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BOLILLA 1
El derecho administrativo es una rama del Derecho Público Interno que contiene un conjunto de principios y
normas que regulan la organización (como se organiza el Estado; cuales son sus órganos), la actuación
(como se administra un país; cuales son los hechos, actos y contratos que realiza el Estado), y el control de la
Administración Pública (control previo y posterior de los actos de la Administración).
Los presupuestos son los elementos que se necesitan para que surja el Dcho. Administrativo:
• El 1er presupuesto (Político) que se necesita es la existencia del Estado, pero no cualquier Estado,
sino un Estado de Derecho; ya que antes existía un Estado Absolutista (una voluntad superior del Soberano
que no rendía cuentas de sus actos a nadie. No había una separación entre Su persona y la del Estado).
Recién cuando el Estado se somete a la ley (Estado de Derecho) comienza a desarrollarse el Dcho.
Adm. (Esto se da con la Revolución Francesa y la división de “poderes” elaborada por Montesquieu).
• El 2do presupuesto (Constitucional) es la división de “funciones” del Estado para evitar el
autoritarismo con la concentración del poder.
El poder es uno, único y dividido en 3 funciones (Administrativa, Legislativa y Judicial),
Montesquieu habla de división de poderes (y no de funciones) porque él no distinguía entre
“poder”, “órganos” y “funciones” del Estado).
• El 3er presupuesto (Constitucional) es que se le reconozcan derechos subjetivos a los administrados
(los administrados pueden llevar al Estado a juicio cuando este viola sus derechos. La división de “funciones”
garantiza ese juicio).
Sociedad y estado.
Algunos autores afirman que entre Estado y Sociedad no existe una separación real porque no hay Estado
sin Sociedad, ni Sociedad sin organización política (Estado). El Estado es la Sociedad políticamente
organizada. El Estado se conforma de una pluralidad de hombres reunidos en torno a la construcción del
Bien Común.
Sin embargo debemos decir que, si bien la Sociedad y el Estado se interrelacionan, hay entre ellos
fundamentos y principios diferentes. En la Sociedad existen derechos originarios propios de los individuos
(derechos naturales), que no se encuentran en el ordenamiento positivo legal (se fundamentan en el orden
moral), y deben ser reconocidos y respetados por el Estado porque son de carácter inviolable.
• En las monarquías, el Estado no era responsable por los actos que cometía.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
• Esto se solucionó con la “Teoría del Fisco”: en donde el Estado sólo podía ser demandado ante la
justicia por sus actos de carácter Privado (porque eran actos similares a los realizados por las personas);
pero los actos de carácter Público seguían sin ser controlados (ej.: expropiación).
• Luego surgió la “Teoría de la doble personalidad del Estado”: el Estado realizaba actos de carácter
Público y actos de carácter Privado, y ambos actos debían someterse a los tribunales; pero se consideraba
que dentro del Estado había 2 personas (Pública y Privada) y los actos de ambas debían someterse a los
tribunales. Esta teoría fue desarrollada por Bielsa (Doctrina Tradicional)
• Luego surgió la “Teoría de la Personalidad Unitaria del Estado”: sostiene que el Estado no tenía 2
personalidades sino 1 sola (es una Persona Jurídica), y debía someter todos sus actos (Públicos y Privados) a
control, pero como única persona. La personalidad del Estado es 1 sola, pasa que a veces actúa bajo las
normas del derecho Público (regulando la actividad común de las personas, ej: al otorgar una concesión), y
otras veces bajo las normas del derecho Privado (cuando contrata con particulares en plano de igualdad, ej:
cuando alquila un inmueble de su propiedad privada, y lo hace como titular de derechos y obligaciones). En
ambas actividades es responsable. (Doctrina Moderna).
CONCEPTO DE ORGANO
La doctrina señala que hay que entender por órgano del Estado, a los funcionarios, que en ejercicio de las
competencias, quedan habilitados por la CN a querer por la colectividad.
El órgano no es persona jurídica, es el funcionario o agente estatal. Este funcionario tiene un conjunto de
facultades llamadas “competencia”. El Ente tiene personería Jurídica; el Órgano no tiene personería Jurídica.
RELACIONES INTERORGANICAS
Son aquellas que se dan dentro del mismo ente entre diferentes órganos ; ej.: convenios entre el Ministerio
de Educación y el Ministerio de Economía.
Se llaman interroganticas porque como no tienen personalidad jurídica propia no es una relación entre
personas jurídicas sino una relación entre órganos.
Estas relaciones pueden ser de colaboración ( propuestas), de control, de jerarquía (cuando uno le da
ordenes a otro), o consultiva. De conflicto ( cuestiones de competencia).
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
El poder del Estado es uno, único y dividido en 3 funciones (Administrativa, Legislativa, y Judicial) y reparte
sus funciones en diferentes órganos (Ejecutivo, Legislativo y Judicial).
Por tanto no debe hablarse de separación de Poderes estatales, sino de distribución de Funciones estatales
(“Cuotas de poder”) a diferentes Órganos del Estado (aunque luego veremos que no hay una delimitación
exacta ni absoluta de dichas funciones, sino que en algunos casos un Órgano puede participar en las
funciones de los otros.
Las tres funciones persiguen el Bien Común, y aunque cada Órgano tiene asignada específicamente una de
estas funciones, puede realizar (en algunos casos –y siempre que no se trate de una zona de reserva-) alguna
de las otras dos funciones:
Poder Ejecutivo: Participa en funciones Legislativas (cuando dicta decretos; o promulga leyes). Participa en
funciones Judiciales (cuando indulta o conmuta penas).
Poder Legislativo: Participa en funciones Ejecutivas (cuando aprueba o desecha tratados). Participa en
funciones Judiciales (cuando interviene en juicio político).
Poder Judicial: Participa en funciones Legislativas (cuando dicta reglamentos internos). Participa en
funciones Ejecutivas (cuando nombra o remueve a determinados funcionarios).
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Pero existe una zona de reserva del Órgano Judicial, que es la función judicial.
CONTROL JUDICIAL SUFICIENTE: control que hace el Poder Judicial de la legitimidad de los actos dictados por
la Administración (no analiza la oportunidad o conveniencia del acto, solo analiza si fue dictado sin
sobrepasar los límites de competencia). La Administración no puede dictar resoluciones finales, salvo que los
interesados hayan renunciado a la vía judicial.
El Congreso sancionó las leyes 13.246, 13.897 y 14.451, que ordenaban al Poder Ejecutivo a organizar en el
Ministerio de Agricultura las Cámaras Regionales Paritarias de Conciliación y Arbitraje obligatorio, y una
Cámara Central. Estas cámaras estaban integradas por representantes de los propietarios de terrenos
rurales y de los arrendatarios y aparceros.
Creados los organismos, se organizaron de la siguiente manera, las Cámaras Regionales tenían competencia
exclusiva en la decisión de todas las cuestiones suscitadas entre arrendadores y arrendatarios o aparceros,
con motivo de los respectivos contratos de arrendamiento o aparcerías rurales, las decisiones de esta
Cámara debían apelarse ante la Cámara Central cuyas decisiones eran susceptibles del recurso
extraordinario ante la Corte Suprema.
El caso se origina por un conflicto entre Fernández Arias y Poggio en el cual la Cámara Regional de Trenque
Lauquen, condenó a Poggio a entregar el predio en cuestión; contra dicho pronunciamiento, el condenado
dedujo recurso extraordinario, que al ser denegado motivó una queja ante la Corte Suprema, donde impugnó
la constitucionalidad de las leyes 13.246, 13.897 y 14.451, ya que por éstas se crearon órganos
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Se revoca la sentencia apelada y la corte declara la inconstitucionalidad de las normas impugnadas. Dejando
sentando que, resulta compatible con la Constitución Nacional la creación de órganos administrativos con
facultades jurisdiccionales, teniendo en cuenta que se han ampliado las funciones de la administración, como
medida necesaria para la ágil tutela de los intereses públicos. Si bien nuestra Constitución recepta la doctrina
de separación de poderes, por lo que la función de juzgar le correspondería sólo al Poder Judicial, este
precepto debe interpretarse dinámicamente según las cambiantes necesidades sociales.
Las decisiones de los órganos en discusión deben quedar sujetas a revisión judicial, de lo contrario se violaría
el Art. 18 de la Constitución Nacional, que reconoce a todos los habitantes del país el derecho a acudir a un
órgano judicial. Hay que diferenciar la adecuación del principio de división de poderes en la vida
contemporánea, y la violación de su esencia, lo que sucedería si se privara totalmente al Poder Judicial de sus
atribuciones.
La instancia judicial obligatoria no se satisface con la posibilidad de interponer recurso extraordinario ante la
Corte Suprema, ya que no es un proceso de amplio conocimiento, por lo tanto no es suficiente para
garantizar el derecho a una instancia jurisdiccional profunda y completa.
En el Fallo FERNANDEZ ARIAS c/ POGGIO (1960), la CSJN dijo que eran inconstitucionales las leyes que no
aceptaban la revisión judicial de las decisiones Adm.
El Congreso dictó 3 leyes por las cuales el PE debía organizar Cámaras Regionales (órganos con
procedimiento y jurisdicción especial) dentro del Minist. de Agricultura. Las tres leyes eran
inconstitucionales porque;
Creaban órganos administrativos con funciones judiciales , prohibido por el art. 109 CN,
Las cámaras regionales (órganos con jurisdicción nacional) al resolver materias privativas de
autoridades judiciales de las provincias, violaban el actual art 75 inc 12.
Incumplían el art 18 CN de derecho de defensa en juicio ante el PJ.
Estos tribunales administrativos decidían sobre los contratos de arrendamiento; y sus decisiones podían
apelarse ante una Cámara Central, cuyo fallo sólo podía cuestionarse con un recurso extraordinario ante la
CSJN.
Arias y Poggio tuvieron un conflicto sobre un contrato de arrendamiento, resuelto por una Cámara Regional
que condenó a Poggio (arrendatario) a entregar el predio cuestionado.
Poggio interpone recurso extraordinario y dice que esas 3 leyes eran inconstitucionales.
La CSJN revoca la sentencia apelada y declara la inconstitucionalidad de las 3 leyes impugnadas porque no
dejan expedita una instancia judicial. Establece estos principios:
a) Es compatible con la Constitución crear órganos Adm. con facultades jurisdiccionales;(109 CN)
b) Las decisiones de estos órganos Adm. deben quedar sujetas a revisión judicial; debe existir control
judicial suficiente. (art 18 CN violado)
c) La instancia judicial obligatoria no se satisface con la posibilidad de interponer un recurso
extraordinario ante la CSJN (porque en el recurso extraordinario no se revisan cuestiones de hecho).no
garantiza el derecho a una instancia judicial completa.
En el fallo hay control, pero insuficiente. Porque el recurso extaordinario al ser un proceso de amplio
conocimiento no le permite al particular ejercer su derecho de legítima defensa en juicio ante el PJ
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El art.99 CN establece la zona de reserva del Órgano Ejecutivo que son las facultades reservadas al Jefe
Supremo de la Nación, Jefe de Gobierno y responsable político de la administración general del país; dicta
decretos reglamentarios; indulta; reglamenta la organización administrativa y sus recursos.
En el caso Estrada, la empresa efectuó diversos reclamos contra la empresa EDESUR por los danos y
perjuicios ocasionados como consecuencia de las sucesivas interrupciones de energía eléctrica; dicha
denuncia fue presentada por la mencionada empresa ante el ENRE de acuerdo a la ley 24065. El reclamo
formulado por la empresa se fundamentó en la necesidad de aplicarse una sanción además del
establecimiento de la indemnización por danos y perjuicios provocados a dicha empresa; debemos destacar
que el caso mencionado fue resuelto luego de 10 anos ya que durante todo ese tiempo se había suscitado
ciertos intercambios de criterios entre la Justicia y la autoridad administrativa regulatoria, es así como
finalmente la Corte tuvo que decidir sobre el conflicto planteado.
