegradables.
Ejemplo:
“Al respecto, en el informe técnico remitido con ocasión de la elevación de
observaciones el Comité Especial manifiesta que no se permite la acredita-
ción del gas refrigerante R404A, dado que es “la combinación de diferentes
tipos de refrigerantes y por tener estas características según el Reglamento
CE Nª 842/2006, tiene un potencial de calentamiento global GWP de 3784
en comparación a los 1300 de potencial de calentamiento global GWP del
Gas Refrigerante R-134, en tal sentido y en aplicación al Principio de Sos-
38 Módulo I
tenibilidad Ambiental, procurando evitar impactos ambientales negativos en

concordancia con las normas de la materia, no se acogió dicha observación
(Pronunciamiento Nº 094-2011/DSU)”.
4.8.2 Principio de sostenibilidad social y desarrollo humano

Dentro de este principio en general, además de desarrollar el enfoque de sos-
tenibilidad ambiental, se ha tenido en consideración establece el principio de
sostenibilidad social y desarrollo humano, el cual tiene como objetivo que “la
contratación pública coadyuve al desarrollo humano en el ámbito nacional, de
conformidad con los estándares universalmente aceptados sobre la materia”.
Por tanto, resulta vital que en los términos de los contratos, por ejemplo en el
caso de obras, se dé similar importancia, las especificaciones referentes a la
obra, como a las especificaciones laborales respecto a quienes las elaboran. Asi-
mismo en materia de obras públicas debe tomarse en cuenta las capacidades y
discapacidades del hombre en la creación de infraestructuras como por ejemplo
veredas, con la finalidad de no dejar de lado al hombre que es el beneficiario
final. Por tanto todo proceso de contratación, debe satisfacer necesidades y a
la vez cumplir metas y objetivos, lo que impacta en la población social.
Ejemplo:
“Asimismo, por las consideraciones expuestas por el observante, y en virtud
del Principio de Promoción del Desarrollo Humano, consagrado en el inciso
a) del artículo 4º de la Ley14, se recomienda que en la etapa de ejecución
contractual, la Entidad verifique el cumplimiento de las obligaciones labo-
rales (Pronunciamiento Nº 072-2010/DTN)”.
“De otro lado, es preciso señalar que el Principio de Promoción del Desa-
rrollo Humano15 tiene por finalidad, entre otros, buscar que la contratación
pública genere mejores condiciones en la calidad de vida de las personas,
que en el presente caso, se lograría con acceso al trabajo y el reconocimiento
de los beneficios sociales.
Lo indicado por el Comité Especial implicaría que, como no se reconoce
la totalidad de la asignación familiar a la totalidad de trabajadores, las
empresas busquen no contratar a personas que se encuentren dentro del
supuesto para otorgar asignación familiar, pues de lo contrario la propuesta
14 Artículo 4º.- Principios que rigen las contrataciones
a) Principio de Promoción del Desarrollo Humano: La contratación pública debe coadyuvar al desarrollo humano en el ámbito nacional,
de conformidad con los estándares universalmente aceptados sobre la materia.
(…)
15 Artículo 4.- Principios que rigen las contrataciones.-
[…]
a) Principio de Promoción del Desarrollo Humano: La contratación pública debe coadyuvar al desarrollo en el ámbito nacional, de
conformidad con los estándares universalmente aceptados sobre la materia.
[…]
Módulo I 39
económica se encontraría por encima del valor referencial del proceso de

selección; hecho que afectaría el mencionado Principio de Promoción del
Desarrollo Humano (Pronunciamiento Nº 203-2010/DTN)”.
4.9 Principio de Equidad

El literal i) del artículo 2 de la Ley de Contrataciones establece que por este
principio “Las prestaciones y derechos de las partes deben guardar una razona-
ble relación de equivalencia y proporcionalidad, sin perjuicio de las facultades
que corresponden al Estado en la gestión del interés general”. De lo cual se
desprende la promoción de un escenario de igualdad en términos de derechos,
beneficios, obligaciones y oportunidades.
Ejemplo:
“Sin perjuicio de lo anterior, atendiendo a que de acuerdo con el Principio
de Equidad16 las prestaciones y derechos de las partes deberán guardar
razonable relación de equivalencia y proporcionalidad, deberá precisarse
que el pago de deducibles y siniestros será de cargo de la parte del contra-
to causante de la producción de dicho siniestro, siendo que en caso dicha
ocurrencia no sea imputable a ninguna de las partes, los pagos derivados
de él serán asumidos por ambos en partes iguales (Pronunciamiento Nº
371-2011/DTN)”.
4.10 Principio de Integridad

El literal j) del artículo 2 de la Ley de Contrataciones establece que por este
principio “La conducta de los partícipes en cualquier etapa del proceso de
contratación está guiada por la honestidad y veracidad, evitando cualquier
práctica indebida, la misma que, en caso de producirse, debe ser comunicada
a las autoridades competentes de manera directa y oportuna”.
Es importante resaltar que este artículo ha sido recientemente incorporado por
el Decreto Legislativo N° 1341, el cual introduce a nuestro sistema de compras
públicas de forma expresa el principio de integridad, el cual ya viene siendo
desarrollado por Europa y EEUU desde hace 20 años. Este principio permite al
servidor público tomar decisiones en favor del interés general y rendir cuentas al
informar de presuntos actos que van en contra de la integridad. La exposición
de motivos del Decreto antes citado señala que por este principio “la conducta
de quienes intervienen en cualquier etapa del proceso de contratación debe estar
16 Artículo 4.- Principios que rigen las contrataciones.-

[…]
h) Principio de Equidad: Las prestaciones y derechos de las partes deben guardar una razonable relación de equivalencia y proporcio-
nalidad, sin perjuicio de las facultades que corresponden al Estado en la gestión del interés general.
[…]
40 Módulo I
guiada por la honestidad y la veracidad, evitando cualquier práctica indebida,

la misma que, en caso de producirse, debe ser comunicada de manera directa
y oportuna a las autoridades competentes. En la esencia de este principio se
encuentra la lucha contra la corrupción y al introducirlo como uno de los prin-
cipios rectores de las contrataciones del Estado, se otorga relevancia jurídica y
no solo ética a la honradez y a la veracidad.
Desde la perspectiva de la función pública, este principio guarda relación con
el principio de probidad que es uno de los principios de la función pública que
recoge el artículo 2° de la Ley N° 27815 - Ley del Código de Ética de la Función
Pública, de acuerdo con el cual el servidor público debe actuar con rectitud,
honradez y honestidad, procurando satisfacer el interés general y desechando
todo provecho o ventaja personal, obtenido por sí o por interpósita persona.
La Ley N° 26850 y el Decreto Legislativo N° 1017, normas predecesoras de
la Ley, ya recogían en su texto el principio de moralidad. Este último decreto
legislativo lo definía en su artículo 4 (b) como la obligación de sujetar todos los
actos referidos a los procesos de contratación de las Entidades a las reglas de
honradez, veracidad, intangibilidad, justicia y probidad”.
Sobre el particular, es importante tomar en cuenta la vinculación que de for-
ma indirecta que este principio tiene con el desarrollo jurídico que sobre él ha
efectuado la OCDE, en ese sentido es probable que debamos para empezar
tomar en cuenta los avances desarrollados por este ente para desarrollar las
manifestaciones de este principio. Al respecto podemos tomar como referencia
el documento elaborado por esta organización denominado “OECD Principles
for Integrity in Public Procurement”, en este documento se desarrollan manifes-
taciones tales como transparency, good Management, Preention of misconduct,
compliance and monitoring y accountability and control, entre otros.
Cabe destacar que con la incorporación de este principio se busca, que en las
contrataciones del Estado, la honestidad y la veracidad constituyen reglas de
conducta orientadoras de la buena administración y de la buena gestión para
asegurar el correcto uso de los recursos públicos.
5. MARCO JURÍDICO PARA LA APLICACIÓN DE LA NOR-

MATIVA DE CONTRATACIONES DEL ESTADO
El numeral 3.1 del artículo 3° de la Ley de Contrataciones del Estado señala
que se encuentran comprendidos dentro de los alcances de la Ley antes men-
cionada, bajo el término genérico de Entidad:
“a) Los Ministerios y sus organismos públicos, programas y proyectos
adscritos.
Módulo I 41
b) El Poder Legislativo, Poder Judicial y Organismos Constitucionalmente

Autónomos.
c) Los Gobiernos Regionales y sus programas y proyectos adscritos.
d) Los Gobiernos Locales y sus programas y proyectos adscritos.
e) Las universidades públicas.
f ) Sociedades de Beneficencia Pública y Juntas de Participación Social.
g) Las empresas del Estado pertenecientes a los tres niveles de gobierno.
h) Los fondos constituidos total o parcialmente con recursos públicos,
sean de derecho público o privado”.
Asimismo, el numeral 3.2 del artículo 3 establece que “para efectos de la
presente Ley, las Fuerzas Armadas, la Policía Nacional del Perú y los órganos
desconcentrados tienen el mismo tratamiento que las Entidades señaladas en
el numeral anterior”.
Por último, el numeral 3.3 cierra el marco de aplicación bajo una fórmula abierta
en donde establece que la Ley de Contrataciones “se aplica a las contratacio-
nes que deben realizar las Entidades y órganos señalados en los numerales
precedentes, así como a otras organizaciones que, para proveerse de bienes,
servicios u obras, asumen el pago con fondos públicos”.
“En esta medida, el artículo 3 del Reglamento establece que, “Las organizacio-
nes creadas conforme al ordenamiento jurídico nacional, así como los órganos
desconcentrados de las Entidades pueden realizar contrataciones, siempre que
estos cuenten con capacidad para gestionar sus contrataciones, conforme a
sus normas autoritativas.” (resaltado agregado).
Por consiguiente, para determinar si un órgano u organización puede consi-
derarse Entidad, se requiere evaluar la norma de creación de dicho órgano u
organización y las demás normas de la materia que le atribuyan la capacidad
para gestionar sus contrataciones, para el cumplimiento de sus funciones.
Ahora bien, en cuanto a las unidades ejecutoras, es preciso indicar que el nu-
meral 6.1 del artículo 6 de la Ley Nº 28112, Ley Marco de la Administración
Financiera del Sector Público, dispone que la unidad ejecutora constituye el nivel
descentralizado u operativo en las entidades y organismos del Sector Público,
con el cual se vinculan e interactúan los órganos rectores de la Administración
Financiera del Sector Público, la misma que debe contar con un nivel de des-
concentración administrativa que le permita: (i) Determinar y recaudar ingresos;
(ii) contraer compromisos, devengar gastos y ordenar pagos con arreglo a la
legislación aplicable; (iii) registrar la información generada por las acciones
42 Módulo I
y operaciones realizadas; (iv) informar sobre el avance y/o cumplimiento de

metas; (v) recibir y ejecutar desembolsos de operaciones de endeudamiento;
y/o (vi) emitir y/o colocar obligaciones de deuda.
Por tanto, a fin de dilucidar si un determinado órgano o una organización - por
ejemplo, una unidad ejecutora - califica como Entidad bajo el ámbito de aplica-
ción de la normativa de contrataciones del Estado, debe analizarse si, conforme a
sus normas autoritativas y de creación, así como las demás normas que resulten
aplicables, cuenta con la capacidad suficiente que le permita realizar por sí misma
la contratación de bienes, servicios y obras con cargo a fondos públicos.
Para estos efectos, debe tenerse presente que, en caso se determine que un
órgano u organización - como por ejemplo, una unidad ejecutora - no califica
como Entidad bajo el ámbito de aplicación de la normativa de contrataciones
del Estado, ello no implica que pueda realizar sus contrataciones de bienes,
servicios u obras con cargo a fondos públicos sin observar las disposiciones
de la normativa de contrataciones del Estado, sino que dichas contrataciones
deberán ser efectuadas por la Entidad de la que dependan que cuente con
capacidad para tales efectos”17.
Como podemos observar, los párrafos del artículo 3° de la Ley N° 30225 se
encarga de detallar en su cuerpo normativo aquellos supuestos en los cuales es
obligatoria su aplicación, y del mismo en los artículos 4° y 5° del mismo cuerpo
normativo también detalla los supuestos en los cuales dicha normativa no será
aplicable, debido a las diferentes características y necesidades operativas de los
diversos organismos que conforman al Estado.
Sumado a ello, se ha de tomar en cuenta la variedad y la diferenciada natura-
leza de cada una de las particulares necesidades del Estado, lo cual, requiere
la coexistencia de diversos regímenes jurídicos que permitan solventar estas
necesidades, las que no necesariamente van a ser cubiertas a través de los
mecanismos previstos en la Ley de Contrataciones del Estado y su Reglamento.
Sobre el particular, la nueva Ley de Contrataciones, Ley N° 30225 ha incorpo-
rado cambios en el ámbito de aplicación de las contrataciones del Estado, y ha
incorporado facultades de supervisión más allá de las que el Decreto Legislativo
N° 1017 nos tenía acostumbrados. Al respecto, la Ley N° 30225 ha tratado
de precisar y ordenar tanto los supuestos de aplicación como de inaplicación,
estableciendo tres listados:
· Supuestos de aplicación
· Supuesto de inaplicación y,
· Supuestos de inaplicación sujetos a supervisión.
Módulo I 43
5.1 Ámbito de aplicación de la normativa de contrataciones del Estado

De la lectura del numeral 3.3 y 3.1 de la Ley N° 30225 se observa que la
intención del legislador ha sido establecer dos parámetros de aplicación de la
normativa de contrataciones del Estado, uno de aplicación subjetiva (es función
del ente) y otro de aplicación objetiva (en función a la naturaleza de los fondos
que emplea), tal división la explicamos a continuación:
5.1.1 Supuestos de aplicación subjetiva

La lista de entidades que figuran en el párrafo 3.1 del artículo 3 de la Ley N°
30225 ha sido elaborado en concordada con la estructura del Estado establecida
en la Ley del Poder Ejecutivo y la Ley General del Sistema Nacional de Presu-
puesto. A consecuencia de ello se ha eliminado la referencia a los proyectos,
programas, fondos, órganos desconcentrados y organismos públicos contenida
en el literal j) de la ley vigente en tanto están recogidos en los literales a), b) y
c) del nuevo numeral 3.1. Además se ha eliminado a las unidades ejecutoras,
referidas en el literal j) del texto del Decreto Legislativo N° 1017, en tanto no
gozan de autonomía económica ni presupuestal. Por tanto el listado actual
seria el siguiente:
· Los ministerios y sus organismos públicos programas y proyectos adscritos

(se elimina la referencia a dependencias y reparticiones)
o Entre los cuales podemos citar: la Presidencia del Consejo de Ministros,
los Ministerios, PROMPERU, OEFA, SUNASS y el OSCE, entre otros.
Entre los Programas podemos mencionar el Programa Nacional de
Alimentación Familiar - QALI WARMA, Programa Nacional de Sanea-
miento Urbano, el Programa Nacional de Infraestructura Educativa
(PRONIED), entre otros.
· El poder legislativo, Poder Judicial y Organismos Constitucionalmente

Autónomos
o Entre estos últimos, citamos los siguientes: la Contraloría General de
la República, el Banco Central de Reserva, la Superintendencia de
Banca y Seguros y Administradoras de Fondos de Pensiones, el Con-
sejo Nacional de la Magistratura, el Ministerio Público, la Defensoría
del Pueblo, el Jurado Nacional de Elecciones, la Oficina Nacional de
Procesos Electorales (ONPE), el Registro Nacional de Identificación y
Estado Civil (RENIEC) y el Tribunal Constitucional.
44 Módulo I
· Los Gobiernos Regionales y sus programas y proyectos adscritos

o Tales como el Gobierno Regional de Piura, el Gobierno Regional del
Callado, el Gobierno Regional de Lima, el Gobierno Regional de
Arequipa, el Gobierno Regional de Cuzco, entre otros.
· Los Gobiernos Locales y sus programas y proyectos adscritos

o De acuerdo con lo establecido en el artículo I del Título Preliminar de
la Ley Nº 27972, Ley Orgánica de Municipalidades, los Gobiernos
Locales “son Entidades básicas de la organización territorial del Estado
y canales inmediatos de participación vecinal en los asuntos públicos.
Institucionalizan y gestionan con autonomía los intereses propios de
las correspondientes colectividades. Sus elementos esenciales son: el
territorio, la población y la organización”.
Las contrataciones necesarias para la atención de las funciones de
las municipalidades de centros poblados sí se encuentran dentro del
ámbito de aplicación de la normativa de contrataciones del Estado. No
obstante, los actos relacionados con la planificación y programación,
ejecución de procesos de selección y administración de los contratos
pertinentes para la atención de dichas funciones, corresponderá asu-
mirlos a las municipalidades distritales o provinciales de las cuales las
municipalidades de centros poblados dependen económica y admi-
nistrativamente, salvo que exista delegación expresa.
o “En este punto es importante precisar que la Ley Nº 29158, Ley Orgá-
nica del Poder Ejecutivo señala en su artículo 38 que “Los programas
son creados en el ámbito de competencia del Poder Ejecutivo, en un
Ministerio o en un Organismo Público, mediante decreto supremo,
con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros”, y son “estructuras
funcionales creadas para atender un problema o situación crítica, o
implementar una política pública específica, en el ámbito de compe-
tencia de la entidad a la que pertenecen”, lo que lo habilita adquirir
bienes, contratar servicios o ejecutar obras por su propia cuenta, a fin
de cumplir los fines y objetivos para lo cual fue creado”18.
· Las universidades públicas

o Tales como la Universidad Nacional del Callao (UNAC), Universidad
Nacional Mayor de San Marcos (UNMSM), Universidad José Faustino
Sánchez Carrión (UNJFSC), Universidad Nacional Agraria La Molina,
Universidad Nacional de Educación E. Guzmán y Valle (UNE), Uni-
Módulo I 45
versidad Nacional de Ingeniería (UNI), Universidad Nacional Federico

Villarreal (UNFV), entre otras.
· Las Sociedades de Beneficencia Pública y las Juntas de Participación

Social
o Tales como la sociedad de beneficencia pública de Trujillo, la sociedad
de beneficencia pública de Huancayo, la sociedad de beneficencia
pública de Cuzco, la sociedad de beneficencia pública de Piura, entre
otras.
“En esta medida, las contrataciones que realicen las Sociedades de
Beneficencia Pública y las Juntas de Participación Social para abas-
tecerse de bienes, servicios y obras, asumiendo el pago con cargo a
fondos públicos, se encuentran dentro del ámbito de aplicación de
la normativa de contrataciones del Estado, salvo que se encuentren
incursas en algún supuesto excluido del ámbito de aplicación de la
Ley19.
Así, las contrataciones que realicen las Sociedades de Beneficencia
Pública, que impliquen la erogación de fondos públicos, se encontrarán
bajo el ámbito de aplicación de la normativa de contrataciones del
Estado, debiendo sujetarse a los requisitos, procedimientos y demás
formalidades previstas en esta20.
En relación con lo anterior, es importante resaltar que el sustento de
la adecuación de las contrataciones públicas a determinadas reglas y
procedimientos, radica, precisamente, en la naturaleza pública de los
fondos o recursos que van a ser utilizados por las Entidades para pro-
curarse los bienes, servicios u obras requeridos para el cumplimiento
de sus fines institucionales.
En consecuencia, es importante determinar si los recursos financieros
con los que una Entidad lleva a cabo sus contrataciones constituyen
o no fondos públicos, aspecto que resulta indispensable a efectos de
establecer si sus contrataciones se encontrarían inmersas en el ámbito
de aplicación de la normativa de contrataciones del Estado o no, lo que
19 Debe tenerse en consideración que estos supuestos están previstos en los artículos 4 y 5 de la Ley, pudiendo establecerse otros mediante
ley.
20 Cabe precisar que mediante ley pueden establecerse disposiciones especiales o excepcionales al régimen general de contrataciones del
Estado, inaplicando, parcial o totalmente, sus disposiciones; tal y como lo ha reconocido el propio Tribunal Constitucional: “(…) si bien es
cierto que la Ley de Contrataciones del Estado representa la norma de desarrollo constitucional que recoge los principios señalados en el
artículo 76° de la Constitución, también lo es que el contexto socioeconómico puede determinar la necesidad de establecer mecanismos
excepcionales de adquisición, conforme lo señala la propia Constitución, y cuya única condición exigible será que estén regulados por ley y
que respeten los principios constitucionales que rigen toda adquisición pública. Es claro, entonces, que ningún mecanismo de adquisición
será válido si no respeta los principios de eficiencia, transparencia y trato igualitario.” Numeral 19 de la Sentencia recaída sobre el EXP. N°
020-2003-AI/TC, de fecha 17 de mayo de 2004.
46 Módulo I
solo puede ser determinado por la Dirección General de Presupuesto

Público del Ministerio de Economía y Finanzas21.
En torno a la Ley Nº 27638 -Ley que autoriza a las beneficencias pú-
blicas que realizan actividad empresarial para la consecución de sus
fines a adquirir bienes y contratar servicios directamente vinculados
a dicha actividad mediante adjudicación directa-, publicada el 16 de
enero de 2002 en el Diario Oficial “el Peruano”, cabe indicar que su
único artículo señala que “Las beneficencias públicas que realicen ac-
tividades de producción y comercialización de bienes y servicios para
obtener recursos y destinarlos a la consecución de sus fines sociales
y ésta sea su única fuente de ingresos, pueden adquirir los insumos
directamente vinculados al giro del negocio y a precios de mercado,
mediante el procedimiento de adjudicación directa, con prescindencia
de los límites autorizados para esta modalidad de adquisición” (el su-
brayado es agregado).
Por otro lado, cabe indicar que mediante Decreto Supremo Nº 012-
2001-PCM, se aprobó el Texto Único Ordenado de la Ley Nº 26850
-Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, cuyo artículo 2,
referido al ámbito de aplicación señalaba que “Se encuentran sujetas
a la presente norma todas las entidades del Sector Público, con per-
sonería jurídica de derecho público y las entidades reguladas por la
Ley de Gestión Presupuestaria del Estado. Asimismo, se encuentran
comprendidas dentro de los alcances de la presente Ley: las empresas
del Estado de derecho público o privado, ya sean de propiedad del
Gobierno Central, Regional o Local; y las empresas mixtas en las cuales
el control de las decisiones de los órganos de gestión esté en manos
del Estado y en general los organismos y dependencias del Estado a
los que la Ley otorgue capacidad para celebrar contratos”.
Como se advierte, en dicho Decreto Supremo no se incluía a las Socie-
dades de Beneficencia Pública ni a las Juntas de Participación; recién
con la Ley Nº 28267, publicada el año 2004, la cual modificó la Ley
Nº 26850, se incluyó a ambas en el literal f ) del artículo 2 de ésta. En
ese sentido, a partir de dicho año, tanto las Sociedades de Beneficencia
Pública y las Juntas de Participación, consideradas como entidades,
se encontraban comprendidas dentro de los alcances de la normativa
de contrataciones, regulación que se mantiene en la Ley Nº 30225
vigente.
21 El literal f) del artículo 4 del Texto Único Ordenado de la Ley Nº 28411, Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto, aprobado por
Decreto Supremo Nº 304-2012-EF, establece que es competencia de la Dirección General del Presupuesto Público: “Emitir opinión autorizada
en materia presupuestal de manera exclusiva y excluyente en el Sector Público.” (El subrayado es agregado).
Módulo I 47
Por tanto, de acuerdo a las precisiones realizadas, las contrataciones

que realicen las Sociedades de Beneficencia Pública y las Juntas de
Participación Social para abastecerse de bienes, servicios y obras,
asumiendo el pago con cargo a fondos públicos, se encuentran den-
tro del ámbito de aplicación de la normativa de contrataciones del
Estado, sin perjuicio de ello, la entidad consultante debe determinar,
si los recursos financieros con los que lleva a cabo sus contrataciones
constituyen o no fondos públicos, aspecto que solo puede ser fijado
por la Dirección General de Presupuesto Público del Ministerio de
Economía y Finanzas”22.
· Las empresas del Estado pertenecientes a los tres niveles de gobierno

o Las contrataciones que realizan las empresas del Estado de derecho
público o privado, ya sean de propiedad del Gobierno Nacional,
Regional o Local y las empresas mixtas bajo control societario del
Estado, también se encuentran en el ámbito de aplicación de la Ley y
el Reglamento.
o Para ello, el Fondo Nacional de Financiamiento de la Actividad Em-
presarial del Estado (FONAFE), es la Entidad encargada de normar y
dirigir la actividad empresarial del Estado. Bajo su ámbito se encuentran
SEDAPAL, ELECTROPERU, ENAPU, Banco de la Nación, Editora
Perú, CORPAC, COFIDE, y SERPOST entre otras empresas públicas.
o La aplicación de la normativa de Contrataciones en este caso estará
sujeta a lo existencia de una legislación especial que determina una
forma especial de contratar para el caso de las empresas del Estado.
“Precisado lo anterior, cabe indicar que el artículo 22 de la Ley Nº
27073, “Ley de Servicios Industriales de la Marina SIMA-PERU S.A.”
establece que “Las contrataciones de servicios y adquisición de mate-
riales, equipos, maquinarias y demás partes utilizadas en las actividades
que desarrolle SIMA-PERU S.A., para terceros, podrán ser efectuadas
y contratadas de acuerdo con las normas que apruebe el Directorio, y
asimismo la contratación de estudios, asesorías, consultorías y super-
visiones con igual finalidad”.
En ese sentido, la ley de creación de dicha institución regularía un régi-
men especial de contratación y adquisición, por lo que este Organismo
Supervisor no puede opinar respecto de la aplicación o interpretación
de dicha norma al tener un carácter especial, en tanto que ello excedería
22 Opinión Nº 066-2017/DTN)
48 Módulo I
la habilitación establecida en el literal o) del artículo 52 de la Ley de

Contrataciones del Estado, Ley N° 30225.
Asimismo, cabe resaltar que este tipo de contrataciones no se encontra-
ría incursa expresamente dentro de alguno de los supuestos excluidos
del ámbito de aplicación de la normativa de contrataciones del Estado
previstos en los artículos 4 y 5 de la Ley, dado que existiría una ley
especial aplicable las contrataciones y adquisiciones llevadas a cabo
por SIMA PERU – SA.
Por lo tanto, las contrataciones de servicios y adquisición de materiales,
equipos, maquinarias y demás partes utilizadas en las actividades que
desarrolle SIMA-PERU S.A., de acuerdo a la finalidad y objeto de su
creación, serían realizadas de acuerdo a las normas que apruebe su
Directorio, por lo que se encontrarían fuera del ámbito de aplicación de
la normativa de contrataciones del Estado, debiendo, la dependencia
respectiva de dicha institución verificar la aplicación, interpretación y
cumplimiento de su propia ley de creación así como de las condiciones
y disposiciones que configurarían la no aplicación de las normas de
contrataciones públicas.
Por otro lado, si bien las contrataciones excluidas del ámbito de apli-
cación de la normativa de contrataciones del Estado solo pueden ser
establecidos mediante Ley, ello no enerva la obligación, por parte de los
funcionarios responsables de las actuaciones y actividades destinadas
a la contratación, de observar y respetar los principios que rigen toda
Contratación Pública”23.
o Cabe indicar que la empresa PETROPERU no se encuentra bajo el
ámbito del FONAFE y sus contrataciones las realiza de acuerdo a un
Reglamento aprobado por el OSCE.
· Los fondos constituidos total o parcialmente con recursos públicos, sean

de derecho público o privados
o Tales como el Fondo de Salud del Personal de la Policía Nacional (FOS-
POLI), Fondo de Apoyo Funerario a la Policía Nacional (FONAFUN-
PNP), Fondo de Vivienda Militar del Ejército (FOVIME), Fondo de
Bienestar de la Policía Nacional (FONBIEPOL) y Fondo de Vivienda
de la Policía Nacional del Perú (FOVIPOL), entre otros.
“En este orden de ideas, siempre que un fondo se encuentre constitui-
do total o parcialmente con recursos públicos, sus contrataciones de
Módulo I 49
bienes, servicios u obras que se paguen con cargo a fondos públicos

se encontrarán bajo el ámbito de aplicación de la normativa de con-
trataciones del Estado.
Para estos efectos, debe tenerse presente que los fondos son entes de
naturaleza especial creados por ley que pueden tener personería jurí-
dica de derecho público o privado. Estos fondos serán destinados al
cumplimiento de los fines para los que fueron creados y pueden estar
constituidos por recursos públicos, privados o ambos.
Precisado lo anterior, debe mencionarse que, tal como se señaló en los
antecedentes de la presente opinión, las consultas que absuelve este
Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la
normativa de contrataciones del Estado, por lo que, en vía de consulta,
no puede indicarse si un determinado fondo debe ser considerado
como Entidad.
Finalmente, para efectos de determinar el código de la fuente de
financiamiento, toda vez que este aspecto se encuentra relacionado
con el sistema administrativo de Tesorería, debe realizarse la consulta
respectiva a la Dirección General de Endeudamiento y Tesoro Público
del Ministerio de Economía y Finanzas”24.
5.1.1 Supuestos de aplicación objetiva

