FUENTES DE DERECHO

CONCEPTO DE FUENTES
Las fuentes del Derecho, son todo tipo de norma, escrita o no, que determina
que tan vinculado se encuentra el comportamiento de los ciudadanos y de los
poderes de un Estado o comunidad, estableciendo reglas para la organización
social y particular y las prescripciones para la resolución de conflictos. En
general, cuando se habla de fuentes del derecho, se refiere a todas aquellas
reglas que integran el marco normativo, que imponen conductas positivas o
negativas (de hacer o no hacer) a los habitantes de un Estado.
CLASIFICACION DE LAS FUENTES
FUENTES DE PRODUCCION
Las fuentes de producción responden a la pregunta: ¡Quien produce el
Derecho? La respuesta es: los poderes públicos y el pueblo. Cuando hablamos
de producción del Derecho nos referimos al autor o autores de las normas
jurídicas, o dicho de otro modo, a la persona o personas o grupos sociales que
tienen la potestad de crearlas.
FUENTES VINCULANTES Y NO VINCULANTES
Hay fuentes con fuerza vinculante, como la Constitución, la legislación, las
costumbres elevadas a la categoría de Derecho positivo, la jurisprudencia
obligatoria, los principios generales del Derecho incorporados al ordenamiento
jurídico como fuente subsidiaria a falta de ley o costumbre; y fuentes con fuerza
no vinculante, como la legislación no vigente, la doctrina, la legislación
extranjera.
FUENTES CONSTITUCIONALES Y FUENTES LEGALES
Fuentes constitucionales (la Constitución Política, los tratados internacionales
sobre materias constitucionales y sobre derechos humanos); fuentes
legislativas formales (leyes, decretos legislativos, decretos supremos
aprobados por el parlamento); fuentes legales materiales(los derechos
supremos, resoluciones, ordenanzas municipales, etc.), o sea, toda norma que
no emana ni tampoco es aprobada por el órgano legislativo.
FUENTES DE CONOCIMIENTO
Fuentes de conocimiento son los hechos o documentos por los cuales se tiene
noticia de las fuentes de producción (por ejemplo; el diario oficial donde se
publican las leyes).
FUENTES RECONOCIDAS Y FUENTES DELEGADAS
Por las fuentes reconocidas se reconoce eficacia, en el interior de un
ordenamiento jurídico, a normas producidas en el seno de un ordenamiento
jurídico distinto o a normas producidas por instituciones no estatales. Por estas
fuentes el ordenamiento estatal recibe un conjunto de normas sin haber
contribuido a su elaboración. Por las fuentes delegadas se transfiere a
determinados órganos la potestad de dictar normas jurídicas.
FUENTES FORMALES
Estas fuentes responden a la pregunta: ¿En qué forma se establece el
Derecho? Este es producido en forma de leyes, decretos, reglamentos,
sentencias, costumbres, contratos, etc. Estas formas o modos como se
establecen y exteriorizan las normas jurídicas adquieren la nota de Derecho
positivo obligatorio.
La expresión fuente formal se refiere también a los procedimientos mediante
los cuales se producen normas validas que deben ser obedecidos por todos.
Así, por ejemplo, la ley adviene como Derecho positivo mediante la sanción,
promulgación y publicación.

LA LEY
La ley es la norma escrita, de carácter general, que emana de los órganos
políticos del Estado y se presume fundada en una necesidad común relativa a
la convivencia4.
Es una norma jurídica dictada por el legislador. Es decir, un precepto
establecida por la autoridad competente, en que se manda o prohíbe algo en
consonancia con la justicia, y para el bien de los gobernados.
Las leyes son delimitadoras del libre albedrío de las personas dentro de la
sociedad. Se puede decir que la ley es el control externo que existe para la
conducta humana, en pocas palabras, las normas que rigen nuestra conducta
social. Constituye una de las fuentes del Derecho, actualmente considerada
como la principal, que para ser expedida, requiere de autoridad competente, o
sea, el órgano legislativo.
Es la fuente estatal por excelencia para la regulación de los derechos laborales,
puede ocuparse de todo ámbito del Derecho del trabajo sin mayor límite que el
respeto a los derechos fundamentales constitucionales que son los derechos
del trabajador, la producción, derogación o modificación de una ley es una
atribución exclusiva del Congreso de la República. Ejemplo
 Ley de Compensación por Tiempo de Servicios, incluyendo las
modificaciones introducidas en su texto, a cuyo efecto podrá
efectuar el reordenamiento de sus artículos, Disposiciones
Transitorias y Finales N°650.
 Si un trabajador tiene más de tres años de servicio y es
despedido sin razón alguna tiene el derecho de ser
compensado por el tiempo de servicio según la ley
expuesta.
 Ley Nº 28518 ,sobre Modalidades Formativas Laborales
La empresa privada está en obligación de capacitar al personal de acuerdo a la
ley mencionada.