Ángel Estrada c dicha resolución pronunciada por el supremo tribunal constituye un precedente de
importancia desde el punto de vista constitucional, tal como señala la distinguida jurista NIDIA K. CICERO al
manifestar que “dicho pronunciamiento se transformará en un leading case tanto para los especialistas en
temas regulatorios como para los administrativistas en general”]; cabe acotar que el mencionado fallo
examina a dos problemas que están íntimamente vinculados con los servicios públicos y en el cual se han
discutido dos aspectos esenciales en la controversia planteada en el caso Ángel Estrada y son:
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Otra de las particularidades que forman parte del caso mencionado es la necesidad del resarcimiento
económico en su totalidad y la consiguiente implementación de las categorías del derecho común a la
compensación adeudada a los prestadores ante los perjuicios provocados por un servicio público
ineficiente.
La Corte tuvo que dictaminar sobre si el ente regulador (ENRE) tenía facultades de fijar indemnizaciones por
danos y perjuicios además de imponer sanciones administrativas a EDESUR; sabemos que existe una etapa
administrativa en donde todo particular (usuario / consumidor) o empresa puede efectuar la denuncia
correspondiente ante el ente regulador y que además le sucede la etapa judicial agotada la instancia
administrativa; ambas tienen una autonomía determinada una de otra.
Sobre el criterio adoptado por la Corte, el distinguido jurista VAZQUEZ FERREIRA ha considerado que “en la
causa Ángel Estrada y CIA es el acertado, al marcar la divisoria entre las facultades de los entes reguladores
y las del Poder Judicial” [2]; por su parte otro especialista en la materia ROBERTO MORA considera que “con
el criterio de la Corte Suprema se acentúa una tendencia hacia el debilitamiento de la participación de estos
órganos en su primordial función de contralor”
IV-LA IMPORTANCIA DEL FALLO ANGEL ESTRADA DESDE EL PUNTO DE VISTA CONSTITUCIONAL:
Otro de los aspectos importantes en el caso mencionado es que en el dictamen pronunciado por el supremo
tribunal es cuando expresa la garantía constitucional contenida en el artículo 109 de la Constitución
Nacional el cual dispone que “en ningún caso el presidente de la Nación puede ejercer funciones judiciales,
arrogarse el conocimiento de causas pendientes o restablecer las fenecidas”; al respecto el distinguido jurista
FERNANDO GARCIA PULLES ha manifestado su opinión al fallo de la Corte al considerar que “la decisión de la
Corte Suprema de Justicia de la Nación en “Ángel Estrada y CIA”se produce a raíz del cuestionamiento de la
propia administración sobre la competencia que le reconocía la Cámara Nacional de Apelaciones en lo
Contencioso Administrativo Federal de modo que no podría extenderse para invalidar otros modos
alternativos de resolución de conflictos a los que podría accederse por voluntad de las partes sin grave
afectación del venire contra factum”.
Es importante destacar que el fallo Ángel estrada y CIA establece una modalidad diferente en el
establecimiento de los límites de las facultades del legislador para dar a los órganos administrativos la
facultad de solucionar controversias de intereses suscitados entre la empresa y EDESUR en el caso en
cuestión.
5. POTESTADES ADMINISTRATIVAS.
Cabe recordar que uno de los elementos del Estado es el Poder o Imperium. Este poder es uno, único y
dividido en 3 funciones, una de las cuales es la Administrativa (ejecutiva) cuya actividad se dirige a satisfacer
los intereses generales, y para cumplir con este fin debe disponer de medios jurídicos que se denominan
potestades de la administración.
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Potestades Administrativas: son las prerrogativas (de mando; de administración; de control; reglamentaria;
sancionadora), facultades, o posibilidad de actuación que las normas jurídicas le otorgan a la Administración
para lograr el bien común.
No debe confundirse las potestades (son indispensables para que la Administración Pública realice sus fines
de interés general, surgen del ordenamiento jurídico y por tanto son irrenunciables); con los derechos
(surgen de la relación jurídica y por tanto son renunciables).
La potestad estatal consiste en consecuencia , en un poder de actuación que ejercitándose de acuerdo con
el ordenamiento jurídico puede generar situaciones jurídicas que obliguen a otros sujetos.
Existen diversas especies de potestades de la administración:
a) De Mando o Imperativa: facultad que tiene la Administración para dar órdenes a los administrados
y exigir su cumplimiento. Los actos de mando pueden ser:
de oficio o a petición de la parte interesada.
La forma de tales actos puede ser verbal o escrita, en principio rige la forma escrita, pero si el
asunto es simple o necesidad urgente puede emplearse la forma verbal.
En principio es discrecional, por excepción es reglada cuando surge del texto expreso.
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D) Reglamentaria (es propia del órgano Legislativo): potestad que tiene la Administración para dictar
reglamentos de alcance general, objetivo y obligatorio.
La constitución argentina, con la reforma de 1994, incorporó diversas cláusulas destinadas al afianzamiento
de los derechos de los administrados frente al actuar del estado en ejercicio de las funciones
administrativas, estableciendo mecanismos destinados a la efectiva vigencia de los mismos. En este sentido,
se destaca en primer término la incorporación con jerarquía constitucional de diez tratados internacionales
sobre derechos humanos, muchos de los cuales contienen normas expresamente vinculadas a la relación de
los habitantes con el estado en ejercicio de la función administrativa. Tal es el caso del derecho de toda
persona a ocurrir a los tribunales para hacer valer sus derechos, a disponer de un procedimiento sencillo y
breve por el cual la justicia la ampare contra actos de la autoridad que violen, en perjuicio suyo, alguno de
los derechos fundamentales consagrados constitucionalmente[2], y a disponer de un recurso efectivo que la
ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la constitución o por la ley[3].
Del mismo modo, toda persona cuyos derechos o libertades hayan sido violados podrá interponer un
recurso efectivo, aún cuando tal violación hubiera sido cometida por personas que actuaban en ejercicio de
sus funciones oficiales[4]. Dentro de este contexto se encuadran también la incorporación en el art. 43 de la
acción de amparo contra todo acto u omisión de autoridades públicas que en forma actual o inminente
lesione, restrinja, altere o amanece con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta derechos y garantías
reconocidos por la constitución, un tratado o una ley, reduciendo significativamente las condiciones que
antes se exigían para la procedencia de esta acción y ampliándose el alcance de la decisión judicial a ser
adoptada para tales fines. También cabe citar la incorporación en el art. 86 de la figura del Defensor del
Pueblo como un “órgano independiente instituido en el ámbito del Congreso de la Nación, que actuará con
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plena autonomía funcional, sin recibir instrucciones de ninguna autoridad. Su misión es la defensa y
protección de los derechos humanos y demás derechos, garantías e intereses tutelados en esta Constitución
y las leyes, ante hechos, actos u omisiones de la Administración; y el control del ejercicio de las funciones
administrativas
El Régimen Exorbitante es un conjunto de normas jurídicas que ordenan el Poder del Estado (prerrogativas)
y la Libertad del Individuo (garantías).
Es la nota distintiva del Dcho. Administrativo.
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Es exorbitante porque las características de este Régimen Jurídico serían ilegales en el Derecho Privado
(están fuera de la órbita –exorbitan- del Derecho Privado).
Este Régimen Exorbitante fue elaborado por la doctrina francesa, se traduce en un conjunto de poderes o
potestades de la Administración frente a los demás particulares.
Sin embargo, este Régimen Exorbitante tiene 2 caras; por un lado están las prerrogativas o poderes de la
Administración para cumplir con los fines sociales de bien común; por otro lado están las garantías de los
ciudadanos contra el abuso de esos poderes.
El Régimen Exorbitante funciona como un presupuesto; es decir, no es necesario que esté expresado en
cada acto, norma, o contrato que realiza el Estado. Estas prerrogativas o poderes del Estado están implícitos
en todos sus actos y son irrenunciables; es decir que el Estado no puede negociar sus privilegios.
El contenido del régimen exorbitante debe incluir las potestades que reflejan el imperio estatal y los poderes
que configuran las garantías que el derecho público consagran a los particulares. Y esa ecuación entre
prerrogativas y garantías es la base fundamental de la armonía y justicia del sistema administrativo.
Puede sostenerse que el régimen se funda en los requerimientos de las dos especies de justicia: legal (según
que lo debido sea requerido o impuesto por la comunidad a sus integrantes)y distributiva (se trate de la
distribución del bien común a favor de las partes de la sociedad). En resumen: el régimen exorbitante solo
se concibe, al servicio de ese fin de bien común a través del cual se alcanza el bien individual.
Las prerrogativas se fundamentan en los requerimientos del bien común. Las garantías tienden a asegurar la
realización del bien común mediante el reconocimiento de la posición que los individuos tienen en el seno de
la comunidad, dando participación a cada uno de ellos en la distribución del bien común.
PRERROGATIVAS DE LA ADMINISTRACIÓN.
Prerrogativas a favor del Estado: son privilegios que tiene la Adm. necesarios para gobernar el país. Siendo el
Estado el gestor del bien común, y a fin de cumplir con esa misión, el Derecho le reconoce un conjunto de
prerrogativas o poderes que deben ser soportados por los administrados.
B) Principio de Ejecutoriedad:
La Administración puede ejecutar sus Actos por sí y ante sí –sin requerir autorización de otros poderes-.
Este privilegio tiene 2 límites: el Estado no puede avasallar la “libertad individual” (el PE no puede arrestar
sin orden judicial); tampoco puede avasallar la “propiedad privada” (para expropiar deberá tener una ley
que declare la utilidad pública).
Sin embargo, las limitaciones anteriores tienen excepciones: el PE podría avasallar la “libertad individual” y
la “propiedad privada” si estuviera en riesgo un bien más importante (Ej.: Pesca a un delincuente en in
fraganti delito //Un balcón se está desmoronando, peligrando la vida de los transeúntes, y el Estado lo
demuele).
El límite está en la Garantía de Legalidad e Igualdad.
D) Prerrogativas Procesales:
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Implica que la Adm. tiene privilegios procesales ante los conflictos que se susciten.
1) Reclamo previo ante la Administración: el particular que quiera reclamar algo a la Administración (que
modifique un Acto, o lo deje sin efecto), debe iniciar el trámite en sede Administrativa antes de reclamar en
sede Judicial.
2) Duplicidad de plazos en sede Judicial: cuando el trámite pasó a sede Judicial, los plazos procesales se
duplican, tanto para la Administración como para el particular.
3) Efecto declarativo de las sentencias contra el Estado: cuando el juez condena al Estado, el Estado cumple
con la sentencia de acuerdo con sus posibilidades presupuestarias.
4) un régimen privilegiado respecto de sus bienes
E) Prerrogativas Contractuales:
Implica que la Administración tiene privilegios contractuales por haber un interés público.
1) Ius Variandi: el Estado puede variar unilateralmente las reglas de todo tipo de contrato en que sea parte.
Límites:
a) tiene que haber causa justificada; b) no puede modificar más del 20% del contrato; c) no puede variar el
objeto del contrato (si una empresa pavimenta, no se le puede pedir que haga un software).
El límite está en la Garantía de la Razonabilidad.
2) Dirección y Control de la ejecución del Contrato: el Estado va a poner a un funcionario para que dirija y
controle la obra.
El límite está en la Garantía del Debido Proceso.
3) Revocación Unilateral del Contrato: la revocación unilateral puede surgir de 2 causas: A) por una sanción
(Ej.: la empresa que tenía la concesión del Correo Argentino no pagaba el canon y se le revocó el contrato); o
B) por utilidad pública (en este caso el contratista tiene derecho a ser indemnizado porque no tuvo la culpa).
El límite está en las Garantías de Legalidad.
A) Garantía de la Igualdad: Art.16 de la CN. Todos somos iguales ante la ley en igualdad de condiciones
y circunstancias. Por medio de esta garantía, los administrados pueden impedir que se dicten reglamentos
con distinciones arbitrarias, u hostiles, contra determinadas personas o que impliquen el otorgamiento de
privilegios indebidos.
B) Garantía de la Legalidad: Art.19 de la CN. Nadie puede ser obligado a hacer lo que la ley no manda,
ni privado de lo que ella no prohíbe. Por medio de esta garantía la Adm. debe actuar de conformidad al
ordenamiento positivo, el cual limita o condiciona su poder jurídico.
Toda limitación a los derechos de propiedad y de libertad de los administrados debe ser impuesta por ley.
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C) Garantía de la Razonabilidad: Art.28 de la CN. Los derechos no pueden ser alterados por las leyes
que reglamenten su ejercicio. Por medio de esta garantía los Actos de la Adm. (tanto la actividad reglada,
como la actividad discrecional) deben poseer un contenido justo, razonable y valioso.