Más allá del listado consignado en el numeral 3.3 del artículo 3° de la Ley de
Contrataciones, el ratio de aplicación de la normativa de contrataciones sigue
siendo un listado abierto, en tanto el numeral 3.3 del mismo articulado hace
referencia a “otras organizaciones que para proveerse de bienes, servicios u
obras, asuman el pago con fondos públicos”. Por tanto, se incluye dentro del
ámbito de aplicación de la ley a todas las entidades públicas que asumen el
pago de sus contrataciones de bienes, servicios y obras con fondos públicos.
Por tanto se colige que, se encuentran sujetos a la normativa de contrataciones
del Estado, los contratos donde el Estado asume una prestación de carácter
dinerario o una retribución con fondos públicos; mientras que el particular
(contratista) asume una prestación de dar o hacer que satisfaga el requerimiento
de bienes, servicios u obras de la Entidad.
Un aspecto importante que se debe analizar en cada caso concreto para
determinar si estamos en el ámbito de aplicación de la citada normativa, es
vislumbrar si se trata de “fondos públicos”, entendidos éstos como los recursos
50 Módulo I
financieros y monetarios aportados por el Estado, a través de sus diferentes

niveles de gobierno y Entidades que los componen.
De igual modo podemos entender en forma amplia por Fondos Públicos a
aquellos ingresos del Tesoro Público “que se orientan a la atención de los gastos
que genere el cumplimiento de sus fines, independientemente de la fuente de
financiamiento de donde provengan. Su percepción es responsabilidad de las
Entidades competentes con sujeción a las normas de la materia. Los fondos
se orientan de manera eficiente y con atención a las prioridades del desarrollo
del país”25.
Sobre el particular, podemos precisar que “los fondos públicos se estructuran
siguiendo las Clasificaciones Económica y por Fuente de Financiamiento que
son aprobadas, según su naturaleza, mediante Resolución Directoral de la Di-
rección Nacional del Presupuesto Público:
1. Clasificación Económica.- Agrupa los fondos públicos dividiéndolos
en:
Ingresos Corrientes.- Agrupa los recursos provenientes de tributos,
venta de bienes, prestación de servicios, rentas de la propiedad, multas,
sanciones y otros Ingresos Corrientes.
Ingresos de Capital.- Agrupa los recursos provenientes de la venta de
activos (inmuebles, terrenos, maquinarias, etc.), las amortizaciones
por los préstamos concedidos (reembolsos), la venta de acciones del
Estado en Empresas y otros Ingresos de Capital.
Transferencias.- Agrupan los recursos sin contraprestación y no reem-
bolsables provenientes de Entidades, de personas naturales o jurídicas
domiciliadas o no domiciliadas en el país, así como de otros gobiernos.
Financiamiento.- Agrupa los recursos provenientes de operaciones
oficiales de crédito interno y externo, así como los saldos de balance
de años fiscales anteriores.
2. Clasificación por Fuentes de Financiamiento.- Agrupa los fondos pú-
blicos que financian el Presupuesto del Sector Público de acuerdo al
origen de los recursos que lo conforman. Las Fuentes de Financiamiento
se establecen en la Ley de Equilibrio Financiero del Presupuesto del
Sector Público26”.
Si el órgano competente [el Ministerio de Economía y Finanzas] determina que
los fondos con los que la Entidad llevará a cabo la contratación constituyen
fondos públicos, dicha contratación se encontrará inmersa en el ámbito de
25 Artículo 10° de la Ley N° 28411, Ley General del Sistema Nacional del Presupuesto
26 Artículo 11° de la Ley N° 28411, Ley General del Sistema Nacional del Presupuesto
Módulo I 51
aplicación de la Ley y su Reglamento, pues se verificaría el supuesto general

para su aplicación.
6. SUPUESTOS EXCLUIDOS DEL ÁMBITO DE APLICA-

CIÓN DE LA NORMATIVA DE CONTRATACIONES DEL
ESTADO
EL artículo 4 de la Ley de Contrataciones del Estado modificada por el Decreto
Legislativo N° 1341 establece que esta Ley no es de aplicación para:
a) Contratos bancarios y financieros que provienen de un servicio financiero,
lo que incluye a todos los servicios accesorios o auxiliares a un servicio de
naturaleza financiera, salvo la contratación de seguros y el arrendamiento
financiero, distinto de aquel que se regula en la Ley N°. 28563 o norma
que la sustituya.
b) Las contrataciones que realicen los órganos del Servicio Exterior de la
República, exclusivamente para su funcionamiento y gestión, fuera del
c) Las contrataciones que efectúe el Ministerio de Relaciones Exteriores para
atender la realización en el Perú, de la transmisión del mando supremo y
de cumbres internacionales previamente declaradas de interés nacional, y
sus eventos conexos, que cuenten con la participación de jefes de Estado,
jefes de Gobierno, así como de altos dignatarios y comisionados, siempre
que tales contrataciones se encuentren por debajo de los umbrales esta-
blecidos en los tratados u otros compromisos internacionales que incluyan
disposiciones en materia de contratación pública, de los que el Perú es
parte.
d) La contratación de notarios públicos para que ejerzan las funciones previstas
en la presente norma y su reglamento.
e) Los servicios brindados por conciliadores, árbitros, centros de conciliación,
instituciones arbitrales, miembros o adjudicadores de la Junta de Resolu-
ción de Disputas y demás derivados de la función conciliatoria, arbitral y
de los otros medios de solución de controversias previstos en la Ley y el
reglamento para la etapa de ejecución contractual.
f ) Las contrataciones realizadas de acuerdo con las exigencias y procedi-
mientos específicos de una organización internacional, Estados o entidades
cooperantes, siempre que se deriven de operaciones de endeudamiento
externo y/o donaciones ligadas a dichas operaciones.
52 Módulo I
g) Los contratos de locación de servicios celebrados con los presidentes de

directorios, que desempeñen funciones a tiempo completo en las Entidades
o Empresas del Estado.
h) La compra de bienes que realicen las Entidades mediante remate público,
las que se realizan de conformidad con la normativa de la materia.
i) Las asociaciones público privadas y proyectos en activos regulados en el
Decreto Legislativo Nº 1224 y Decreto Legislativo Nº 674.
En la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado a diferencia de su
predecesora, los supuestos de inaplicación han sido trasladados a un artículo
diferente, el artículo 4. Respecto del listado presente en el Decreto Legislativo
N° 1017 se han eliminado 11 supuestos de inaplicación. No obstante, los
supuestos restantes desarrollados en el artículo 4 de la Ley N° 30225, si se
formaron parte del texto del Decreto Legislativo N° 1017. La eliminación de
estos supuestos durante la transición del Decreto Legislativo N° 1017 a la Ley
N° 30225, se debe fundamentalmente a lo siguiente:
· Primero, a que no se trata de contrataciones de bienes, servicios u obras,
sino de operaciones de naturaleza y finalidad distinta y que además están
regulados por normas específicas, entre estos se encuentra:
o La materia de endeudamiento y administración de deuda (literales
c y d); actos de disposición y administración de bienes del Estado
(literales h y n), la modalidad de ejecución presupuestal directa (lite-
ral ñ), conocida como ejecución de obra por administración directa,
definida por la Ley N° 28411 como aquella que se produce cuando la
Entidad con su personal e infraestructura es el ejecutor presupuestal y
financiero de las Actividades y Proyectos así como de sus respectivos
componentes, que si bien no está regulada íntegramente por ley no
constituye un contrato de ejecución de obra, lo que no implica que los
bienes y servicios necesarios para la ejecución de la obra se encuentre
fuera de la aplicación de la ley de contrataciones.
· Segundo, porque se trata de contrataciones específicas reguladas por una
norma especial que define un procedimiento distinto al régimen de con-
trataciones como por ejemplo:
o El caso de la contratación de personal que trabaja en la administración
pública en sus diferentes regímenes o modalidades (literales a y f ); la
contratación de auditorías externas a las entidades públicas (literal b),
las concesiones de recursos naturales y obras públicas (literal m); la
contratación de defensa legal y asesorías para la defensa del Estado
en las controversias internacionales sobre inversión en foros arbitrales
Módulo I 53
o judiciales (literal q), y las contrataciones que efectúe el Ministerio de

Relaciones Exteriores para atender la realización en el Perú, de la trans-
misión del mando supremo y de cumbres internacionales previamente
declaradas de interés nacional, y sus eventos conexos, que cuenten
con la participación de jefes de Estado, jefes de Gobierno, así como
de altos dignatarios y comisionados, siempre que tales contrataciones
se encuentren por debajo de los umbrales establecidos en los tratados
u otros compromisos internacionales que incluyan disposiciones en
materia de contratación pública, de los que el Perú es parte.
· Tercero, debido a que se trata de contrataciones que deban realizarse con
determinado proveedor, cuando por ejemplo:
o Por mandato expreso de la ley o de la autoridad jurisdiccional (literal
I). Este numeral comprende dos supuestos diferentes. El primero,
cuando a través de una ley, se dispone que una Entidad deba realizar
sus contrataciones con determinado proveedor; como es el caso de las
publicaciones que se deben realizar en el Diario Oficial El Peruano o
las tasaciones que debe efectuar el Consejo Nacional de Tasaciones.
El segundo, cuando por mandato de un juez o de un tribunal judicial
se deba contratar a un determinado proveedor, como sería el caso en
que un juez designe un perito para que efectúe un peritaje en el marco
de un proceso judicial en el que una de las partes es una Entidad del
Estado.
En virtud de lo dispuesto por la Ley Nº 29314 - Ley de la Fábrica de
Armas y Municiones del Ejército - FAME S.A.C., cuando las institucio-
nes de las Fuerzas Armadas, la Policía Nacional del Perú, los Comités
de Autodefensa y otros organismos del Estado contraten con dicha
empresa, la comercialización, desarrollo, fabricación, modificación,
modernización, mantenimiento de sistemas de armas y municiones de
guerra y de uso civil, así como la investigación y desarrollo tecnológico;
y las actividades conexas para abastecer a las Entidades mencionadas,
no resulta de aplicación la Ley ni su Reglamento.
Consecuencia de ello, el artículo 4 de la Ley de Contrataciones del Estado
prescribe únicamente como supuestos de inaplicación los siguientes supuestos:
a) Los contratos bancarios y financieros que provienen de un servicio finan-

ciero, incluidos todos los servicios accesorios o auxiliares a un servicio de
naturaleza financiera, salvo la contratación de seguros y el arrendamiento
financiero, distinto de aquel que se regula en la Ley N° 28563 o norma
que la sustituya.
54 Módulo I
En materia de contratación pública, los “contratos bancarios”, son aquellos

acuerdos celebrados por las empresas y entidades del sistema financiero
con sus clientes y usuarios —carácter que en dichas operaciones pueden
asumir las Entidades públicas sujetas a la Ley—, con la finalidad de crear,
regular, modificar o extinguir una relación jurídica patrimonial orientada
al desarrollo de diversas operaciones de intermediación financiera, cons-
tituyendo la naturaleza e importancia de estas operaciones el sustento de
que sean reguladas bajo un ordenamiento especial.
En ese sentido, los contratos bancarios27 son aquellos detallados en la Ley
Nº 26702, Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros
y Orgánica de la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras
Privadas de Fondos de Pensiones (SBS), que celebra una Entidad pública
en su calidad de cliente o usuario, y que se encuentran fuera del ámbito
de aplicación de la Ley, aun cuando puedan involucrar la erogación de
recursos públicos,
Mientras que, los contratos financieros son acuerdos celebrados entre un
prestamista que ofrece recursos financieros a un deudor, y por el cual éste
se compromete a ejecutar determinados actos estipulados en él, como
proporcionar estados financieros o bien no endeudarse más allá de cierto
nivel. Es decir, el objetivo de esta modalidad contractual radica en la nece-
sidad que tiene una de las partes de obtener liquidez. Por ello se dice que
estos contratos son celebrados con la finalidad de que una organización
puede obtener recursos a través del financiamiento que es la forma como
una empresa, persona o institución se agencia de los recursos económicos
mínimos indispensables para el desarrollo de sus actividades.
a.1) ¿Qué servicios constituyen o no operaciones bancarias que den

lugar a la celebración de contrataos bancarios?
Sobre el particular, es preciso señalar que el Organismo Supervisor
de las Contrataciones del Estado (OSCE) carece de competencia
para establecer qué servicios constituyen o no operaciones bancarias
o financieras que den lugar a la celebración de contratos bancarios
o financieros, aspecto que corresponde determinar a la Superinten-
dencia de Banca, Seguros y AFP.
En consecuencia, tal como ha señalado el OSCE en anteriores
opiniones28, determinar si un servicio en particular constituye o no
una operación bancaria o financiera que dé lugar a la celebración
27 Entre los contratos financieros y bancarios tenemos, entre otros, los de Factoring, de Leasing, de préstamos, de Depósito, de cuenta Corriente,
de Tarjetas de crédito y de Débito, de Custodia y Gestión.
28 En las Opiniones Nº 137-2009/DTN y Nº 037-2012/DTN se establece que como los contratos bancarios y financieros están regulados por la
Ley Nº 26702, corresponde a la SBS determinar qué servicios constituyen operaciones bancarias o financieras.
Módulo I 55
de un contrato bancario o financiero es un aspecto que corresponde

única y exclusivamente a la Superintendencia de Banca Seguros y
Administradoras de Fondos de Pensiones (SBS).
En esta medida, la SBS ha emitido el Oficio N° 27949-2014-SBS
mediante el cual absuelve consultas formuladas por el OSCE sobre
los servicios de seguros y los contratos bancarios y financieros. En tal
contexto, la SBS ha señalado que “La Ley General no ha definido
lo que debe entenderse por un contrato bancario y/o financiero;
sin embargo, la doctrina considera a los contratos bancarios como
acuerdos celebrados por los bancos y su clientela o, eventualmente
entre bancos, cuyo contenido corresponde al desarrollo de las ope-
raciones propias de su objeto social.
A mayor detalle, los contratos bancarios consisten en el acuerdo de
voluntades destinado a reglar los derechos nacidos de una relación
cuyo objeto es una operación bancaria. Es el acuerdo de voluntades
entre dos o más personas, una de las cuales es al menos un banco, en
virtud del cual surgen derechos y obligaciones cuyo objeto correspon-
de a la operación bancaria a la cual se refiere, es decir, que depende
en últimas de la naturaleza de la respectiva operación bancaria”.
En relación con lo señalado precedentemente, la Ley Nº 26702, Ley
General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgánica
de la Superintendencia de Banca y Seguros, en su Anexo - Glosario,
precisa que el Sistema Financiero es “El conjunto de empresas, que
debidamente autorizadas operan en la intermediación financiera.
Incluye las subsidiarias que requieran de autorización de la Super-
intendencia para constituirse.”
Asimismo, precisa que la intermediación financiera es la “Actividad
que realizan las empresas del sistema financiero consistente en la
captación de fondos bajo cualquier modalidad, y su colocación me-
diante la realización de cualquiera de las operaciones permitidas en
la Ley.” (El subrayado es agregado).
Por tanto, los contratos bancarios se enmarcan en el ámbito de las
empresas que operan en el sistema financiero, el cual se encuentra
regulado por la Ley Nº 26702, Ley General del Sistema Financiero y
del Sistema de Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca
y Seguros, así como por la normativa emitida por la Superintenden-
cia de Banca, Seguros y AFP, organismo que ejerce las funciones de
control y supervisión de las empresas que conforman dicho sistema.
56 Módulo I
Así, puede afirmarse que los contratos bancarios son los acuerdos
celebrados por las empresas del sistema financiero con sus clientes,
con la finalidad de crear, regular, modificar o extinguir una relación
jurídica patrimonial orientada al desarrollo de una operación banca-
ria. Es decir, los contratos bancarios son el instrumento mediante el
cual se le da forma legal a las operaciones que realizan las empresas
del sistema financiero29.
Mientras que, los contratos financieros son acuerdos celebrados entre
un prestamista que ofrece recursos financieros a un deudor, y por el
cual éste se compromete a ejecutar determinados actos estipulados
en él, como proporcionar estados financieros o bien no endeudar-
se más allá de cierto nivel. Es decir, el objetivo de esta modalidad
contractual radica en la necesidad que tiene una de las partes de
obtener liquidez. Por ello se dice que estos contratos son celebrados
con la finalidad de que una organización puede obtener recursos a
través del financiamiento que es la forma como una empresa, per-
sona o institución se agencia de los recursos económicos mínimos
indispensables para el desarrollo de sus actividades.
En tal sentido, los servicios u operaciones bancarias cuya contrata-
ción se encuentra excluida del ámbito de aplicación de la Ley y su
Reglamento, aún cuando involucran la erogación de fondos públicos,
son aquellas reguladas por la Ley Nº 26702 y demás disposiciones
emitidas por la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP30.
Dados estos conceptos previos, los contratos bancarios31 realizados
por entidades, pero que se encuentran fuera del ámbito de la norma-
tiva de contrataciones, son aquellos detallados en la Ley Nº 26702,
Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Or-
gánica de la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras
Privadas de Fondos de Pensiones (SBS), que celebra una Entidad
pública en su calidad de cliente o usuario, y que se encuentran fuera
del ámbito de aplicación de la Ley, aun cuando puedan involucrar la
erogación de recursos públicos. Si bien en estos contratos, se verifican
los aspectos subjetivo32 y objetivo33 de aplicación de la normativa de
contrataciones del Estado, la ley dispone su inaplicación.
30 En el caso particular del arrendamiento financiero (leasing), pese a tratarse de un contrato bancario, se encuentra bajo el ámbito de
la normativa de contrataciones del Estado, de conformidad con lo dispuesto por el literal b) del artículo 14º de la Ley Nº 29289, Ley de
Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 2009.
31 Entre los contratos financieros y bancarios tenemos, entre otros, los de Factoring, de Leasing, de préstamos, de Depósito, de cuenta Corriente,
de Tarjetas de crédito y de Débito, de Custodia y Gestión.
32 Subjetivo.- que sea una contratación efectuada por un sujeto que se encuentre comprendido dentro de los alcances del numeral 3.1 del
artículo 3 de la Ley N° 30225.
33 Objetivo.- Que sea una contratación que haga uso de fondos públicos de conformidad con el numeral 3.3 del artículo 3 de la Ley N° 30225.
Módulo I 57
a.2) Contratos de seguro

Cabanellas de Torres34 señala que “En lo jurídico, seguro es un con-
trato aleatorio, por el cual una de las personas (el asegurador) se
compromete a indemnizar los riesgos que otra (el asegurado) sufra,
o a pagarle determinada suma a este mismo o a un tercero (el bene-
ficiario) en caso de ocurrir o no el acontecimiento de que se trate, a
cambio del pago de una prima en todo caso.”
Por su parte, Osorio Ruiz35 define al contrato de seguros como “(…)
aquel por el cual una persona llamada asegurador se obliga, a cambio
de una suma de dinero –conocida como prima–, a indemnizar a otra
llamada asegurado, o a quien éste designe (tercero o beneficiario), el
perjuicio que puede causar un suceso de producción incierta, o que
siendo cierta no es determinable, desde el momento de su aconteci-
miento. De esta manera, el monto objeto de indemnización, que es
pactado expresamente, es pagado cuando ocurra el evento o riesgo
cubierto por el seguro”.
De ello se desprende que el seguro es un contrato celebrado con
la finalidad de cubrir determinado riesgo, siendo obligación del
asegurador compensar el perjuicio económico experimentado por
el asegurado como consecuencia de la verificación de dicho riesgo
(siniestro).
Por otro lado, es importante precisar que el contrato de seguro no
constituye un contrato financiero. Por ello, la contratación de una
empresa aseguradora sí se encuentra dentro del ámbito de aplicación
de la normativa de contrataciones del Estado, en la medida que el
contrato de seguros es un contrato en el que, ante la prestación de la
empresa aseguradora – que es cubrir el riesgo del acaecimiento de un
siniestro – le corresponde a la Entidad efectuar el pago de una suma
dineraria, -prima-, si dicho precio es pagado con recursos públicos.
b) Las contrataciones que realicen los organismos de Servicio Exterior de la

República, exclusivamente para su funcionamiento y gestión, fuera del
El 13 de mayo del 2009 se publicó la Ley de Organización y Funciones del
Ministerio de Relaciones Exteriores, Ley N° 29357, la cual establece en su
artículo 3° que “El sector Relaciones Exteriores está integrado por el Minis-
terio de Relaciones Exteriores conformado por la Cancillería, sus órganos
34 CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. Diccionario enciclopédico de derecho usual, Tomo VII R-S, 29ª edición, Buenos Aires: Editorial Heliasta
S.R.L., 2006, p.371.
35 OSORIO RUIZ, Zaida. Contrato de Seguro. Editorial San Marcos, 1999. Lima Perú. Pág. 13.
58 Módulo I
desconcentrados en el Perú y los órganos del servicio exterior -integrados

por las embajadas, las representaciones permanentes ante organismos
internacionales, las oficinas consulares, las delegaciones oficiales y las
misiones especiales- y la Agencia Peruana de Cooperación Internacional”.
Sobre el particular, se puede colegir, que no todo el universo del Ministerio
de Relaciones exteriores es considerado, Servicio Exterior de la República,
sino solo:
- Las Embajadas
- Las representaciones permanentes ante organismos internacionales
- Las oficinas consulares
- Las delegaciones oficiales
- Las misiones especiales
Asimismo el artículo 5° del Reglamento de organización y funciones del
Ministerio de Relaciones Exteriores señala que dentro de la estructura or-
gánica del Ministerio de Relaciones Exteriores se encuentra entre otros los:
“08 ÓRGANOS DEL SERVICIO EXTERIOR
08.1 Embajadas
08.2 Representantes Permanentes antes los Organismos Internacionales
08.3 Oficinas consulares
08.4 Oficinas Comerciales del Perú en el Exterior”
Mediante Decreto Supremo N° 010-2008-RE, se autorizó al Ministerio de
Relaciones Exteriores a aprobar, mediante resolución ministerial, un nuevo
Reglamento para la Administración de las Asignaciones de las Misiones del
Servicio Exterior de la República.
Dicho reglamento ha sido elaborado a la luz de la nueva estructura orgánica
de la entidad, aprobada mediante Ley N° 29357 - Ley de Organización y
Funciones del Ministerio de Relaciones Exteriores y atendiendo a criterios
de economía, efectividad y eficiencia, a fin de optimizar la gestión admi-
nistrativa de los Órganos del Servicio Exterior de la República.
A la luz de lo establecido en la Ley N° 29357, resulta necesario que el
nuevo reglamento se denomine Reglamento para la Administración de las
Asignaciones de los Órganos del Servicio Exterior de la República.
Módulo I 59
En ese sentido, mediante Resolución Ministerial N° 1080-2010/RE, se

aprobó el Reglamento para la Administración de las Asignaciones de los
Órganos del Servicio Exterior (en adelante “el Reglamento”).
El Reglamento tiene por finalidad establecer criterios para el uso y disposi-
ción de los recursos del Estado, así como los procedimientos para la admi-
nistración de las asignaciones ordinarias y extraordinarias que reciben los
Órganos del Servicio Exterior para sus gastos de funcionamiento y gestión.
b.1 Aspectos relevantes en la inaplicación de la Ley N° 30225, en las

contrataciones que realicen los órganos del Servicio Exterior de la
República
La Opinión N° 017-2006/GTN detalla que, “en el caso de las Misiones
del Servicio Exterior de la República, […], sus contrataciones debían
observar la legislación y los usos y costumbres de los países donde
las Misiones estuvieran acreditadas. Por ello, en tales contrataciones
no era exigible al contratista la presentación de las garantías […] ni
la presentación de las constancias exigidas por la ley nacional.
[En conclusión], “si la contratación del servicio de asesoría jurídica
realizada por la Misión del Servicio Exterior de la República en el
año 2003, podía catalogarse como una contratación para el funcio-
namiento y gestión de la Misión o en el ejercicio de sus funciones,
ésta no constituía un supuesto de inaplicación de la Ley, sino, en
todo caso, el supuesto de exoneración establecido en el literal e) del
artículo 19º de la Ley, en cuya virtud la Entidad no se encontraba
obligada a realizar proceso de selección, sin perjuicio que debía
observar las formalidades previas a la celebración del contrato y las
reglas de ejecución contractual establecidas en el artículo 110º del
Reglamento36”.
c) Las contrataciones que efectúe el Ministerio de Relaciones Exteriores para

atender la realización en el Perú, de la transmisión del mando supremo y
de cumbres internacionales previamente declaradas de interés nacional, y
sus eventos conexos, que cuenten con la participación de jefes de Estado,
jefes de Gobierno, así como de altos dignatarios y comisionados, siem-
pre que tales contrataciones se encuentren por debajo de los umbrales
establecidos en los tratados u otros compromisos internacionales que
incluyan disposiciones en materia de contratación pública, de los que el
Perú es parte.
36 OPINIÓN N.° 017-2006/GTN
60 Módulo I
Sobre el particular cabe citar la Ley N° 30154, Ley que regula un proce-
dimiento especial de contratación para la realización en el Perú de trans-
misiones del mando supremo y de cumbres internacionales declaradas de
interés nacional, y sus eventos conexos, que cuenten con la participación
de jefes de estado, jefes de gobierno, altos dignatarios y comisionados.
d) La contratación de notarios públicos para que ejerzan las funciones

previstas en la presente norma y su reglamento
Al respecto, debe indicarse que, de la revisión integral de la normativa de
contrataciones del Estado, se advierte que los notarios públicos intervienen
durante la fase del proceso de selección, cumpliendo algunas funciones
tales como:
a) Participar en el acto público de presentación de propuestas dando fe
de los actos que se desarrollan en su presencia.
b) Si el Comité de Selección no admite la oferta del postor, el notario
público debe mantenerla en custodia hasta el consentimiento de la
buena pro, salvo excepciones.
c) En el supuesto de que dos (2) o más ofertas empaten, la determinación
del orden de prelación de las ofertas empatadas se realiza a través de
sorteo. Para la aplicación de este criterio de desempate se requiere la
participación de notario o juez de paz y la citación oportuna a los pos-
tores que hayan empatado, pudiendo participar en calidad de veedor
un representante del Sistema Nacional de Control.
d) Las ofertas económicas deben permanecer cerradas y quedar en poder
de un notario público o juez de paz hasta el acto público de otorga-
miento de la buena pro.
En virtud de lo expuesto, debe indicarse que el supuesto de inaplicación del
presente literal, ha sido previsto para la contratación de notarios públicos
cuando las Entidades requieran que estos participen en los procedimientos
de selección, ejerciendo alguna de las funciones previstas en la Ley y/o el
Reglamento.
No obstante, cuando se requiera contratar a un notario público para que
este participe en actos o actuaciones distintos a los antes mencionados,
sí debe observarse las disposiciones de la Ley y el Reglamento para su
contratación, a menos que el monto de la contratación sea igual o inferior
a ocho unidades impositivas tributarias (8 UIT), supuesto en el cual dicha
contratación se encontraría fuera del ámbito de la normativa de contrata-
Módulo I 61
ciones del Estado, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 3 de la

Nueva Ley .
e) Los servicios brindados por conciliadores, árbitros, centros de concilia-

ción, instituciones arbitrales, miembros o adjudicadores de la Junta de
Resolución de Disputas y demás derivados de la función conciliatoria,
arbitral y de los otros medios de solución de controversias previstos en
la Ley y el reglamento para la etapa de ejecución contractual.
“En este punto, es oportuno precisar que conforme a lo establecido en el
numeral 45.1 del artículo 45 de la Ley, “Las controversias que surjan entre
las partes sobre la ejecución, interpretación, resolución, inexistencia, inefica-
cia o invalidez del contrato se resuelven mediante conciliación o arbitraje,
según acuerdo entre las partes.”; asimismo, de acuerdo a lo dispuesto en
el segundo párrafo del citado dispositivo, “Las partes pueden recurrir a la
Junta de Resolución de Disputas en las contrataciones de obras, de acuerdo
al valor referencial y demás condiciones previstas en el reglamento, siendo
sus decisiones vinculantes.”. (El subrayado es agregado).
Como se aprecia, las controversias que surgen durante la etapa de ejecu-
ción contractual, correspondiente a una contratación bajo el ámbito de
aplicación de la normativa de contrataciones del Estado, se resuelven a
través de los medios de solución de controversias previstos en la Ley y el
Reglamento, que son: i) el arbitraje; ii) la conciliación; y, iii) la Junta de
Resolución de Disputas.
En ese sentido, se puede colegir que los servicios enmarcados en el su-
puesto de inaplicación previsto en el literal e) del artículo 4 de la Ley, son
aquellos servicios derivados de los medios de solución de controversias
establecidos para la etapa de ejecución contractual de una contratación
realizada bajo el ámbito de la normativa de contrataciones del Estado.
En relación con lo anterior, corresponde precisar cuáles son los servicios
derivados de la función conciliadora y arbitral, y de los otros medios de
solución de controversias previstos para la etapa de ejecución contractual,
que se encuentran excluidos del ámbito de aplicación de la normativa de
contrataciones del Estado, en virtud al supuesto contemplado en el literal
e) del artículo 4 de la Ley.
Sobre el particular, es importante indicar que el primer párrafo del numeral
VI de la Directiva Nº 013-2005/CONSUCODE/PRE, “Precisa los Alcances
de Causal de Inaplicación de Normativa de Contrataciones y Adquisiciones
del Estado”, establece que debe entenderse por “demás servicios derivados
de la función conciliatoria y arbitral” a aquellos “servicios necesarios para
62 Módulo I
el cabal cumplimiento de las funciones de los árbitros y/o conciliadores e

inherentes a los procedimientos de conciliación y/o arbitraje, como pueden
ser los servicios de peritaje, secretaría arbitral, inspecciones y similares”.
Por lo expuesto, se advierte que el supuesto de inaplicación de la normativa
de contrataciones del Estado previsto en el literal e) del artículo 4 de la Ley
se encuentra referido, exclusivamente, a la contratación de los servicios de
árbitros, centros de arbitrajes, conciliadores y centros de conciliación, así
como a los servicios derivados de la función conciliadora, arbitral y de los
otros medios de solución de controversias -tales como los de peritaje, secre-
taría arbitral, inspecciones y similares- previstos en la Ley y el Reglamento,
para la etapa de ejecución contractual de una contratación realizada bajo
el ámbito de la normativa de contrataciones del Estado”37.
f ) Las contrataciones realizadas de acuerdo con las exigencias y procedi-

mientos específicos de una organización internacional, Estados o enti-
dades cooperantes, siempre que se deriven de operaciones de endeuda-
miento externo y/o donaciones ligadas a dichas operaciones.
g) Los contratos de locación de servicios celebrados con los presidentes

de directorios, que desempeñen funciones a tiempo completo en las
Entidades o Empresas del Estado.
“[E]n el marco de la normativa de contrataciones del Estado, el objeto de
una contratación puede consistir en: la compraventa de bienes, la prestación
de servicios o la ejecución de obras, como se desprende de la definición de
“contratación” prevista en el numeral 12 del Anexo Único del Reglamento,
“Anexo de Definiciones”38.
En este anexo se define al “servicio en general”, como “La actividad o labor
que realiza una persona natural o jurídica para atender una necesidad de
la entidad, pudiendo estar sujeta a resultados para considerar terminadas
sus prestaciones” 39. (El subrayado es agregado).
De esta definición se desprende que la prestación de servicios puede con-
sistir tanto en la acción misma de prestar un servicio a una Entidad, como
en la acción que genera un resultado o producto concreto para la Entidad.
Ahora bien, dada la amplitud del género “prestación de servicios”, este
puede consistir en diversas prestaciones, muchas de ellas no tipificadas en
38 “12. Contratación:
Es la acción que deben realizar las Entidades para proveerse de bienes, servicios u obras, asumiendo el pago del precio o de la retribución
correspondiente con fondos públicos, y demás obligaciones derivadas de la condición del contratante.” (El subrayado es agregado).
39 Numeral 48 del Anexo Único del Reglamento, Anexo de Definiciones”.
Módulo I 63
el ordenamiento civil, pues las contrataciones del Estado tienen la finalidad