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LA JURISPRUDENCIA
En el sistema de Derecho romano germánico (civil law), al cual pertenece el
Derecho peruano, la ley, en su acepción material, es la fuente principal de
Derecho, a falta de ley rige la costumbre, y a falta de ley y costumbre, se
aplican los principios generales del Derecho. La jurisprudencia complementa el
ordenamiento jurídico mediante la interpretación de la ley, la costumbre y los
principios generales del Derecho. La jurisprudencia, por regla general, no es
fuente directa, sino indirecta de Derecho.
En el sistema de Derecho del Common law (Derecho anglosajón) la fuente
principal del Derecho es el precedente judicial. También es fuente de Derecho
la ley, pero la importancia inicial del Derecho legislado es inferior al Derecho
judicial, pues la norma legal, como dice René David, “solo se verá plenamente
incorporada al Derecho una vez que haya sido aplicada e interpretada por los
tribunales, y en la forma y medida en que se haya llevado a cabo esa
interpretación y aplicación.
La palabra jurisprudencia encierra tres sentidos que es conveniente advertirlos:
• Como ciencia del derecho en su sentido antiguo, tal como sucedía en
Roma, pues en efecto, los jurisconsultos eran llamados jurisprudentes o aun
simplemente prudentes.
• Como significado de todo el conjunto de sentencias o fallos dictados por
los tribunales.
• Finalmente en sentido técnico moderno, la jurisprudencia es el derecho
objetivo que se desprende de los fallos pronunciados por los tribunales, o mejor
dicho, como criterio resultante de una serie de fallos concordantes para
resolver determinada cuestión jurídica, o sea esas sentencias sobre cierta
materia pero orientadas en sentido uniforme.
La jurisprudencia se forma de la necesidad de confrontar las normas jurídicas
con los casos concretos, es así que los tribunales se encuentran con frecuencia
frente a problemas de interpretación de la norma que los obliga a precisar el
sentido de la misma, también encuentran casos en los que ni la ley ni la
costumbre suministran la solución y entonces tienen que recurrir a los
principios generales del Derecho y preferentemente a los que inspiran el
derecho peruano, en nuestro caso tal como lo determina el Art. VIII del
T.P.C.C.
EL VALOR DE LA JURISPRUDENCIA: modernamente el Derecho Peruano se
ha alineado con reconocimiento del valor de la doctrina jurisprudencial cuando
en el Art. 386 incs. 1º y 2º C.P.C. establece que: “Son causales para interponer
recurso de casación:
1º.- “La aplicación indebida o la interpretación errónea de una norma de
derecho material, así como de la doctrina jurisprudencial”.
2º.- “La inaplicación de una norma de derecho material o de la doctrina
jurisprudencial”.
Ello con el propósito de lograr la correcta aplicación e interpretación del
derecho objetivo y la unificación de la jurisprudencia nacional por la corte
suprema de justicia.

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LOS FALLOS DE ESPECIE: Son aquellos pronunciados por los tribunales
superiores para resolver un problema cuyo alcance no va mas allá de las
circunstancias del litigio, consisten pues simplemente en la constatación y la
apreciación de los hechos concretos. Significando el término especie un caso
particular.
LOS FALLOS DE PRINCIPIO: Son aquellos que resuelven un problema de
alcance mas general porque fijan una noción susceptible de aplicación en otros
casos semejantes; constituyen un precedente y por su naturaleza forman
jurisprudencia.
Entre estos fallos no hay límite preciso alguno: se pasa insensiblemente de los
primeros a los segundos a medida que los considerandos y la resolución se
elevan de lo particular a lo general.