D) Garantía de la Legitimidad: Por medio de esta garantía la Adm. tiene la posibilidad de extinguir
Actos Administrativos por razones de ilegitimidad, de oficio o a petición de parte, en sede administrativa o
judicial.
A) Garantía del Informalismo a favor del Administrado: Esta Garantía se sustenta en el Art.14 de la Ley
Nac. de Procedimiento Adm. Por medio de esta garantía se excusa a los administrados por la inobservancia
de exigencias formales no esenciales que pueden cumplirse posteriormente (ej.: cuando el interesado
confunde el nombre del recurso que invoca).
La excusación es solo respecto a formas no esenciales (irregularidades intrascendentes y nulidades
relativas); las esencias quedan fuera (nulidad absoluta) porque son vicios de forma que no pueden ser
saneados.
B) Garantía del Debido Proceso: Art.18 de la CN. Por medio de esta garantía se asegura al
administrado: 1) el Derecho a ser oído (exponer las razones de sus pretensiones y recursos); 2) el Derecho a
ofrecer y producir prueba (reclamar a la administración que produzca informes y dictámenes); 3) Derecho a
una sentencia fundada.
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BOLILLA 2
Concepto de fuente: En un sentido general “fuente” es el lugar de donde emana o brota el derecho.
Son los hechos, actos y formas de donde surgen los principios y normas jurídicas que se aplican y componen
el Dcho. Administrativo.
La Constitución Nacional
La importancia radica en que, la Constitución Nacional, es la fuente principal del Derecho Administrativo,
porque el Derecho Administrativo toma sus principios de fundamentales de la CN. Por eso, toda norma
Administrativa debe estar de acuerdo con la Constitución.
La CN contiene el Preámbulo, que expresa los grandes objetivos y principios que inspiraron a los
constituyentes.
En su parte Dogmática (art.1-43) están las declaraciones, derechos, y garantías de los particulares frente al
Estado (relaciones entre el ciudadano y el Estado).
En su parte Orgánica se encuentra el esquema básico de la organización estatal (art.44-86 del Poder
Legislativo // art.87-107 del Poder Ejecutivo // art.108-120 del Poder Judicial).
De la Constitución surgen una serie de principios de aplicación inmediata que configuran la base del Derecho
Administrativo:
ـ Igualdad (art.16 CN): “todos sus habitantes son iguales ante la ley, y admisibles en los empleos sin
otra condición que la idoneidad. La igualdad es la base de los impuestos y de las cargas públicas”.
ـ Respeto a la Propiedad Privada (art.17 CN): “la propiedad es inviolable, y ningún habitante de la
nación puede ser privado de ella, sino en virtud de sentencia fundada en ley. La expropiación por causa de
utilidad pública debe ser calificada por ley y previamente indemnizada”.
ـ Reserva (art.19 CN): “las acciones privadas de los hombres que de ningún modo ofendan al orden y
a la moral pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los
magistrados”.
ـ Legalidad (art.19 CN): “Ningún habitante de la nación será obligado a hacer lo que no manda la ley,
ni privado de lo que ella no prohíbe”.
• Son imperativas: imponen al legislador una regla obligatoria, de la cual no se puede apartar. Es
decir mandan y ordenan con fuerza obligatoria. Son de cumplimiento inexcusable.
• Son operativas: las declaraciones, derechos y garantías constitucionales (parte Dogmática) operan
por sí mismas, aunque no sean reglamentadas por el órgano Ejecutivo.
EL ESTADO EN LA CONSTITUCIÓN.
La concepción del Estado como Persona Jurídica se encuentra implícitamente reconocida en el art.35 CN.
“Las denominaciones adoptadas sucesivamente desde 1810 hasta el presente, a saber: Provincias Unidas del
Río de la Plata, República Argentina, Confederación Argentina, serán en adelante nombres oficiales
indistintamente para la designación del Gobierno y territorio de las provincias, empleándose las palabras
“Nación Argentina” en la formación y sanción de las leyes”.
En ese carácter de persona jurídica, el Estado, ejerce potestades y derechos, contrae obligaciones, impone
deberes y cargas.
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Del régimen que instituye la constitución surgen una serie de principios y reglas que configuran la base del
derecho administrativo, entre las que cabe mencionar:
A) Personalidad jurídica del Estado: la concepción del Estado como persona jurídica, se encuentra
reconocida en el artículo 35 de la CN. En ese carácter, ejerce potestades y derechos, contrae obligaciones,
impone deberes y cargas, etc. Refuerza esta interpretación la referencia que se formula a la nación como
sujeto de derecho.
B) Las funciones, potestades y cometidos del Poder Ejecutivo: el articulo 99.
C) Las relaciones del Presidente con sus Ministros y la competencia de estos últimos (87 a 93)
D) Los derechos y garantías de los particulares frente al Estado:
14: derechos de los habitantes
14 bis.: derechos sociales;
16: principios, igualdad ( es la base del derecho administrativo, porque el Estado intenta repartir la
cosa pública para el Bien Común) y régimen de idoneidad para el ingreso a la función pública;
17: expropiación
19: acción privada de los hombres;
21: defensa nacional
28: todos los principios, derechos y garantías reconocidos por la CN no podrán ser alterados por las
leyes que reglamenten si ejercicio, ni por normas inferiores a las leyes. Limites al poder político: El Estado va
a reglamentar los derechos individuales pero tiene un límite, que es el de no alterar su esencia ni
naturaleza. Por ej: no puede quitarse la propiedad a una persona, sin un procedimiento, como la
expropiación, por lo cual se necesita de una declaración de utilidad pública y pagando una indemnización
previa y justa en dinero.
En su parte orgánica se encuantra el esquema básico de la organización del país:
Art. 99: atribuciones del presidente de la República, responsable político de la administración
Art. 100: atribuciones del Jefe de Gabinete, responsable adminitrativo
75: atribuciones del Congreso;
Arts: 111,116,119: atribuciones del Poder Judicial.
Clasificación:
• Fuentes Materiales: son aquellas fuentes no obligatorias, pero que pueden dar origen a normas
jurídicas porque contribuyen a fijar el conocimiento del derecho y su más certera aplicación (ej.: Doctrina,
Costumbre, Jurisprudencia, y Principios Generales del Derecho).
• Fuentes Formales: son aquellas fuentes obligatorias, que emanan del órgano competente a través
de un procedimiento formal pre establecido en el derecho (ej.: CN, Tratados, Leyes, y Reglamentos).
Teniendo en cuenta el sistema Federal de Gobierno las fuentes del Dcho. Administrativo tienen naturaleza
local, dado que las provincias se dan sus propias instituciones, se rigen por ellas (art. 5 CN) y conservan todo
el poder no delegado a la nación (art. 121 CN).
Por esta razón es preciso establecer el carácter provincial o nacional de las fuentes para cada caso en
particular
Jerarquía:
Las fuentes se clasifican en Formales y Materiales.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Analogía;
Jurisprudencia;
Principios Generales del Derecho;
Doctrina;
Costumbre;
Equidad.
LA CONSTITUCIÓN NACIONAL Y LAS NORMAS PROVINCIALES
En Argentina la CN organizó un tipo de gobierno bajo la forma republicana, representativa y federal. Por eso,
en el sistema constitucional Argentino, hay que tener en cuenta el doble orden de atribuciones derivado de
la coexistencia de la personalidad jurídica de las Provincias y de la Nación. Pero esta coexistencia no genera
obstáculos porque se reconoce la supremacía de la CN sobre las Constituciones Provinciales.
Dentro del sistema federal, la nación tiene únicamente las facultades delegadas por las provincias; y éstas
conservan las no delegadas al gobierno federal y las que se han reservado por pactos especiales al tiempo
de su incorporación.
En virtud de estas facultades las Provincias se dan su propia Constitución, tienen sus instituciones locales y se
rigen por ellas. (ART 5 Y 123)
El Derecho Administrativo en Argentina tiene un carácter local, hay un derecho administrativo provincial y
otro nacional, de allí que las provincias puedan dictar leyes de carácter administrativo.
Sin embargo que la nación puede dictar leyes administrativas cuyo ámbito de aplicación es todo territorio
nacional.
La ley:
Ley: es toda norma jurídica, de carácter general y obligatorio, que emana del órgano Legislativo por medio
del procedimiento establecido por la Constitución Nacional.
Caracteres:
ـ General: no se dicta para un caso concreto; regulan situaciones abstractas –impersonales-.
ـ Obligatoria: su cumplimiento es obligatorio para los ciudadanos; el Estado puede acudir a la coacción para
hacer valer el derecho de un tercero surgido de un texto legal.
ـ Oportuna: debe estar en relación con las necesidades sociales que la imponen.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
b) Leyes Provinciales: dictadas por la Legislatura, para ser aplicadas en la Prov., a través de autoridades
provinciales.
Los conflictos entre leyes Nacionales y Provinciales deben ser resueltos por la Corte Suprema de Justicia de
la Nación (Arts. 116 y 117 CN). Si se trata de materias atribuidas en forma privativa al Congreso Nacional, las
leyes que dicten las Provincias no pueden alterar las leyes de la Nación.
El Decreto:
Es la resolución del poder ejecutivo que va firmada por el presidente, con el referendo de un ministro,
generalmente el del ramo a la que la resolución se refiere, requisito para su validez.
Couture lo define como resolución del poder Ejecutivo nacional, provincial o municipal, expedida en el
ejercicio de sus poderes reglamentarios o de su función administradora.
Decreto es toda norma general emanada de autoridad distinta del Poder Legislativo, órgano constitucional
específico con atribución para hacer las leyes. El Poder Ejecutivo es el órgano administrativo y ejecutor de
las normas generales emanadas del Poder Legislativo, pero en circunstancias especiales se atribuye la
potestad de legislar. En ciertos casos, la propia Constitución establece esa facultad de hacer las leyes al
Poder Ejecutivo, cuando razones de necesidad y urgencia así lo requieran.
Decreto: es una declaración de voluntad emanada del órgano superior del órgano Ejecutivo (Presidente-
Gobernador-Intendente). Todo Decreto emana únicamente del presidente, el gobernador, o el intendente
(los ministros, y otros funcionarios, dictan resoluciones).
Los Decretos tienen un contenido administrativo, pero excepcionalmente el órgano Ejecutivo puede dictar
actos con contenido jurisdiccional o legislativo.
El Decreto debe estar firmado por el presidente, gobernador, o intendente, con el refrendo de un ministro,
generalmente el del ramo a que la resolución se refiere, requisito sin el cual carece de validez.
Decreto-Ley:
Es una norma jurídica, dictada por el órgano Ejecutivo de un gobierno de Facto, por haberse disuelto el
Congreso. Es Decreto por su forma, y Ley por su contenido.
Cuando los gobiernos de Facto derrocaban a los de Iure, lo primero que hacían era disolver y clausurar el
Congreso. El órgano Ejecutivo asumía 2 funciones: la Ejecutiva y la Legislativa.
Durante un gobierno de Facto (al igual que en un gobierno de Iure) se debe legislar el día a día de la
población. Pero, mientras en el gobierno de Iure legisla el Congreso, en el gobierno de Facto legisla el
Presidente mediante Decretos-Leyes.
El órgano Ejecutivo de Iure no está habilitado constitucionalmente para dictar decretos-leyes, si lo hiciere
serían inconstitucionales, ya que el Ejecutivo se habría arrogado el ejercicio de potestades legislativas.
(Art.76 CN).
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Si el gobierno de Facto no distinguió entre Decreto-Ley y Decreto, habrá que fijarse en el contenido del acto.
Si es Legislativo, es Decreto-Ley // Si es Ejecutivo, es Decreto.
Los reglamentos constituyen fuentes del derecho para la Administración Pública, aun cuando proceden de
ella misma, ya que integran el bloque de legalidad, al cual los órganos administrativos deben ajustar su
cometido
CARACTERÍSTICAS:
a) Son parte del ordenamiento jurídico;
b) Para que entren en vigencia deben ser publicados;
c) Pueden ser derogados total o parcialmente por la Adm. en cualquier momento;
d) Están sujetos a los mismos principios que la ley en cuanto al principio de la irretroactividad;
e) Tienen un régimen de protección jurisdiccional propio. No obstante la Ley Nacional de
Procedimientos Administrativos permite en 2 supuestos impugnar judicialmente los Reglamentos: 1) cuando
un interesado, a quien el acto afecte o pueda afectar en forma cierta e inminente en sus derechos
subjetivos, haya formulado reclamo ante la autoridad que lo dictó con resultado negativo; y 2) cuando el
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
acto general se hubiera aplicado, y contra tales actos se hubieran agotado sin éxito las instancias
administrativas.