de satisfacer las necesidades de las Entidades, las que pueden ser muy am-
plias y diversas; sin embargo, puede distinguirse tipos de prestaciones de
características similares entre ellas y de reiterada contratación por parte de
las Entidades, como la consultoría40 o la locación de servicios, entre otras.
En cuanto a la locación de servicios, debe indicarse que ni la Ley ni el
Reglamento41 han previsto una definición de este tipo de prestación, por lo
que para delimitar su contenido y alcance resulta necesario recurrir, suple-
toriamente42, al ordenamiento civil. Así, el artículo 1764 del Código Civil
establece que “Por la locación de servicios el locador se obliga, sin estar
subordinado al comitente, a prestarle sus servicios por cierto tiempo o
para un trabajo determinado, a cambio de una retribución.”, y el artículo
1765 precisa que “Pueden ser materia del contrato toda clase de servicios
materiales e intelectuales.” (El resaltado es agregado).
Partiendo de las disposiciones citadas se tendría que, en el marco de la
normativa de contrataciones del Estado, la locación de servicios sería un
contrato por el cual el contratista (locador) se obliga a prestar a la Entidad
(comitente) sus servicios (materiales o inmateriales) por un cierto tiempo
o para un trabajo determinado, a cambio del pago de una retribución o
contraprestación con cargo a fondos públicos.
Debe resaltarse que, en este tipo de contrato, el contratista se encuentra
obligado a prestar sus servicios a la Entidad en las condiciones pactadas,
pero con independencia respecto de esta, dicho de otra manera, el contra-
tista presta sus servicios sin encontrarse subordinado a la Entidad43. Ello sin
perjuicio de las prerrogativas que la Ley y el Reglamento le han otorgado
a la Entidad, en su calidad de garante del interés público que subyace a
toda contratación44.
Como se aprecia, la locación de servicios es una de las prestaciones com-
prendidas en el ámbito de aplicación de la Ley y su Reglamento; por tanto,
40 Cabe precisar que la consultoría sería una forma especializada de prestación de servicios, en la cual la especialidad estaría dada por el
hecho de que los servicios prestados son servicios profesionales altamente calificados, como se desprende de las definiciones de “Consultor”
y “Consultor de obras” previstas en los numerales 10 y 11 del “Anexo de Definiciones”, respectivamente.
41 La derogada Ley N° 26850, Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, sus modificatorias y normas complementarias, tampoco
desarrollaron una definición de locación de servicios.
42 De conformidad con el segundo párrafo del artículo 142 del Reglamento, El contrato es obligatorio para las partes y se regula por las
normas de este Título. Los contratos de obras se regulan, además, por el Capítulo III de este Título. En lo no previsto en la Ley y el presente
Reglamento, son de aplicación supletoria las normas de derecho público y, sólo en ausencia de éstas, las de derecho privado.” (El subrayado
es agregado).
43 En relación con esto último, es importante señalar que la doctrina especializada en Derecho Laboral ha utilizado precisamente el elemento
de subordinación para distinguir entre los servicios personales y los servicios no personales; así, la existencia de un vínculo de subordinación
determina una relación laboral y, consecuentemente, la existencia de un contrato de trabajo; mientras que, la ausencia de dicho vínculo
determina la existencia de un vínculo de carácter civil, un contrato de locación de servicios.
44 Sin importar el tipo de contrato del que se trate, la Entidad, haciendo uso de las especiales prerrogativas de las que goza, podrá, por ejemplo,
ordenar al contratista la ejecución de prestaciones adicionales o la reducción de prestaciones, siempre que se cumplan las condiciones
previstas para ello en la Ley y el Reglamento.
64 Módulo I
si una Entidad requiere contratar una locación de servicios con cargo a

fondos públicos, deberá observar las disposiciones de la Ley y su Regla-
mento para tal efecto.
En este punto debe precisarse que, en el numeral 3.3 del artículo 3 de la
Ley, se establecen los supuestos de inaplicación de estas norma; entre estos,
el establecido en el literal f ): “Los contratos de locación de servicios o de
servicios no personales que celebren las Entidades con personas natura-
les, con excepción de los contratos de consultoría. Asimismo, estarán fuera
del ámbito de la presente norma, los contratos de locación de servicios
celebrados con los presidentes de directorios o consejos directivos, que
desempeñen funciones a tiempo completo en las Entidades o empresas
del Estado;” (el resaltado es agregado).
Al respecto, es necesario señalar que las contrataciones de trabajadores,
empleados, servidores y funcionarios públicos, sujetos a los regímenes de la
carrera administrativa o laboral de la actividad privada, según corresponda,
se encuentran fuera del ámbito de aplicación de la Ley, de conformidad
con lo dispuesto en el literal a) del numeral 3.3 de su artículo 345.
No obstante, dadas las restricciones presupuestarias para la contratación
de personal bajo el régimen laboral correspondiente a cada Entidad, se
generalizó entre las Entidades el uso de los “contratos de locación de
servicios o de servicios no personales” para la contratación de personas
naturales, las que, pese a denominarse “locadores de servicios”, en estricto
se desempeñaban como empleados subordinados de las Entidades.
Esta práctica requería que los “locadores de servicios” fueran contratados
a través de procesos de selección, pues como se ha precisado en el punto
anterior, las Entidades se encuentran obligadas a contratar la locación de
servicios observando las disposiciones de la Ley y su Reglamento.
Cabe resaltar que los “contratos de locación de servicios o de servicios no
personales” celebrados por las Entidades con personas naturales merecieron
incluso un tratamiento especial en la normativa presupuestal. Así, las Leyes
Anuales de Presupuesto del Sector Público y sus normas de desarrollo
previeron medidas de austeridad y/o límites a la ejecución del presupuesto
de acuerdo al siguiente detalle:
a) Precisando que solo sería posible celebrar “contratos de locación de
servicios o de servicios no personales” con personas naturales cuando
los recursos estuvieran previstos en los presupuestos autorizados y, por
otro lado, cuando el locador que se pretendía contratar no realizara
45 Similar disposición establecía el literal a) del numeral 2.3 del artículo 2 de la Ley Nº 26850, Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado.
Módulo I 65
actividades o funciones equivalentes a las que desempeñaba el perso-

nal establecido en el Cuadro para Asignación de Personal (CAP) de la
Entidad, debiendo efectuar funciones de carácter temporal y eventual46.
b) Señalando que solo podría efectuarse el pago por honorarios a las
personas naturales que prestaran “contratos de locación de servicios o
de servicios no personales” en la Entidad, siempre que se encontraran
registradas en la base de datos con que opera la Dirección Nacional
del Presupuesto Público; o, en su defecto, haciendo referencia al “Mó-
dulo de Control del Pago de Planillas y de los Servicios No Personales
(MCPP-SNP)” que el Ministerio de Economía y Finanzas implantó
en su oportunidad, con el objeto de mantener actualizada la Base de
Datos con las Altas y Bajas del personal activo, pensionistas y de los
contratados por locación de servicios47.
c) Habilitando a las Entidades a prorrogar, directa y sucesivamente, los
contratos de “contratos de locación de servicios o de servicios no per-
sonales” suscritos con personas naturales, que se encontraran vigentes
hacia el final de un determinado ejercicio. Asimismo, señalando que
era posible celebrar nuevos “contratos de locación de servicios o de
servicios no personales” siempre y cuando fuera para el reemplazo de
aquel que venía prestando servicios y cuya relación contractual hubiera
culminado48.
Es así que, en los años previos a la emisión de la Ley, el uso generalizado
de los “contratos de locación de servicios o de servicios no personales” para
evadir las restricciones legales a la contratación de personal subordinado
en las Entidades, generó confusión respecto del contenido y alcance de
la locación de servicios, pues esta implica la prestación de un servicio a
la Entidad, en condiciones de independencia frente a esta, y no con sub-
ordinación a esta, como en los “contratos de locación de servicios o de
servicios no personales”.
Justamente, con la emisión del Decreto Legislativo N° 1057, que regula el
Régimen Especial de Contratación Administrativa de Servicios (CAS)49, se
buscó regularizar la situación de aquellas personas naturales que fueron
46 Puede observarse dicha previsión en las Leyes Anuales de Presupuesto del Sector Público de los ejercicios 2002, 2003, 2004, 2005 y 2006.
47 Puede observarse dicha previsión en las Leyes Anuales de Presupuesto del Sector Público de los ejercicios fiscales 2004, 2005 y 2006.
48 Puede observarse dicha previsión en las Leyes Anuales de Presupuesto del Sector Público de los ejercicios fiscales 2004, 2005, 2006, 2007 y
2008.
49 El artículo 3 del Decreto Legislativo N° 1057 y el artículo 1 de su reglamento precisan la naturaleza y definición del contrato administrativo
de servicios, especificando que dicho contrato constituye una modalidad contractual administrativa y privativa del Estado, que vincula a
una Entidad pública con una persona natural que presta servicios de manera no autónoma, diferenciándola de otros regímenes de con-
tratación como el Decreto Legislativo N° 276, Ley de Bases de la Carrera Administrativa, el régimen de la actividad privada y otras normas
que regulan carreras administrativas especiales. Asimismo, la Cuarta Disposición Complementaria Final del Decreto Legislativo Nº 1057,
establece que Las entidades comprendidas en la presente norma quedan prohibidas en lo sucesivo de suscribir o prorrogar contratos de
servicios no personales o de cualquier modalidad contractual para la prestación de servicios no autónomos. Las partes están facultadas
para sustituirlos antes de su vencimiento, por contratos celebrados con arreglo a la presente norma.” (El subrayado es agregado).
66 Módulo I
contratadas como “locadores de servicios”, a través de los “contratos de

locación de servicios o de servicios no personales”, pero que se desempe-
ñaban como personal subordinado de las Entidades, estableciéndose un ré-
gimen especial para tal efecto, el cual prevé su propios procedimientos para
la contratación de personal, no siendo aplicable la Ley ni su Reglamento.
Sin embargo, la Ley fue emitida con anterioridad a la emisión del Decreto
Legislativo Nº 105750, por lo que, al establecerse el supuesto de inaplicación
del literal f ) del numeral 3.3 del artículo 3 de la Ley, se mantuvo la referencia
a los “contratos de locación de servicios o de servicios no personales que
celebren las Entidades con personas naturales”, con la finalidad de excluir
del ámbito de aplicación de Ley la contratación de “locadores de servicios”
que carecían de independencia o autonomía frente a las Entidades.
No obstante, emitido el Decreto Legislativo Nº 1057, debe entenderse que
cuando la Ley, en el literal f ) del numeral 3.3 de su artículo 3, establece que
no es aplicable a los “contratos de locación de servicios o de servicios no
personales que celebren las Entidades con personas naturales”, en realidad
está excluyendo de su ámbito de aplicación a la “Contratación Adminis-
trativa de Servicios”, máxime si la Primera Disposición Complementaria
Final51 del referido decreto legislativo dispone que las referencias normativas
a los “servicios no personales” se entiendan realizadas a la “Contratación
Administrativa de Servicios”.
En virtud de lo expuesto, debe indicarse que se encuentran dentro del ámbi-
to de aplicación de la Ley y su Reglamento las contrataciones de locaciones
de servicios que lleven a cabo las Entidades señaladas en el numeral 3.1
del artículo 3 de la Ley, asumiendo la obligación de pagar al contratista una
retribución o contraprestación con cargo a fondos públicos, con excepción
de los “los contratos de locación de servicios celebrados con los presidentes
de directorios o consejos directivos, que desempeñen funciones a tiempo
completo en las Entidades o empresas del Estado”, conforme a lo previsto
en el literal f ) del numeral 3.3 del artículo 3 de la Ley”52.
h) La compra de bienes que realicen las Entidades mediante remate público,

las que se realizan de conformidad con la normativa de la materia.
50 El Decreto Legislativo N° 1017, que aprobó la Ley de Contrataciones del Estado, fue publicado en el Diario Oficial “El Peruano” el 04 de
junio de 2008, entando en vigencia el 01 de febrero de 2009; por su parte, el Decreto Legislativo Nº 1057, que regula el Régimen Especial
de Contratación Administrativa de Servicios (CAS), fue publicado el 28 de junio de 2008.
51 La Primera Disposición Complementaria Final del Decreto Legislativo Nº 1057 establece que Las referencias normativas a la contratación
de servicios no personales se entienden realizadas a la contratación administrativa de servicios”.
52 OPINIÓN Nº 062-2011/DTN
Módulo I 67
“Cabe señalar que de conformidad con lo establecido en el artículo 15º de

la Ley Nº 27728, Ley del Martillero Público, el martillero está autorizado a
pactar sus honorarios en forma libre, y a falta de pacto se aplica el arancel.
Sobre el particular, el artículo 18º del Reglamento de la Ley del martillero
Público, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 008-2005-JUS consigna
los aranceles conforme al siguiente detalle.
a) El 5% más IGV, sobre el primer precio por el que se adjudicó el bien
teniendo como tope máximo hasta 25 UIT; el pago de la comisión será
a cargo del comprador, comitente o ejecutante según sea el caso.
b) El 3% más IGV, sobre el precio marginal (exceso) que supere las 25
UIT por el que se adjudicó el bien teniendo como tope máximo hasta
50 UIT; el pago de la comisión será a cargo del comprador, comitente
o ejecutante según sea el caso.
c) El 2% más IGV, sobre el precio marginal (exceso) que supere las 50
UIT por el que se adjudicó el bien teniendo como tope máximo hasta
100 UIT; el pago de la comisión será a cargo del comprador, comitente
o ejecutante según sea el caso.
d) El 0.5% más IGV, sobre el precio marginal (exceso) que supere las 100
UIT por el que se adjudicó el bien; el pago de la comisión será a cargo
del comprador, comitente o ejecutante según sea el caso.
Como se puede apreciar, la norma establece la posibilidad que la obligación
de pagar por los servicios prestados por el Martillero Público, recaigan di-
rectamente en el comprador, por lo que se deduce que los recursos con los
que se materializaría el pago provendrían, en tales casos, del adjudicatario
y no constituirían fondos públicos.
Por consiguiente, en caso la contratación de martilleros públicos se ejecute
con cargo a recursos directamente aportados por el comprador, dicha con-
tratación se encontraría excluida en el ámbito de aplicación la Ley y de su
Reglamento, pues no se cumpliría el supuesto general para su aplicación”53.
i) Las asociaciones público privadas y proyectos en activos regulados en el

Decreto Legislativo Nº 1224 y Decreto Legislativo Nº 674.
El Decreto Legislativo N° 1341 ha incorporado al artículo 4° dela Ley N°
30225 el literal i) el cual precisa como supuesto excluido del ámbito de
aplicación no sujeto a supervisión las Asociaciones Público Privadas, re-
guladas por el Decreto Legislativo N° 1224, Decreto Legislativo del Marco
68 Módulo I
de Promoción de la Inversión Privada mediante Asociaciones Público

Privadas y Proyectos en Activos, por cuanto, dada la modalidad, natu-
raleza, condiciones, procesos y en general toda cuestión relacionada con
el desarrollo de las APPs, se encuentran ya dispuestos en los dispositivos
antes mencionados, los cuales tienen una naturaleza incompatible con el
régimen general de contratación pública.
Las APPs, son modalidades de participación privada en las que se incorpora
experiencia, conocimientos, equipos, tecnología, y se distribuyen riesgos
y recursos, preferentemente privados, con el objeto de crear, desarrollar,
mejorar, operar o mantener infraestructura pública y/o proveer servicios
públicos bajo los mecanismos contractuales permitidos por el marco legal
vigente.
En segundo lugar, también se excluye a los proyectos en activos, los cuáles
son los activos de titularidad del Estado canalizados a través del Organismo
Promotor de la Inversión Privada, de conformidad con el Artículo 31 del
DL N° 1224 y con el Decreto Legislativo N° 674.
7. SUPUESTOS EXCLUIDOS DEL ÁMBITO DE APLICA-

CIÓN DE LA NORMATIVA DE CONTRATACIONES DEL
ESTADO SUJETOS A SUPERVISIÓN.
El artículo 5 de la Ley N° 30225 modificada por el Decreto Legislativo N°
1341 precisa que están sujetos a supervisión del Organismo Supervisor de las
Contrataciones del Estado (OSCE), los siguientes supuestos excluidos de la
aplicación de la Ley:
“a) Las contrataciones cuyos montos sean iguales o inferiores a ocho (8)
Unidades Impositivas Tributarias, vigentes al momento de la transac-
ción. Lo señalado en el presente literal no es aplicable a las contrata-
ciones de bienes y servicios incluidos en el Catálogo Electrónico de
Acuerdo Marco.
b) La contratación de servicios públicos, siempre que no exista la posibi-
lidad de contratar con más de un proveedor.
c) Los convenios de colaboración u otros de naturaleza análoga, suscritos
entre Entidades, siempre que se brinden los bienes, servicios u obras
propios de la función que por Ley les corresponde, y no se persigan
fines de lucro.
d) Las contrataciones realizadas de acuerdo con las exigencias y pro-
cedimientos específicos de una organización internacional, Estados
Módulo I 69
o entidades cooperantes, que se deriven de donaciones efectuadas

por estos, siempre que dichas donaciones representen por lo menos
el veinticinco por ciento (25%) del monto total de las contrataciones
involucradas en el convenio suscrito para tal efecto o provengan de
organismos multilaterales financieros.
e) Las contrataciones que realice el Estado Peruano con otro Estado,
siempre que ese otro Estado realice las prestaciones de bienes, servicios
u obras, a través de sus propios organismos, dependencias o empresas
de propiedad estatal.
f ) Las contrataciones realizadas con proveedores no domiciliados en el
país cuando se cumpla una de las siguientes condiciones: i) se sustente
la imposibilidad de realizar la contratación a través de los métodos de
contratación de la presente Ley; ii) el mayor valor de las prestaciones se
realice en territorio extranjero; o iii) el ente rector del sistema nacional
de salud advierta que la contratación resulta más ventajosa para la
satisfacción de las necesidades de los usuarios del sistema. Las contra-
taciones deben efectuarse conforme a los compromisos internacionales
vigentes.
g) La contratación de seguros patrimoniales con proveedores no domici-
liados siempre que las Entidades sustenten que la contratación resulta
más ventajosa para la satisfacción de sus necesidades y se realice en
concordancia con los compromisos internacionales vigentes. Para tal
efecto, la Entidad debe verificar que la empresa de seguros a contra-
tar pertenece a un Estado clasificado con grado de inversión, que es
supervisada por la autoridad competente de su país y que cuenta con
la clasificación de riesgo mínima”.
En cada uno de los supuestos antes citados cabe precisar lo siguiente:
a) Las contrataciones cuyos montos sean iguales o inferiores a ocho (8)

Unidades Impositivas Tributarias, vigentes al momento de la transacción.
Lo señalado en el presente literal no es aplicable a las contrataciones de
bienes y servicios incluidos en el Catálogo Electrónico de Acuerdo Marco.
“En ese sentido, el literal a) del artículo 5 de la Ley establece que la norma-
tiva de contrataciones del Estado no es aplicable para “Las contrataciones
cuyos montos sean iguales o inferiores a ocho (8) Unidades Impositivas
Tributarias, vigentes al momento de la transacción.”(El subrayado es
agregado); precisando que, dichas contrataciones se encuentran sujetos a
supervisión por parte del OSCE y que no es aplicable a las contrataciones
de bienes y servicios incluidos en el Catálogo Electrónico de Acuerdo Marco.
70 Módulo I
Como puede advertirse, el supuesto de exclusión citado está dado en

función del monto de la contratación; es decir, sin importar el objeto de la
contratación –esto incluye los contratos de servicios- si el monto de la misma
es igual o inferior a ocho (8) Unidades impositivas Tributarias (UIT) dicha
contratación se encuentra fuera del ámbito de aplicación de la normativa
de contrataciones del Estado, pero bajo la supervisión del OSCE única-
mente en los aspectos referidos a la configuración del supuesto excluido
de ámbito de aplicación”54.
“Es necesario precisar que estas compras están sujetas a los requisitos que
establezca el reglamento. No obstante ello, si bien el monto […] no es una
suma elevada y tal vez el costo de gestión de someterla a un procedimiento
de selección no siempre se puede justificar, debe tenerse en cuenta que la
elevación no creará riesgos de corrupción en la medida que los requisitos y
mecanismos de supervisión sean los más apropiados, por lo que se hace ne-
cesario un seguimiento permanente en el observatorio de compras estatales.
Al respecto, cabe señalar que en el año 2013 el número total de contrata-
ciones realizadas inferiores a las 3 UIT sumaron 710 275, y las inferiores a
las 8 UIT sumaron 742 120 casos, aumentando de esta manera en 4.48%
el número de contrataciones”55.
Sobre el particular es necesario precisar la obligación de que se registre en
el Sistema Electrónico de Contrataciones del Estado (SEACE) todas las
contrataciones que realicen las Entidades, sea que se encuentren dentro
o fuera del ámbito de aplicación de la misma, con independencia de su
cuantía y la fuente de financiamiento. Ello, consideramos, promueve la
mejora de la supervisión y control ciudadano de las contrataciones públicas.
b) La contratación de servicios públicos, siempre que no exista la posibilidad

de contratar con más de un proveedor.
“Como se advierte, se encuentran fuera del ámbito de aplicación de la
normativa de contrataciones del Estado las contrataciones en las que se
verifiquen las siguientes condiciones: i) que el objeto sea la prestación de
un servicio público; y ii) “que no exista la posibilidad de contratar con más
de un proveedor”.
Ahora bien, en relación con lo anterior, resulta necesario analizar cada una
de las condiciones antes detalladas.
55 Exposición de motivos del Proyecto de Ley N° Ley N°. 3626/2013-PE, que antecede a la publicación de la Ley N° 30225.
Módulo I 71
Así, en primer lugar, debe determinarse el sentido y alcance de la termi-

nología “servicio público” establecida en el literal t) del numeral 3.3 del
artículo 3 de la Ley, antes citado.
Para tal efecto, resulta oportuno señalar que Cabanellas de Torres define
al “servicio público” como aquel que satisface una necesidad colectiva por
medio de una organización administrativa o regida por la Administración
Pública56.
Por su parte, Gaspar Ariño57 señala que “(…) Los servicios públicos son
y han sido siempre actividades esenciales para la vida de la sociedad. Exi-
gen continuidad, regularidad y seguridad en su prestación, pues nuestra
vida –repito– descansa sobre ellos. Es responsabilidad del gobierno que
éstos funcionen adecuadamente: que sean servicios seguros, prestados con
regularidad, universales, de calidad.” (El subrayado es agregado).
Finalmente, Nidia Karina Cicero precisa que “Existen determinadas ac-
tividades económicas, que por configurar una necesidad imprescindible
del conjunto social, y por ser desarrolladas en condiciones monopólicas,
son declaradas por la ley “servicio público”. Dicho rótulo se propone ase-
gurar que la actividad así caracterizada, será prestada en condiciones de
generalidad, uniformidad, continuidad y regularidad.”58. (El subrayado es
agregado).
Si bien la doctrina resulta ilustrativa para acercarnos al concepto de “ser-
vicio público”, el Tribunal Constitucional59 ha señalado que: “(…) nuestro
ordenamiento jurídico no recoge una definición específica sobre el concepto
de servicio público, y, nuestro texto Constitucional no ha establecido un
listado de actividades que deban considerarse como tales, es innegable para
este Tribunal que la voluntad del constituyente fue observar y encomendar
al Estado, una tarea de especial promoción y resguardo en estos casos; de
ahí, la importancia de que el legislador precise claramente tal calificación
y el régimen jurídico sometido en cada supuesto. (…) Ello en razón a
que, el contenido del concepto servicio público, así como, el hecho que
determinadas actividades económicas califiquen dentro del mismo, resul-
ta una tarea que se resuelve en cada ordenamiento jurídico de manera
particular. Su importancia radica por el hecho que de tal definisión,
depende el régimen de obligaciones y cargas a distribuir entre el Estado
y los particulares.” (El resaltado es agregado).
56 CABANELLAS DE TORRES, Guillermo. Nuevo Diccionario Enciclopédico de Derecho Usual, Tomo VII. Buenos Aires: Editorial Heliasta S.R.L.,
2006; página 444.
57 ARIÑO ORTIZ, Gaspar. Servicios Públicos, Regulación y Renegociación. Buenos Aires: Abeledo Perrot, 2005; pagina 133.
58 CICERO, Nidia Karina. Servicios Públicos, Control y Protección. Buenos Aires: Ediciones Ciudad Argentina, 1996; página 19.
59 En el fundamento 37 de la STC N° 00034-2004-PI/TC, de fecha 15 de febrero de 2005.
72 Módulo I
De lo señalado por el Tribunal Constitucional, se advierte que el criterio

determinante para calificar una actividad como “servicio público”, es si esta
ha sido definida como tal por la ley60. Ello sin perjuicio de que el legislador
usualmente califique como “servicio público” a aquellas actividades que
buscan satisfacer una necesidad esencial y de interés general, las cuales
pueden ser prestadas por el Estado directamente o a través de un particular,
reservándose en cualquier caso el control de su ejercicio.
En segundo lugar, corresponde analizar qué implica la condición de “que
no exista la posibilidad de contratar con más de un proveedor”.
Sobre el particular, debe señalarse que las consideraciones para declarar
a una actividad como “servicio público” no obedecen necesariamente a
que tal actividad determine un mercado monopólico, razón por la cual
en el ordenamiento jurídico pueden advertirse “servicios públicos” en los
que existen varios prestadores; es decir, un mercado competitivo; mientras
que a la par existen “servicios públicos” en los que solo hay un prestador
o monopolio.
En ese sentido, la Ley se ha cuidado de precisar que se encontrarán fuera
de su ámbito de aplicación las contrataciones de “servicios públicos” en los
que exista un único proveedor, pues el objetivo del supuesto de inaplicación
del literal t) del numeral 3.3 del artículo 3 de la Ley, es que las Entidades
contraten de forma célere al existir un único prestador del servicio.
Por lo tanto, en virtud del literal t) del numeral 3.3 del artículo 3 de la Ley,
se encuentran fuera del ámbito de aplicación de la normativa de contra-
taciones del Estado, las contrataciones de “servicios públicos” calificados
como tal por la ley, en los que existe un único proveedor. Para ello, corres-
ponde a cada Entidad determinar si la actividad que requiere contratar ha
sido definida como “servicio público” en la ley que la regula, y si existe
competencia o no.
En este contexto, se entiende por “servicio público” a aquellas actividades
definidas como tal por la ley, las que buscan satisfacer una necesidad
esencial y de interés general, cuya prestación corresponde, en principio,
al Estado”61.
60 “(…) la publicatio no implica atribuir al Estado derecho real alguno. En rigor, ella traduce la incorporación de una actividad al sistema del
derecho público y tan sólo expresa la decisión estatal de que una determinada actividad se sujeta a las potestades administrativas mediante
un régimen especial. En cualquier caso, esa declaración formal, que debe ser efectuada siempre por el Poder Legislativo, se encuentra limi-
tada por el principio de subsidiariedad del que se desprende, a su vez, la idea de acotar (…) el servicio público a las actividades esenciales
o primordiales que satisfacen necesidades públicas de la sociedad.” (El resaltado es agregado). CASSAGNE, Juan Carlos. Servicios Públicos,
Regulación y Renegociación. Buenos Aires: Abeledo Perrot, 2005; pagina 62.
61 OPINIÓN Nº 068-2013/DTN
Módulo I 73
c) Los convenios de colaboración u otros de naturaleza análoga, suscritos

entre Entidades, siempre que se brinden los bienes, servicios u obras
propios de la función que por Ley les corresponde, y no se persigan fines
de lucro.
“La referida disposición se fundamenta en el principio de colaboración
entre Entidades, previsto en el artículo 76 de la Ley del Procedimiento
Administrativo General, aprobada mediante Ley Nº 27444, por el cual las
Entidades se encuentran sujetas al deber de colaborar recíprocamente para
apoyar la gestión de otras Entidades, constando tal colaboración mediante
la suscripción de convenios obligatorios bilaterales o plurilaterales, tal como
lo establece el artículo 77 de la referida norma.
Como puede apreciarse, este supuesto excluido del ámbito de aplicación
de la normativa de contrataciones del Estado se encuentra referido a un
tipo de acuerdo de naturaleza particular: “los convenios de colaboración u
otros de naturaleza análoga” que, en el marco de las relaciones de Derecho
Administrativo, las Entidades celebran para conseguir objetivos o fines dis-
tintos a los de los contratos regulados por la normativa de contrataciones
del Estado. Además, estos convenios implican, necesariamente, el ánimo
de cooperar mutuamente para obtener beneficios de carácter no lucrativo.
En este punto, cabe precisar que, si bien los contratos celebrados bajo el
ámbito de la normativa de contrataciones del Estado también son acuerdos,
tienen características que los diferencian de los convenios, principalmente,
la onerosidad, la cual significa que el contratista presta los bienes, servicios
u obras a la Entidad con la finalidad de obtener una retribución pecuniaria
a cambio; en cambio, las partes de un convenio se obligan a ejecutar deter-
minadas prestaciones sin la intención de obtener un beneficio económico
(ganancia o utilidad) 62.
Abundando en lo anterior, debe señalarse que, como se ha precisado en
anteriores opiniones63, las características que deben tener estos convenios
para que se configure el supuesto excluido del ámbito de aplicación de la
normativa de contrataciones del Estado previsto en el literal c) del artículo
5 de la Ley son las siguientes:
(i) Acuerdo celebrado entre Entidades: Una de las características distin-
tivas de los convenios de colaboración u otros de naturaleza análoga,
es que se celebran entre Entidades. Resulta necesario precisar que por
62 Los costos y/o gastos administrativos que, eventualmente, puedan establecer las partes en el marco de la celebración de un convenio, no
deberán implicar la erogación de fondos públicos en favor de la contraparte como retribución por el cumplimiento de sus obligaciones,
y menos aún generar y/o encubrir algún tipo de utilidad o ganancia, toda vez que con ello se perdería la gratuidad que caracteriza a los
referidos convenios.
63 Por ejemplo, las Opiniones Nº 049-2017/DTN; 030-2017/DTN; Nº 195-2016/DTN; N° 130-2016/DTN; Nº 114-2016/DTN; 091-2016/DTN, 073-
016/DTN, entre otras.
74 Módulo I
Entidades se entiende aquellos organismos, órganos y organizaciones

comprendidos dentro del criterio subjetivo que delimita la aplicación
de la normativa de contrataciones del Estado.
(ii) Acuerdo sin fin de lucro: A través de la celebración del acuerdo, las
partes no buscan obtener un beneficio económico (ganancia o utilidad)
sino otro tipo de beneficios: cooperación mutua, gestión especializada,
u otro fin de naturaleza análoga.
En esa medida, la ausencia de beneficio económico se evidencia cuando
la Entidad que recibe los bienes, servicios u obras no se encuentra
obligada a pagarle una “retribución” a su contraparte con cargo a
fondos públicos.
(iii) Acuerdo celebrado para brindar los bienes, servicios u obras propios
de la función que corresponde a la Entidad: El acuerdo se celebra
para brindar los bienes, servicios u obras propios de la función que
corresponde a las Entidades involucradas; por lo que no podrían ser
materia de estos convenios, bienes, servicios u obras distintos a los
antes indicados.
El fundamento de esta última exigencia se centra en que cada Entidad
pública cuenta con determinadas funciones para el cumplimiento de sus
fines, las mismas que se encuentran preestablecidas en sus normas de
creación y/o organización interna; en esa medida, el ejercicio de las acti-
vidades que realice (para el cumplimiento de sus propios fines o en virtud
de un convenio celebrado con otra Entidad) deben ser coherentes con las
competencias que le otorga el ordenamiento jurídico.
Considerando lo expuesto, para que se configure el supuesto excluido del
ámbito de aplicación de la normativa de contrataciones del Estado, sujeto
a supervisión del OSCE, previsto en el literal c) del artículo 5 de la Ley, es
necesario que el acuerdo celebrado tenga por objeto que se brinden los
bienes, servicios u obras propios de la función que por ley corresponde a
cada Entidad que lo suscribe64.
En esa medida, las Entidades que celebren un convenio tienen la obligación,
bajo responsabilidad, de determinar que el mismo reúna las características
antes descritas, debiendo cuidar que, mediante su celebración no se esté
eludiendo la aplicación de la normativa de contrataciones del Estado.
Finalmente, es importante mencionar que este supuesto de inaplicación se
circunscribe a la celebración de los convenios de cooperación u otros de
64 Para tal efecto, se puede recurrir a la Ley de creación, Reglamento de Organización y Funciones, Estatutos, entre otros dispositivos normativos
que regulen las funciones y/o objeto social de cada Entidad.
Módulo I 75
naturaleza análoga, y no a las contrataciones de bienes y/o servicios que

