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O Plenário do Supremo Tribunal Federal, por maioria dos votos (6 votos a favor,
contra 4), decidiu, no Recurso Extraordinário (RE) 574.706, com reconhecida
repercussão geral, pela inconstitucionalidade da inclusão do ICMS na base de cálculo
do PIS e da Cofins.
Logo, fez-se prevalecer o entendimento que não pode o ICMS integrar a base de
cálculo das contribuições para o Programa de Integracao Social (PIS) e a Contribuição
para o Financiamento da Seguridade Social (Cofins).
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STF: é inconstitucional a inclusão do ICMS na base de cálculo do PIS e da Cofins https://ebradi.jusbrasil.com.br/artigos/439122625/stf-e-inconstitucional-a-inclusao-do-icms-na-base-d...
Nestes termos dispõe o art. 155 da Constituição Federal de 1988, sobre o ICMS:
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II. Comunicação apta a ser tributada será aquela onerosa. Logo, a incidência do
ICMS se dá sobre toda atividade com a finalidade de prestar onerosamente serviço de
comunicação, como TVs por assinatura.
Logo, devem, nessas operações, serem feitos abatimentos a fim de não cumular o
ICMS.
De tal modo, para fins de ICMS, a venda anterior deverá virar crédito para a futura
operação com o fito de se abater o valor dispendido, com a finalidade de que ao final se
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tenha um único ICMS que será arcado pelo consumidor final (contribuinte de fato –
trata-se de um imposto indireto).
Por seu turno, o PIS e a Cofins são contribuições especiais destinadas integração e a
seguridade social. Vale lembrar que as contribuições têm, naturalmente, uma
destinação específica legalmente estabelecida.
O Supremo Tribunal Federal entendeu que o ICMS não é receita. Logo, não pode o
montante do ICMS integrar a base de cálculo para fins de PIS e Cofins. Faz-se
impossível a cobrança de tributo sobre tributo.
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Constituição
ICMS PIS
Cofins
Pelo fato dessa decisão versar sobre um caso que comporta a repercussão geral, os
juízes e os tribunais deverão replicar o entendimento em âmbito nacional, por força do
disposto no art. 927, inciso III, do CPC/15.
Essa situação, tão somente, será de fato solucionada, após o Poder Público utilizar-se
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da via recursal, visando a modulação dos efeitos da decisão, isto é, o caso definir-se-á
assim que ocorrer o julgamento dos embargos de declaração opostos com a finalidade
de que o STF se manifeste quanto à abrangência da decisão.
Isso porque a concessão, de pleno, do efeito “ex tunc” pode gerar um grande
desequilíbrio ao apertado orçamento do Poder Executivo.
De tal sorte, diante desse importantíssimo posicionamento adotado pelo STF temos a
impossibilidade de constar na receita bruta das empresas o valor relativo ao montante
do ICMS para fins de incidência do PIS e da Cofins, de modo que a exclusão do
montante do ICMS reduz a base de cálculo das contribuições e, por conseguinte, traz
benefício ao contribuinte consistente na redução do valor pago a título de tais
contribuições.
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