Clases de Reglamentos:
A) REGLAMENTOS DE EJECUCION;
B) REGLAMENTOS DELEGADOS;
C) REGLAMENTOS DE NECESIDAD Y URGENCIA;
D) REGLAMENTOS DE AUTÓNOMOS.
LIMITES: el órgano Ejecutivo, al reglamentar, no puede alterar el espíritu de las leyes. Se plantean 2
problemas:
1. Si el presidente se extralimita, y el reglamento altera el espíritu de la ley, el reglamento es
inconstitucional porque está por debajo de la ley;
2. Si el órgano Ejecutivo no reglamenta (guarda silencio), esta situación no es inconstitucional porque
no está previsto el caso en la Constitución.
En este caso podría el órgano Legislativo dictar la ley y reglamentarla por sí mismo.
Los jueces de la Corte deciden por unanimidad hacer lugar al recurso extraordinario y revocar la sentencia
condenatoria con los siguientes fundamentos:
1. El art. 18 de la CN dispone que “ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo
fundado en ley anterior al hecho del proceso”. De igual manera, en virtud del art. 19 de la CN “nadie está
obligado a hacer lo que la ley no mando ni privado de lo que ella no prohíbe”. De estas dos normas
constitucionales se desprende el principio de que sólo el PL le corresponde establecer, a través de las leyes,
los presupuestos necesarios para que se configure una falta, y las sanciones correspondientes.
2. El art. 88 inc. 2 (actual 99 inc. 2) indica como atribución del PE la de expedir las instrucciones y
reglamentos que sean necesarios para la ejecución de las leyes de la Nación, cuidando de no alterar su
espíritu con excepciones reglamentarias. Este precepto constitucional fue invocado por la Corte en casos
anteriores como fundamento de la facultad del poder administrador de fijar ciertas normas de policía. Sin
embargo, no debe perderse de vista que “reglamentar es tornar explícita una norma que ya existe y a la que
el PL le ha dado sustancia y contornos definidos”.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
3. El art. 7 inc. A del Estatuto de la policía Federal faculta a este cuerpo administrativo para emitir y
aplicar edictos y para reprimir actos no previstos por las leyes en materia de policía de seguridad. Esta
atribución genérica de crear faltas, excede la facultad reglamentaria del PE e importa la delegación por parte
del PL de potestades propias y exclusivas. De esta manera, al conferirse al poder administrador funciones
claramente legislativas se vulnera el principio constitucional de división de poderes.
Consecuencias:
EL PE podrá reglamentar los pormenores y circunstancias concretas de las acciones reprimidas (art.
83 inc. 2), pero esta facultad reglamentaria presupone la existencia de una ley anterior lo suficientemente
precisa y definida.
Sólo así se respeta el principio de división de poderes que ordena la Constitución y se da
cumplimiento a la garantía de “ley previa” establecida por el juego de los arts. 18 y 19 de nuestra Ley
Fundamental.
Son aquellos reglamentos cuyas materias han sido delegadas por el órgano Legislativo a la Administración, a
fin de que la Administración las regule (establezca normas) que son competencia del legislador.
El art.76 CN, prohíbe la delegación legislativa en el órgano Ejecutivo, salvo en materias determinadas de
administración o de emergencia pública, con plazo fijado para su ejercicio y dentro de las bases de la
delegación que el Congreso establece.
La CN prohíbe la delegación “total” de las funciones legislativas en el órgano Ejecutivo (esto por lo sucedido
con Juan Manuel de Rosas, quién recibió la suma del poder)
Pero la CN autoriza la delegación “parcial” de las funciones legislativas en el órgano Ejecutivo siempre que se
cumplan ciertos requisitos:
1. Debe ser expresa (sólo se delega por ley del Congreso);
2. Debe tratarse de temas de Administración o de Emergencia Pública (cuando están peligro la
subsistencia de los poderes constituidos);
3. Debe estar definida en la ley cual es la Emergencia;
4. Debe tener plazo cierto (determinado en la ley).
Se trata de una actividad de carácter excepcional de la Administración, dictando normas sobre materias que,
si bien deben ser reguladas por la ley, el Congreso ha decidido que lo sean por la Administración.
Los reglamentos delegados se diferencian de los decretos- leyes por la existencia de una ley formal que
autoriza su emisión.
La delegación nunca puede recaer en materias penal, tributaria, electoral, o régimen de los partidos
políticos.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Ante tal situación, los interesados apelaron la sentencia alegando la inconstitucionalidad de los art. 43 y 117
del aludido reglamento, por resultar violatorios de los siguientes preceptos de la CN:
Art. 86 inc. 2 (actual 99 inc. 2): que prevé la facultad del PE de dictar los reglamentos necesarios para la
ejecución de las leyes, cuidando de no alterar su espíritu con excepciones reglamentarias.
Art. 67 inc. 11 (actual 75 inc. 12): que prevé la facultad del PL de dictar los cód. y las leyes generales.
Art. 67 inc. 12 (actual 75 inc. 13): referido a la facultad del PL de reglamentar el comercio marítimo.
Puesto que el mencionado reglamento habría constituido una delegación, por parte del PL –de facultades
que le son privativas-, en el PE.
Art. 18: que nadie puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso.
Debido a que a través del reglamento en cuestión, el PE habría creado sanciones penales, las que sólo
pueden ser establecidas por ley del Congreso.
La Cámara de Apelaciones confirmó la sentencia del juez de primera instancia con los argumentos siguiente:
1. NI la ley 3445 ni los art. 43 y 117 de Reglamento constituyen una delegación legislativa
incompatible con la CN, debido a que el congreso no ha puedo las facultades conferidas por los inc. 11 y 12
del art. 67 en manos del PE. “existe una distinción fundamental entre la delegación del poder para hacer la
ley y la de conferir cierta autoridad al PE a fin de reglar los pormenores necesarios para la ejecución de
aquella. Lo primero no puede hacerse lo segundo es admitido”.
2. Cuando el PE ejerce sus poderes reglamentarios en presencia de una ley previa como lo es la 3445,
no lo hace en virtud de una delegación legislativa, sino en ejercicio de la facultad conferida por el art. 86 inc.
2. El único límite es el de no alterar la intención de la ley.
En el caso, la Prefectura de Puertos, al dictar el reglamento que se cuestiona, no hizo más que cumplir con la
voluntad legislativa expresada en la ley 3445.
3. El mandato del art. 18 CN –en lo que se refiere a necesidad de una ley previa para aplicar una
sanción penal- se cumple en el caso, puesto que la ley 3445 inc. 3 facultó al PE para crear las sanciones que
le fueron aplicadas al buque Bayen.
Consecuencias:
El PL no puede delegar en el PE poderes que le fueron conferidos privativamente de la CN. Sin embargo, en
virtud del art. 86 inc. 2, nada impide al PE reglamentar una ley previa dictada por el Congreso, siempre que
dicha reglamentación no altere su espíritu o intención.
Los dicta un órgano Ejecutivo de Iure (con un Congreso en funcionamiento o que haya terminado sus
sesiones) siempre y cuando se presente una situación de necesidad que haya que resolver en forma
urgente, no pudiendo convocarse al órgano Legislativo porque ello demoraría la solución del problema.
El 1er antecedente del Reglamento de Necesidad y Urgencia lo encontramos con Mitre (1865).
Antes de la reforma del 1994 se debatía sobre la validez constitucional de los Reglamentos de Necesidad y
Urgencia.
Había 2 grupos de doctrinarios enfrentados encarnizadamente.
Los partidarios del Dcho. Administrativo (administrativistas) abogan por su validez constitucional siempre
que se dieran determinadas condiciones (receso del Congreso; convalidación posterior del Congreso).
Los partidarios del Dcho. Constitucional (constitucionalistas) entendían que resultaban violatorios a la
Constitución por afectar el principio de la división de poderes.
Pero, como en la práctica estos reglamentos se seguían dictando, la reforma de 1994 los incorporó con
ciertos límites.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
El art.99, inc 3º establece que “el órgano Ejecutivo no puede en ningún caso bajo pena de nulidad absoluta e
insanable, emitir disposiciones de carácter legislativo” (siguiendo así la teoría de la división de poderes de
Montesquieu).
Pero da EXCEPCIONES a ese principio general, y a continuación dice que el órgano Ejecutivo podrá dictar
Reglamentos de Necesidad y Urgencia cuando:
a) Sea imposible seguir los trámites ordinarios previstos por la CN para la sanción de leyes (es decir
cuando existan razones de necesidad y urgencia, ej.: una grave crisis o riesgo social, como ocurrió en nuestro
país con el decreto de necesidad y urgencia 214/02 de “reordenamiento del sistema financiero” por medio
del cual se pesificaron los depósitos y las deudas ante la gran crisis económica); y
b) Siempre que los temas de esos reglamentos no sean sobre materia penal, tributaria, electoral o el
régimen de los partidos políticos.
c) Además, para su validez, debe ser aprobado y refrendado por los ministros, conjuntamente con el
Jefe de Gabinete;
d) Además, pasados 10 días de la emisión del decreto, el Jefe de Gabinete de Ministros deberá
someterlo a una Comisión Bicameral Permanente, quien tendrá 10 días para analizarlo y elevar un dictamen
al plenario de cada Cámara para que lo traten expresamente; (A 14 AÑOS DE LA REFORMA
CONSTITUCIONAL, ESTA COMISIÓN BICAMERAL TODAVÍA NO FUE CREADA)
e) Por último, el Congreso debe dictar una ley especial (con la mayoría absoluta de la totalidad de los
miembros de cada Cámara) que diga si el decreto es válido o no.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Consecuencias:
Cuando la invalidez de una norma sea manifiesta, podrá ser declarada inconstitucional aún durante
el procedimiento del amparo.
Se afirma el principio que no existen derechos absolutos”.
El PE está facultado para dictar DNU.
(La reforma del 94, incluyó en el texto esta facultad al PE. Antes la doctrina del caso Peralta fue
invocada en numerosas oportunidades para justificar esta medida excepcional).
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Estado viola los arts.28, 14 bis y 17 de la CN y el art.21 del Pacto de San José de Costa Rica en tanto
desconoce el derecho de las personas a disponer libremente y en su totalidad de su patrimonio.
D) REGLAMENTOS AUTONOMOS.
Son aquellos reglamentos que puede dictar el órgano Ejecutivo en virtud de facultades propias. Son normas
reglamentarias que regulan la zona de reserva legal del mismo órgano Ejecutivo; legisla su organización
administrativa interna.
No hay artículos en la Constitución que versen sobre su materia, porque pertenecen a la zona de reserva del
órgano Ejecutivo.
Los reglamentos Autónomos tienen límites:
o No pueden invadir la zona de reserva legal de los órganos Legislativo y Judicial;
o No pueden derogar ninguna ley;
o No pueden afectar principios generales.
Las personas se comportan de una determinada manera bajo el convencimiento de que es obligatorio, y si
no se lleva a cabo ese comportamiento, puede serles exigido coercitivamente por los órganos del Estado.
Es fuente indirecta porque la Administración no puede desconocer la realidad social.
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LA ANALOGÍA
La analogía consiste en la aplicación de un precepto jurídico dictado para una determinada situación, a otra
que no está regulada, pero que coincide con la primera.
No es una fuente; es una técnica de interpretación del derecho (Cassagne).
La analogía en Dcho. Administrativo ha tenido gran aplicación, dado que se trata de un derecho nuevo y, por
lo tanto, carente de normas escritas.
LA EQUIDAD.
La equidad es la igualdad o justicia; es dar a cada uno lo suyo en la proporción que corresponda. Se trata en
definitiva de la justicia del caso concreto.
Es principio general del derecho empleado para interpretar las leyes.
LA DOCTRINA
La Doctrina es el conjunto de opiniones, teorías, y conclusiones de los juristas del derecho. Es una fuente
indirecta y de aplicación subsidiaria.