para alcanzar la finalidad de tales convenios las Entidades deban llevar
a cabo, puesto que de existir dichas contrataciones, las mismas deberán
realizarse bajo los alcances de la Ley y el Reglamento”65.
Por último, es importante precisar que en este literal el Decreto Legislativo
N° 1341 elimina la prohibición de encargar la realización de las actuaciones
preparatorios y/o del procedimiento selección, sin embargo es añadida
por un artículo incorporado en el Reglamento, por tanto de un análisis
sistemático no existe cambio alguno.
d) Las contrataciones realizadas de acuerdo con las exigencias y procedi-

mientos específicos de una organización internacional, Estados o enti-
dades cooperantes, que se deriven de donaciones efectuadas por estos,
siempre que dichas donaciones representen por lo menos el veinticinco
por ciento (25%) del monto total de las contrataciones involucradas en
el convenio suscrito para tal efecto o provengan de organismos multila-
terales financieros.
“Como se aprecia, se encuentran fuera del ámbito de aplicación de la nor-
mativa de contrataciones del Estado aquellas contrataciones que reúnan
las siguientes condiciones:
a. Que se realicen de acuerdo a las exigencias y procedimientos específicos
de una organización internacional, Estados o Entidades cooperantes
(lo cual supone que tales organizaciones internacionales, Estados o En-
tidades cooperantes cuenten con procedimientos específicos formales
de contratación66);
b. Que deriven de donaciones efectuadas por dicha organización, Es-
tados o Entidades cooperantes; y,
c. Que las referidas donaciones representen, al menos, el veinticinco
por ciento (25%) del monto total de las contrataciones involucradas
en el convenio suscrito para tal efecto, o, que en su defecto, dichas
donaciones provengan de organismos multilaterales financieros.
Asimismo, cabe precisar que el numeral 68.1 del artículo 68 de la Ley Nº
28411 “Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto”, dispone que
las contrataciones que se realicen en el marco de convenios internacionales
para formalizar donaciones u operaciones oficiales de crédito a favor del
Estado peruano, se someten a las reglas y procedimientos establecidos en el
65 Opinión Nº 097-2017/DTN)
66 Cabe precisar que, de conformidad con lo señalado en la Opinión N° 071-2015/DTN, en caso los organismos internacionales, Estados o
Entidades cooperantes, según corresponda, no hayan establecido las exigencias y procedimientos específicos aplicables, la Entidad deberá
efectuar las referidas contrataciones respetando la normativa de contrataciones del Estado.
76 Módulo I
convenio, sin que deba verificarse el cumplimiento de requisitos adicionales,

conforme a lo siguiente: “Las Entidades que utilicen fondos públicos pro-
venientes de donaciones o de operaciones oficiales de crédito sujetarán la
ejecución del gasto y los procesos de Licitación y Concurso a lo establecido
en los respectivos Convenios de Cooperación y en los documentos anexos,
así como, supletoriamente, a las disposiciones contenidas en la Ley General
y las Leyes de Presupuesto del Sector Público”. (El resaltado es agregado).
En tal sentido, cuando en el marco de un convenio de cooperación se
determine la utilización, por parte de la Entidad involucrada, de fondos
públicos derivados de donaciones que superen el porcentaje previsto o
provengan de organismos multilaterales financieros, las contrataciones
que se lleven a cabo con dichos fondos se sujetarán a las disposiciones
del convenio suscrito, documentos anexos y supletoriamente serán de
aplicación la normativa de contrataciones del Estado67, la Ley Nº 28411 y
demás normativa presupuestaria del Sector al cual pertenece la Entidad.
Ahora bien, un supuesto distinto al anterior, se encuentra regulado en el
literal f ) del artículo 4 de la Ley, en virtud del cual se encuentran excluidos
del ámbito de aplicación de la normativa de contrataciones del Estado “Las
contrataciones realizadas de acuerdo con las exigencias y procedimientos
específicos de una organización internacional, Estados o entidades coope-
rantes, siempre que se deriven de operaciones de endeudamiento externo
y/o donaciones ligadas a dichas operaciones”. (El resaltado es agregado).
Como se advierte, a diferencia del postulado desarrollado en el numeral
anterior, el supuesto previsto el literal f ) del artículo 4 de la Ley se encuentra
vinculado a la formalización de “operaciones de endeudamiento externo68”
y comprende, además, solo aquellas donaciones realizadas en el marco de
dichas operaciones, en tanto estas coadyuven a viabilizar su concertación.
67 La Primera Disposición Complementaria Final de la Ley, precisa que dicha Ley y su Reglamento son de aplicación supletoria a todas aquellas
contrataciones de bienes, servicios u obras que no se sujeten al ámbito de aplicación de la mencionada Ley, siempre que dicha aplicación
no resulte incompatible con las normas específicas que las regulan y sirvan para cubrir vacíos o deficiencias de dichas normas. Por tanto, a
los supuestos excluidos del ámbito de aplicación, entre ellos las contrataciones realizadas de acuerdo con las exigencias y procedimientos
específicos de una organización internacional, Estados o entidades cooperantes, siempre que se deriven de operaciones de endeudamiento
externo y/o donaciones ligadas a dichas operaciones, previsto en el literal f) del artículo 4 de la Ley Nº 30225, se les aplica supletoriamente
la referida normativa.
68 De conformidad con lo previsto en el numeral 3.1 del artículo 3 de la Ley Nº 28563, Ley General del Sistema Nacional de Endeudamiento,
por operaciones de endeudamiento externo debe entenderse a todas aquellas modalidades de financiamiento sujetas a reembolso,
celebradas por una Entidad del Sector Público con una persona natural o jurídica no domiciliada en el Perú. Dichas operaciones pueden
materializarse a través de:
a) Préstamos;
b) Emisión y colocación de bonos, títulos y obligaciones constitutivos de empréstitos;
c) Adquisiciones de bienes y servicios a plazos;
d) Avales, garantías y fianzas;
e) Asignaciones de líneas de crédito;
f) Leasing financiero;
g) Titulizaciones de activos o flujos de recursos; y,
h) Otras operaciones similares, incluidas aquellas que resulten de la combinación de una o más de las modalidades mencionadas en
los literales precedentes.
Módulo I 77
Asimismo, el presente supuesto no ha previsto regla alguna relacionada al

porcentaje o cantidad de aportes que deba efectuar la organización inter-
nacional, Estado o entidad cooperante para que dicha(s) contratación(es)
se encuentren fuera del ámbito de aplicación, bastando, únicamente, con
que tal aporte derive de una operación de endeudamiento externo y/o
donación ligada a dicha operación.
En esa medida, corresponde a la Entidad definir cuál es el supuesto de
exclusión que resulta aplicable a un determinado caso en concreto, en
atención a las características, condiciones y presupuestos que presente
cada contratación69.
Adicionalmente, cabe precisar que la excepción del uso obligatorio de la
normativa de contrataciones del Estado para contratar bienes, servicios y
obras con cargo a fondos públicos derivados de donaciones u operaciones
oficiales de crédito, tiene por finalidad no desincentivar a los potenciales
prestatarios o donantes de fondos, ya que someterlos a reglas unilaterales
impuestas por un Estado podría afectar las condiciones y requerimientos
exigidos para ejecutar las referidas donaciones o préstamos; motivo por el
cual, se prefiere el uso de normas consensuadas, las cuales son definidas
por las partes en el respectivo convenio o contrato”70.
e) Las contrataciones que realice el Estado Peruano con otro Estado, siem-
pre que ese otro Estado realice las prestaciones de bienes, servicios u
obras, a través de sus propios organismos, dependencias o empresas de
propiedad estatal.
El literal e) específica los alcances del sujeto estatal con el cual se puede
contratar bajo esta excepción, detallando que solo pueden considerarse
como parte de un Estado, sus propios organismos, dependencias o empre-
sas de propiedad estatal, lo cual pondría en duda la legalidad de contratar
con empresas con capitales mixtos, cuya titularidad no es enteramente
estatal o empresas que brindan un servicio público pero que sin embargo
se encuentra fundado en una concesión en donde no interviene el Estado.
La precisión busca evitar que sean privados los que, a través de esta mo-
dalidad, ejecuten las prestaciones y que solo lo haga el Estado contratante
mediante sus dependencias, pues el sentido del supuesto es comprometer
la responsabilidad de dicho Estado en la ejecución del contrato.
“En cuanto a las “contrataciones de gobierno a gobierno” debe indicarse
que, si bien en los contratos a las que estas contrataciones dan origen una
69 Asimismo, es responsabilidad de la Entidad verificar que se cumplan los presupuestos y requisitos para la configuración de los supuestos
excluidos, previstos en los artículos 4 y 5 de la Ley, debiendo cuidar que, a través de estos, no se esté eludiendo la aplicación de la normativa
de contrataciones del Estado.
78 Módulo I
de las partes es un órgano u organismo de la administración pública del

Estado Peruano, la otra parte no es un particular, sino otro Estado; lo
que determina que su naturaleza y características sean distintas a las
del contrato administrativo –que es el tipo de contrato que se celebra
entre una Entidad y un particular, bajo el régimen general de contratación
estatal establecido por la Ley de Contrataciones del Estado-, pese a que
su finalidad también pueda ser la consecución de un fin vinculado con la
satisfacción del interés público nacional.
Al respecto, resulta ilustrativo citar a Juan Carlos Casagne, quien identi-
fica como uno de los contratos excluidos del régimen general aplicable
a la contratación administrativa, a los “contratos celebrados con Estados
extranjeros”, conforme a lo siguiente: “(…) el panorama que ofrece la
contratación pública resulta tan complejo como variado, siendo difícil con-
cebir un régimen jurídico unitario que agrupe y contenga todas las formas
contractuales a las que acude el Estado para alcanzar sus fines. (…) Ello
no quita que la categoría principal en el campo de la contratación pública,
regida por el derecho interno, siga siendo la figura del contrato adminis-
trativo, sin dejar de reconocer otras especies contractuales, en la que se
aplica preponderantemente el derecho internacional y, en menor medida,
el derecho administrativo (con la posibilidad de aplicación analógica del
derecho privado). Esto acontece con los contratos excluidos del régimen
general aplicable a la contratación administrativa, como son “los contratos
celebrados con Estados extranjeros, con entidades de derecho público in-
ternacional, con instituciones multilaterales de crédito, los que se financien,
total o parcialmente, con recursos provenientes de esos organismos” así
como “los comprendidos en operaciones de crédito público”.” (El resaltado
es agregado).
Así, mientras que en el contrato administrativo celebrado en el marco de la
Ley de Contrataciones del Estado, existe una evidente desigualdad entre las
partes –si bien el privado colabora con la Entidad y goza de determinados
derechos, la Entidad actúa en ejercicio de la función administrativa y repre-
senta al Estado, adquiriendo especiales prerrogativas que le permiten tutelar
el interés público subyacente a la contratación- en el contrato derivado de
una “contratación de gobierno a gobierno”, las partes son órganos u orga-
nismos de la administración pública de cada Estado contratante –ambos
soberanos-, que tutelan la satisfacción del interés público y bienestar de
su respectiva nación.
Cabe precisar que, dadas las características particulares de los contratos
que derivan de una “contratación de gobierno a gobierno”, estos se sujetan
a las normas del Derecho Público de cada uno de los Estados contratan-
Módulo I 79
tes –el cual regula la competencia y formalidades para la expresión de la

voluntad y demás aspectos vinculados con la tutela de los recursos públicos
involucrados-, las normas del Derecho Internacional y las reglas propias
del Comercio Internacional, cuando menos”71.
f ) Las contrataciones realizadas con proveedores no domiciliados en el

país cuando se cumpla una de las siguientes condiciones: i) se sustente
la imposibilidad de realizar la contratación a través de los métodos de
contratación de la presente Ley; ii) el mayor valor de las prestaciones se
realice en territorio extranjero; o iii) el ente rector del sistema nacional
de salud advierta que la contratación resulta más ventajosa para la satis-
facción de las necesidades de los usuarios del sistema. Las contrataciones
deben efectuarse conforme a los compromisos internacionales vigentes.
El literal f ) ha sido modificado incluyendo ahora condiciones específicas e
individuales, para contratar con proveedores no domiciliados en el país, la
primera razón es tal cual lo definía el antiguo literal, es decir “la imposibili-
dad de realizar la contratación a través de los métodos de contratación de
la presente Ley”, sin embargo también se podrá contratar por esta excep-
ción cuando: ii) el mayor valor de las prestaciones se realice en territorio
extranjero; o iii) el ente rector del sistema nacional de salud advierta que la
contratación resulta más ventajosa para la satisfacción de las necesidades
de los usuarios del sistema. Las contrataciones deben efectuarse conforme
a los compromisos internacionales vigentes. Como hemos mencionado no
es necesario que estas condiciones confluyan; pues con la mera existencia
de alguna condición se puede habilitar la contratación por esta excepción.
La exposición de motivos señala que “con relación al supuesto referido a
la ejecución del mayor valor de las prestaciones, es necesario señalar que
se busca aprovechar las oportunidades que pueda brindar el mercado
internacional las que no serían posibles actualmente dados los plazos de
contratación previstos en la Ley; asimismo, es difícil que un proveedor na-
cional cuente con la experiencia, representación en el destino, contactos,
permisos de trabajo, permisos sanitarios, recursos humanos y materiales
disponibles oportunamente en el destino, conocimiento del idioma local, y
otras restricciones necesarias para la eficiente y efectiva prestación de servi-
cios especializados en el exterior y ello puede inducir a la subcontratación
de servicios (aun cuando ello esté restringido en los términos del servicio),
adicionando al precio el sobrecosto que tal subcontratación implica, con el
riesgo de la prestación del servicio sin los estándares de calidad adecuados.
71 Opinión N° 078-2012/DTN
80 Módulo I
En lo que respecta a la incorporación del supuesto referido a las contrataciones

con proveedores no domiciliados por parte del sector salud, la misma busca
aprovechar las condiciones ventajosas que puede ofrecer dicha contratación
en beneficio de la población usuaria del sistema de salud, a fin de satisfacer
oportunamente sus necesidades”.
g) La contratación de seguros patrimoniales con proveedores no domicilia-

dos siempre que las Entidades sustenten que la contratación resulta más
ventajosa para la satisfacción de sus necesidades y se realice en concor-
dancia con los compromisos internacionales vigentes. Para tal efecto, la
Entidad debe verificar que la empresa de seguros a contratar pertenece
a un Estado clasificado con grado de inversión, que es supervisada por
la autoridad competente de su país y que cuenta con la clasificación de
riesgo mínima.
Los procedimientos establecidos en la Ley priorizan y desarrollan los aspec-
tos operativos de la contratación, sin considerar los tipos de mercado en los
que participan las Entidades, pudiendo ser éstos mercados competitivos,
oligopólicos o monopólicos, lo cual puede generar una disminución del
poder de negociación de la Entidad, sobre todo en mercados concentrados
como el de los seguros patrimoniales.
Teniendo en cuenta ello se incluye como un supuesto de exclusión a la
contratación de seguros patrimoniales a fin de mejorar la gestión de las
contrataciones pudiendo las Entidades obtener mejores condiciones en la
contratación de dichos seguros en función de sus necesidades, reduciéndose
los tiempos de contratación, los riesgos de incumplimiento contractuales
entre otros. Es importante precisar que para la aplicación de este supues-
to se han establecido algunos requisitos que debe cumplir la empresa de
seguros como, por ejemplo, pertenecer a un Estado clasificado con grado
de inversión, encontrarse supervisada por la autoridad competente de su
país y contar con una clasificación de riesgo mínima.
Es importante añadir que el artículo 3-A.4 del artículo 3-A incorporado
al Reglamento de la Ley de Contrataciones por el Decreto Supremo N°
056-2017-EF, establece que, “la Entidad debe verificar que la empresa de
seguros a contratar cumpla con los siguientes requisitos:
a) Encontrarse legalmente constituida en un Estado que cuente con una
clasificación de riesgo con grado de inversión.
b) Encontrarse bajo la supervisión de autoridad competente en el país de
su constitución.
Módulo I 81
c) Contar con autorización de la autoridad competente en el país de su

constitución para asegurar riesgos contratados desde el extranjero,
incluyendo la cobertura del riesgo que contrata con la Entidad.
d) No tener impedimento legal para pagar, en moneda de libre convertibi-
lidad, las obligaciones que resulten del contrato de seguro que suscribe
con la Entidad, lo que debe ser acreditado por la autoridad competente
en el país de su constitución.
e) Acreditar que en su país de origen no existen restricciones guberna-
mentales o legales para la libre transferencia de recursos para fines del
pago de las obligaciones que resulten del contrato de seguro.
f ) Contar con una clasificación de riesgo vigente otorgada por una em-
presa clasificadora de riesgo debidamente autorizada por la autoridad
competente en el país de su constitución. La clasificación no debe
tener una antigüedad mayor a doce (12) meses a la fecha en la que
se realiza la contratación y la categoría resultante de la misma debe
asegurar la fortaleza financiera necesaria para garantizar el pago de
las obligaciones que resulten del contrato de seguro.
82 Módulo I
SUBCAPÍTULO II
1. DE LAS ORGANIZACIONES CON LA CAPACIDAD DE

REALIZAR CONTRATACIONES
El artículo 3 del Reglamento de la Ley de Contrataciones establece que “pueden
realizar contrataciones en el marco de la Ley y el Reglamento, las organizacio-
nes creadas conforme al ordenamiento jurídico nacional, así como los órganos
desconcentrados de las Entidades siempre que cuenten con capacidad para
gestionar sus contrataciones, conforme a sus normas autoritativas”.
Sobre el particular, el artículo señala que tanto las organizaciones creadas con-
forme al ordenamiento jurídico nacional como los órganos desconcentrados de
las entidades constituyen Entidades que pueden contratar bajo la normativa
de contratación pública.
Asimismo, los Órganos Desconcentrados, también llamados en la práctica
ODES, son órganos de la entidad con funciones específicas, asignadas en
función de un ámbito territorial determinado que actúan en representación y
por delegación de ésta dentro del territorio sobre el cual ejercen jurisdicción.
En este punto cabe señalar que, conforme al artículo 74.1º de la Ley Nº 27444,
Ley del Procedimiento Administrativo General, “la titularidad y el ejercicio de
competencia asignada a los órganos administrativos se desconcentra en otros
jerárquicamente dependientes de aquéllos”.
En ese sentido, se entiende que los órganos administrativos pueden transferir
competencias a órganos jerárquicamente dependientes, con el objeto de aproxi-
mar a los administrados a las facultades administrativas que conciernan a sus
intereses, como precisa el artículo 74.3 de Ley Nº 27444.
Ahora bien, para determinar si un órgano desconcentrado puede contratar
bajo la normativa de contratación pública, debe analizarse si dado el nivel de
autonomía organizacional, presupuestal, funcional, entre otros aspectos, dichos
órganos constituyen verdaderas Entidades que pueden contratar por sí mismos,
bienes, servicios en general, consultorías u obras.
En ese sentido, todo órgano desconcentrado podrá contratar, siempre que así
lo determine su nivel de autonomía organizacional, presupuestal, funcional,
entre otros aspectos.
En ese sentido, podemos señalar que, “la capacidad para contratar requerida
por los órganos desconcentrados para realizar contrataciones se refiere al sen-
Módulo I 83
tido amplio de las contrataciones, que incluye todas las fases de contratación
necesarias para poder cumplir con los requerimientos de la Entidad”72.
Previamente es preciso señalar que el Tribunal Constitucional “ha definido las
leyes autoritativas como “(...) las prescripciones normativas generales y escritas
emanadas del Congreso de la República, conforme a un procedimiento prefijado
por la Constitución” (FJ 16)http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2009/00016-2007-AI.
html - _ftn1. Así, dentro de la clasificación de “leyes ordinarias”, se advierte la
existencia de dos subtipos, entre las que se encuentran las leyes autoritativas o
habilitantes. En efecto, en la STC 00047-2004-AI/TC se señaló que “[p]or otro
lado, y siempre dentro del tipo de ley ordinaria, nuestra Constitución establece
algunos subtipos de la ley ordinaria, con especiales características, pero que en
esencia mantienen la condición de ley ordinaria porque su modo de producción
es el establecido por la Constitución.
Así, por ejemplo, el artículo 104º de la Constitución se refiere a la ley autori-
tativa, mediante la cual el Congreso de la República delega al Poder Ejecutivo
la facultad de legislar a través de Decretos Legislativos. Dicha ley tiene dos
elementos indispensables: la materia específica a delegar y el plazo determi-
nado para ejercer la delegación. A su turno, conforme a los artículos 104º y
101º.4 de la Constitución, el Congreso de la República no puede delegar al
Poder Ejecutivo las materias relativas a reforma constitucional, aprobación de
tratados internacionales, leyes orgánicas, Ley de Presupuesto y Ley de la Cuenta
General de la República” (FJ 16).
Lo expuesto permite concluir que al ser la ley autoritativa un subtipo de ley
ordinaria, aquélla puede ser válidamente cuestionada mediante un proceso
de inconstitucionalidad. Llegados a este punto, cabe absolver otra cuestión
relacionada ya con los procesos de inconstitucionalidad: la vinculada con el
plazo para la interposición de la demanda. Y es que podría resultar oportuno
preguntarse sobre si las denominadas leyes autoritativas tienen vocación de
permanencia en el ordenamiento jurídico o si es que estas tienen un plazo de
vigencia determinado.
Atendiendo a una las características de las leyes autoritativas –al conferirle
un plazo determinado al Poder Ejecutivo para que puedan expedir Decretos
Legislativos–, puede concluirse que son normas temporales; esto es, normas
que cuentan con un periodo de vigencia determinado. En el caso de las leyes
autoritativas, la vigencia de las mismas en nuestro ordenamiento vendrá deter-
minada por el plazo conferido al Poder Ejecutivo para que expida los decretos
legislativos. El uso por del Poder Ejecutivo agota la delegación de facultades
84 Módulo I
incluso antes de vencido el plazo de la ley autoritativa, una vez que sea publi-
cado el decreto legislativo en el Diario Oficial.
Pero una ley autoritativa puede ser también inconstitucional y, por un efecto
transitivo en consecuencia, también los decretos legislativos que se dicten preci-
samente sobre la base de aquélla. Al respecto se ha afirmado en la STC 00047-
2004-PI/TC que:
“(…) la regulación a través de este tipo normativo, el decreto legislativo, está
limitada directamente por la Constitución y también por la ley autoritativa. Podía
darse el caso de que el Congreso de la República delegue una materia prohi-
bida, con lo cual no sólo será inconstitucional la ley autoritativa, sino también
el decreto legislativo que regula la materia en cuestión. De otro lado, también
puede darse el caso de que la ley autoritativa delegue una materia permitida
por la Constitución y, sin embargo, el decreto legislativo se exceda en la ma-
teria delegada, con lo cual, en este caso también se configurará un supuesto
de inconstitucionalidad por vulneración del artículo 104º de la Constitución”
(subrayado agregado) (FJ 25)73.
2. ORGANIZACIÓN DE LOS PROCESOS DE CONTRATA-

CIÓN
El artículo 6 de la Ley de Contrataciones modificado por el Decreto Legislativo
N° 1341 establece que “los procesos de contratación son organizados por la
Entidad, como destinataria de los fondos públicos asignados a la contratación.
Mediante convenio una Entidad puede encargar a otra Entidad las actuaciones
preparatorias y/o el procedimiento de selección.
Excepcionalmente, también puede encargarse determinados procedimientos
de selección a organismos internacionales debidamente acreditados, previa
autorización expresa, cuando el objeto de la contratación sea calificado como
especializado o complejo, siguiendo las condiciones de transparencia, audita-
bilidad y rendición de cuentas, de acuerdo a lo que establece el reglamento”.
3. ORGANIZACIÓN DE LA ENTIDAD PARA LAS CONTRA-

TACIONES
El artículo 4 del Reglamento de la Ley de Contrataciones modificado por el
Decreto Supremo N° 056-2017-EF establece lo siguiente
73 EXP. N.º 00016-2007-PI/TC
Módulo I 85
“4.1. Cada Entidad identifica en su Reglamento de Organización y Funciones

u otros documentos de organización y/o gestión al órgano encargado
de las contrataciones, de acuerdo con lo que establece el presente
Reglamento.
4.2. El órgano encargado de las contrataciones tiene como función la
gestión administrativa del contrato, que involucra el trámite de per-
feccionamiento, la aplicación de las penalidades, el procedimiento
de pago, en lo que corresponda, entre otras actividades de índole
administrativo. La supervisión de la ejecución del contrato compete
al área usuaria o al órgano al que se le haya asignado tal función.
4.3. Los servidores del órgano encargado de las contrataciones de la
Entidad que, en razón de sus funciones intervienen directamente en
alguna de las fases de la contratación, deben ser profesionales y/o
técnicos certificados.
4.4. El OSCE establece las estrategias, los procedimientos y requisitos para
la certificación, incluyendo niveles y perfiles, entre otros.
4.5. Las Entidades deben implementar, de manera gradual, medidas
dirigidas a delimitar las funciones y las competencias de los distintos
servidores que participan en las diferentes fases de los procesos de
contratación, a fin de promover que, en lo posible, las mismas sean
conducidas por funcionarios o equipos de trabajo distintos”.
3.1 El Reglamento de Organización y funciones y el OEC

Las Entidades que contratan a través del marco jurídico de las contrataciones
del Estado, son todas aquellas señaladas en los incisos 1 al 7 del artículo I del
título preliminar de la Ley Nº 27444 -Ley del Procedimiento Administrativo
General. En ese sentido podemos entender por entidades a aquellas organiza-
ciones que cumplen con funciones de carácter permanente; es decir, que han
sido creadas por norma con rango de Ley que les otorga personería jurídica.
Ahora bien, una estructura orgánica debe ser entendida como un conjunto de
órganos interrelacionados racionalmente entre sí para cumplir funciones pre-
establecidas que se orientan en relación con objetivos derivados de la finalidad
asignada a la Entidad.
Ambas figuras sirven como base para la elaboración del reglamento de or-
ganización y funciones (ROF), el cual es el documento técnico normativo de
gestión institucional que formaliza la estructura orgánica de la Entidad orientada
al esfuerzo institucional y al logro de su misión, visión y objetivos. Asimismo,
86 Módulo I
contiene las funciones generales de la Entidad y las funciones específicas de los

órganos y unidades orgánicas y establece sus relaciones y responsabilidades.
Sobre el particular, el artículo 6 del Decreto Supremo N° 043-2006-PCM estable-
ce que las entidades de la Administración Pública deben formular su respectivo
ROF sujetándose a los lineamientos del citado Decreto; bajo responsabilidad
del titular del órgano responsable.
En ese sentido, el Reglamento de Organización y Funciones es el documento
técnico normativo de gestión institucional de una entidad que establece:
· La estructura orgánica de la entidad.
· Las funciones generales y específicas de la entidad y de cada uno de sus
órganos y unidades orgánicas.
· Las relaciones de coordinación y control entre órganos, unidades orgánicas
y entidades cuando corresponda.
Para la elaboración del ROF se deberá observar los siguientes criterios de diseño
y estructura de la Administración Pública:
· Observar las disposiciones sobre creación, organización y funciones con-
tenidas en las normas que regulan el proceso de modernización y descen-
tralización del Estado.
· Diseñar la organización con criterios de simplicidad y flexibilidad que per-
mitan el cumplimiento de los fines de la Entidad con mayores niveles de
eficiencia y una mejor atención a los ciudadanos.
· Observar el principio de especialidad conforme al cual se debe integrar las
funciones afines y eliminar posibles conflictos de competencia y cualquier
duplicidad de funciones entre sus órganos y unidades orgánicas o con otras
entidades de la Administración Pública. La especialidad se da:
o En razón de la tarea a cumplir: las tareas o funciones similares no deben
ser ejercidas por más de un órgano al interior de la entidad;
o En relación con el ámbito territorial en el cual se ejerce una función:
una misma función puede ser ejercida por más de un órgano pero en
ámbitos territoriales diferentes y claramente delimitados.
· Observar el principio de legalidad de las funciones. Las funciones y activi-
dades que realice la Administración Pública a través de sus dependencias,
entidades y organismos deben estar plenamente justificadas y amparadas
en las normas sustantivas y reflejarse en sus normas de organización y
funciones.
Módulo I 87
· Todas las funciones y competencias que las normas sustantivas establecen

para una entidad, deben ser recogidas y asignadas a algún órgano de ésta.
· Cuidar la coherencia entre asignación de competencias y rendición de
cuentas. Una entidad debe tener claramente asignadas sus competencias
de modo tal que pueda determinarse la calidad de su desempeño y el grado
de cumplimiento de sus funciones, sobre la base de criterios de medición
que tiendan a ser objetivos.
· La estructura orgánica de una entidad debe guardar equilibrio entre las
necesidades de jerarquización de la autoridad y de coordinación entre
órganos. Para ello, los niveles organizacionales y jerárquicos de la entidad
deben desarrollarse considerando los órganos que se encuentren debida-
mente justificados conforme al Informe Técnico Sustentatorio que elabore
la Entidad y hasta el tercer nivel organizacional sólo en los casos en que
esto fuere necesario; tal como se establece a continuación:
Niveles Jerárquicos Organizacionales