LA COSTUMBRE
La Costumbre es un derecho. Podríamos definir la costumbre como la
repetición constante de ciertos actos o modos de obrar, dentro de una
colectividad, con la convicción de su necesidad.
Una costumbre es una práctica social reiterada, uniforme de un grupo social.
Generalmente se distingue entre buenas costumbres que son las que cuentan
con aprobación social, y las malas costumbres, que son relativamente
comunes, pero no cuentan con aprobación social, y a veces leyes han sido
promulgadas para tratar de modificar la conducta.
En Derecho internacional la costumbre es una práctica generalizada y repetitiva
de los estados y de otros sujetos del derecho internacional aceptada como
derecho y obligada a través de lo denominado como expectativa de derecho.
Tiene tanta validez como los Tratados internacionales, no existiendo ninguna
prelación de fuentes entre ellas.
Es la práctica reiterada que se observa en una sociedad y para que sea
entendida como tal es necesario que los miembros de una comunidad tengan
la convicción que produce derechos y obligaciones entre ellos. Ejemplo:
 Puede ser que en una empresa se acostumbre cada fin de año a
darle a los trabajadores una canasta navideña. Importante es
destacar que Dicha canasta no es obligación del empresario
entregarla ni por la ley.
 Una empresa tiene como costumbre organizar olimpiadas
interdisciplinarias para poder generar un buen clima de trabajo, la
empresa no está obligada a realizar este tipo de eventos, pero lo
hace con un fin motivacional.

LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

Los principios generales son los enunciados normativos más generales que si
hubiesen sido integrados al ordenamiento jurídico, en virtud de un

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procedimiento formal, se entienden forman parte de él, porque le sirven de
fundamento a otros enunciados normativos particulares o recogen de manera
abstracta el contenido de un grupo de ellos. Estos principios son utilizados por
los jueces, legisladores, los creadores de doctrina y por los juristas en general,
sea para integrar lagunas legales o para interpretar normas jurídicas cuya
aplicación resulta dudosa.
Los principios generales del Derecho tienen tres funciones que tienen
incidencia importante en las normas del ordenamiento, siendo éstas las
siguientes:
1. La función creativa: antes de promulgar la norma jurídica, el legislador
debe conocer los principios para inspirarse en ellos y poder positivarlos.
2. La función interpretativa: implica que al interpretar la norma, el operador
debe inspirarse en los principios, para garantizar una cabal interpretación.
3. La función integrativa: significa que quién va a colmar un vacío legal,
debe inspirarse en los principios para que el derecho se convierta en un
sistema hermético.
Estas funciones no actúan independientemente, sino que la aplicación del
derecho opera una u otra.

LA DOCTRINA
Podría definirse la doctrina como un sistema de opiniones o postulados más o
menos científicos, frecuentemente con la pretensión de posesión de validez
general. En el ámbito jurídico, doctrina significa el conjunto de opiniones
efectuadas en la interpretación de normas por los conocedores del derecho y
forma parte de las fuentes del derecho, aunque en un lugar muy secundario.
La doctrina científica, es decir las opiniones de los juristas expresadas en sus
escritos, no es tampoco hoy considerada como fuente del derecho. Se le
reconoce sólo el rango de medios auxiliares para la determinación y
comprensión de las normas jurídicas, pues los juristas
Por otro lado se define la doctrina como los estudios de carácter científico que
los juristas realizan acerca del derecho, ya sea con el propósito puramente
teórico de sistematización de sus preceptos, ya con la finalidad de interpretar
sus normas y señalar las reglas de su aplicación. Como la doctrina representa
el resultado de una actividad especulativa de los particulares, sus conclusiones
carecen de fuerza obligatoria, por grande que sea el prestigio de aquéllos o
profunda influencia que sus ideas ejerzan sobre el autor de la ley o las
autoridades encargadas de aplicarlas.