No tiene fuerza obligatoria, pero tanto el PJ como el PL acuden a ella para obtener principios que utilizarán
en la interpretación de las Normas Jurídicas para elaborar una sentencia y en la legislación respectiva.
En el Dcho. Administrativo no puede desconocerse la importancia de esta fuente indirecta, por ser una
materia no codificada; si bien la opinión de los autores no es obligatorio, cuenta con la imperatividad de la
lógica y del sentido común.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Bolilla 3.
En la administración hay diferentes clases de relaciones (que dan origen a los principios):
de coordinación: (generan el principio de competencia);
de subordinación: (generan el principio de jerarquía, centralización y descentralización)
interorgánicas –entre órganos de un mismo ente: (surgen los principios de competencia y jerarquía)
interadministrativas –entre distintos entes: (surgen los principios de centralización y descentralización)
3) republicano El vocablo República deriva del latin respublica, que significa "cosa del pueblo". La república
es la forma de gobierno en la cual los magistrados son electivos y temporarios.
La forma republicana está basada en la división, control y equilibrio de los poderes y tiene como fin último la
garantía de las libertades individuales. Los principios que la inspiran son: Constitución escrita, separación de
poderes, elegibilidad de los funcionarios, periodicidad de los mandatos, responsabilidad de los funcionarios,
publicidad de los actos de gobierno y existencia de partidos políticos.
4) federal : Está basada en la división del poder entre el gobierno federal y los gobiernos locales,
conservando las provincias “todo el poder no delegado por esta Constitución al Gobierno Federal”
(Constitución Nacional, Art. 121).
5) división de poderes
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
expresa disponga lo contrario.esta potestad atribuida a cada órgano, surge ante la imposibilidad de que
todas las funciones las realice un solo órgano; es decir que, con la competencia, las funciones se reparten
logrando rapidez y eficacia, delimitando y regulando las relaciones entre los órganos.
art.3 ley 19.549: “la competencia de los órganos administrativos será la que resulte, según los casos, de la
cn, las leyes y de los reglamentos dictados en su consecuencia. su ejercicio constituye una obligación de la
autoridad y del órgano correspondiente y es improrrogable a menos que la delegación o sustitución
estuvieran expresamente autorizadas, la avocación será procedente salvo que una norma expresa disponga
lo contrario”.
7) jerarquía: es el vínculo piramidal de la interrelación que guardan los órganos administrativos, en relación
de subordinación, coordinación y supra ordenación.
conjunto de órganos armónicamente subordinados y coordinados. son principios propios de las relaciones
interorgánicas (entre órganos de un mismo ente) y hacen al funcionamiento de la adm. pública.
8) centralización dromi: importa reunir varias materias en un centro común, e implica necesariamente
dependencia de un poder central. los órganos no están dotados de personalidad jurídica propia, e
independiente de la personalidad jurídica estatal. ejemplo : el ministerio.
se da cuando la mayoría de las cuestiones fundamentales, que hacen al funcionamiento del estado, son
resueltas por la administración central (boni).la actividad administrativa es realizada directamente por el
ente central (que posee primacía jerárquica y poder de mando); quien regula la actividad de los órganos
inferiores (subordinados), dejándolos carentes de libertad de acción, iniciativa y de poder de decisión (todos
estos absorbidos por el órgano central).ej.: órgano ejecutivo nacional (presidente) jefe de gabinete de
ministros ministros secretarías y subsecretarías directores generales de la administración.
9) descentralización: tiene lugar cuando el ordenamiento jurídico confiere atribuciones administrativas o
competencias públicas en forma regular y permanente a entidades dotadas de personalidad jurídica, que
actúan en nombre y por cuenta propios, bajo el control del poder ejecutivo. por ejemplo, entes autárquicos,
banco nación y universidad nacional.
éstas deben ser creadas o autorixadas por ley cuando tienen participación estatal y están sujetas al control
jerárquico institucional, que constitucionalmente recae en la órbita del poder ejecutivo, a través del jefe de
gabinete (art. 100, inc. 1, cn)
10) desconcentración: es la transferencia permanente de la
11) competencia decisoria del ente central a sus órganos inferiores, surgida por ley. la desconcentración se
da en una relación interorgánica: entre órganos del mismo ente. dichos organismos permanecen unidos al
poder central a través del vínculo jerárquico. la desconcentración tiene por fin descomprimir y agilizar la
actividad de la administración.
Bases constitucionales:
La república argentina ha adoptado como forma de organización la representativa, republicana federal (art.
1 cn).
Esta declaración implica que: a) el ejercicio de la soberanía le corresponde al gobierno federal; b) en virtud
de tal facultad las provincias delegan a través de la constitución determinados poderes al gobierno federal,
los que se definen expresamente (por ej. los arts. 75,99,116 determinan las atribuciones del congreso, del
poder ejecutivo y del poder judicial respectivamente; y el art 126 prohíbe a las provincias el ejercicio de los
poderes que han delegado). c) las provincias conservan todo el poder no delegado por la constitución al
gobierno federal (121).
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Competencia administrativa.
dromi: la competencia es el “conjunto de atribuciones que corresponden a los órganos y sujetos públicos
estatales, o “la aptitud de obrar o legal de un órgano o ente del estado”
La competencia es el conjunto de facultades, atribuciones y deberes que la constitución, las leyes, y los
reglamentos les asignan a cada órgano y que deben ejercer obligatoriamente. Es improrrogable, a menos
que la delegación esté expresamente autorizada. La avocación es procedente salvo que una norma expresa
disponga lo contrario.
Esta potestad atribuida a cada órgano, surge ante la imposibilidad de que todas las funciones las realice un
solo órgano; es decir que, con la competencia, las funciones se reparten logrando rapidez y eficacia,
delimitando y regulando las relaciones entre los órganos.
art.3 ley 19.549: “la competencia de los órganos administrativos será la que resulte, según los casos, de la
cn, las leyes y de los reglamentos dictados en su consecuencia. Su ejercicio constituye una obligación de la
autoridad y del órgano correspondiente y es improrrogable a menos que la delegación o sustitución
estuvieran expresamente autorizadas, la avocación será procedente salvo que una norma expresa disponga
lo contrario”.
Características de la competencia
es objetiva en cuanto surge de una norma (cn, leyes, reglamentos) que determina la aptitud legal en
base al principio de la especialidad.;
es irrenunciable: la actividad pertenece al órgano, por eso el agente no puede renunciar a cumplirla.
en principio es obligatoria: el órgano tiene que cumplir con la actividad que se le atribuye, dentro de las
facultades conferidas;
es improrrogable: la actividad no se puede transferir a otro órgano (salvo excepciones como
“delegación” o “avocación”);
es de orden público.
Competencia y capacidad.
La comparación debe hacerse entre la competencia del estado y la capacidad de las personas jurídicas.
Los entes públicos tienen competencia. Las personas físicas y jurídicas privadas tienen capacidad.
El ejercicio de la competencia es obligatorio; es una carga pública del estado. El ejercicio de la capacidad es
facultativo; es un derecho subjetivo del particular.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Se trata de una técnica transitoria de distribucón de atribuciones, en cuanto no produce una creación
orgánica ni impide el dictado del acto por el delegante, sin que sea necesario acudir por ello a la avocación,
pues la competencia le sigue perteneciendo al delegante, pero en concurrencia con el delegado.
La delegación debe estar autorizada expresamente por una norma, la cual debe decir cuales son las
atribuciones que se delegan (ej.: el presidente delega facultades al jefe de gabinete de ministros). Articulo 3
de la ley de procedimientos.
¿y si el órgano superior quiere, puede sacársela y retomarla? sí, y además puede transferírsela a otro órgano
inferior distinto.
¿qué es la sub- delegación? Es volver a delegar una función que ya fue delegada (ej.: el superior delegó en el
inferior una facultad y éste a su vez la delega en un inferior suyo). la sub- delegación no está permitida
(salvo que una norma, o el delegante original, la autorice expresamente). el fundamento de la prohibición es
que, con la subdelegación, funciones muy importantes podrían ser ejercidas por aquellos inferiores que en
la pirámide jerárquica se encuentran en la base.
La avocación tiene límites: 1) sólo procede en las relaciones interorgánicas (donde rige el principio de
jerarquía); 2) no procede cuando el órgano inferior tenga facultades en virtud de conocimientos técnicos, de
los cuales carezca el superior; 3) no se necesita una norma expresa que la autorice; la avocación será
procedente en todos los casos, a menos que una norma expresa disponga lo contrario.
Conflictos de competencias
En ciertos casos las normas que rigen la competencia son interpretadas en forma distinta por los eventuales
encargados de aplicarlas, pudiendo darse el supuesto de que 2 órganos se consideren igualmente
competentes o incompetentes para intervenir en el caso. esto es lo que se llama “conflicto” en cuestión de
competencias.
Cuando ambos órganos se atribuyen competencia para entender en el caso, el conflicto se llama “positivo”.
Cuando ninguno de los dos órganos se considera competente para entender en el caso, el conflicto se llama
“negativo”.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Incompetencia.
Si el órgano actúa fuera de su competencia, el acto adm. dictado es ilegítimo, tiene vicio de incompetencia, y
le corresponde la nulidad (art.14 inc.b de la ley 19.549).
Tenemos 4 tipos de competencia: por lugar, el tiempo, la materia y el grado; por tanto, la incompetencia,
puede ser por razón de lugar, de tiempo, de materia y de grado.
la incompetencia por razón de lugar es muy raro que se dé ya que cada agente conoce los límites del
territorio dentro del cual debe actuar.
la incompetencia por razón de tiempo puede ocurrir cuando un funcionario tomó una decisión después
de vencido el término en que debía tomarla.
la incompetencia por razón de materia es la más frecuente; tiene lugar cuando un agente dispone sobre
una materia que no le corresponde.
la incompetencia por razón de grado puede traer como consecuencia la anulabilidad del acto, y no su
nulidad, en los casos en que la delegación o sustitución estuvieren permitidas.
Usurpación.
Es un delito penal que se configura:
cuando alguna persona ejerce funciones públicas sin título o nombramiento expedido por autoridad
competente; o
cuando un funcionario continúa desempeñando un cargo público después de haber cesado en él; o
cuando un funcionario ejerce funciones públicas correspondientes a otro cargo.
el funcionario que emite un acto viciado de incompetencia es un funcionario “de jure” (salvo en el 1er caso)
que actuó excediendo sus potestades. un acto emanado de un funcionario incompetente es un acto viciado,
y su consecuencia es la nulidad.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
ajena. en consecuencia la ejecución de órdenes ilegítimas lleva a la total irresponsabilidad del inferior. esta
teoría no se acepta.
Teoría de la reiteración: según esta teoría, si el agente público considera que la orden es contraria a la ley
(ilegal), debe de observarla al superior. si es reiterada por el superior, el agente público debe de cumplirla, y
su responsabilidad civil o penal queda cubierta por la confirmación. esta teoría tampoco se acepta.
Teoría del control material (o teoría de la legalidad): según esta teoría, el órgano subordinado tiene el deber
de controlar la legitimidad de la orden que se le imparte, a los efectos de verificar si adolece vicios jurídicos
graves (vicios formales o materiales). si la orden tiene vicios, el inferior queda exceptuado de la obediencia
debida. esta teoría es la que se acepta en nuestro ordenamiento.
Vicio formal: es extrínseco (legalidad externa de la orden);
Vicio material: es intrínseco (se vincula al contenido mismo de la orden).
No debemos confundir el control jerárquico con el administrativo. Control administrativo (se da en las
relaciones interadministrativas, y lo lleva a cabo la administración central): no habiendo subordinación, la
administración central no puede reformar los actos de los entes descentralizados; sólo puede convalidarlos
o revocarlos por razones de legalidad o legitimidad (la administración central no puede controlar la
oportunidad, mérito, y conveniencia del acto).
Clasificación de la jerarquía.
Según que funciones realicen los órganos, cómo y donde las realicen se clasifican en:
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
la actividad administrativa es realizada directamente por el ente central (que posee primacía jerárquica y
poder de mando); quien regula la actividad de los órganos inferiores (subordinados), dejándolos carentes de
libertad de acción, iniciativa y de poder de decisión (todos estos absorbidos por el órgano central).
ej.: órgano ejecutivo nacional (presidente) jefe de gabinete de ministros ministros secretarías y
subsecretarías directores generales de la administración.