1 Nivel Alta Dirección
2 Nivel Órganos de Línea Órganos de Asesoramiento y Órganos de Apoyo
3 Nivel Unidades orgánicas de los Órganos Unidades Orgánicas de los Órganos de Asesoramiento y Ór-
de Línea ganos de Apoyo
Nota: Las unidades orgánicas del tercer nivel deben ser excepcionales y siempre que se encuentren debidamente
justificadas conforme al Informe Técnico Sustentatorio que elabore la Entidad.
Ahora bien, para el tema que tratamos, debemos enfocarnos en los órganos de
apoyo. Los Órganos de Apoyo ejercen las actividades de administración interna
que permiten el desempeño eficaz de la entidad y sus distintos órganos en el
cumplimiento de las funciones sustantivas. Entre estas funciones pueden incluirse
las de contabilidad, recursos humanos, sistemas de información y comunicación,
gestión financiera, gestión de medios materiales, servicios auxiliares.
Para ello, las entidades contarán con una Oficina General de Administración
como órgano de apoyo a cargo de por lo menos las siguientes materias: Con-
tabilidad y Finanzas, Adquisiciones, Administración de Personal y Tecnología
de la Información. Son algunas funciones de la Oficina General de Adminis-
tración, las siguientes:
· Programar, organizar, normar, dirigir, controlar y supervisar el cumplimiento
de las normas y procedimientos de los sistemas administrativos de conta-
bilidad, tesorería y abastecimiento, así como lo correspondiente al control
patrimonial y a la ejecución coactiva, en el marco de la normatividad
vigente;
88 Módulo I
· Participar en coordinación con la Oficina General de Planeamiento y Pre-

supuesto en las fases de programación y formulación presupuestaria de la
Entidad;
· Dirigir y supervisar la formulación de los estados financieros y presupues-
tarios de la Entidad, en el ámbito de su competencia;
· Administrar los recursos financieros en concordancia con los planes estraté-
gicos y operativo institucional y el presupuesto; así como informar oportuna
y periódicamente a la Alta Dirección y a las entidades competentes sobre
la situación financiera de la Entidad;
· Aprobar administrativamente los estudios definitivos o expedientes técnicos
de los proyectos de inversión pública, en el marco de su competencia, en
coordinación con los órganos y programas de la Entidad;
· Sistematizar e integrar la información relacionada con los aspectos de ad-
ministración de los órganos, programas, proyectos y unidades ejecutoras
de la Entidad;
· Coordinar, supervisar y/o autorizar el proceso de incorporación o baja de
bienes muebles e inmuebles, así como la administración y conservación
de los bienes patrimoniales de la Entidad, en el marco de la normatividad
vigente;
· Apoyar y asesorar a la Alta Dirección en aspectos vinculados a su compe-
tencia, así como a todos los órganos de la Entidad;
· Representar de la Entidad ante organismos públicos y privados en el ámbito
nacional y en el exterior, en aspectos de su competencia;
· Formular y proponer el Plan Anual de Contrataciones, así como proponer
sus respectivas modificaciones;
· Asesorar a los órganos, programas y proyectos de la Entidad en los asuntos
relacionados con la administración de los recursos materiales y financieros
y/o económicos;
· Supervisar las actividades de servicios generales de la Entidad;
· Dirigir y supervisar la cobranza coactiva, conforme a la Ley del Procedi-
miento de Ejecución Coactiva;
· Disponer la realización de medidas de seguimiento y verificación del estado
y uso de los recursos financieros, tales como arqueos de fondos y/o valores,
conciliaciones, entre otros, de conformidad con la normatividad vigente;
· Expedir las resoluciones directorales en los temas de su competencia; y,
Módulo I 89
· Las demás funciones que le encargue el Secretario(a) General o aquellas

que le sean dadas por normatividad expresa.
Asimismo, atendiendo al volumen de trabajo, la naturaleza y el tamaño de la
entidad, las funciones correspondientes a estas materias podrán ser desagre-
gadas o asignadas a otro órgano.
Ahora bien, “la normativa sobre contrataciones del Estado establece que el
Órgano Encargado de las Contrataciones es aquél órgano o unidad orgánica
que realiza las actividades relativas a la gestión de abastecimiento al interior
de una Entidad”.
En las entidades públicas es conocida como “Logística” o “Abastecimiento”.
Pudiendo tener la categoría de gerencia, oficina, unidad, área o equipo, depen-
diendo de las normas de organización interna de cada Entidad.
El citado órgano juega un papel preponderante en la contratación estatal puesto
que, junto con el área usuaria y los comités de [selección] serán las responsa-
bles de llevar adelante una contratación eficiente dentro del marco normativo
aplicable”74.
3.2. Funciones y vinculaciones del OEC

Podemos resumir en cierta forma las funciones de Órgano Encargado de las
Contrataciones, en los siguientes puntos:
· Capacitarse de acuerdo a Ley.
· Funciones en la elaboración del Plan Anual (Planificación) (Gestión de
pedidos)
· Funciones en la previsión del fraccionamiento (Supervisión)
· Funciones en la elaboración de las características técnicas de los bienes
servicios u obras (Modernización)
· Funciones en la determinación del valor referencial (Análisis del mercado)
· Funciones en la suscripción del contrato.
En relación a estos ítems lo que busca la normativa de contrataciones es que
el OEC permita suministrar a la Entidad los bienes, servicios en general, con-
sultorías y obras en el momento oportuno, en las cantidades requeridas, con la
calidad demandada y al mínimo costo. Para lograr estos objetivos es necesario
que se realicen las siguientes actividades:
74 Docentes: Riveras Rojas, Carlos Mariano; Perez Machuca, Napoléon. Área usuaria, Órgano encargado de las contrataciones y Comité
especial. Capítulo 3 del Módulo 2. En: http://www.osce.gob.pe/consucode/userfiles/image/cap3_m2.pdf. Subdirección de Capacitación
del OSCE. Aula virtual OSCE.
90 Módulo I
N° Actividad Funciones
1 Previsión de los servicios de la función pública en- · Planes estratégicos
comendada · Plan operativo institucional
· Plan anual de contrataciones
2 Gestión de pedidos · Cuantificar los pedidos en función de los requerimientos de
los usuarios, de los objetivos y del presupuesto
3 Aprovisionamiento · Actos preparatorios de las contrataciones
· Selección de proveedores
· Ejecución de contrato
4 Almacenaje · Gestión de Stocks
· Almacenamiento
5 Distribución · Toma de pedidos
· Distribución de productos
· Recojo de devoluciones
6 Gestión logística · Abastecimiento oportuno
· Control de servicios
· Control de costes
· Estandarización de procedimientos
Fuente: La Torre Zegarra, Orlando. Contrataciones con el Estado. Centro de asesoría empresarial y gestión pública
(CAEMP). Pág. 43.
3.3. La capacitación del OEC

El 07 de enero del 2017, se modificó la Ley de Contrataciones del Estado.
Asimismo, el 19 de marzo de 2017 se publicó en el diario oficial El Peruano el
Decreto Supremo N° 056-2017-EF que modifica el Reglamento de la Ley de
Contrataciones, Ley N° 30225, aprobado por Decreto Supremo N° 350-2015-EF.
Sobre el particular, la norma modificatoria del Reglamento modifica el artículo
4 del Reglamento de la Ley N° 30225, Ley de Contrataciones del Estado, en
lo referido a capacitación de los operadores involucrados en las compras pú-
blicas. Al respecto, el acápite 4.4 precisa que el OSCE establece las estrategias,
los procedimientos y requisitos para la certificación, es decir, fija los niveles y
perfiles de la certificación, pero se sustrae de la acreditación de las entidades
y de la certificación de los capacitadores.
En esta modificación se destaca la eliminación en el cuarto párrafo de la palabra
“acreditación”, término usado para calificar a las instituciones o empresas que
podían capacitar a los operadores en aspectos vinculados las contrataciones
del Estado, de este modo, ya no será necesario ser una empresa acreditada
para capacitar, además todos los convenios surgidos en esta materia dejarán
de tener efecto.
Tal es así que el 20 de marzo del 2017, la unidad de Prensa e Imagen Institucio-
nal del OSCE, elaboró la nota de prensa NP 032-201775, en donde se destaca
además de los antes mencionado lo siguiente:
75 Véase: http://portal.osce.gob.pe/osce/se-ampl%C3%ADa-oferta-para-capacitaci%C3%B3n-de-operadores-sobre-las-contrataciones-
p%C3%BAblicas
Módulo I 91
“Ya no será un requisito indispensable la acreditación del Organismo Super-

visor de las Contrataciones del Estado – OSCE para que las instituciones o
empresas puedan capacitar a los funcionarios y servidores involucrados en las
contrataciones públicas.
(…).
De este modo, se busca promover una mayor apertura de la oferta del mer-
cado educativo a nivel nacional, pues cualquier institución o empresa podrá
capacitar en aspectos vinculados con las contrataciones del Estado. También
se promueve la autoformación.
El OSCE se centrará en la certificación de los servidores del órgano encargado
de las contrataciones.
Como consecuencia, unos 37 convenios suscritos con instituciones públicas
y privadas capacitadoras, quedarán sin efecto en 15 días, en mérito a que el
nuevo reglamento entra en vigencia el lunes 3 de abril de 2017 (la negrita y el
subrayado es nuestro)”.
Por último, cabe precisar que si bien el proceso de capacitación que permite
completar los requisitos para acceder al proceso de certificación ante el OSCE,
ha sido liberado al público, a fin de que sin ningún convenio las personas puedan
cumplir con la cuota de capacitación, la certificación OSCE “entendida como
el proceso de evaluación ante el OSCE”, es y siempre ha sido de exclusividad
del OSCE y de ninguna otra institución de carácter particular.
3.4. Implicancias del Órgano Encargado de las Contrataciones en el

proceso de contratación
El órgano encargado de las contrataciones es responsable de determinadas
funciones a lo largo del proceso de contratación, como podemos observar a
continuación:
· Elaboración del Plan Anual
· Determinación del Valor Referencial
· Viabilidad económica del procedimiento de selección según Relación de
ítems
· Responsables de velar por que se cumpla con Prohibición de fracciona-
miento
· Responsables de custodiar el expediente de contratación
· Responsables de la conducción de los procedimientos de selección
92 Módulo I
· Responsable de elaborar los documentos del procedimiento de selección

· Responsable de solicitar la aclaración y subsanación de ofertas
· Responsable de brindar acceso a la información en las ofertas antes de la
adjudicación de la buena pro
· Responsables de la Notificación del otorgamiento de la buena pro
· Responsable de la Formalización del contrato
· Responsable de la declaración de desierto
· Responsable del informe para el uso del procedimiento de selección de
comparación de precios
· Responsable del Perfeccionamiento del contrato
· Entre otras funciones
4. FUNCIONARIOS, DEPENDENCIAS Y ÓRGANOS EN-

CARGADOS DE LAS CONTRATACIONES
Para efectos de la aplicación del marco jurídico de las Contrataciones del Estado,
cada Entidad establecerá en su Reglamento de Organización y Funciones u otros
instrumentos de organización, él órgano u órganos responsables de programar,
preparar, ejecutar y supervisar los procesos de contratación hasta su culmina-
ción, debiendo señalarse las actividades que competen a cada funcionario, con
la finalidad de establecer las responsabilidades que le son inherentes.
Al respecto, el artículo 8 de la Ley de Contrataciones modificada establece
como encargados de los procesos de contratación de la Entidad los siguientes:
“a) El Titular de la Entidad, que es la más alta autoridad ejecutiva, de
conformidad con sus normas de organización, que ejerce las funciones
previstas en la Ley y su reglamento para la aprobación, autorización
y supervisión de los procesos de contratación de bienes, servicios y
obras.
b) El Área Usuaria, que es la dependencia cuyas necesidades pretenden
ser atendidas con determinada contratación o, que dada su especia-
lidad y funciones, canaliza los requerimientos formulados por otras
dependencias, que colabora y participa en la planificación de las
contrataciones, y realiza la verificación técnica de las contrataciones
efectuadas a su requerimiento, para su conformidad.
Módulo I 93
c) El Órgano Encargado de las Contrataciones, que es el órgano o

unidad orgánica que realiza las actividades relativas a la gestión del
abastecimiento de la Entidad, incluida la gestión administrativa de los
contratos.
Adicionalmente, la Entidad puede conformar comités de selección, que son
órganos colegiados encargados de seleccionar al proveedor que brinde los
bienes, servicios u obras requeridos por el área usuaria a través de deter-
minada contratación. El reglamento establece su composición, funciones,
responsabilidades, entre otros”.
Dicho ello, buscaremos modelar en forma sucinta, el rol que desempeñan cada
uno de estos funcionarios o dependencias al interior de las contrataciones que
realiza el Estado.
4.1 El Titular de la Entidad

El titular de la Entidad “es la más alta autoridad ejecutiva, de conformidad con
sus normas de organización, que ejerce las funciones previstas en la Ley y su
Reglamento para la aprobación, autorización y supervisión de los procesos de
contrataciones de bienes, servicios y obras”.
Asimismo el numeral 8.2 del artículo 8° de la Ley N° 30225 establece que “el
Titular de la Entidad puede delegar, mediante resolución, la autoridad que la
presente norma le otorga. Puede delegar, al siguiente nivel de decisión, las
autorizaciones de prestaciones adicionales de obra. No pueden ser objeto de
delegación, la declaración de nulidad de oficio, la aprobación de las contra-
taciones directas, salvo aquellas que disponga el reglamento de acuerdo a la
naturaleza de la contratación, así como las modificaciones contractuales a las
que se refiere el artículo 34-A de la presente Ley y los otros supuestos que
establece en el reglamento”.
Asimismo, el artículo citado define al “Titular de la Entidad” como la máxima
autoridad ejecutiva, de conformidad con las normas de organización. Al res-
pecto, cabe precisar, que el artículo 3º de la Ley Orgánica del Poder Ejecutivo,
-referido a las normas generales de organización que toda entidad pública del
Poder Ejecutivo debe observar en su organización interna-, establece que “las
normas de organización y funciones distinguen aquellas que son sustantivas de
cada entidad, de aquellas que son de administración interna; y establecen la
relación jerárquica de autoridad, responsabilidad y subordinación que existe
entre las unidades u órganos de trabajo.”
En tal sentido, como se ha indicado en anteriores oportunidades, el “Titular de
la Entidad” será el funcionario al que las normas de organización interna de
una Entidad señalen como la más alta autoridad ejecutiva de dicha Entidad,
94 Módulo I
esto es, que no solo constituya la máxima autoridad respecto de un proyecto o

encargo especial, sino de la Entidad en sí, salvo que el Proyecto se encuentre
comprendido bajo el término genérico de “Entidad”, de acuerdo a lo indicado
en el literal j) del numeral 3.1 del artículo 3º de la Ley .
Cabe precisar que el Titular de la Entidad, según la Ley y su Reglamento, tiene a
su cargo el ejercicio de las funciones previstas para la aprobación, autorización y
supervisión de los procesos de contratación pública que la Entidad lleve a cabo.
Incluso el numeral 1 del artículo 7º del TUO de la Ley General del Sistema
Nacional de Presupuesto, Ley Nº 28411, establece entre sus presupuestos que
el Titular de la Entidad es “es la más alta Autoridad Ejecutiva. Y que, en mate-
ria presupuestal es responsable, de manera solidaria, con el Consejo Regional
o Concejo Municipal, el Directorio u Organismo Colegiado con que cuente la
Entidad, según sea el caso. Con la salvedad que dicha Autoridad puede delegar
sus funciones en materia presupuestal cuando lo establezca expresamente la Ley
General, las Leyes de Presupuesto del Sector Público o la norma de creación
de la Entidad. El Titular es responsable solidario con el delegado.
Asimismo en el numeral 2 del mismo artículo el Titular de la Entidad es res-
ponsable de:
i. Efectuar la gestión presupuestaria, en las fases de programación, for-
mulación, aprobación, ejecución y evaluación, y el control del gasto,
de conformidad con la Ley General, las Leyes de Presupuesto del
Sector Público y las disposiciones que emita la Dirección Nacional
del Presupuesto Público, en el marco de los principios de legalidad y
presunción de veracidad, así como otras normas.
ii. Lograr que los Objetivos y las Metas establecidas en el Plan Operativo
Institucional y Presupuesto Institucional se reflejen en las Funciones,
Programas, Subprogramas, Actividades y Proyectos a su cargo.
iii. Concordar el Plan Operativo Institucional (POI) y su Presupuesto Ins-
titucional con su Plan Estratégico institucional.”
Opinión:
Ahora bien, los artículos 207º y 208º del Reglamento establecen que solo
procederá la ejecución de obras adicionales cuando se cuente previamente
con la resolución del Titular de la Entidad, disposición que concuerda con
lo regulado en el artículo 5º de la Ley76. Ello, teniendo en cuenta que las
prestaciones adicionales de obra suponen la ejecución de prestaciones
76 Sobre el particular, debe indicarse que el artículo 5º de la Ley faculta al Titular de la Entidad a delegar la autoridad que la normativa de
contrataciones le otorga, con excepción de la aprobación de exoneraciones, la declaración de nulidad de oficio, las autorizaciones de
prestaciones adicionales de obra, así como otros supuestos que se establezcan en el Reglamento.
Módulo I 95
originalmente no previstas en el contrato pero que resultan necesarias

para que éste cumpla con la finalidad para el que fue suscrito. Asimismo,
considerando que dichas prestaciones adicionales involucrarían la eroga-
ción de mayores recursos públicos, su ejecución requiere necesariamente
la autorización previa del Titular de la Entidad.
Como puede advertirse, la autorización de la ejecución de prestaciones
adicionales de obra constituye una facultad indelegable del Titular de la
Entidad (Opinión Nº 041-2010/DTN).
4.2 El Área Usuaria

El área usuaria es el nombre genérico bajo el cual se designa a la dependencia
de la Entidad que ante la necesidad de un determinado bien, servicio u obra
para el desarrollo de sus funciones formula el requerimiento. Asimismo, el área
usuaria es la dependencia encargada de realizar los requerimientos de bienes,
servicios y obras que se necesitan para el cumplimiento de los objetivos y metas
de la Entidad.
El artículo 8 de la Ley N° 30225 señala que el Área Usuaria “es la dependencia
cuyas necesidades pretenden ser atendidas con determinada contratación o, que
dada su especialidad y funciones, canaliza los requerimientos formulados por
otras dependencias, que colabora y participa en la planificación de las contra-
taciones, y realiza la verificación técnica de las contrataciones efectuadas a su
requerimiento, para su conformidad”.
En otras palabras, cada dependencia de una Entidad pública se convertirá en
área usuaria al momento en que realice su pedido, el cual toma el nombre de
requerimiento. En este requerimiento, que se materializa a través de un me-
morando o cualquier otro documento establecido en las normas internas de
la Entidad, debe acompañarse las características del bien, servicio en general,
consultoría u obra y las condiciones en las que se requiere.
El requerimiento del área usuaria debe realizarse en función a lo previsto en el
Plan Anual de Contrataciones; en cuya elaboración también participó, indican-
do las necesidades de bienes, servicios y obras que requería para el ejercicio
presupuestal.
Cabe precisar que en el POI77 se fijan los objetivos estratégicos institucionales
del año fiscal y dado que, para lograrlos, deben llevarse a cabo tareas repre-
sentadas en acciones y resultados, resulta necesario la ejecución de tareas que
requieren de bienes y servicios, los mismos que necesitan de presupuesto.
Este presupuesto para los bienes y servicios está representado en el PAC y es
77 Plan Operativo Institucional
96 Módulo I
elaborado en función a los pedidos del área usuaria que tienen como base los
insumos necesarios para desarrollar las tareas y acciones que se van a realizar
para lograr los fines estratégicos institucionales.
Precisamente, esta necesaria vinculación con el Plan Anual de Contrataciones
es importante pues obliga al área usuaria a presentar sus requerimientos ante
el Órgano Encargado de las Contrataciones de la Entidad de manera oportu-
na, involucrándose así con el tiempo que toman los procesos de contratación.
Al respecto, el artículo 16 de la Ley N° 30225 señala que “El área usuaria
requiere los bienes, servicios u obras a contratar, siendo responsable de formu-
lar las especificaciones técnicas, términos de referencia o expediente técnico,
respectivamente, además de justificar la finalidad pública de la contratación.
Los bienes, servicios u obras que se requieran deben estar orientados al cum-
plimiento de las funciones de la Entidad.
[…] Las especificaciones técnicas, términos de referencia o expediente técnico
deben formularse de forma objetiva y precisa por el área usuaria; alternati-
vamente pueden ser formulados por el órgano a cargo de las contrataciones
y aprobados por el área usuaria. Dichas especificaciones técnicas, términos
de referencia o expediente técnico deben proporcionar acceso al proceso de
contratación en condiciones de igualdad y no tienen por efecto la creación de
obstáculos ni direccionamiento que perjudiquen la competencia en el mismo.
Salvo las excepciones previstas en el reglamento, en el requerimiento no se
hace referencia a una fabricación o una procedencia determinada, o a un
procedimiento concreto que caracterice a los bienes o servicios ofrecidos por
un proveedor determinado, o a marcas, patentes o tipos, o a un origen o a
una producción determinados con la finalidad de favorecer o descartar ciertos
proveedores o ciertos productos.”
De otro lado, el artículo 5 del Reglamento indica que “Para elaborar el cuadro
consolidado de necesidades, el órgano encargado de las contrataciones, en
coordinación con el área usuaria, consolida y valoriza las contrataciones de
bienes, servicios en general, consultorías y obras.
Antes de la aprobación del proyecto de presupuesto de la Entidad, las áreas
usuarias deben efectuar los ajustes necesarios a sus requerimientos programa-
dos en el Cuadro Consolidado de Necesidades en armonía con las prioridades
institucionales, actividades y metas presupuestarias previstas, remitiendo sus
requerimientos priorizados al órgano encargado de las contrataciones, con base
a lo cual se elabora el proyecto de Plan Anual de Contrataciones.
Para elaborar el proyecto de Plan Anual de Contrataciones, el órgano encargado
de las contrataciones, en coordinación con el área usuaria, debe determinar el
valor estimado de las contrataciones de bienes y servicios en general y consul-
Módulo I 97
torías en general, así como el costo programado, en el caso de consultoría de

obras y ejecución de obras”.
Este énfasis normativo se debe interpretar también como una prohibición le-
gal para elaborar requisitos técnicos mínimos con la intención de favorecer a
determinados proveedores, dejando de lado otros que pueden ofrecer bienes,
servicios en general, consultorías u obras en la calidad que la entidad realmente
necesita, consiguiendo además un precio menor.
Por todo ello, es primordial entender que el área usuaria es responsable de la
adecuada formulación del requerimiento, debiendo asegurar la calidad técnica
y reducir la necesidad de su reformulación por errores o deficiencias técnicas
que repercutan en el proceso de contratación.
En ese orden de ideas, si el área usuaria elabora los requisitos técnicos mínimos
con el propósito de favorecer a determinado grupo de proveedores sin consi-
derar sus reales necesidades, está incumpliendo la Ley de Contrataciones. Por
tanto este hecho, para aquellas personas responsables, les generará responsa-
bilidades de carácter administrativo, civil y penal.
Del mismo modo, en cuanto a lo que valor referencial se refiere, en el caso
de consultoría en general, el área usuaria debe proporcionar los componentes
o rubros, a través de una estructura que permita al órgano encargado de las
contrataciones estimar el presupuesto del servicio luego de la interacción con
el mercado.
Asimismo, el artículo 19 del Reglamento detalla que el área usuaria, el órgano
encargado de las contrataciones y/u otras dependencias de la Entidad cuya
función esté relacionada con la correcta planificación de los recursos, son
responsables por el incumplimiento de la prohibición de fraccionar, debiendo
efectuarse en cada caso el deslinde de responsabilidad, cuando corresponda.
En materia de contratos, de acuerdo al artículo 34 de la Ley N° 30225, “ex-
cepcionalmente y previa sustentación por el área usuaria de la contratación,
la Entidad puede ordenar y pagar directamente la ejecución de prestaciones
adicionales en caso de bienes, servicios y consultorías hasta por el veinticinco
por ciento (25%) del monto del contrato original, siempre que sean indispen-
sables para alcanzar la finalidad del contrato. Asimismo, puede reducir bienes,
servicios u obras hasta por el mismo porcentaje”.
Asimismo, en cuanto la recepción y conformidad, es responsabilidad del área
usuaria. En el caso de bienes, la recepción es responsabilidad del área de alma-
cén y la conformidad es responsabilidad de quien se indique en los documentos
del procedimiento de selección.
98 Módulo I
La conformidad requiere del informe del funcionario responsable del área

usuaria, quien debe verificar, dependiendo de la naturaleza de la prestación,
la calidad, cantidad y cumplimiento de las condiciones contractuales, debiendo
realizar las pruebas que fueran necesarias. Tratándose de órdenes de compra
o de servicio, la conformidad puede consignarse en dicho documento. La
conformidad se emite en un plazo máximo de diez (10) días de producida la
recepción, salvo en el caso de consultorías, donde la conformidad se emite en
un plazo máximo de veinte (20) días, de conformidad con el artículo 143 del
Reglamento.
Opinión:
El área usuaria es la responsable de definir con precisión las especificacio-
nes técnicas, de tal forma que no oriente la adquisición hacia un postor,
o hacia una marca, fabricante o tipo de producto específico, permitiendo
la concurrencia de pluralidad de postores; ello, además de cumplir con
los principios que rigen las contrataciones del Estado, de manera que las
contrataciones que realicen las Entidades del Sector Público cumplan con
maximizar el valor del dinero del contribuyente y se efectúen en forma
oportuna y bajo las mejores condiciones de precio y calidad.
Corresponde a los funcionarios y/o servidores del área usuaria ponderar
y sustentar si, en el caso de la adquisición de un bien que forma parte de
un “kit”, dada la preexistencia de determinados bienes o productos que
también integran dicho “kit”, resulta razonable y económico adquirir aquel
bien o producto en función de las características inicialmente definidas, en
el marco de un reemplazo por deterioro o siniestro (Opinión Nº 021-2013/
DTN).
4.3 El Órgano Encargado de las Contrataciones

El artículo 8° de la Ley de Contrataciones establece que el Órgano Encargado
de las Contrataciones es aquél “órgano o unidad orgánica que realiza las activi-
dades relativas a la gestión de abastecimiento de la Entidad, incluida la gestión
administrativa de los contratos.”.
El citado órgano juega un papel preponderante en la contratación estatal puesto
que, junto con el área usuaria y el comité de selección serán las responsables de
llevar adelante una contratación eficiente dentro del marco normativo aplicable.
La normativa sobre contrataciones del Estado establece que el órgano encar-
gado de las contrataciones es aquél órgano o unidad orgánica que en primer
lugar, realiza las actividades relativas a la gestión del abastecimiento al interior
de una Entidad.
Módulo I 99
En las entidades públicas es conocida como “Logística” o “Abastecimiento”.

Pudiendo tener la categoría de gerencia, oficina, unidad, área o equipo, de-
pendiendo de las normas de organización interna de cada Entidad.
En su lugar, la normativa de contrataciones del Estado luego de la modificación
efectuada por el Decreto Legislativo precisa expresamente en el texto de la
norma la responsabilidad de la gestión administrativa de los contratos.
5. RESPONSABILIDADES ESENCIALES
El artículo 9 de la Ley de Contrataciones modificada establece que:
“9.1 Los funcionarios y servidores que intervienen en los procesos de
contratación por o a nombre de la Entidad, con independencia del régi-
men jurídico que los vincule a esta, son responsables, en el ámbito de las
actuaciones que realicen, de organizar, elaborar la documentación y con-
ducir el proceso de contratación, así como la ejecución del contrato y su
conclusión, de manera eficiente, bajo el enfoque de gestión por resultados,
a través del cumplimiento de las normas aplicables y de los fines públicos
de cada contrato, conforme a los principios establecidos en el artículo 2
de la presente Ley.
De corresponder la determinación de responsabilidad por las contrataciones,
esta se realiza de acuerdo al régimen jurídico que vincule a las personas
señaladas en el párrafo anterior con la Entidad, sin perjuicio de las respon-
sabilidades civiles y penales que correspondan.
9.2 Las Entidades son responsables de prevenir y solucionar de manera
efectiva los conflictos de intereses que puedan surgir en la contratación a
fin de garantizar el cumplimiento de los principios regulados en el artículo
2 de la presente Ley.”
Del texto antes citado se coligen las actuaciones que pueden ser pasibles de res-
ponsabilidad dentro de un proceso de contratación, siendo estás las siguientes:
- Actuaciones para organizar un proceso de contratación
- Actuaciones para elaborar la documentación del proceso de contratación
- Actuaciones para conducir el proceso de contratación
- Actuaciones en la ejecución del contrato y su conclusión.
Asimismo, el numeral 9.1 del artículo 9 de la Ley, establece en forma expresa
las responsabilidades de quienes intervienen en las compras públicas sin con-
siderar los principios, normas y finalidad de la normativa de contrataciones.
100 Módulo I
En ese sentido aquellos que se encuentren desempeñando función pública,

serán pasibles de asumir responsabilidad, la cual se puede definir como la
consecuencia de las acciones u omisiones imputables a los agentes públicos
incurridas en el ejercicio de sus funciones, que infraccionan algún precepto que
guía su gestión y que se encuentra detallado en los lineamientos del particular
régimen jurídico al cual pertenecen.
La responsabilidad administrativa es el primer tipo de responsabilidad en que
pueden incurrir los funcionarios o servidores públicos, no obstante en el ámbito
peruano además de la responsabilidad disciplinaria, el servidor o funcionario
también es pasible de incurrir en responsabilidad administrativa funcional,
responsabilidad penal y responsabilidad civil.
· Responsabilidad Disciplinaria
Respecto del Procedimiento disciplinario este deriva de la potestad dis-
ciplinaria vinculada a modo de subespecie a la potestad sancionadora,
pero diferente de ella y “constituye una potestad de supremacía especial
de protección de la organización y orden interno de la administración
(…)78”. Esta potestad se aplica restringidamente a las relaciones de sujeción
especial, pero a su vez se sustenta del mismo modo al Ius Puniendi y las
vinculaciones constitucionales que se garantizan a través de los principios
del procedimiento administrativo sancionador.
Dicho Procedimiento se ejerce sobre sus propios servidores o integrantes de
carácter interno, siendo su ámbito de aplicación mucho más reducido que
en el caso de la potestad sancionadora, en donde el bien jurídico protegido
se encuentra inmerso en el bienestar de la organización administrativa, y
en donde es ella misma quien está a cargo de su protección.
En tal sentido, “cuando un administrado se halla en una relación de sujeción
especial, el administrado debe soportar niveles más intensos de intervención
administrativa, por cuanto, estamos en ámbitos que son ordenados por la
Administración y su ius punendi, que sin éste privilegio sería imposible
organizarlos. Las notas características de esta relación especial de suje-
ción son la presencia de deberes específicos de cumplimiento a cargo del
administrado, su rol esencial de subordinación en función de los objetivos
públicos, y, una regulación dada por la autoridad en forma estatutaria. Ejm.,
servidores públicos, soldados, internos de establecimientos penales, etc”79.
78 CHÁVEZ GARCÍA, José Ramón. LA UNIVERSIDAD PÚBLICA ESPAÑOLA: CONFIGURACIÓN ACTUAL Y RÉGIMEN JURÍDICO DE SU
PROFESORADO. Universidad de Oviedo. España. Enero 1991. p. 217.
79 CANDIA AGUILAR, Omar J. “EL PRINCIPIO NE BIS IN IDEM EN EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR: El control al exceso de
la potestad sancionadora del Estado”. http://omarcandia.blogspot.com/2009/09/el-principio-ne-bis-in-idem-en-el.html, p, s/n.
Módulo I 101
Esta potestad administrativa disciplinaria se encuentra en manos del Estado

empleador, es decir la entidad pública en la cual labora o presta servicios el
funcionario o servidor público de quien se trate y se encuentra fundada en
la subordinación, que de por sí trae consigo el emperador en ejercicio de
su poder de dirección, en virtud del cual está legitimado para realizar una
serie de actividades necesarias para el normal funcionamiento de la entidad.
La potestad disciplinaria a diferencia del procedimiento sancionador y la
responsabilidad administrativa funcional, se encuentra sujeta al procedi-
miento por responsabilidad administrativa disciplinaria previsto en la Ley
N° 276, en las normas que regulan los distintos regímenes laborales, o en
la Ley del Nuevo Servicio Civil. Estando vinculada en última instancia al
Tribunal de SERVIR.
Ahora, producto de la práctica disciplinaria, se ha tornado habitual la
apreciación de acciones que constituyen responsabilidad administrativa,
que no han sido en algunos casos debidamente actuados, con severidad
y objetividad, principalmente, porque dicha facultad hasta el 2011, recaía
sobre los titulares de las entidades -aunque ahora recae en última instancia
sobre SERVIR- los cuales, por diversos motivos, reducían la dimensión de
la infracción para imponer la más leve sanción posible.
Bajo este contexto es que se promulga la ley N° 29622, que da pie al origen
de la responsabilidad administrativa funcional recaída, facultad otorgada
a la Contraloría General de la República para sancionar a los funcionarios
públicos en los casos en que estos incurran en responsabilidad funcional.
· Responsabilidad administrativa funcional

La Responsabilidad Administrativa Funcional es aquella en la que incurren
los servidores y funcionarios por haber contravenido el ordenamiento
jurídico administrativo y las normas internas de la entidad a la que perte-
necen, se encuentre vigente o extinguido el vínculo laboral o contractual al
momento de su identificación durante el desarrollo de la acción de control.
Incurren también en responsabilidad administrativa funcional los servidores
y funcionarios públicos que, en el ejercicio de sus funciones, desarrollaron
una gestión; deficiente, para cuya configuración se requiere la existencia,
previa a la asunción de la función pública que corresponda o durante el
desempeño de la misma, de mecanismos objetivos o indicadores de me-
dición de eficiencia.
Al respecto podemos señalar que existen dos supuestos en los cuales se
puede incurrir en responsabilidad administrativa funcional, el primero se
vincula a la contravención de normas del Derecho Administrativo o las que
102 Módulo I
sean propias de la entidad. Y el segundo supuesto se avoca a conocer los

casos que pueden ser nominados como de gestión ineficiente en paralelo
a la aplicación del principio de buena administración, para lo cual resulta
indispensable, la determinación de indicadores de desempeño, y la defi-
nición del trabajo a través de parámetros de gestión por resultados y la
delimitación de la diligencia debida.
A partir de lo expuesto en los párrafos precedentes se advierte una clara
distinción entre la responsabilidad administrativa funcional a cargo de la
CGR y la responsabilidad administrativa disciplinaria cuya determinación
la realiza el Estado a través del superior jerárquico.
· Responsabilidad Penal
Es el tipo de responsabilidad en la cual el funcionario público, en el ejercicio
de sus funciones comete un hecho que previamente se encuentra tipifi-
cado como delito en el ordenamiento jurídico penal, ya sea por acción u
omisión, dolo o culpa. Sobre el particular, el Capítulo II del Título XVIII del
Código Penal tipifica algunos de los delitos que pueden ser cometidos por
funcionarios públicos, entre los cuales encontramos tipos penales como,
abuso de autoridad, peculado, concusión, cohecho, etc.
· Responsabilidad civil
Es el tipo de responsabilidad en la cual un acto o varios actos, efectuados
por un servidor o funcionario público, ya sea por dolo o culpa, en el ejerci-
cio de sus funciones, ocasiona un perjuicio económico a la entidad. Como
se puede apreciar, en el caso de la responsabilidad civil, la afectación es
netamente de carácter patrimonial, consecuentemente la sanción es de ca-
rácter pecuniario, esto significa que el funcionario debe resarcir el perjuicio
económico así como pagar la indemnización que corresponda. Al respecto
podemos señalar que los funcionarios o servidores públicos pueden incurrir
en responsabilidad civil contractual, para lo cual la entidad perjudicada
podrá demandar los hechos dentro de los 10 años de ocurridos los mismos.
Asimismo, se incorpora el numeral 9.2, el cual establece que “las Entidades
son responsables de prevenir y solucionar de manera efectiva los conflictos de
intereses que puedan surgir en la contratación a fin de garantizar el cumplimiento
de los principios (…)”. Es interesante este punto pues parece obedecer a cierto
caso en que se desarrolló un conflicto de interés al interior de un Ministerio, en
cuyo caso la responsabilidad en materia conflictos recaerá directamente sobre la
Entidad, buscando que ahora las Entidades elaboren y supervisen mecanismos
para identificar conflictos de interés, que puedan suponer una afectación contra
los principios de las contrataciones del Estado, aunque podemos sobreenten-
Módulo I 103
der que se refiere ante todo al principio de integridad. Es de recalcar que este
artículo ya se encuentra vigente de conformidad con la Segunda Disposición
Complementaria Transitoria del Decreto Legislativo N° 1341.
Sobre el particular la exposición de motivos señala que “La “Guía sobre el
Manejo de Conflictos de Intereses en el Sector Público y Experiencias Interna-
cionales” de la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos
(OCDE), define al conflicto de interés como el “conflicto entre el deber público
y los intereses privados de un funcionario, donde el funcionario tiene intereses
privados y podría ser influenciado incorrectamente, afectando el funcionamiento
de sus deberes y responsabilidades oficiales”.
Los conflictos de interés pueden ser: a) Conflicto de interés propiamente dicho:
cuando existe un inaceptable conflicto de hecho entre los intereses individuales
o privados del funcionario público y sus obligaciones públicas; b) Conflictos
de interés aparente: cuando existe un interés personal que no necesariamente
influiría en el funcionario público pero que podría dar lugar a que otros consi-
deren que puede influir en el cumplimiento de sus deberes; y, c) Conflictos de
interés potencial: que alude al caso en el que un funcionario público tiene un
interés personal que puede convertirse en un conflicto de interés en el futuro.
La finalidad de esta regla es que las Entidades desarrollen, dentro del marco
legal, lineamientos e implementen medidas de carácter preventivo que per-
mitan evitar situaciones que comprometan la actuación honesta, imparcial,
transparente e independiente de los funcionarios que participan en los pro-
cesos de contratación y que los lleven a privilegiar sus intereses económicos,
financieros o personales en perjuicio de los intereses del Estado. Se busca, en
suma, que, a través de estos lineamientos, quienes participen en los procesos
de contratación transparenten debidamente sus intereses, de manera tal que
las situaciones de conflicto sean apropiadamente manejadas a efectos de evitar
decisiones o acciones en dichos procesos que favorezcan intereses particulares
en detrimento del interés general. Es importante destacar que la regla establece
la responsabilidad de la Entidades para prevenir y solucionar los conflictos de
interés lo cual supone la adopción de medidas y acciones razonables que pueden
consistir, por ejemplo, en políticas, lineamientos o directivas para transparentar
la información o para conocer posibles relaciones o vínculos que impliquen
situaciones de conflicto. No obstante, si pese a la adopción de dichas acciones
existen conductas de ocultamiento o falsedad en la información proporcionada
a la Entidad por quienes se encuentran involucrados en el conflicto de intere-
ses u otras similares, la responsabilidad recaerá en los que incurran en dichas
conductas y no en los funcionarios de la Entidad que adoptaron las medidas
razonables para prevenir y solucionar esas situaciones”.
104 Módulo I
6. SUPERVISIÓN DE LA ENTIDAD
El artículo 10 de la Ley de Contrataciones señala que:
“10.1 La Entidad debe supervisar el proceso de contratación en todos sus
niveles, directamente o a través de terceros. El hecho de que la Entidad no
supervise los procesos, no exime al contratista de cumplir con sus deberes
ni de la responsabilidad que le pueda corresponder.
10.2 Cuando la supervisión sea contratada con terceros, el plazo inicial del
contrato debe estar vinculado al del contrato de la prestación a supervisar y
comprender hasta la liquidación de la obra o la conclusión del servicio, de
acuerdo a lo que establece el reglamento. Asimismo, el reglamento establece
los mecanismos a aplicar en los casos en los que surjan discrepancias en
el contrato y estas se sometan a arbitraje, por el tiempo que dure este”.
En el caso que la supervisión sea efectuada por integrantes de la Entidad
podemos señalar que el numeral 10.1 busca que la tarea de supervisión sea
desarrollada en conjunto por todos los integrantes la de entidad en todos sus
niveles y no solo por el titular de la entidad, para evitar interpretaciones que
favorezcan su inaplicación. En otras palabras que muchos funcionarios o ser-
vidores hagan la vista gorda de irregularidades aduciendo que no poseen un
deber de supervisión. Ello incluye a las responsabilidades contractuales que
alcanzan al contratista.
En ese sentido, si bien el Titular de la Entidad que es la más alta autoridad
ejecutiva, de conformidad con sus normas de organización, es responsable de
supervisar y efectuar el seguimiento al proceso de planificación, formulación,
aprobación y ejecución oportuna del Plan Anual de Contrataciones. Ello no
enerva la responsabilidad de los demás entes que intervienen dentro del proceso
de contratación de supervisar las respectivas actuaciones del proceso que se en-
cuentran a su cargo, incluso irregularidades evidentes que no les corresponden,
pero que sean fácilmente observables. Ello empoderará más al área usuaria,
el órgano encargado de las contrataciones, el comité de selección, entre otros,
para evitar posibles irregularidades provenientes de compañeros o superiores.
El nuevo numeral 10.2 ahora establece las pautas para la contratación de
supervisión a cargo de terceros tales como: i) Que el plazo inicial del contrato
debe estar vinculado al del contrato de la prestación a supervisar y comprender
hasta la liquidación de la obra o la conclusión del servicio, de acuerdo a lo que
establece el reglamento. Ello permitirá evitar la contratación de supervisiones
cuyo contrato termine antes que la obra sea liquidada o se dé la conclusión
del servicio.
Módulo I 105
Como el contrato de supervisión es un contrato de naturaleza accesoria lo que

se busca con esta modificación es que, desde un inicio, el plazo de ejecución
contractual del contrato de supervisión se extienda hasta cuando se haya emi-
tido pronunciamiento final con respecto a la liquidación del contrato de obra o
haya concluido el servicio objeto del contrato a supervisar, de manera tal que
el plazo de ejecución contractual del contrato de supervisión esté vinculado
efectivamente a la duración de la prestación supervisada.
106 Módulo I
SUBCAPÍTULO III
1. IMPEDIMENTOS PARA CONTRATAR CON EL ESTADO

El artículo 11 de la Ley N° 30225 modificada por el Decreto Legislativo N°
1341 señala que cualquiera sea el régimen legal de contratación aplicable, están
impedidos de ser participantes, postores, contratistas y/o subcontratistas, incluso
en las contrataciones a que se refiere el literal a) del artículo 5 de la presente
Ley, las siguientes personas:
“a) En todo proceso de contratación pública, hasta doce (12) meses des-
pués de haber dejado el cargo, el Presidente y los Vicepresidentes de
la República, los Congresistas de la República, los Vocales de la Corte
Suprema de Justicia de la República, los titulares y los miembros del
órgano colegiado de los Organismos Constitucionales Autónomos.
b) Durante el ejercicio del cargo los Gobernadores, Vicegobernadores y
los Consejeros de los Gobiernos Regionales, y en el ámbito regional,
hasta doce (12) meses después de haber dejado el cargo.
c) Durante el ejercicio del cargo los Ministros y Viceministros, y en el
ámbito de su sector, hasta doce (12) meses después de haber dejado
el cargo.
d) Durante el ejercicio del cargo los Jueces de las Cortes Superiores de
Justicia, los Alcaldes y Regidores, y en el ámbito de su competencia
territorial, hasta doce (12) meses después de haber dejado el cargo.
e) Durante el ejercicio del cargo los titulares de instituciones o de organis-
mos públicos del Poder Ejecutivo, los funcionarios públicos, empleados
de confianza y servidores públicos, según la ley especial de la materia,
gerentes y trabajadores de las empresas del Estado a dedicación ex-
clusiva, y respecto a la Entidad a la que pertenecen, hasta doce (12)
meses después de haber dejado el cargo. En el caso de los directores
de las empresas del Estado, el impedimento aplica, en la empresa a la
que pertenecen, hasta (12) meses después de haber dejado el cargo.
f ) En la Entidad a la que pertenecen, quienes por el cargo o la función
que desempeñan tienen influencia, poder de decisión, o información
privilegiada sobre el proceso de contratación o conflictos de intereses,
hasta (12) meses después de haber dejado el cargo.
g) En el correspondiente proceso de contratación, las personas naturales
o jurídicas que tengan intervención directa en la determinación de
las características técnicas y valor referencial, elaboración de Bases,
Módulo I 107
selección y evaluación de ofertas de un proceso de selección y en la

autorización de pagos de los contratos derivados de dicho proceso,
salvo en el caso de los contratos de supervisión.
h) En el ámbito y tiempo establecidos para las personas naturales señala-
das en los literales precedentes, el cónyuge, conviviente o los parientes
hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad.
i) En el ámbito y tiempo establecidos para las personas señaladas en los
literales precedentes, las personas jurídicas en las que aquellas tengan
o hayan tenido una participación superior al treinta por ciento (30%)
del capital o patrimonio social, dentro de los doce (12) meses anteriores
a la convocatoria del respectivo procedimiento de selección.
j) En el ámbito y tiempo establecido para las personas señaladas en los
literales precedentes, las personas jurídicas sin fines de lucro en las que
aquellas participen o hayan participado como asociados o miembros
de sus consejos directivos, dentro de los doce (12) meses anteriores a
la convocatoria del respectivo proceso.
k) En el ámbito y tiempo establecidos para las personas señaladas en los
literales precedentes, las personas jurídicas cuyos integrantes de los
órganos de administración, apoderados o representantes legales sean
las referidas personas. Idéntica prohibición se extiende a las personas
naturales que tengan como apoderados o representantes a las citadas
personas.
l) Las personas naturales o jurídicas que se encuentren sancionadas
administrativamente con inhabilitación temporal o permanente en el
ejercicio de sus derechos para participar en procesos de selección y
para contratar con Entidades, de acuerdo a lo dispuesto por la presente
norma y su reglamento.
m) Las personas naturales condenadas, en el país o el extranjero, me-
diante sentencia consentida o ejecutoriada por delitos de concusión,
peculado, corrupción de funcionarios, enriquecimiento ilícito, tráfico de
influencias, delitos cometidos en remates o procedimientos de selección,
o delitos equivalentes en caso estos hayan sido cometidos en otros
países. El impedimento se extiende a las personas que, directamente
o a través de sus representantes, hubiesen admitido y/o reconocido
la comisión de cualquiera de los delitos antes descritos ante alguna
autoridad nacional o extranjera competente.
n) Las personas jurídicas cuyos representantes legales o personas vin-
culadas que (i) hubiesen sido condenadas, en el país o el extranjero,
108 Módulo I
mediante sentencia consentida o ejecutoriada por delitos de concusión,

peculado, corrupción de funcionarios, enriquecimiento ilícito, tráfico
de influencias, delitos cometidos en remates o procedimientos de
selección, o delitos equivalentes en caso estos hayan sido cometidos
en otros países; o, (ii) directamente o a través de sus representantes,
hubiesen admitido y/o reconocido la comisión de cualquiera de los
delitos antes descritos ante alguna autoridad nacional o extranjera
competente. Tratándose de consorcios, el impedimento se extiende a
los representantes legales o personas vinculadas a cualquiera de los
integrantes del consorcio.
o) Las personas naturales o jurídicas a través de las cuales, por razón de
las personas que las representan, las constituyen o participan en su
accionariado o cualquier otra circunstancia comprobable se determine
que son continuación, derivación, sucesión, o testaferro, de otra per-
sona impedida o inhabilitada, o que de alguna manera esta posee su
control efectivo, independientemente de la forma jurídica empleada
para eludir dicha restricción, tales como fusión, escisión, reorganización,
transformación o similares.
p) En un mismo procedimiento de selección las personas naturales o
jurídicas que pertenezcan a un mismo grupo económico, conforme se
define en el reglamento.
q) Las personas inscritas en el Registro de Deudores de Reparaciones
Civiles (REDERECI), sea en nombre propio o a través de persona
jurídica en la que sea accionista u otro similar, con excepción de las
empresas que cotizan acciones en bolsa, así como en el Registro de
abogados sancionados por mala práctica profesional, en el Registro de
funcionarios y servidores sancionados con destitución por el tiempo que
establezca la Ley de la materia y en todos los otros registros creados
por Ley que impidan contratar con el Estado.
11.2 El incumplimiento de lo establecido en el presente artículo conlleva
las consecuencias y responsabilidades establecidas en la Ley”.
El ordenamiento jurídico nacional en materia de contrataciones públicas ha
regulado la posibilidad de que toda persona natural o jurídica pueda participar
en los procedimientos de selección que llevan a cabo las Entidades del Estado.
Dichos procedimientos se realizan con la finalidad que las Entidades puedan
proveerse de los bienes, servicios en general, consultorías u obras en la calidad
y oportunidad requerida, a precios y costos adecuados, para efectos de aten-
der los servicios esenciales y las operaciones productivas que realizan como
Módulo I 109
parte de su función, la que está orientada directa o indirectamente a alcanzar

finalidades públicas.
Sin embargo, también se ha determinado un conjunto de restricciones o im-
pedimentos para ser participante, postor, contratista y/o subcontratista en un
procedimiento de selección, indicados expresamente en el artículo 11º de la
Ley de Contrataciones del Estado, Ley N° 30225 modificada.
Al respecto, cabe precisar que el libre acceso a participar en las contrataciones
públicas tiene su fundamento en los principios que inspiran el sistema de contra-
tación estatal, tales como Libertad de Concurrencia, Competencia, Publicidad,
Transparencia, Igualdad de trato, entre otros, cuyo sustento constitucional se
encuentra en el artículo 76º de la Constitución Política del Perú.
En tal sentido, los impedimentos para ser participante, postor o contratista en
las contrataciones que lleven a cabo las Entidades, solo deben ser establecidos
mediante ley o norma con rango de ley. Asimismo, dichos impedimentos deben
ser interpretados en forma restrictiva, no pudiendo ser aplicados por analogía
a supuestos que no se encuentren expresamente contemplados en la ley.
Con relación a la naturaleza jurídica de los impedimentos, un sector de la
doctrina considera que tienen carácter sancionador, mientras que otro sector
niega ese carácter.
Sobre el particular, por sanción debe entenderse que es un mal infligido por
la Administración Pública a un administrado como consecuencia de una con-
ducta ilegal, es decir, tiene como característica esencial su fin aflictivo. Tal como
sostiene Humberto Gosálbez Pequeño, “la intención del legislador al establecer
sanciones administrativas no es la protección del interés general, ni los derechos
subjetivos o intereses legítimos de los ciudadanos que pueda verse afectados
por la actuación ilícita tipificada como infracción, ni se pretende evitar futuras
comisiones de los ilícitos administrativos. La finalidad primordial es, precisa-
mente, reprimir al infractor por haber incurrido en la infracción tipificada.
Este mismo autor señala que, por el contrario, los impedimentos o prohibi-
ciones pueden calificarse como limitaciones administrativas de derechos, en
cuanto suponen una auténtica privación temporal de la facultad de ser postor
o contratista, por razones de interés general”80.
Por consiguiente, los impedimentos vienen a constituir el conjunto de prohibi-
ciones previstas en la normativa de contrataciones del Estado. Los proveedores
que estén incursos en alguno ellos no podrán participar en los procedimientos
de selección que convoquen las Entidades del Estado, ni presentar propuestas,
80 Organismo Supervisor de Contrataciones del Estado. Curso: Cómo vender con éxito al Estado. Capítulo 2 del módulo 2. Impedimentos para
contratar con el Estado. Capacitador: Héctor Inga Huamán, pp. 4-5.
110 Módulo I
ni contratar con éstas, e incluso por lo regla general no podrán inscribirse en

el Registro Nacional de Proveedores ni renovar su registro.
1.1 Finalidad de los impedimentos para contratar con el Estado

La finalidad de los impedimentos es la realización efectiva de Libertad de
Concurrencia, Competencia, Publicidad, Transparencia, Igualdad de trato,
entre otros. Se trata de evitar, fundamentalmente, que determinados pro-
veedores, ya sea por razón de su alta investidura, por su injerencia directa
en la toma de decisiones o por el acceso previo a información relacionada
con un proceso de contratación, tengan una posición privilegiada respecto
de los demás potenciales proveedores o que participen aquéllos que tie-
nen suspendido su derecho. De esta manera, se previene la generación de
conflictos de interés, se promueve la transparencia en los procedimientos
de selección que convocan las Entidades públicas y la más amplia concu-
rrencia de proveedores.
Todo ello está relacionado con el deber que tienen los proveedores, al
igual que los funcionarios y servidores que gestionan las contrataciones
en representación de la Entidad pública, de proceder con estricta sujeción
a la ética pública que rige las contrataciones públicas, esto es, actuar con
honradez, veracidad, intangibilidad, justicia y probidad.
Sobre el marco jurídico de los impedimentos en materia de contrataciones,
cabe señalar que el artículo 11 de la Ley N° 30225 ha sido modificador por
el Decreto Legislativo N° 1341. Por ejemplo, en el inicio del numeral 11.1
se observa que la norma de forma expresa prescribe que los impedimentos
son también extensivos a los subcontratistas en los procesos de selección.
De la misma forma, se observan diversas modificaciones q señalaremos
en las líneas subsiguientes.
1.2 Alcances de los impedimentos

El texto del artículo 11 de la Ley inicia con el siguiente encabezado: “Cual-
quiera sea el régimen legal de contratación aplicable, están impedidos de
ser participantes, postores, contratistas y/o subcontratistas, incluso en las
contrataciones a que se refiere el literal a) del artículo 5 de la presente
Ley”, es decir “Las contrataciones cuyos montos sean iguales o inferiores
a ocho (8) Unidades Impositivas Tributarias, vigentes al momento de la
transacción.”.
En ese sentido, si bien los procedimientos de selección y contratación de
la Ley no se aplican a las contrataciones menores de 8 UIT o a las inter-
nacionales, los impedimentos citados sí deben ser aplicados porque en
Módulo I 111
este supuesto, a diferencia de los otros, se ha especificado que deben ser

aplicados a todos los casos, además de encontrarse ahora bajo supervisión.
Puesto que, “no resultaría razonable establecer, como regla general, que en
dichas contrataciones no sean de aplicación los impedimentos establecidos
en la Ley, tanto más si aquellas, de igual forma, involucran una obligación
de pago con recursos del Estado. Este criterio ha sido sostenido también
por el Organismo Supervisor81.
Otro argumento a favor de esta interpretación se encuentra en la Ley Nº
27815, Ley del Código de Ética de la función pública, en su artículo 8. Este
dispositivo establece que el servidor público está prohibido de “obtener o
procurar beneficios o ventajas indebidas, para sí o para otros, mediante el
uso de su cargo, autoridad, influencia o apariencia de influencia” (resaltado
agregado).
De lo anterior, se puede comprobar que la Ley Nº 27815 prohíbe que se
obtengan ventajas utilizando información privilegiada que, por el cargo, se
tiene acceso. En ese sentido, incluso las contrataciones que se encuentran
fuera del ámbito de aplicación de la Ley de Contrataciones incurrirían en
la prohibición de la Ley Nº 27815.
De lo contrario, se estaría permitiendo que se contrate de forma directa
con, por ejemplo, personas que trabajan en la Entidad o sus familiares, en
desmedro de otras propuestas que podrían satisfacer igualmente la necesi-
dad de la Entidad y en mejores condiciones. Así, los servidores públicos de
una determinada Entidad, por pertenecer a ésta, tienen más posibilidades
de conocer las necesidades y requerimientos de la misma, además del
procedimiento de evaluación y contratación de un proveedor, lo que les
otorga una ventaja frente a terceros, para contratar con la misma Entidad
o para que sus familiares contraten con ésta”82.
1.3 Clases de impedimentos

Los impedimentos en materia de contrataciones, pueden ser divididos en
impedimentos directos e indirectos. Además de aquellos señalados por el
Reglamento.
81 Informe Nº 008-2005/GTN.
82 TAMAYO YAÑEZ, Sergio. Impedimentos para contratar con el Estado: su fallida interpretación. Revista Actualidad Gubernamental N° 41,
pp. VII-1 ss.
112 Módulo I
1.3.1 Impedimentos directos
1.3.1.1 Sobre el impedimento del literal a)

El literal a) del artículo 11 establece que están impedidos:
a) En todo proceso de contratación pública, hasta doce (12) meses des-
pués de haber dejado el cargo, el Presidente y los Vicepresidentes de
la República, los Congresistas de la República, los Vocales de la Corte
Suprema de Justicia de la República, los titulares y los miembros del
órgano colegiado de los Organismos Constitucionales Autónomos.
Los principales representantes de los tres poderes del Estado (y de los Or-
ganismos Constitucionales Autónomos) están impedidos de contratar con el
Estado. No existe limitación respecto al ámbito de su impedimento, a diferencia
de otros casos, como las autoridades de gobiernos regionales y locales, que
examinaremos más adelante.
En palabras del mismo Organismo Supervisor “los referidos impedimentos
se han establecido en consideración al cargo o alta investidura que ocupan,
en mérito al cual se encuentran en una situación de privilegio respecto de los
potenciales proveedores de bienes, servicios u obras que se encuentran en el
mercado, pudiendo ocasionar que se elijan tales personas en virtud al cargo
que ejercen y no en atención a la calificación objetiva de los bienes, servicios
u obras que ofrecen; situación que se puede suscitar independientemente del
objeto contractual, sin perjuicio que con relación a algunas contrataciones tal
supuesto sea menos probable”83.
Asimismo, debe hacerse una precisión, referida a si están exceptuadas de este
impedimento las contrataciones relacionadas con la función docente. El artículo
40 de la Constitución84 y el artículo 7 del Decreto Legislativo Nº 276, Ley de
Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público85,
podrían llevar a concluir que tales funciones están exceptuadas del impedimento.
Sin embargo, se ha señalado que dicha excepción no puede ser configurada
como tal respecto al impedimento en cuestión “ello en consideración a que
su campo de aplicación se circunscribe a la carrera administrativa y no a la
normativa de contrataciones y adquisiciones del Estado”86.
83 Opinión N° 38-2005/GTN.
84 “Artículo 40.- La ley regula el ingreso a la carrera administrativa, y los derechos, deberes y responsabilidades de los servidores públicos. No
están comprendidos en dicha carrera los funcionarios que desempeñan cargos políticos o de confianza. Ningún funcionario o servidor
público puede desempeñar más de un empleo o cargo público remunerado, con excepción de uno más por función docente”.
85 “Artículo 7.- Ningún servidor público puede desempeñar más de un empleo o cargo público remunerado, inclusive en las Empresas de
propiedad directa o indirecta del Estado o de Economía Mixta. Es incompatible asimismo la percepción simultánea de remuneraciones y
pensión por servicios prestados al Estado. La única excepción a ambos principios está constituida por la función educativa en la cual es
compatible la percepción de pensión y remuneración excepcional”.
86 Opinión N° 38-2005/GTN.
Módulo I 113
1.3.1.2 Sobre el impedimento de los literales b), c) y d)

El literal b) del artículo 11 establece que están impedidos:
b) Durante el ejercicio del cargo los Gobernadores, Vicegobernadores y
los Consejeros de los Gobiernos Regionales, y en el ámbito regional,
hasta doce (12) meses después de haber dejado el cargo.
Asimismo, el literal c) del artículo 11 establece que están impedidos:
c) Durante el ejercicio del cargo los Ministros y Viceministros, y en el
ámbito de su sector, hasta doce (12) meses después de haber dejado
el cargo.
Además, el literal d) del artículo 11 también señala que están impedidos:
d) Durante el ejercicio del cargo los Jueces de las Cortes Superiores de
Justicia, los Alcaldes y Regidores, y en el ámbito de su competencia
territorial, hasta doce (12) meses después de haber dejado el cargo.
“En estos tres incisos, a diferencia del inciso a), existen dos ámbitos de limi-
taciones para la aplicación del impedimento. El primer ámbito de limitación
es temporal: tanto para el caso del inciso a), b) y c) las citadas personas están
impedidas: i) durante el ejercicio del cargo y. ii) hasta por doce (12) meses
después de haber dejado el cargo.
El segundo ámbito del impedimento es espacial. Así, para el caso del inciso b)
el impedimento está restringido al ámbito regional, en el caso del inciso c) al
“ámbito es el sector del ministro (v.gr. Ministro de Ambiente – Sector Ambien-
te)”, y para el caso del inciso d) el impedimento es el “ámbito de competencia
territorial”.
Por tanto, en el primer es posible interpretar que los sujetos señalados en el
inciso b) no podrán participar en los procesos de contratación de su región, en
el segundo caso, los sujetos no podrán participar en los procesos de selección
vinculados con su sector, y en el tercer caso, los sujetos no podrían participar
en procesos de contratación dentro de su ámbito de competencia territorial.
Sin embargo, el término utilizado por la norma, que limita el impedimento al
“competencia territorial” trae nuevos problemas, más aún cuando este término
a reemplazado la nomenclatura del “ámbito de jurisdicción” de la Ley N° 30225
previo a su modificatoria”87.
Al respecto debemos señalar que el literal d) ha sido modificado para enfocar el
impedimento de los jueces alcaldes y regidores en el ámbito de su competencia
territorial que viene a ser el criterio que determina la circunscripción territorial
pp. VII-1 ss.
114 Módulo I
en la que ha de tener su sede el órgano jurisdiccional con competencia objetiva

y funcional, y no en su jurisdicción, que es el criterio mediante el cual se esta-
blece una parcelación del ordenamiento jurídico en diversas ramas jurídicas.
Asimismo, existen más desarrollos jurídicos que buscan explicar el contenido
de jurisdicción y competencia sobre todo en el ámbito de jueces88 como el
visto en el Expediente N°1256-96 del Noveno Juzgado Civil de Lima del 24
de abril de 1996.
1.3.1.3 Sobre el impedimento del literal e)