La centralización o descentralización “administrativa” nada tiene que ver con el sistema de gobierno, ni con
la estructura del estado; ella se vincula a los principios sobre organización administrativa.
Puede haber centralización o descentralización “administrativa” tanto en un país unitario con en uno federal
(“políticamente” centralizado o descentralizado).
ventajas incovenientes
se eliminan las contradicciones y hay unidad de el poder queda limitado en un sector pequeño.
acción en la gestión estatal. aleja al administrado de la adm.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
la desconcentración se da en una relación interorgánica: entre órganos del mismo ente. dichos organismos
permanecen unidos al poder central a través del vínculo jerárquico.
la desconcentración tiene por fin descomprimir y agilizar la actividad de la administración.
diferencia con la descentralización política: en la descentralización política nos referimos a la estructura del
estado, y básicamente al sistema de gobierno federal.
en la desconcentración la atribución de facultades decisorias no lleva consigo la creación de una entidad con
personalidad jurídica propia.
la desentralización plantea siempre una relación entre sujetos estatales, es decir, se trata de una relación
interadministrativa, a diferencia de la desconcentración que implica siempre la configuración de una
relación interorgánica
ventajas inconvenientes
descongestiona el poder. origina mayores gastos ya que muchos asuntos
origina mayor celeridad en la resolución de los del mismo género podrían ser resueltos
asuntos administrativos. conjuntamente.
los administrados pueden acceder más origina pérdida de la unidad de criterio en la
fácilmente a la administración; y la administración, al resolución de cuestiones administrativas.
tener contacto directo con ellos, conoce mejor sus
necesidades.
Descentralización administrativa.
descentralización: cuando el funcionamiento de la administración se encomienda a varios entes con
competencias propias (personas jurídicas independientes de la administración central), dándoles cierta
libertad de acción y poderes de iniciativa y decisión. son nuevas personas jurídicas. las entidades
descentralizadas pueden ser tanto entidades autárquicas como empresas públicas. ej.: api, epe, caja de
jubilación, hospitales. (boni)
se transfiere parte de competencia de la adm. central a nuevos entes descentralizados que tienen
personalidad jurídica propia, constituidos con órganos propios (internos).
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
la relación entre la administración central y este nuevo ente, es una relación interadministrativa; por
tanto, las decisiones que toma este nuevo ente están sujetas a control administrativo (o tutela
administrativa) por parte de la administración central.
la relación entre el nuevo ente con sus órganos propios (internos), es una relación interorgánica; por
tanto, las decisiones que toma el órgano están sujetas a control jerárquico por parte del ente.
II. descentralización institucional: supone una finalidad, un fin específico y propio que los entes
(instituciones) deben satisfacer, y para lo cual tienen competencia.
las entidades autárquicas institucionales tienen personalidad jurídica de derecho público, están regidas por
el derecho público. sus fines y patrimonios son estatales.
ej.: entidades autárquicas, empresas del estado, universidades nacionales; bcra, iapos.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
ej.: las provincias son autónomas y no soberanas; ya que se dictan su propia constitución respetando la el
art.5 de la cn, que exige que aseguren la administración de justicia, su régimen municipal y la educación
primaria.
autarquia: significa que el ente tiene atribuciones para administrarse a sí mismo, pero de acuerdo a una
norma que le son impuestas por otra entidad, la cual conserva potestades de contralor y vigilancia sobre el
ente.
ej.: el banco de la nación argentina se administra a sí mismo, pero de acuerdo a la ley de su creación.
La entidad autárquica recibe la ley de afuera, es decir, no se da sus propias normas como los entes
autónomos, pero es capaz de darse su propio estatuto quedando sujeto a lo que disponga la ley de su
creación.
caracteres:
- la entidad autárquica es una persona jurídica de derecho público estatal. debe satisfacer fines públicos
específicos.
- se administra a sí misma de acuerdo a lo dispuesto por la norma que le dio origen.
- son creadas por el órgano ejecutivo (mediante decreto) y excepcionalmente por el órgano legislativo
(por ley) cuando se trate de entes vinculados al desarrollo de actividades que la cn le confiere al congreso.
ej.: entes aduaneros, bancarios, educativos, de correos y comunicaciones.
- son extinguidas por el mismo órgano que las creo (es decir el pe o el pl).
- su patrimonio es siempre estatal (no pueden participar capitales privados).
- con relación al órgano central, no esta unida a él por vinculo jerárquico sino por el control
administrativo.
- la administración central ejerce sobre ellas control administrativo o de tutela (no jerárquico); es decir,
sólo controla la legitimidad o legalidad del acto.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Lo que importa distinguir en este punto es que el estado nacional es soberano; por tanto es la máxima
autoridad independiente.
El estado provincial es autónomo; por tanto está sujeto a un poder superior y limitado por los arts.5 y 31 de
la constitución nacional.
El estado municipal es autónomo pero su autonomía está restringida; por tanto está sujeto a un poder
superior y limitado por la constitución provincial y las leyes provinciales (boni).
Los principios fundamentales de la organización provincial están fijados en la cn en los arts.5, 121, 122 y 123,
que establecen su autonomía.
Facultades exclusivas del estado federal: son facultades propias del gobierno federal delegadas por la cn:
art.75 (atribuciones del pl); art. 99 (atribuciones del pe); art.100 (jefe de gabinete y demás ministros); y
art.116 atribuciones del pj).
ej. Intervención federal a las provincias; declaración del estado de sitio; dictar los códigos de fondo y las
layes federales o especiales; relaciones internacionales; reglamentar la libre navegación de los río; etc.
Facultades exclusivas de las provincias: son facultades propias de las provincias. las provincias tienen todas
las facultades no delegadas en el gobierno federal. ej. Dicta su constitución; asegura la educación primaria;
asegura su régimen municipal; establece impuestos directos; dicta sus leyes procesales; –art.121 cn-;
también son facultades no delegadas la elección de sus autoridades y regirse por sus propias instituciones –
art.122 cn-.
Facultades concurrentes entre la nación y las provincias: son facultades que pertenecen a ambos (al estado
federal y a las provincias) y ambos pueden ejercerlas indistintamente. Tales resultan las previstas en la cn,
art.125 y art.75, inc.18 ej. Promover la industria, la inmigración, la construcción de ferrocarriles y canales
navegables... la introducción y establecimiento de nuevas industrias, la importación de capitales
extranjeros... asimismo, todo lo conducente a la prosperidad, adelanto y bienestar).
Facultades compartidas entre la nación y las provincias: son facultades que pertenecen a ambos (al estado
federal y a las provincias) pero deben ponerse de acuerdo para su ejercicio. Reclaman para su ejercicio una
doble decisión integratoria: del estado federal y de cada provincia participante. ej. La fijación de la capital
federal –art.3 cn-; la creación de nuevas provincias –art.13 cn-; ley de convenio de coparticipación –art.75
inc.2-.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
del consejo de la magistratura, con acuerdo del senado, en sesión pública, en la que se tendrá en cuenta la
idoneidad de los candidatos.
5. puede indultar o conmutar las penas por delitos sujetos a la jurisdicción federal, previo informe del
tribunal correspondiente, excepto en los casos de acusación por la cámara de diputados.
6. concede jubilaciones, retiros, licencias y pensiones conforme a las leyes de la nación.
7. nombra y remueve a los embajadores, ministros plenipotenciarios y encargados de negocios con acuerdo
del senado; por sí solo nombra y remueve al jefe de gabinete de ministros y a los demás ministros del
despacho, los oficiales de su secretaría, los agentes consulares y los empleados cuyo nombramiento no está
reglado de otra forma por esta constitución.
8. hace anualmente la apertura de las sesiones del congreso, reunidas al efecto ambas cámaras, dando
cuenta en esta ocasión del estado de la nación, de las reformas prometidas por la constitución, y
recomendando a su consideración las medidas que juzgue necesarias y convenientes.
9. prorroga las sesiones ordinarias del congreso, o lo convoca a sesiones extraordinarias, cuando un grave
interés de orden o de progreso lo requiera.
10. supervisa el ejercicio de la facultad del jefe de gabinete de ministros respecto de la recaudación de las
rentas de la nación y de su inversión, con arreglo a la ley o presupuesto de gastos nacionales.
11. concluye y firma tratados, concordatos y otras negociaciones requeridas para el mantenimiento de
buenas relaciones con las organizaciones internacionales y las naciones extranjeras, recibe sus ministros y
admite sus cónsules.
12. es comandante en jefe de todas las fuerzas armadas de la nación.
13. provee los empleos militares de la nación: con acuerdo del senado, en la concesión de los empleos o
grados de oficiales superiores de las fuerzas armadas; y por sí solo en el campo de batalla.
14. dispone de las fuerzas armadas, y corre con su organización y distribución según las necesidades de la
nación.
15. declara la guerra y ordena represalias con autorización y aprobación del congreso.
16. declara en estado de sitio uno o varios puntos de la nación, en caso de ataque exterior y por un término
limitado, con acuerdo del senado. en caso de conmoción interior sólo tiene esta facultad cuando el congreso
está en receso, porque es atribución que corresponde a este cuerpo. el presidente la ejerce con las
limitaciones prescriptas en el artículo 23.
17. puede pedir al jefe de gabinete de ministros y a los jefes de todos los ramos y departamentos de la
administración, y por su conducto a los demás empleados, los informes que crea convenientes, y ellos están
obligados a darlos.
18. puede ausentarse del territorio de la nación, con permiso del congreso. en el receso de éste, sólo podrá
hacerlo sin licencia por razones justificadas de servicio público.
19. puede llenar las vacantes de los empleos, que requieran el acuerdo del senado, y que ocurran durante su
receso, por medio de nombramientos en comisión que expirarán al fin de la próxima legislatura.
20. decreta la intervención federal a una provincia o a la ciudad de buenos aires en caso de receso del
congreso, y debe convocarlo simultáneamente para su tratamiento.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
El jefe de gabinete es colaborador inmediato del presidente, actúa como un ministro más, aunque está por
encima de los demás.
Ministros
El ministerio es un órgano de órgano ya que, por ser el poder ejecutivo unipersonal, los ministros no
integran el órgano presidencial, al cual, se hallan jerárquicamente subordinados. Cada uno de ellos integra el
órgano ministerial, que depende jerárquicamente del órgano ejecutivo, quien los nombra y remueve.
Los ministros integran el órgano ministerial, pero a su vez, cada ministro es un órgano diferente de los
demás.
El art.100 de la cn prescribe que los ministros tendrán a su cargo el despacho de los negocios de la nación y
refrendarán y legalizarán los actos del presidente por medio de su firma, sin la cual carecen de eficacia.
por tanto, los ministros tienen funciones como jefe de su ministerio y como secretario del presidente.
el número de ministros y su competencia se establecen por una ley especial del congreso, llamada ley de
ministerios. luego de la última reforma a la ley de ministerios, el número de ministros es de 10: 1) del
interior; 2) de relaciones exteriores, comercio internacional y culto; 3) de defensa; 4) de economía e
infraestructura; 5) de la producción; 6) de justicia y derecho humanos; 7) de trabajo, empleo y seguridad
social; 8) de desarrollo social; 9) de salud; 10) de educación, ciencia y tecnología.
art. 100.- el jefe de gabinete de ministros y los demás ministros secretarios cuyo número y competencia será
establecida por una ley especial, tendrán a su cargo el despacho de los negocios de la nación, y refrendarán
y legalizarán los actos del presidente por medio de su firma, sin cuyo requisito carecen de eficacia.
al jefe de gabinete de ministros, con responsabilidad política ante el congreso de la nación, le corresponde:
1. ejercer la administración general del país.
2. expedir los actos y reglamentos que sean necesarios para ejercer las facultades que le atribuye este
artículo y aquellas que le delegue el presidente de la nación, con el refrendo del ministro secretario del ramo
al cual el acto o reglamento se refiera.
3. efectuar los nombramientos de los empleados de la administración, excepto los que correspondan al
presidente.
4. ejercer las funciones y atribuciones que le delegue el presidente de la nación y, en acuerdo de gabinete
resolver sobre las materias que le indique el poder ejecutivo, o por su propia decisión, en aquellas que por
su importancia estime necesario, en el ámbito de su competencia.