El literal e) del artículo 11 establece que están impedidos:
e) Durante el ejercicio del cargo los titulares de instituciones o de organis-
mos públicos del Poder Ejecutivo, los funcionarios públicos, empleados
de confianza y servidores públicos, según la ley especial de la materia,
gerentes y trabajadores de las empresas del Estado a dedicación ex-
clusiva, y respecto a la Entidad a la que pertenecen, hasta doce (12)
meses después de haber dejado el cargo. En el caso de los directores
de las empresas del Estado, el impedimento aplica, en la empresa a la
que pertenecen, hasta (12) meses después de haber dejado el cargo.
Al tratarse de la “ley especial de la materia” se ha afirmado89 que, como ni la
Ley ni su Reglamento contienen una definición de los términos “funcionarios
públicos, empleados de confianza y servidores públicos”, debido a que dichos
términos no son propios de su ámbito de aplicación, el literal d) remite a la “la
ley especial de la materia” a efectos de determinar el alcance y contenido de los
citados términos a la luz de las normas especiales que regulan esta materia, entre
estas: la Ley del Servicio Civil, Decreto Legislativo N° 276 y su Reglamento90;
la Ley N° 27815 y su Reglamento91; la Ley Nº 28175, Ley Marco del Empleo
Público y la Ley Nº 27885, Ley Orgánica del Sistema Nacional de Control y
de la Contraloría General de la República.
Al respecto Sergio Tamayo92 señala que, la remisión que el literal d) del artículo
11 hace a “la ley especial de la materia” tiene como objetivo definir el contenido
y alcance de los términos “funcionarios públicos, empleados de confianza y
servidores públicos” a la luz de la normativa especial, y no el determinar el al-
cance del impedimento, ya que este se encuentra definido en el propio literal d).
Debe tomarse en cuenta que el impedimento está limitado a las contrataciones
realizadas “respecto a la Entidad a la que pertenecen”. En ese sentido, por
88 http://blog.pucp.edu.pe/blog/seminariotallerdpc/2009/10/13/la-relatividad-de-la-competencia-territorial-juan-morales-godo/
89 Opinión N° 004-2010/DTN, Opinión N° 037-2010/DTN.
90 Aprobado mediante Decreto Supremo Nº 005-90-PCM.
91 Aprobado mediante Decreto Supremo Nº 033-2005-PCM.
pp. VII-1 ss.
Módulo I 115
ejemplo, una persona puede ser empleada del Ministerio de Educación y ser
contratado como jardinero en el Ministerio de Comercio Exterior93.
Asimismo, es importante precisar que el Decreto Legislativo N° 1341 modifica
este literal en tanto, incorpora dentro del literal e) como impedidos para contratar
durante el ejercicio del cargo a los titulares de instituciones o de organismos
públicos del poder ejecutivo, así como también los funcionarios públicos, em-
pleados de confianza y servidores públicos según la ley especial de la materia,
gerentes y trabajadores de las empresas del Estado a dedicación exclusiva, y
respecto a la Entidad a la que pertenecen, hasta doce (12) meses después de
haber dejado el cargo. En el caso de los directores de las empresas del Estado,
el impedimento aplica, en la empresa a la que pertenecen, hasta (12) meses
después de haber dejado el cargo. Como podemos observar lo que hace la
modificación es brindar un marco de actuación en donde están impedidos,
que vendría a ser durante en el ejercicio del cargo y en casos especiales hasta
12 meses después de dejar el cargo, situación que se adecúa más a la realidad.
1.3.1.4 Sobre el impedimento del literal f )

El literal f ) del artículo 11 establece que están impedidos:
f ) En la Entidad a la que pertenecen, quienes por el cargo o la función
que desempeñan tienen influencia, poder de decisión, o información
privilegiada sobre el proceso de contratación o conflictos de intereses,
hasta (12) meses después de haber dejado el cargo.
Respecto a este literal, también nos corresponde señalar que el Decreto Legis-
lativo N° 1341 ha modificado el texto del artículo, puesto que, incorpora como
impedidos para contratar en la Entidad a la que pertenecen, quienes por el cargo
o la función que desempeñan tienen influencia, poder de decisión, o información
privilegiada sobre el proceso de contratación o conflictos de intereses, hasta
(12) meses después de haber dejado el cargo. Este nuevo contenido del literal
f ) guarda un importante contenido, pues regula aspectos no detallados por el
literal e) del Decreto Legislativo N° 1017, este literal desarrollaba las personas
que actuaban dentro del correspondiente proceso de contratación, es decir, solo
en el procedimiento del cuál formaban parte o intervenían, ahora el numeral
f ) amplía un nuevo supuesto donde se señalan a persona con poder influencia
o poder de decisión en el cargo, o información privilegiada, que no necesaria-
mente intervienen en el procedimiento o que simplemente tengan conflictos de
intereses con él, ahora no sólo hablamos del tiempo que dure el procedimiento,
sino también de un lapso de 12 meses después de haber dejado el cargo.
93 Resolución N° 2487-2009-TC-S4.
116 Módulo I
1.3.1.5 Sobre el impedimento del literal g)

El literal g) del artículo 11 establece que están impedidos:
g) En el correspondiente proceso de contratación, las personas naturales
o jurídicas que tengan intervención directa en la determinación de
las características técnicas y valor referencial, elaboración de Bases,
selección y evaluación de ofertas de un proceso de selección y en la
autorización de pagos de los contratos derivados de dicho proceso,
salvo en el caso de los contratos de supervisión.
Al respecto, el OSCE ha detallado94 en qué consisten cada una de las causales
del impedimento. Así, ha referido que están impedidos:
· Respecto de la determinación de las características técnicas: El personal de
la Entidad o consultores que intervienen directamente en la elaboración
de las especificaciones técnicas, los términos de referencia o el expediente
técnico de obra.
· Respecto de la determinación del valor referencial: El personal de la Entidad
o consultores que intervienen en la determinación del valor referencial desde
el inicio de las indagaciones para conocer los precios y demás condiciones
de mercado, hasta la determinación de la cifra exacta del valor referencial,
y en el caso del valor referencial, respecto de las acciones necesarias para
su obtención detalladas en el reglamento.
· Respecto de la elaboración de las Bases: El personal de la Entidad o los
consultores que participen en la elaboración de las Bases, así como la per-
sona jurídica que como parte de un encargo de proceso de contratación,
elabore las Bases.
· Respecto de la selección y evaluación de propuestas: Los miembros del
Comité de selección que llevan a cabo el procedimiento de selección, así
como la persona jurídica que por encargo desarrolla el procedimiento de
selección.
· Respecto de la autorización del pago al postor ganador: El personal de la
Entidad que intervendrá en la autorización del pago al postor que resulte
ganador en el procedimiento de selección, una vez que este haya cumplido
con ejecutar las prestaciones pactadas.
94 Opinión N° 036-2010/DTN.
Módulo I 117
1.3.2 Impedimentos indirectos

Los impedimentos descritos en los siguientes literales son los que podríamos
llamar “indirectos”: afectan a personas –naturales o jurídicas– que no necesa-
riamente cuentan con alguna característica o investidura especial pero, por su
relación con una persona directamente impedida (son parientes de éste o es una
persona jurídica que tiene como integrante a alguien impedido) se encuentran
también imposibilitadas de contratar con el Estado.
1.3.2.1 Sobre el impedimento del literal h)

El literal h) del artículo 11 establece que están impedidos:
h) En el ámbito y tiempo establecidos para las personas naturales señala-
das en los literales precedentes, el cónyuge, conviviente o los parientes
hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad.
Los artículos 23695 y 23796 del Código Civil delimitan los grados de consan-
guinidad y afinidad. En ese sentido, si una persona es, hermano97, esposo98 o
esposa99 de alguna de las personas señaladas en los literales a), b), c), d), e), f ),
g) precedentes, se encontrará impedida de contratar con el Estado. Del mismo
modo, el literal establece expresamente el impedimento de los convivientes.
No obstante, cualquier otra persona con relación diferente a la señalada en el
literal se encontrará libre de todo impedimento para contratar con el Estado.
95 Artículo 236.- El parentesco consanguíneo es la relación familiar existente entre las personas que descienden una de otra o de un tronco
común.El grado de parentesco se determina por el número de generaciones.
En la línea colateral, el grado se establece subiendo de uno de los parientes al tronco común y bajando después hasta el otro. Este parentesco
produce efectos civiles sólo hasta el cuarto grado.
96 Artículo 237.- El matrimonio produce parentesco de afinidad entre cada uno de los cónyuges con los parientes consanguíneos del otro.
Cada cónyuge se halla en igual línea y grado de parentesco por afinidad que el otro por consanguinidad.
La afinidad en línea recta no acaba por la disolución del matrimonio que la produce. Subsiste la afinidad en el segundo grado de la línea
colateral en caso de divorcio y mientras viva el ex-cónyuge.
118 Módulo I
Fuente: http://www.asesorempresarial.com/web/blog_i.php?id=174
Respecto a los convivientes el código civil regula esta figura bajo la de nomi-
nación de unión de hecho la cual se encuentra prevista en el artículo 326 del
Código Civil100. Del análisis de esta disposición, referida al concubinato, se
puede concluir que la unión de hecho trae como consecuencia derechos de
tipo patrimonial, más no implica vínculos de parentesco. En ese sentido, se
puede apreciar que la existencia de una unión de hecho no implica parentesco
alguno. A pesar de esto, la normativa de contrataciones ha establecido que
100 Artículo 326.- La unión de hecho, voluntariamente realizada y mantenida por un varón y una mujer, libres de impedimento matrimonial,
para alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los del matrimonio, origina una sociedad de bienes que se sujeta al régimen de
sociedad de gananciales, en cuanto le fuere aplicable, siempre que dicha unión haya durado por lo menos dos años continuos.
La posesión constante de estado a partir de fecha aproximada puede probarse con cualquiera de los medios admitidos por la ley procesal,
siempre que exista un principio de prueba escrita.
La unión de hecho termina por muerte, ausencia, mutuo acuerdo o decisión unilateral. En este último caso, el juez puede conceder, a
elección del abandonado, una cantidad de dinero por concepto de indemnización o una pensión de alimentos, además de los derechos
que le correspondan de conformidad con el régimen de sociedad de gananciales.
Tratándose de la unión de hecho que no reúna las condiciones señaladas en este artículo, el interesado tiene expedita, en su caso, la acción
de enriquecimiento indebido.
Módulo I 119
los convivientes en ciertos casos se encuentran impedidos de contratar con el

Estado, equiparando este supuesto a una situación de parentesco, contrario a
lo dispuesto en la normativa civil.
Ahora bien, el citado artículo 326 detalla las características necesarias para
poder identificar a un “conviviente”. En ese sentido, solo se puede hablar de
convivencia cuando se cumplen los cinco requisitos señalados en la mencio-
nada norma: 1) Que la unión sea voluntariamente realizada 2) Entre varón y
mujer, 3) Que ambos se encuentren libres de impedimento matrimonial, 4) Que
la unión sea para alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los del
matrimonio, 5) Que haya durado por lo menos dos años continuos.
Bajo las premisas antes señaladas, en la Resolución N° 1377-2009-TC-S3, el
Tribunal de Contrataciones del Estado en un caso referido a una contratación
realizada por la conviviente de un trabajador de una Entidad. Para sostener que
la contratista no tenía la calidad de conviviente se refirió que el trabajador de
la Entidad se encontraba ya casado con otra persona101. En ese sentido, al ser
uno de los impedimentos absolutos para el matrimonio el ya estar casado, de
acuerdo al quinto numeral del artículo 241 del Código Civil102, no se cumplía
con el tercer requisito del artículo 326 del mencionado Código, no configurán-
dose el concubinato y, por ende, el impedimento.
Por último, para poder delimitar el impedimento, Sergio Tamayo103 resalta el
inicio del texto del literal respecto de la frase “En el ámbito y tiempo estableci-
dos para las personas señaladas en los literales precedentes”. Como vimos en
la primera parte de este artículo, los impedimentos prevén algunos límites a su
aplicación. Estos límites pueden ser espaciales (ámbito) o temporales (tiempo).
Así, el ámbito de un impedimento puede ser el ámbito de la provincia (para
el caso de un regidor) o de la Entidad (para un empleado). El tiempo de un
impedimento puede ser de, por ejemplo, hasta doce meses después de haber
dejado el cargo.
Asimismo, es importante resaltar que gracias a las modificaciones efectuadas por
el Decreto Legislativo N° 1341 a este literal, ahora el rango de impedidos para
contratar con el estado de forma indirecta en función al sujeto por consangui-
nidad y afinidad ha sido reducido, antes se establecía que el impedimento sea
hasta el cuarto grado de consanguinidad, es decir hasta los primos o sobrinos
101 “8. Ahora bien, de las normas antes reseñadas y en base a la documentación obrante en autos, se ha verificado que la Contratista cuando
contrató con la Entidad, no era conviviente del el Auditor de la Oficina de Control Institucional de la Entidad, el señor Omar Nalvarte Estrada,
toda vez que éste tenía la condición civil de casado con la señora Alejandrina Juli Vilca, dese el 7 de enero de 1986 hasta el 7 de setiembre
de 2007, tal como lo demuestra la Partida de Matrimonio Certificada por la Municipalidad Distrital de Sama, Provincia y Departamento
de Tacna , y que la Contratista exhibió al Tribunal en su escrito de descargos de fecha 16 de noviembre de 2007(…)”.
102 Artículo 241.- No pueden contraer matrimonio: (…)
5.- Los casados.
pp. VII-1 ss.
120 Módulo I
nietos del impedido, y el segundo de afinidad es decir hasta los nietos o abuelos
del cónyuge, sin embargo ahora la norma varía el grado de impedimentos por
consanguineidad hasta el segundo grado, es decir, hasta abuelos y nietos del
trabajador. A nuestro parecer si bien implica la capacidad que los familiares
lejanos de personas que contratan con el Estado no se vean afectados de for-
ma injustificada por la inserción de su familiar al servicio del Estado, también
plantea la apertura de un espacio para la corrupción que de seguro va ser
empleado, sobre el particular, esperamos que este aspecto pueda ser regulado
o modificado de tal modo que evite que sea un nuevo foco para la corrupción
en aras de intereses familiares y personales.
1.3.2.2 Sobre el impedimento del literal i) y j)

El literal i) del artículo 11 establece que están impedidos:
i) En el ámbito y tiempo establecidos para las personas señaladas en los
literales precedentes, las personas jurídicas en las que aquellas tengan
o hayan tenido una participación superior al treinta por ciento (30%)
del capital o patrimonio social, dentro de los doce (12) meses anteriores
a la convocatoria del respectivo procedimiento de selección.
Singularmente en el caso de las personas jurídicas del literal i) en las que tie-
nen participación las personas impedidas, el Decreto Legislativo N° 1341 ha
modificado la restricción a fin de señalar que la misma alcanza a aquéllas en
las cuales las personas impedidas tengan o hayan tenido una participación
superior al 30% (ya no 5%) del capital o patrimonio social, dentro de los doce
meses anteriores a la convocatoria del respectivo procedimiento de selección;
esto a fin de alinear criterios con las normas tributarias respecto a vinculación
por propiedad.
Asimismo, el literal j) del artículo 11 establece que están impedidos:
j) En el ámbito y tiempo establecido para las personas señaladas en los
literales precedentes, las personas jurídicas sin fines de lucro en las que
aquellas participen o hayan participado como asociados o miembros
de sus consejos directivos, dentro de los doce (12) meses anteriores a
la convocatoria del respectivo proceso.
Ambos están referidos a un mismo tema: las personas jurídicas. Pues mediante
las organizaciones societarias se puede intentar burlar los impedimentos esta-
blecidos en la normativa de contrataciones públicas.
En el literal i) se hace referencia a las personas jurídicas en general sin diferenciar
si éstas tienen algún fin de lucro o no. Sin embargo, el literal j) si está determi-
Módulo I 121
nado exclusivamente para el caso de las personas jurídicas sin fines de lucro,
es decir las previstas en el Código Civil: asociación104, fundación105 y comité106.
No obstante, “no hay que dejar de lado a las personas jurídicas reguladas en
la Ley N° 26887, Ley General de Sociedades (LGS) ni a las empresas indi-
viduales o unipersonales de responsabilidad limitada (E.I.R.L.). Éstas últimas
también estarían impedidas de contratar con el Estado en la medida que la
persona natural titular que constituye la referida empresa sea un funcionario
público o alguno de sus parientes hasta el cuarto [ahora segundo] grado de
consanguinidad o segundo de afinidad o cualquiera de las personas previstas
en los literales precedentes; toda vez que de conformidad con lo establecido
en los artículos 1º, 2º, 18º y 19º del Decreto Ley Nº 21621, Ley que norma la
Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, la E.I.R.L. es una persona
jurídica de derecho privado, constituida por voluntad unipersonal, con patrimo-
nio propio distinto al de su Titular, que se constituye para el desarrollo exclusivo
de actividades económicas de Pequeña Empresa, al amparo del Decreto Ley
Nº 21435; asimismo, el capital de la empresa está constituido, inicialmente,
por los bienes que aporta quien la constituye y luego por los sucesivos incre-
mentos que se refiere el artículo 55º de la mencionada norma. Este criterio ha
sido adoptado por el Consejo Superior de Contrataciones y Adquisiciones del
Estado (CONSUCODE), actualmente Organismo Supervisor de Contrataciones
del Estado (OSCE)107”108.
1.3.2.3 Sobre el impedimento del literal k)

El literal k) del artículo 11 establece que están impedidos:
k) En el ámbito y tiempo establecidos para las personas señaladas en los
literales precedentes, las personas jurídicas cuyos integrantes de los
órganos de administración, apoderados o representantes legales sean
las referidas personas. Idéntica prohibición se extiende a las personas
naturales que tengan como apoderados o representantes a las citadas
personas.
Al respecto Sergio Tamayo109 señala que según la sección cuarta de la Ley
General de Sociedades, los órganos de administración son la Junta General
104 Artículo 80.- La asociación es una organización estable de personas naturales o jurídicas, o de ambas, que a través de una actividad común
persigue un fin no lucrativo.
105 Artículo 99.- La fundación es una organización no lucrativa instituida mediante la afectación de uno o más bienes para la realización de
objetivos de carácter religioso, asistencial, cultural u otros de interés social.
106 Artículo 111.- El comité es la organización de personas naturales o jurídicas, o de ambas, dedicada a la recaudación pública de aportes
destinados a una finalidad altruísta.
107 Informe N° 018-2005.
pp. VII-1 ss.
pp. VII-1 ss.
122 Módulo I
de Accionistas110, el Directorio111 y la Gerencia112. En ese sentido los accionis-

tas, directores o gerentes que sean las personas de los literales precedentes
configuran impedimento en contra de la persona jurídica a la que pertenecen.
Este impedimento ha sido burlado muchas veces simplemente realizando un
cambio aparente en las personas que ocupaban estos cargos, nombrando a nue-
vos representantes que en la práctica no se inscriben en los Registros Públicos.
Uno de los sustentos para estas malas prácticas es lo establecido en el artículo
14 de la Ley General de Sociedades que señala que “El nombramiento de ad-
ministradores, de liquidadores o de cualquier representante de la sociedad así
como el otorgamiento de poderes por ésta surten efecto desde su aceptación
expresa o desde que las referidas personas desempeñan la función o ejercen
tales poderes (…)” (el resaltado es agregado).
Asimismo, el citado artículo detalla que “(…) Estos actos o cualquier revocación,
renuncia, modificación o sustitución de las personas mencionadas en el párrafo
anterior o de sus poderes, deben inscribirse dejando constancia del nombre y
documento de identidad del designado o del representante, según el caso” (el
resaltado es agregado), mencionando además que las inscripciones se realizarán
en el Registro del lugar del domicilio de la sociedad.
De lo anterior, se comprueba que, en un principio, no se exige la inscripción en
los Registros Públicos de la renuncia de un apoderado para que surta efectos
legales. No obstante, de lo anterior, no se puede concluir necesariamente si,
para efectos de la aplicación de los impedimentos contemplados en los citados
literales del artículo 10, la inscripción en los Registros Públicos de la renuncia
de un apoderado no resulta aplicable.
Sin embargo, los efectos legales de una norma al interior de una sociedad, no
necesariamente producen los mismos efectos frente a terceros. Así, el vigente
Código de Comercio de 1902 dispone en su artículo 26 que los documentos
inscritos en el Registro sólo producirán efecto legal en perjuicio de tercero
desde la fecha de su inscripción. Asimismo, el artículo 29 del citado Código,
indica que “los poderes no registrados producirán acción entre el mandante
110 Artículo 111.- Concepto

La junta general de accionistas es el órgano supremo de la sociedad. Los accionistas constituidos en junta general debidamente convo-
cada, y con el quórum correspondiente, deciden por la mayoría que establece esta ley los asuntos propios de su competencia. Todos los
accionistas, incluso los disidentes y los que no hubieren participado en la reunión, están sometidos a los acuerdos adoptados por la junta
general.
111 Artículo 153.- Órgano colegiado y elección
El directorio es órgano colegiado elegido por la junta general. Cuando una o más clases de acciones tengan derecho a elegir un determinado
número de directores, la elección de dichos directores se hará en junta especial.
112 Artículo 185.- Designación
La sociedad cuenta con uno o más gerentes designados por el directorio, salvo que el estatuto reserve esa facultad a la junta general.
Cuando se designe un solo gerente éste será el gerente general y cuando se designe más de un gerente, debe indicarse en cuál o cuáles de
ellos recae el título de gerente general. A falta de tal indicación se considera gerente general al designado en primer lugar
Módulo I 123
y el mandatario; pero no podrán utilizarse en perjuicio de tercero (…)” (el

resaltado es agregado).
Al respecto, la doctrina señala que “(…) los documentos sujetos a inscripción
y no inscritos, carecen de eficacia respecto a terceros (“inoponibilidad de lo
no inscrito”), salvo que el tercero lo invoque para favorecerse con el conoci-
miento extrarregistral del hecho. Por ejemplo, una sociedad revoca un poder a
un gerente inscrito, sin embargo omite inscribir la revocatoria; aquí los terceros
no podrán ser perjudicados por la revocación no inscrita, quienes más bien
serán amparados por la inscripción previa que no ha sido modificada (…)”113
(resaltado agregado).
De todo lo anterior se pude concluir que, frente a terceros, los actos de renuncia,
nombramiento o modificación en los integrantes de los órganos de adminis-
tración, apoderados o representantes legales de personas jurídicas recién surte
efectos con la inscripción en Registros Públicos, porque es en ese momento en
el que se pude tener conocimiento de si se encuentra dentro de los alcances
del impedimento.
Por otro lado, el artículo 2012 del Código Civil establece, respecto de los Re-
gistros Públicos, que “se presume, sin admitirse prueba en contrario, que toda
persona tiene conocimiento del contenido de las inscripciones”. Al presumirse
que lo consignado en los Registros Públicos es conocido por todos sin excep-
ción, los participantes y el Comité Especial deben guiarse por lo consignado
en los citados Registros.
Adicionalmente, el artículo 2013 del mencionado Código, refiriéndose a los
Registros Públicos, establece que “El contenido de la inscripción se presume
cierto y produce todos sus efectos, mientras no se rectifique o se declare ju-
dicialmente su invalidez” (resaltado nuestro). De acuerdo a lo anterior, al no
haberse modificado el apoderado designado en los Registros Públicos, estos
datos se toman como ciertos.
Esto se ve confirmado, por los principios que rigen las contrataciones públicas,
contemplados en el artículo 2 de la Ley, como por ejemplo el Principio de Trans-
parencia y de Publicidad. En virtud de estos principios, si no se publican estas
modificaciones en los Registros Públicos, no hay forma de que los potenciales
participantes o postores puedan tener conocimiento cabal de la situación de
una empresa participante, lo que acarrea que se pueda desincentivar la par-
ticipación, pues no existió difusión adecuada de un hecho que afecta a una
empresa postora.
113 Gonzáles Barrón, Gunther. Introducción al derecho registral y notarial. Segunda edición. Lima, Jurista Editores, 2008, p. 352.
124 Módulo I
Por otro lado, el Comité de Selección de un procedimiento tampoco tiene

forma de saber, en un caso concreto, si una empresa se encuentra dentro de
una causal de impedimento si su situación societaria ha sido modificada y esta
modificación no ha sido consignada en los Registros Públicos.
En ese sentido, si bien se encuentra reconocido el Principio de Presunción de
Veracidad114, el cual respalda la declaración jurada presentada por el postor
durante un procedimiento de selección, esta presunción admite como prueba
en contrario que durante el procedimiento exista una inscripción en Registros
Públicos que demuestre que hasta cierta fecha la persona jurídica no había
modificado a sus integrantes o representantes.
Teniendo en cuenta todo lo anterior, el Comité de Selección debe considerar
como válida la información consignada en los Registros Públicos, no pudiendo
argumentar que la desconoce. En ese sentido, de encontrarse un integrante de
una persona jurídica, dentro de los supuestos de impedimento de acuerdo a
la información de los mencionados Registros, la citada persona jurídica estaría
impedida de ser participante, postor o contratista en los procedimientos de
contratación con el Estado, criterio establecido por el OSCE115.
1.3.2.4 Sobre el impedimento del literal l)

El literal l) del artículo 11 establece que están impedidos:
l) Las personas naturales o jurídicas que se encuentren sancionadas
administrativamente con inhabilitación temporal o permanente en el
ejercicio de sus derechos para participar en procesos de selección y
para contratar con Entidades, de acuerdo a lo dispuesto por la presente
norma y su reglamento.
Las causales para estar inhabilitado de contratar con el Estado son varias116.
Cuando, un postor, sea persona natural o jurídica, es declarado inhabilitado
para contratar con el Estado por una cantidad de meses o años, se configura
el impedimento descrito en el presente literal.
Sin embargo, uno de los problemas de este impedimento es que es fácil bur-
larse de él pues, aunque una empresa esté inhabilitada, se ha interpretado
que sus productos no lo están, motivo por el cual “(…) la sanción impuesta
por el Tribunal de Contrataciones del Estado, no podría afectar la posibilidad
de comercializar sus productos en el ámbito privado o que otros proveedores
114 Ley Nº 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, Título Preliminar, artículo IV
“(…) 1.7 Principio de presunción de veracidad.- En la tramitación del procedimiento administrativo, se presume que los documentos y
declaraciones formulados por los administrados en la forma prescrita por esta ley, responden a la verdad de los hechos que3 ellos afirman.
Esta presunción admite prueba en contrario.”
115 Opinión N° 079-2011/DTN.
116 Contrastar con el artículo 50 de la Ley de Contrataciones del Estado (Infracciones y sanciones administrativas)
Módulo I 125
(personas naturales o jurídicas), comercialicen dichos productos en el ámbito

estatal”117. Este criterio ha sido establecido por el OSCE y al parecer ha sido
corregido con las nuevas modificaciones efectuadas por el Decreto Legislativo
N° 1341 al Artículo 11 de la Ley de Contrataciones del Estado.
1.3.2.5 Sobre el impedimento del literal m)

El literal m) del artículo 11 establece que están impedidos:
m) Las personas naturales condenadas, en el país o el extranjero, mediante
sentencia consentida o ejecutoriada por delitos de concusión, peculado,
corrupción de funcionarios, enriquecimiento ilícito, tráfico de influen-
cias, delitos cometidos en remates o procedimientos de selección, o
delitos equivalentes en caso estos hayan sido cometidos en otros países.
El impedimento se extiende a las personas que, directamente o a través
de sus representantes, hubiesen admitido y/o reconocido la comisión de
cualquiera de los delitos antes descritos ante alguna autoridad nacional
o extranjera competente.
El Decreto Legislativo N° 1341 ha incorporado al texto de la Ley el supuesto de
impedimento que alcanza a las personas naturales que hayan sido condenadas
en el país o en el extranjero por la comisión de delitos de concusión, pecula-
do, corrupción de funcionarios, enriquecimiento ilícito, tráfico de influencias y
actos ilícitos en remates, licitaciones, concursos públicos o delitos equivalen-
tes, precisándose que el impedimento alcanza a las personas jurídicas cuyos
representantes legales hayan sido condenados por los mismos delitos así como
a la persona jurídica cuando el delito ha sido cometido en su nombre o por
cuenta de ella y en su beneficio directo o indirecto comprobado judicialmente.
También se precisa que el impedimento alcanza a las personas naturales o ju-
rídicas cuando estas, directamente o a través de sus representantes o personas
vinculadas, hubieran admitido o reconocido la comisión de los delitos ante
autoridad nacional o extranjera competente.
1.3.2.6 Sobre el impedimento del literal n)

El literal n) del artículo 11 establece que están impedidos:
n) Las personas jurídicas cuyos representantes legales o personas vin-
culadas que (i) hubiesen sido condenadas, en el país o el extranjero,
mediante sentencia consentida o ejecutoriada por delitos de concusión,
peculado, corrupción de funcionarios, enriquecimiento ilícito, tráfico
de influencias, delitos cometidos en remates o procedimientos de
selección, o delitos equivalentes en caso estos hayan sido cometidos
117 Opinión N° 040-2010/DTN, Opinión N° 0602010/DTN.
126 Módulo I
en otros países; o, (ii) directamente o a través de sus representantes,

hubiesen admitido y/o reconocido la comisión de cualquiera de los
delitos antes descritos ante alguna autoridad nacional o extranjera
competente. Tratándose de consorcios, el impedimento se extiende a
los representantes legales o personas vinculadas a cualquiera de los
integrantes del consorcio.
Al respecto es importante detallar que cada uno de los tipos penales señalados
en el literal n) se encuentran detallados como títulos de sección el Código Penal
y constan de otros subtipos penales como detallamos a continuación:
Sección II: Concusión
Artículo Nº 382
Concusión
Artículo Nº 383
Cobro indebido
Artículo Nº 384
Colusión simple y agravada
Artículo Nº 385
Patrocinio ilegal
Artículo Nº 386
Responsabilidad de peritos, árbitros y contadores particulares
Sección III: Peculado
Artículo Nº 387
Peculado doloso y culposo
Artículo Nº 388
Peculado en uso
Artículo Nº 389
Malversación
Artículo Nº 390
Retardo injustificado de pago
Artículo Nº 391
Rehusamiento a entrega de bienes depositados o puestos en custodia
Artículo Nº 392
Extensión del tipo
Sección IV: Corrupción de Funcionarios
Artículo Nº 393
Cohecho pasivo propio
Artículo 393-A. Soborno internacional pasivo
Módulo I 127
Artículo Nº 394.
Cohecho pasivo impropio
Artículo Nº 395
Cohecho pasivo específico
Artículo Nº 396
Corrupción pasiva de auxiliares jurisdiccionales
Artículo Nº 397
Cohecho activo genérico
Artículo Nº 397-A
Cohecho activo transnacional
Artículo Nº 398
Cohecho activo específico
Artículo Nº 399
Negociación incompatible o aprovechamiento indebido de cargo
Artículo Nº 400
Tráfico de influencias
Articulo Nº 401
Enriquecimiento ilícito
Artículo Nº 401- A
Decomiso
Artículo Nº 401-B
Adjudicación al Estado de bienes decomisados
1.3.2.6 Sobre el impedimento del literal o)

El literal o) del artículo 11 establece que están impedidos:
o) Las personas naturales o jurídicas a través de las cuales, por razón de
las personas que las representan, las constituyen o participan en su
accionariado o cualquier otra circunstancia comprobable se determine
que son continuación, derivación, sucesión, o testaferro, de otra per-
sona impedida o inhabilitada, o que de alguna manera esta posee su
control efectivo, independientemente de la forma jurídica empleada
para eludir dicha restricción, tales como fusión, escisión, reorganización,
transformación o similares.
Con esta disposición el Decreto Legislativo N° 1341 busca comprender dentro
del alcance del impedimento a aquellas personas por intermedio de las cuales
una persona impedida o inhabilitada, valiéndose de un ropaje o formalidad
jurídica, busque evadir los alcances y las consecuencias de su impedimento.
1.3.2.6 Sobre el impedimento del literal p)

El literal p) del artículo 11 establece que están impedidos:
128 Módulo I
p) En un mismo procedimiento de selección las personas naturales o

jurídicas que pertenezcan a un mismo grupo económico, conforme se
define en el reglamento.
Se precisa también en este artículo que el impedimento alcanza en un mismo
proceso de selección a las personales naturales o jurídicas que pertenezcan a un
mismo grupo económico, con la finalidad evitar prácticas que puedan limitar la
competencia y afectar el interés público que subyace a la contratación.
1.3.2.6 Sobre el impedimento del literal q)