5. coordinar, preparar y convocar las reuniones de gabinete de ministros, presidiéndolas en caso de ausencia
del presidente.
6. enviar al congreso los proyectos de ley de ministerios y de presupuesto nacional, previo tratamiento en
acuerdo de gabinete y aprobación del poder ejecutivo.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
13. refrendar conjuntamente con los demás ministros los decretos de necesidad y urgencia y los decretos
que promulgan parcialmente leyes. Someterá personalmente y dentro de los diez días de su sanción estos
decretos a consideración de la comisión bicameral permanente.
el jefe de gabinete de ministros no podrá desempeñar simultáneamente otro ministerio.
Art. 101.- el jefe de gabinete de ministros debe concurrir al congreso al menos una vez por mes,
alternativamente a cada una de sus cámaras, para informar de la marcha del gobierno, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artículo 71. Puede ser interpelado a los efectos del tratamiento de una moción de censura,
por el voto de la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cualquiera de las cámaras, y ser
removido por el voto de la mayoría absoluta de los miembros de cada una de las cámaras.
Art. 102.- cada ministro es responsable de los actos que legaliza; y solidariamente de los que acuerda con
sus colegas.
Art. 103.- los ministros no pueden por sí solos, en ningún caso, tomar resoluciones, a excepción de lo
concerniente al régimen económico y administrativo de sus respectivos departamentos.
Art. 104.- luego que el congreso abra sus sesiones, deberán los ministros del despacho presentarle una
memoria detallada del estado de la nación en lo relativo a los negocios de sus respectivos departamentos.
Art. 105.- no pueden ser senadores ni diputados, sin hacer dimisión de sus empleos de ministros.
Art. 106.- pueden los ministros concurrir a las sesiones del congreso y tomar parte en sus debates, pero no
votar.
Art. 107.- gozarán por sus servicios de un sueldo establecido por la ley, que no podrá ser aumentado ni
disminuido en favor o perjuicio de los que se hallen en ejercicio.
2- representa a la provincia en sus relaciones con la nación y con las demás provincias;
3- concurre a la formación de las leyes con las facultades emergentes, a tal respecto, de esta constitución;
4- expide reglamentos de ejecución y autónomos, en los límites consentidos por esta constitución y las
leyes, y normas de orden interno;
5- provee, dentro de los mismos límites, a la organización, prestación y fiscalización de los servicios públicos;
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
6- nombra y remueve a los ministros, funcionarios y empleados de la provincia, con arreglo a la constitución
y a las leyes, siempre que el nombramiento o remoción no competa a otra autoridad;
7- provee en el receso de las cámaras, las vacantes de cargos que requieren acuerdo legislativo, que
solicitará en el mismo acto a la legislatura;
8- presenta a la legislatura, antes del 30 de setiembre de cada año, el proyecto de presupuesto general de
gastos y cálculo de recursos de la provincia y de las entidades autárquicas;
9- presenta anualmente a la legislatura la cuenta de inversión del ejercicio anterior;
10- hace recaudar y dispone la inversión de los recursos de la provincia con arreglo a las leyes respectivas;
11- celebra contratos con autorización o " ad-referendum " de la legislatura;
12- concluye convenios o tratados con la nación y otras provincias, con aprobación de la legislatura y
conocimiento, en su caso, del congreso nacional;
13- informa a la legislatura, al abrirse las sesiones ordinarias, sobre el estado general de la administración, y
aconseja las reformas o medidas que estima convenientes;
14- convoca a sesiones extraordinarias de la legislatura de conformidad a esta constitución;
15- efectúa las convocatorias a elecciones en los casos y oportunidades legales;
16- indulta o conmuta penas impuestas dentro de la jurisdicción provincial, con informe previo de la corte
suprema de justicia. no puede ejercer esta facultad cuando se trate de delitos cometidos por funcionarios o
empleados públicos en el ejercicio de sus funciones;
17- dispone de las fuerzas policiales y presta su auxilio a la legislatura, a los tribunales de justicia y a los
funcionarios provinciales, municipales o comunales autorizados por la ley para hacer uso de ella;
18- resuelve los recursos administrativos que se deduzcan contra sus propios actos, los de sus inferiores
jerárquicos y entidades autárquicas de la administración provincial; y
19- hace cumplir en la provincia, en su carácter de agente natural del gobierno federal, la constitución y las
leyes de la nación.
Las provincias son unidades políticas (porque participan en la toma de decisiones con la nación), iguales
(porque tienen igual cantidad de representantes en el senado), indestructibles (porque el gobierno central
no las puede disolver), y autónomas –no soberanas- (porque se dan sus propias normas). Históricamente
son preexistentes al estado federal.
Los municipios, a partir de la reforma constitucional de 1994, son autónomos (antes la cn no decía nada) y
sus competencias derivan de lo establecido por las provincias. Los municipios tienen autonomía relativa (o
de 2do grado), porque siempre se encuentran sometidos al poder constituyente provincial, y porque la cn
no reconoce poderes originarios a favor de los municipios, ni tampoco poderes reservados, a diferencia de
las provincias.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Sin embargo, el hecho de que la organización de cada provincia deba tener en cuenta los principios de la
constitución nacional, ha contribuido a la configuración de un derecho público provincial común. la
existencia de un sistema de gobierno representativo y republicano, y la necesaria existencia de una
administración de justicia, ha determinado que las provincias se organizaran sobre la base de una división
tripartita de poderes: un órgano ejecutivo cuyo titular es el gobernador; un órgano legislativo integrado por
una o dos cámaras (según las provincias); y un órgano judicial que tiene a su cargo la decisión de las causas
que versen sobre cuestiones de derecho privado y de derecho público local, cuyo titular es la corte suprema
de justicia provincial. en definitiva, todas las provincias, en lo esencial, adoptan un régimen similar al vigente
en el orden nacional.
Sin embargo, cada constitución provincial presenta algunos aspectos particulares. Por ej. el art.18 de la
constitución provincial de santa fe prevé en forma expresa la responsabilidad del estado provincial hacia
terceros por los hechos y actos ilícitos de sus agentes y empleados en ejercicio de sus actividades.
El órgano ejecutivo provincial está a cargo de un ciudadano con el título de gobernador, quien tiene a su
cargo el gobierno y la administración de los intereses provinciales; pero además, conforme lo prevé el
art.128 cn, “son agentes naturales del gobierno federal para hacer cumplir la constitución y las leyes de la
nación”.
El carácter de agentes del gobierno nacional no significa que sean funcionarios nacionales, y menos aún que
dependan jerárquicamente del presidente de la república, ya que la autonomía provincial impide la
configuración de una relación de subordinación jerárquica.
Hasta hace relativamente poco tiempo (antes de 1994), la doctrina del derecho administrativo sostenía que
los municipios eran entes descentralizados del poder provincial meramente autárquicos, aunque con amplia
competencia funcional. Decían que la estructuración institucional del estado era inmodificable, no pudiendo
surgir nuevas autonomías (la nación es soberana, las provincias autónomas y los municipios autárquicos).
A su vez, la doctrina del derecho constitucional estaba dividida entre una mayoría de autores partidarios de
la autonomía de los municipios y quienes entendían que éstos eran entes autárquicos. Los partidarios de la
autonomía sostenían que no se puede hablar de autonomía con pretensión absoluta. Entendían que podía
haber diferentes contenidos para la autonomía; que la autonomía podía variar según el ente o la institución
que resultara destinataria de la misma. Llegaron a la conclusión de que “la autonomía municipal es un
concepto autónomo”; es decir que, el hecho de sostener que los municipios sean autónomos no significa
que hayan accedido al rango de jerarquía provincial, sino que presentan una “autonomía de segundo
grado”.
antes de la reforma de 1994, la jurisprudencia se expedía a favor de la autarquía municipal; pero en 1989,
con fallo “rivademar c/ municipalidad de rosario”, la csjn cambia de criterio expidiéndose a favor de la
autonomía municipal.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
igualmente, los municipios no tienen la misma autonomía que las provincias, no se puede plantear la
cuestión en términos de “autonomía absoluta”; pues el régimen de los municipios depende de lo que
establezcan las constituciones provinciales o, en su caso, de las leyes orgánicas que dicten las legislaturas
provinciales (como es el caso de la provincia de santa fe, cuya constitución provincial no fue reformada y
reconoció la autonomía municipal mediante la ley orgánica de municipios. los municipios santafesinos
tienen autonomía relativa o de segundo grado).
los poderes de los municipios se encuentran siempre sometidos al poder constituyente provincial, por tanto
se trata de una autonomía relativa o de segundo grado.
La municipalidad interpone recurso extraordinario ante la csjn, se declara procedente y revoca la sentencia
recurrida. la csjn, cambia su postura tradicional y sostiene que el municipio no es un mero ente autárquico.
La corte dijo que si bien es cierto que la municipalidad de rosario mantenía la facultad de autonormarse, se
debe hablar de distintos grados de autonomía:
1.- autonomía plena: se dan su propia constitución (provincias).
2.- autonomía restringida: no se dan su constitución, pero tiene su propio gobierno.
Por tanto, no pueden atarse las manos del intendente, de manera tal que la provincia sea quien designe o
que despida a sus empleados.
Los municipios santafesinos han sido creados por una “ley orgánica” sancionada por la legislatura provincial.
Es decir que tienen autonomía política, económica, financiera, y administrativa; pero carecen de autonomía
institucional porque dependen de una “ley orgánica” dada por la legislatura provincial.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
En los art.106-108 de la constitución provincial se establecen las reglas relativas al régimen municipal (sin
pronunciarse sobre su autonomía).
art.106 trata sobre el autogobierno: “todo núcleo de población que constituya una comunidad con vida
propia gobierna por sí mismo sus intereses locales con arreglo a las disposiciones que esta constitución y de
las leyes que se sancionen.
las poblaciones que tengan más de 10.000 habitantes se organizan como municipios por ley que la
legislatura dicte en cada caso, y las que no reúnan tal condición como comunas.
La ley fija la jurisdicción territorial de municipios y comunas y resuelve los casos de fusión o segregación que
se susciten”.
art.107 trata sobre la organización de los municipios y comunas: “los municipios son organizados por la ley
sobre la base: 1) de un gobierno dotado de facultades propias; 2) constituido por un intendente municipal,
elegido directamente por el pueblo y por un período de 4 años, y un consejo municipal, elegido de la misma
manera, con representación minoritaria, y renovado bianualmente por mitades; y 3) con las atribuciones
necesarias para una eficaz gestión de los intereses locales, a cuyo efecto la ley los proveerá de recursos
financieros suficientes. a este último fin pueden crear, recaudar y disponer libremente de recursos propios
provenientes de las tasas y demás contribuciones que establezcan en su jurisdicción.... estas mismas normas
fundamentales rigen para las comunas, de acuerdo con su ley orgánica propia, con excepción de su forma de
gobierno, el cual está a cargo de una comisión comunal, elegida directamente por el cuerpo electoral
respectivo, y renovada cada dos años en su totalidad...”
art.108 refiere a la intervención por parte de la provincia a municipios o comunas: “la provincia puede
intervenir por ley, o por decisión del poder ejecutivo, en receso de la legislatura, con cargo de dar cuenta
inmediata a ésta, los municipios y comunas a los efectos de constituir sus autoridades en caso de acefalía
total, o de normalizar una situación institucional subvertida. En el caso de intervención por resolución del
pe, la legislatura puede hacerla cesar al examinar los fundamentos de aquélla”.
Departamento ejecutivo:
Está a cargo de un intendente, elegido por el pueblo por elección directa, dura 4 años en sus funciones. en
caso de fallecimiento, incapacidad, renuncia o destitución producidos hasta 1 año antes de terminar su
mandato, se elige nuevo intendente para completar el período, si queda menos de 1 año, asume el pte del
consejo municipal.