El literal q) del artículo 11 establece que están impedidos:
q) Las personas inscritas en el Registro de Deudores de Reparaciones
Civiles (REDERECI), sea en nombre propio o a través de persona
jurídica en la que sea accionista u otro similar, con excepción de las
empresas que cotizan acciones en bolsa, así como en el Registro de
abogados sancionados por mala práctica profesional, en el Registro de
funcionarios y servidores sancionados con destitución por el tiempo que
establezca la Ley de la materia y en todos los otros registros creados
por Ley que impidan contratar con el Estado.
Finalmente, con este literal se amplía el impedimento para aquellas personas
inscritas en el Registro de Abogados Sancionados por Mala Práctica Profesio-
nal, Registro de Funcionarios y Servidores Sancionados con Destitución y en
cualquier otro registro creado por ley que impida contratar con el Estado.
2. CALIFICACIÓN EXIGIBLE A LOS PROVEEDORES

El artículo 12 de la Ley de Contrataciones establece que:
“La Entidad califica a los proveedores utilizando los criterios técnicos,
económicos, entre otros, previstos en el reglamento. Para dicho efecto, los
documentos del procedimiento de selección deben prever con claridad
los requisitos que deben cumplir los proveedores a fin de acreditar su
calificación”.
Sobre el particular, el artículo 28 del Reglamento de la Ley de Contrataciones
modificado por el Decreto Supremo N° 056-2017-EF, desarrolla de forma amplia
los requisitos de calificación, en ese sentido señala que “La Entidad verifica
la calificación de los postores conforme a los requisitos que se indiquen en los
documentos del procedimiento de selección, a fin de determinar que estos
cuentan con las capacidades necesarias para ejecutar el contrato”.
Módulo I 129
“Para ello, en los documentos del procedimiento de selección se deben

establecer de manera clara y precisa los requisitos que deben cumplir los
postores a fin de acreditar su calificación.
28.2. Los requisitos de calificación que pueden adoptarse son los siguientes:
a) Capacidad legal: aquella documentación que acredite la representación
y habilitación para llevar a cabo la actividad económica materia de
contratación.
b) Capacidad técnica y profesional: aquella que acredita el equipamien-
to estratégico, infraestructura estratégica, así como la experiencia del
personal clave requerido. Las calificaciones del personal pueden ser
requeridas para servicios en general, obras, consultoría en general y
consultoría de obras.
c) Experiencia del postor.
La capacidad legal es un requisito de precalificación en aquellas licitaciones
públicas que se convoquen con esta modalidad.
28.3. La Entidad no puede imponer requisitos distintos a los señalados en
el presente artículo y en los documentos estándar aprobados por el OSCE.
28.4. En el caso de consorcios, solo se considera la experiencia de aquellos
integrantes que ejecutan conjuntamente el objeto del contrato conforme a
lo previsto en el numeral 13.1 del artículo 13 de la Ley.
28.5. El área usuaria puede establecer un número máximo de consorciados
en función a la naturaleza de la prestación, debiendo dicha decisión encon-
trarse debidamente sustentada. Asimismo, puede establecer un porcentaje
mínimo de participación en la ejecución del contrato, para el integrante del
consorcio que acredite mayor experiencia.”
3. PARTICIPACIÓN EN CONSORCIO
“13.1 En los procedimientos de selección pueden participar varios pro-
veedores agrupados en consorcio con la finalidad de complementar sus
calificaciones, independientemente del porcentaje de participación de cada
integrante, según las exigencias de los documentos del procedimiento de
selección y para ejecutar conjuntamente el contrato, con excepción de los
procedimientos que tengan por objeto implementar o mantener Catálogos
Electrónicos de Acuerdo Marco. En ningún caso, la participación en con-
sorcio implica la obligación de crear una persona jurídica diferente.
130 Módulo I
13.2 Los integrantes del consorcio son responsables solidariamente ante

la Entidad por las consecuencias derivadas de su participación durante
la ejecución del contrato. El contrato de consorcio debe contar con firma
legalizada.
13.3 Las infracciones cometidas por un consorcio durante el procedimiento
de selección y la ejecución del contrato, se imputan a todos sus integrantes
de manera solidaria, salvo que por la naturaleza de la infracción, la promesa
formal, contrato de consorcio, o cualquier otro medio de prueba documen-
tal, de fecha y origen cierto, pueda individualizarse la responsabilidad. En
este caso, se aplica la sanción únicamente al consorciado que la cometió.
13.4 Los documentos del procedimiento de selección podrán establecer
un número máximo de consorciados, en función a la naturaleza de la
prestación.
13.5 A los integrantes del consorcio les son aplicables las disposiciones
establecidas en los artículos precedentes del presente Capítulo”.
El consorcio puede ser entendido como el contrato asociativo por el cual dos
(2) o más personas se asocian, a través de un criterio de complementariedad
de recursos, capacidades y aptitudes, para contratar con el Estado.
En este contexto contractual, se pueden asociar personas naturales y/o per-
sonas jurídicas, tanto nacionales como extranjeras, con el fin de participar en
los procesos de contratación que realicen las Entidades, sin que ello implique
crear una persona jurídica diferente, por lo que cada integrante del consorcio
mantiene su personalidad jurídica.
Para efectos de su participación en el proceso de selección, el consorcio deberá
presentar la promesa formal de consorcio en el sobre de la propuesta técnica o
en el sobre de calificación previa, según sea el caso; o en el sobre de habilitación
cuando se trate de la modalidad de subasta inversa.
El contrato de consorcio se formaliza “mediante documento privado con firmas
legalizadas ante Notario por cada uno de los integrantes, de sus apoderados o
de sus representantes legales, según corresponda, designándose en dicho do-
cumento al representante común”. Además, el contrato de consorcio también
deberá contener la información mínima detallada en la Directiva N° Directiva Nº
006-2017-OSCE/CD, así como el detalle del encargado del consorcio a quien
se efectuará el pago y el cual a su vez emitirá la respectiva factura, o en caso de
llevar contabilidad independiente, señalar el Registro único de Contribuyente
del Consorcio. Cabe resaltar que, no tendrá eficacia legal frente a la Entidad los
actos realizados por personas distintas al representante o apoderado común.
Módulo I 131
Lo señalado no excluye la información adicional que las partes consideren

necesario consignar en el contrato de consorcio con el objeto de regular su
administración interna de conformidad con el artículo 447 de la Ley General
de Sociedades.
Al suscribirse el contrato de consorcio se mantendrá la información referida
al porcentaje de obligaciones de cada uno de sus integrantes, conforme a lo
indicado en la promesa formal del consorcio.
Por último cabe destacar que, los integrantes de un consorcio no pueden presen-
tar ofertas individuales ni conformar más de un consorcio en un procedimiento
de selección, o en un determinado ítem cuando se trate de procedimientos de
selección según relación de ítems.
3.1 Responsabilidad en los consorcios

Por regla general los integrantes de un consorcio responden solidariamente
respecto de la no suscripción del contrato y del incumplimiento del mismo,
estando facultada la Entidad, en dichos casos, para demandar a cualquiera de
ellos por los daños y perjuicios causados.
En caso de sobrevenir el incumplimiento del contrato, esta situación generará la
imposición de sanciones administrativas que se aplicarán a todos los integrantes
del consorcio, aun cuando se hayan individualizado las obligaciones y precisa-
do la participación de cada uno. No obstante, de ser factible individualizar las
responsabilidades, ello permitirá de conformidad con las últimas modificatorias
efectuadas por el Decreto Legislativo N° 1341, eximir de responsabilidad a uno
de los miembros del Consorcio. En ese sentido podemos señalar a continuación,
las principales modificaciones efectuadas al artículo 13 del Reglamento:
- El numeral 13.1 aclara expresamente que los proveedores pueden agruparse
en consorcio no solo con la finalidad de ejecutar el contrato sino también
con la finalidad de complementar sus calificaciones, con independencia
de su participación, según las exigencias de las bases. De esta manera, se
promueve la libre y mayor concurrencia de postores lo que redunda en un
mayor grado de eficacia en las contrataciones públicas.
- El numeral 13.2 establece que el contrato de consorcio debe contar con
firma legalizada, puesto que ahora estos tipos de requisitos deben ser se-
ñalados de forma expresa de conformidad con el Decreto Legislativo N°
1246.
- El numeral 13.3 incluye una salvedad respecto de la responsabilidad solida-
ria de los integrantes del consorcio dado que, si bien todos los integrantes
del consorcio son responsables solidariamente, resulta de justicia que se
132 Módulo I
tomen en cuenta consideraciones objetivas y probadas que establezcan

que esa responsabilidad deba ser atribuida de manera distinta entre los
consorciados pudiendo incluso excluir a alguno de los integrantes. Por tanto,
se establece que las infracciones cometidas por un consorcio se imputan a
todos sus integrantes de manera solidaria, salvo que, debido a la natura-
leza de la infracción, la promesa formal, contrato de consorcio o cualquier
otro medio documental, de fecha y origen cierto, pueda individualizarse
la responsabilidad. En ese supuesto, la sanción se aplica únicamente al
consorciado que cometió la infracción.
- Por último, el numeral 13.4 establece que los documentos del procedimien-
to de selección podrán establecer un número máximo de integrantes del
consorcio, en función a la naturaleza de la prestación.
Opinión:
“Si el “Consorcio 2”, obtiene la buena pro, para la firma del contrato con
la “Entidad estatal J”, ¿puede presentar el “Contrato del Consorcio 1”
conjuntamente con una adenda en la que se amplíe el objeto contractual,
incorporando los servicios propios del segundo proceso?” (Sic).
De forma previa debe indicarse que, conforme a lo señalado en los antece-
dentes de la presente opinión, las consultas que absuelve este Organismo
Supervisor son aquellas referidas sobre el sentido y alcance de la normativa
de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos y vinculados
entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, motivo por el cual
este Organismo Supervisor no puede pronunciarse acerca de si, a efectos de
suscribir un determinado contrato, es posible suscribir un contrato de consorcio
conjuntamente con una adenda que amplíe el objeto contractual, incorporando
servicios propios del objeto materia del procedimiento de selección.
Sin perjuicio de lo expuesto, corresponde efectuar las siguientes precisiones de
alcance general sobre la participación de proveedores en consorcio en el marco
de las contrataciones del Estado:
En primer lugar, debe indicarse que la normativa de contrataciones del Estado
establece que las personas naturales o jurídicas, nacionales como extranjeras,
que deseen participar en las contrataciones que realizan las Entidades, pueden
hacerlo de manera individual o a través de consorcios.
En esa medida, el primer párrafo del artículo 13 de la Ley señala que en los
procedimientos de selección pueden participar varios proveedores agrupados
en consorcio con la finalidad de ejecutar el contrato118, con excepción de los
118 Cabe precisar que la participación en consorcio en ningún caso implica la obligación de crear una persona jurídica diferente.
Módulo I 133
procedimientos que tengan por objeto implementar o mantener Catálogos

Electrónicos de Acuerdo Marco.
Así, el Anexo Único del Reglamento, Anexo de Definiciones, precisa que el con-
sorcio es “El contrato asociativo por el cual dos (2) o más personas se asocian,
con el criterio de complementariedad de recursos, capacidades y aptitudes,
para contratar con el Estado”119.
Como puede apreciarse, la normativa de contrataciones del Estado120 prevé
que las personas naturales o jurídicas se asocien –en virtud del criterio de
complementariedad de recursos, capacidades y aptitudes–, a fin de participar
como consorcio en los procedimientos de selección y contratar con el Estado.
Ahora bien, debe indicarse que la Directiva N° 002-2016-OSCE/CD “Partici-
pación de proveedores en consorcio en las contrataciones del Estado”121 (en
adelante, la “Directiva”) establece, entre otros aspectos, el contenido mínimo
de las ofertas en consorcio para su presentación, en el marco de un procedi-
miento de selección.
Con relación a ello, el numeral 1) del acápite 7.4.2 de la Directiva dispone que,
para efectos de su participación en el procedimiento de selección, el consorcio
debe presentar en su oferta la promesa de consorcio con firmas legalizadas122;
precisando que la misma debe contener, necesariamente, la siguiente infor-
mación:
“a) La identificación de los integrantes del consorcio. (…).
b) La designación del representante común del consorcio. (…).
c) El domicilio común del consorcio. (…).
d) Las obligaciones que correspondan a cada uno de los integrantes del
consorcio. (…).
e) El porcentaje de las obligaciones de cada uno de los integrantes. (…).”
(El resaltado es agregado).
Así, se advierte que la promesa de consorcio constituye uno de los requisitos
para la presentación de las ofertas en consorcio, la cual debe contener la infor-
mación descrita en el numeral 1) del acápite 7.4.2 de la Directiva.
119 En concordancia con ello, el artículo 445 de la Ley N° 26887, Ley General de Sociedades, señala que el consorcio es un contrato por el cual
dos o más personas se asocian para participar en forma activa y directa en un determinado negocio o empresa con el propósito de obtener
un beneficio económico, manteniendo cada una su propia autonomía.
120 La normativa de contrataciones del Estado está compuesta por la Ley de Contrataciones del Estado, su Reglamento y las Directivas emitidas
por el OSCE.
121 Aprobada mediante la Resolución N° 307-2016-OSCE/PRE, de fecha 22 de agosto de 2016.
122 Cabe señalar que la promesa de consorcio confirmas legalizadas debe ser suscrita por todos los integrantes o los representantes legales
del consorcio.
134 Módulo I
En esa línea, es oportuno señalar que si el consorcio resultara ganador de la

buena pro123, a efectos de perfeccionar el contrato con la Entidad, este deberá
perfeccionar la promesa de consorcio mediante la suscripción del contrato de
consorcio, el cual debe cumplir con los requisitos previstos en el numeral 7.7
de la Directiva que se mencionan a continuación:
“1. Contener la información mínima indicada en el numeral 1) del acápite
7.4.2 de la presente directiva, sin perjuicio de lo previsto en el numeral
2) del mismo acápite.
2. Identificar al integrante del consorcio a quien se efectuará el pago y emi-
tirá la respectiva factura o, en caso de llevar contabilidad independiente,
señalar el Registro Único de Contribuyentes (RUC) del consorcio.
3. Consignar las firmas legalizadas ante el Notario de cada uno de los
integrantes del consorcio, de sus apoderados o de sus representantes
legales, según corresponda.”. (El subrayado es agregado).
Como se advierte, la promesa de consorcio adquiere especial relevancia tanto
en la etapa de presentación de ofertas, como para efectos del perfecciona-
miento del contrato con la Entidad, en cuyo caso se suscribirá el contrato de
consorcio en cumplimiento de lo establecido en el numeral 7.7 de la Directiva,
el cual deberá contener la información consignada en la promesa de consorcio;
esto es: i) la identificación de los integrantes del consorcio; ii) la designación
del representante común del consorcio; iii) el domicilio común del consorcio;
iv) las obligaciones que le corresponde a cada uno de sus integrantes; y, v) el
porcentaje de las obligaciones de cada uno de ellos.
Precisado lo anterior, resulta pertinente señalar que de acuerdo a lo establecido
en el numeral 2 del acápite 7.4.2 de la Directiva, la información contenida en la
promesa de consorcio, concerniente a: i) la identificación de los integrantes del
consorcio; ii) las obligaciones que corresponden a cada uno de los integrantes; y,
iii) al porcentaje de las obligaciones de cada uno de los integrantes del consorcio
-contemplados en los literales a), d) y e) del numeral 1) del acápite 7.4.2 de la
Directiva- no puede ser modificada, con ocasión de la suscripción del contrato
de consorcio, ni durante la etapa de ejecución contractual.
De lo expuesto, se desprende que la normativa de contrataciones del Estado
dispone que no es posible modificar la información contenida en la promesa de
consorcio, relacionada con la identificación, las obligaciones y el porcentaje de
123 De conformidad con lo establecido en el numeral 6.3 de la citada Directiva, “Luego del registro en el SEACE del consentimiento de la buena
pro o de que esta haya quedado administrativamente firme a favor del consorcio, como requisito para perfeccionar el contrato, resulta
obligatorio formalizar el contrato de consorcio, debiéndose observar lo establecido en el numeral 7.7 de la presente Directiva.. (El subrayado
es agregado).
Módulo I 135
las obligaciones de los integrantes del consorcio, en ninguna de las siguientes

etapas:
i) Ni con ocasión de la suscripción del contrato de consorcio; esto es, desde el
otorgamiento de la buena pro hasta la suscripción del contrato de consorcio,
a efectos de suscribir el contrato con la Entidad;
ii) ni durante la etapa de ejecución contractual; comprendida desde el día si-
guiente del perfeccionamiento del contrato, desde la fecha que se establezca
en el contrato, o desde la fecha en que se cumplan las condiciones previstas
en el contrato124, hasta la recepción y conformidad -para bienes, servicios
y consultorías en general-, o hasta la liquidación final del contrato -para
consultorías de obras y ejecución de obras-, y el pago de las prestaciones
inherentes al objeto del contrato.
“De ser afirmativa la respuesta a la pregunta anterior, ¿podría el “Consorcio
2” facturar a “Entidad estatal J” utilizando el RUC del “Consorcio 1”?” (Sic).
Como se ha señalado en los antecedentes, este Organismo Supervisor absuelve
las consultas relacionadas a la interpretación y/o aplicación de la normativa de
contrataciones del Estado, planteadas en términos genéricos, sin hacer alusión
a casos específicos, por lo que este Organismo Supervisor no puede, en vía de
opinión, determinar cuál es el RUC que un consorcio debe utilizar para facturar
a una Entidad, en una situación en particular.
Sin perjuicio de ello, corresponde efectuar las siguientes precisiones de carácter
general respecto a la presentación de RUC, conforme a lo establecido en la
normativa de contrataciones del Estado sobre la participación de proveedores
en consorcios en las contrataciones del Estado:
Sobre el particular, debe indicarse que conforme a lo señalado en el numeral
2.1.2 de la presente Opinión, si el consorcio resultara ganador de la buena pro,
a efectos de perfeccionar el contrato con la Entidad, este deberá perfeccionar
la promesa de consorcio mediante la suscripción del contrato de consorcio, el
cual debe cumplir con los requisitos previstos en el numeral 7.7 de la Directiva.
Así, entre los requisitos previstos en el numeral 7.7 de la Directiva, el acápite
2) del referido dispositivo establece que deberá identificarse “(…) al integrante
del consorcio a quien se efectuará el pago y emitirá la respectiva factura o, en
caso de llevar contabilidad independiente, señalar el Registro Único de Contri-
buyentes (RUC) del consorcio.”. (El subrayado es agregado).
En esa medida, se advierte que la normativa de contrataciones del Estado
dispone que en el contrato de consorcio se señale el Registro Único de Contri-
124 Conforme a lo establecido en el primer párrafo del artículo 120 del Reglamento.
136 Módulo I
buyentes (RUC) del integrante del consorcio a quien se le efectuará el pago y

emitirá la factura, o el RUC de dicho consorcio (en caso este lleve contabilidad
independiente). Por tanto, a fin de efectuar el pago y emitir la respectiva factura
al consorcio, este no podrá consignar un RUC distinto a alguno de los señalados
anteriormente. (Opinión Nº 070-2017/DTN)
4. PROTECCIÓN Y PROMOCIÓN DE LA COMPETENCIA

Y PREVENCIÓN DEL DELITO
“14.1 Cuando la Entidad, el Organismo Supervisor de las Contrataciones
del Estado (OSCE) o el Tribunal de Contrataciones del Estado verifique la
existencia de indicios de conductas anticompetitivas en un procedimiento
de selección en los términos de la normativa especial, debe remitir toda la
información pertinente a la Comisión de Defensa de la Libre Competencia
del INDECOPI para que esta, de ser el caso, inicie el procedimiento admi-
nistrativo sancionador correspondiente contra los presuntos responsables.
14.2 Cuando el Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado
(OSCE), en el marco de sus funciones, tome conocimiento que un requi-
sito o regla en los documentos del procedimiento de selección afecten la
competencia, contraviniendo los principios de libertad de concurrencia y
competencia, ordena a la Entidad que los elimine. Si, adicionalmente, el
OSCE toma conocimiento de la existencia de indicios de delito, debe remitir
toda la información pertinente al Ministerio Público”.
Antes de desarrollar este tema es necesario entender que un agente económico
goza de posición de dominio en un mercado relevante cuando tiene la posibili-
dad de restringir, afectar o distorsionar en forma sustancial las condiciones de la
oferta o demanda en dicho mercado, sin que sus competidores, proveedores o
clientes puedan, en ese momento o en un futuro inmediato, contrarrestar dicha
posibilidad, debido a factores tales como: (a) Una participación significativa en
el mercado relevante, (b) Las características de la oferta y la demanda de los
bienes o servicios, (c) El desarrollo tecnológico o servicios involucrados, (d) El
acceso de competidores a fuentes de financiamiento y suministro así como a
redes de distribución, (e) La existencia de barreras a la entrada de tipo legal,
económica o estratégica, (f ) La existencia de proveedores, clientes o competi-
dores y el poder de negociación de éstos.
Sin embargo, la sola tenencia de posición de dominio no constituye una con-
ducta ilícita. Ahora bien, el artículo 10 del Decreto Legislativo N° 1034 señala
que se considera que existe abuso cuando un agente económico que ostenta
Módulo I 137
posición dominante en el mercado relevante utiliza esta posición para restringir

de manera indebida la competencia, obteniendo beneficios y perjudicando a
competidores reales o potenciales, directos o indirectos, que no hubiera sido
posible de no ostentar dicha posición.
En ese sentido el abuso de la posición de dominio en el mercado podrá consistir
en conductas de efecto exclusorio tales como:
a) Negarse injustificadamente a satisfacer demandas de compra o adquisición,
o a aceptar ofertas de venta o prestación, de bienes o servicios;
b) Aplicar, en las relaciones comerciales o de servicio, condiciones desiguales
para prestaciones equivalentes que coloquen de manera injustificada a unos
competidores en situación desventajosa frente a otros. No constituye abuso
de posición de dominio el otorgamiento de descuentos y bonificaciones
que correspondan a prácticas comerciales generalmente aceptadas, que
se concedan u otorguen por determinadas circunstancias compensatorias,
tales como pago anticipado, monto, volumen u otras que se otorguen con
carácter general, en todos los casos en que existan iguales condiciones;
c) Subordinar la celebración de contratos a la aceptación de prestaciones
adicionales que, por su naturaleza o arreglo al uso comercial, no guarden
relación con el objeto de tales contratos;
d) Obstaculizar de manera injustificada a un competidor la entrada o perma-
nencia en una asociación u organización de intermediación;
e) Establecer, imponer o sugerir contratos de distribución o venta exclusiva,
cláusulas de no competencia o similares, que resulten injustificados;
f ) Utilizar de manera abusiva y reiterada procesos judiciales o procedimientos
administrativos, cuyo efecto sea restringir la competencia;
g) Incitar a terceros a no proveer bienes o prestar servicios, o a no aceptarlos;
o,
h) En general, aquellas conductas que impidan o dificulten el acceso o perma-
nencia de competidores actuales o potenciales en el mercado por razones
diferentes a una mayor eficiencia económica.
No obstante, cabe resaltar que no constituye abuso de posición de dominio el
simple ejercicio de dicha posición sin afectar a competidores reales o potenciales.
4.1.2 Prácticas colusorias horizontales

El artículo 11 del Decreto Legislativo N° 1034 señala que se entiende por
prácticas colusorias horizontales los acuerdos, decisiones, recomendaciones o
138 Módulo I
prácticas concertadas realizadas por agentes económicos competidores entre sí

que tengan por objeto o efecto restringir, impedir o falsear la libre competencia.
Siendo un ejemplo de estas prácticas las siguientes:
a) La fijación concertada, de forma directa o indirecta, de precios o de otras
condiciones comerciales o de servicio;
b) La limitación o control concertado de la producción, ventas, el desarrollo
técnico o las inversiones;
c) El reparto concertado de clientes, proveedores o zonas geográficas;
d) La concertación de la calidad de los productos, cuando no corresponda
a normas técnicas nacionales o internacionales y afecte negativamente al
consumidor;
e) La aplicación concertada, en las relaciones comerciales o de servicio, de
condiciones desiguales para prestaciones equivalentes, que coloquen de
manera injustificada a unos competidores en situación desventajosa frente
a otros;
f ) Concertar injustificadamente la subordinación de la celebración de contratos
a la aceptación de prestaciones adicionales que, por su naturaleza o arreglo
al uso comercial, no guarden relación con el objeto de tales contratos;
g) La negativa concertada e injustificada de satisfacer demandas de compra o
adquisición, o de aceptar ofertas de venta o prestación, de bienes o servicios;
h) Obstaculizar de manera concertada e injustificada la entrada o permanencia
de un competidor a un mercado, asociación u organización de intermediación;
i) Concertar injustificadamente una distribución o venta exclusiva;
j) Concertar o coordinar ofertas, posturas o propuestas o abstenerse de és-
tas en las licitaciones o concursos públicos o privados u otras formas de
contratación o adquisición pública previstas en la legislación pertinente,
así como en subastas públicas y remates; u,
k) Otras prácticas de efecto equivalente que busquen la obtención de bene-
ficios por razones diferentes a una mayor eficiencia económica.
Asimismo, constituyen prohibiciones absolutas los acuerdos horizontales inter
marca que no sean complementarios o accesorios a otros acuerdos lícitos, que
tengan por objeto:
a) Fijar precios u otras condiciones comerciales o de servicio;
b) Limitar la producción o las ventas, en particular por medio de cuotas;
Módulo I 139
c) El reparto de clientes, proveedores o zonas geográficas; o,

d) Establecer posturas o abstenciones en licitaciones, concursos u otra forma
de contratación o adquisición pública prevista en la legislación pertinente,
así como en subastas públicas y remates.
Las prácticas colusorias horizontales distintas a las señaladas en el numeral
11.2 precedente constituyen prohibiciones relativas.
4.1.3 Prácticas colusorias verticales

El artículo 12 del Decreto Legislativo N° 1034 señala que se entiende se entiende
por prácticas colusorias verticales los acuerdos, decisiones, recomendaciones
o prácticas concertadas realizados por agentes económicos que operan en
planos distintos de la cadena de producción, distribución o comercialización,
que tengan por objeto o efecto restringir, impedir o falsear la libre competencia.
Las conductas ilícitas verticales podrán consistir en los supuestos tipificados a
modo de ejemplo en los numerales 10.2 del Artículo 10 y 11.1 del Artículo 11
del Decreto Legislativo 1034.
La configuración de una práctica colusoria vertical requiere que al menos una
de las partes involucradas tenga, de manera previa al ejercicio de la práctica,
posición de dominio en el mercado relevante.
4.1.4 DE las variaciones al artículo 14 de la Ley de Contrataciones

Sobre este punto debemos precisar que se ha variado el título del artículo
añadiendo al texto original la palabra “prevención del delito” en función a las
nuevas acciones que el OSCE deberá desarrollar en forma activa descritas en
los numerales modificados 14.1 y 14.2, como se señala a continuación:
- En el numeral 14.1 se ha realizado una modificación por técnica legislati-
va a efectos de sustituir la referencia al Decreto Legislativo 1034, Ley de
Represión de Conductas Anticompetitivas por una mención general a la
normativa especial, evitando así las diversas modificaciones a este artículo.
- De otro lado, en el numeral 14.2 se ha precisado los alcances de la ac-
tuación del OSCE en los casos en los que detecte requisitos que afecten
la competencia. En ese sentido, se ha modificado la norma para indicar
que, en aquellos casos en los cuales, en el marco de sus funciones, el
OSCE tome conocimiento de que un requisito o regla en los documentos
del procedimiento de selección afecta la competencia, contraviniendo los
principios de libertad de concurrencia y de competencia, debe ordenar a
la Entidad que elimine el requisito o regla.
140 Módulo I

Introducción A Las Contrataciones Del Estado

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Luis Morante Guerrero

INTRODUCCIÓN A LAS CONTRATACIONES DEL ESTADO

1. Finalidad de la normativa de contrataciones del Estado

2. Especialidad y aplicación supletoria de la normativa de contrataciones

2.1. Especialidad de la normativa de contrataciones

2.2. Aplicación supletoria a la normativa de contrataciones

2.3. Otros instrumentos normativos

3. Competencias en materia de contrataciones del Estado

4. Principios que rigen las contrataciones del Estado

4.1 Principio de Libertad de concurrencia

4.2 Principio de Igualdad de trato.

4.3 Principio de Transparencia

4.4 Principio de Publicidad

4.5 Principio de Competencia

4.6 Principio de Eficacia y Eficiencia

4.7 Principio de Vigencia Tecnológica

4.8 Principio de Sostenibilidad ambiental y social

4.8.1 Principio de sostenibilidad ambiental

4.8.2 Principio de sostenibilidad social y desarrollo humano

4.9 Principio de Equidad

4.10 Principio de Integridad

5. Marco jurídico para la aplicación de la normativa de contrataciones del Estado

5.1 Ámbito de aplicación de la normativa de contrataciones del Estado

5.1.1 Supuestos de aplicación subjetiva

5.1.1 Supuestos de aplicación objetiva

6. Supuestos excluidos del ámbito de aplicación de la normativa de contrataciones del Estado

1. De las organizaciones con la capacidad de realizar contrataciones

2. Organización de los procesos de contratación

3. Organización de la Entidad para las contrataciones

3.1 El Reglamento de Organización y funciones y el OEC

3.2. Funciones y vinculaciones del OEC

3.3. La capacitación del OEC

3.4. Implicancias del Órgano Encargado de las Contrataciones en el proceso de contratación

4. Funcionarios, dependencias y órganos encargados de las contrataciones

4.1 El Titular de la Entidad

4.2 El Área Usuaria

4.3 El Órgano Encargado de las Contrataciones

1. Impedimentos para contratar con el Estado

1.1 Finalidad de los impedimentos para contratar con el Estado

1.2 Alcances de los impedimentos

1.3 Clases de impedimentos

1.3.1 Impedimentos directos

1.3.2 Impedimentos indirectos

2. Calificación exigible a los proveedores

3.1 Responsabilidad en los consorcios

4. Protección y promoción de la competencia y prevención del delito

través de los Catálogos Electrónicos de los Acuerdos Marco, la implementación

1. FINALIDAD DE LA NORMATIVA DE CONTRATACIO-

Sobre el particular, es preciso indicar que el Plan Anual de Contrataciones

alcanzar los niveles de producción de bienes y servicios públicos de calidad

a) Planeamiento de Estado: Políticas de Estado y de gobierno

y, v) sobre la forma como el Estado ha venido satisfaciendo esas necesi-

c) Presupuesto para resultados

1. Entidades verdaderamente comprometidas con alcanzar sus resultados

Resultado Final Es un cambio en las condiciones, cualidades o características inherentes a una

Producto Es el conjunto articulado (entregable) de bienes y/o servicios que recibe la

Insumo Bienes y servicios necesarios y suficientes para llevar adelante la Actividad.

d) Gestión por procesos

e) Servicio civil meritocrático

Cada uno de estos atributos es exigible en mayor o menor medida, de-

f ) Seguimiento, evaluación y gestión del conocimiento

La gestión del conocimiento es una disciplina emergente que tiene como

la tercera se presenta el marco conceptual de una “gestión pública orientada