Requisitos: ser argentino, edad mínima, 22 años; 2 años de residencia inmediata
Funciones: administra los bienes de municipio, colegisla con el consejo municipal, ejecuta todas las
decisiones que provengan del mismo y representa al municipio.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
El poder ejecutivo de la ciudad está compuesto por el jefe de gobierno, que es elegido mediante el voto de
los ciudadanos locales para ejercer el cargo durante cuatro años. su reemplazante natural es el vicejefe de
gobierno, quien es además el presidente de la legislatura de la ciudad de buenos aires.
el poder legislativo está formado por la legislatura de la ciudad de buenos aires, integrada por sesenta
diputados. cada diputado dura cuatro años en sus funciones, y la legislatura se renueva por mitades cada
dos años mediante el voto directo no acumulativo con base en la ley o al sistema d'hondt.
de acuerdo a la ley 24588,115 la justicia de la ciudad sólo tiene jurisdicción en temas de penales - delegados
por dos convenios de transferencia de competencia sancionados por el congreso de la nación (ley 25752 y
ley 2257 de la ciudad) y la legislatura porteña; aún está pendiente de aprobación un tercer convenio de
transferencias progresiva de competencia - vecindad, contravencional y de faltas, contencioso-
administrativa y tributaría locales.116 el poder judicial se encuentra conformado por el tribunal superior de
justicia, el consejo de la magistratura, el ministerio público y los diferentes tribunales de la ciudad. sin
embargo, su organización en términos de autonomía legislativa y judicial, es menor -en términos jurídicos-
que la de cualquiera de las provincias que componen la república argentina. la justicia en asuntos de
derecho común que se imparte en la ciudad está regida por el poder judicial de la nación.
existe en buenos aires una forma de descentralización administrativa compuesta por 15 comunas, que
reemplazaron a los centros de gestión y participación comunal.117 cada comuna tiene su propio patrimonio y
presupuesto, y está gobernada por una junta comunal. Esta junta está integrada por siete miembros, que
duran cuatro años en sus funciones.118 119
Limitaciones a la autonomía
Debido a que la ciudad de buenos aires no es todavía una provincia, sino que goza de un régimen de
autonomía garantizado por la constitución nacional, existen divergencias, tanto en el mundo político como
jurídico, sobre los alcances y límites de esa autonomía.
Es al congreso de la nación al que le corresponde precisar las limitaciones de la autonomía porteña. ello ha
sido realizado por la ley nº 24.588 de 1996, mejor conocida como ley cafiero. entre las limitaciones
establecidas por la ley cafiero se encuentran varios fueros judiciales (civil, penal, laboral, comercial),
la policía de seguridad, varias áreas del transporte, facultades en materia de política laboral, la zona
portuaria, etc. estas limitaciones han generado reclamos por parte de varios sectores políticos porteños 1 y
en general los porteños y los ciudadanos del resto de las provincias tienen puntos de vista
considerablemente diferentes sobre las limitaciones a la autonomía de buenos aires, sobre todo en materia
presupuestaria (de dónde debieran provenir los fondos para sostener esas actividades).
en el año 1986 con el ex presidente raúl alfonsín inició el proyecto patagonia que estaba relacionado con el
traslado de la capital federal a la ciudad de viedma. se abrió por entonces un debate sobre la eventualidad
de que la ciudad de buenos aires retornara a la jurisdicción de la provincia de buenos aires, lo que se
resolvió con el artículo 6º de la ley 23.512, el cual establecía la provincialización de la ciudad una vez que las
autoridades federales estuvieran radicadas en su nueva sede y que se debería convocar a una convención
constituyente para organizar sus instituciones.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
no estatal: el carácter no estatal del ente radica en que el capital sea sólo privado o con participación
estatal minoritaria. tienen personalidad jurídica propia, reconocida u otorgada por el estado; tienen un fin
público, y el estado controla sus actividades.
iglesia católica: tiene personalidad jurídica preexistente al estado, y éste sólo la reconoce.
asociaciones dirigidas: el estado les otorga personalidad jurídica y les encomienda la prestación de
determinados servicios sociales o asistenciales, y las controla. ej.: afjp.
En el orden nacional, las empresas públicas y sociedades del estado (al igual que los entes autárquicos),
están sometidas a un doble control. un control administrativo o interno (sigen); y un control legislativo o
externo (agn).
a nivel nacional hay un doble control:
○ interno: a cargo de la sindicatura general de la nación, dependiente del órgano ejecutivo.
○ externo: a cargo de la auditoria general de la nación, dependiente del órgano legislativo.
en el orden provincial:
a nivel provincial el control está a cargo del tribunal de cuentas.
Control interno: sindicatura general de la nación (sigen): es un órgano de supervisión dependiente del
órgano ejecutivo nacional. tiene personalidad jurídica propia, y autarquía administrativa y financiera. está a
cargo de un funcionario llamado síndico general de la nación que es nombrado por el presidente.
Funciones:
- se ocupa del control contable y financiero interno del sector público (es decir que los recursos públicos
sean obtenidos y aplicados cumpliendo con principios como regularidad financiera, legalidad, economicidad
y eficacia).
- fija las normas de contabilidad pública. si la sigen detecta una irregularidad o sospecha de un funcionario
le comunica al presidente y a la agn.
Ámbito donde funciona: en todo el sector público nacional.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Control externo: auditoria general de la nación (agn): es un organismo de asistencia técnica del congreso.
Tiene personalidad jurídica propia, y autonomía funcional (de manera que no recibe instrucciones de
ninguna autoridad, no integra ningún poder). Está a cargo de 7 auditores (1 presidente y 6 auditores
generales) que deben ser argentinos y tener titulo universitario de abogado o contador. Al presidente lo
debe elegir el partido opositor que más legisladores tenga en el congreso, para lograr mayor transparencia
en el organismo. Duran 8 años en su cargo y pueden ser reelectos.
Funciones:
- controlar al sector público nacional externo en sus aspectos patrimoniales, económicos, financieros y
operativos.
- controlar la actividad de la administración pública: su legalidad, gestión.
- intervenir en la aprobación o rechazo de las cuentas de percepción e inversión de los fondos públicos.
- asesorar, a través de informes al órgano legislativo sobre el control en la actividad que desempeña la
administración pública.
Ámbito donde funciona: en todo el sector público nacional.
Entes privados de interés público sin participación estatal y otras formas de gestión:
○ sindicatos
○ cooperativas
○ entidades financieras
○ concesionarios de obras o servicios públicos
○ todas las sociedades civiles y comerciales (comunes y corrientes)
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
en lo que refiere a su actividad comercial e industrial, cae bajo la órbita del derecho privado (ventas de
bienes de su producción -ej.: electricidad empresa provincial de la energía e.p.e.).
características: 1) tiene personalidad jurídica propia; 2) persigue un fin público; 3) no persigue fines de lucro;
4) sus bienes son estatales; 5) no pueden ser declaradas en quiebra; 6) los agentes que ocupen funciones de
gobierno, dirección o conducción son funcionarios públicos sometidos a las normas de función pública; el
resto del personal está sometido al derecho laboral; 7) están sometidas al control administrativo o de tutela
(las empresas deben presentarle al pe el plan de acción (llamado memoria) que van a desarrollar durante el
año (los fines, las actividades que harán para lograrlos, el presupuesto necesario). el control del presupuesto
lo realiza la contaduría general de la nación y la sindicatura general de la nación (quien además tiene el
control de legalidad). la empresa tiene 4 meses para presentar el plan de acción ante el tribunal de cuentas
de la nación. este tribunal realiza en control contable y redacta un informe sobre el resultado de esa
memoria y lo envía al pe, el cual le remite esos documentos a auditoria general de la nación. si detecta algo
anormal se lo comunica a la empresa. si esta no lo regulariza, se le inician acciones legales).
características: 1) tiene personalidad jurídica propia; 2) no pueden ser declaradas en quiebra; 3) su capital es
estatal –el 100% del capital es del estado-; 4) pueden ser unipersonales (ej, el 100% pertenece a la
provincia), o pluripersonales (30% a la nación, 40% a la provincia, y 30% al municipio): 5) el capital se
representa en certificados nominativos sólo negociables entre personas públicas estatales; 6) están
sometidas al control administrativo o de tutela.
Características: 1) tienen personalidad jurídica propia; 2) no pueden ser declaradas en quiebra; 3) el estado
tiene acciones por el 51% o más del capital social; 4) el estado prevalece en las asambleas.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
El estado puede realizar cualquier clase de aporte: a) concesión de privilegios de exclusividad o monopolio;
b) exención de impuestos; c) protección fiscal; d) aportes tecnológicos; etc.
como tiene por fin satisfacer necesidades de orden colectivo, el presidente de la sociedad, el síndico y por lo
menos 1/3 de los directores, representarán a la administración pública y deben ser nombrados por ella (ej.:
banco central; sociedad mixta siderúrgica argentina somisa; editorial universitaria de bs. as. eudeba).
Características: 1) tienen personalidad jurídica propia; 2) no pueden ser declaradas en quiebra; 3) el estado
puede hacer cualquier clase de aportes.
Características: 1) pueden ser creadas por un acto estatal (ley, decreto), y excepcionalmente por contrato
privado (ej.: universidades privadas); 2) el patrimonio no es estatal pero la entidad puede recibir aportes
estatales, subsidios; 3) el estado tiene a su cargo el control.
El control administrativo sobre las entidades descentralizadas y sociedades comerciales del estado. Si nos
atenemos a los órganos que realizan el contralor observamos que existen tres especies de controles de
naturaleza administrativa, según fuera levado a cabo por:
a) la administración central o una entidad descentralizada;
b) el parlamento
c) órganos específicos de fiscalización
Cuando la entidad descentralizada hubiere sido creada por el congreso en ejercicio de sus facultades
constitucionales propias (universidades) sólo procede el control de legitimidad, salvo que la ley autorice un
control amplio. en cambio, cuando la entidad fuera creada en ejercicio de una facultad concurrente por el
congreso o por el poder ejecutivo, el control puede versar también sobre la oportunidad, mérito o
conveniencia.
en las entidades estatales constituidas como personas jurídicas privadas no procede, el control
administrativo o de tutela que rige para las entidades descentralizadas. a pesar de ello la ley 24156 prevé
una modalidad peculiar de fiscalización a través del control interno de legalidad de gestión y auditoría a
cargo de la sindicatura general de la nación.
el control externo de las entidades descentralizadas y, sobre todas las figuras jurídicas empresarias del
estado, se encuentra a cargo de la auditoría general de la nación.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
BOLILLA 4
LAS FIGURAS JURIDICAS SUBJETIVAS: PERSONALIDAD. CAPACIDAD. STATUS. PODERES Y FUNCIONES.
El derecho objetivo aparece como el conjunto de reglas destinadas a poner orden en la vida común de los
hombres , acompañado habitualmente de una sanción social, el derecho subjetivo se refiere al poder con
que el hombre se presenta en el mundo jurídico.
A) PERSONALIDAD JURÍDICA.
Un sujeto tiene personalidad jurídica cuando el derecho le imputa una norma. El Art.30 del C. Civil dice: “son
personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones”. Luego las divide en
personas físicas y personas ideales (o jurídicas).
D) PODERES Y FUNCIONES.
En el derecho público la noción de derecho subjetivo cumple una función de garantía al asignar a la persona
el poder jurídico de reclamar al Estado lo suyo e impedir las violaciones de sus derechos individuales de
propiedad y libertad. Para cumplir adecuadamente con esa función de garantía, el modelo histórico del
Estado de derecho se somete al derecho objetivo, organizándose bajo el principio de la separación de
poderes y la justicia administrativa.
Los derechos subjetivos resultan entonces “poderes jurídicos” otorgados o reconocidos por el ordenamiento
a la persona, que se despliegan y contienen dentro del ámbito de una actual y concreta relación con una
cosa o sujeto determinados.
Poderes: es la facultad que tiene una persona para ejercitar un derecho determinado. Al “poder” se lo
denomina “potestad” cuando la persona que lo ejercita está investida de autoridad.
Funciones: es la forma que adquiere el poder cuando se lo ejercita para satisfacer necesidades públicas (no
propias).
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Es un vínculo jurídico que une a 2 o más sujetos, con el fin de satisfacer una necesidad individual o colectiva,
y que está regulado porque tiene relevancia para el ordenamiento jurídico. Es la que se entabla entre los
sujetos regulada por normas jurídicas que tiene por objeto garantir la satisfacción de determinados
intereses individuales o sociales.
ELEMENTOS;
Sujeto: la relación jurídica se establece entre 2 o más sujetos de derecho: activo: titulas de derechos), pasivo
(titular de deberes).
Objeto: es el bien (cosa o derecho) que satisface un interés del sujeto que siento útil y externo a él puede
formar el contenido de un interés de éste u por ello la correspondiente tutela jurídica.
Contenido: es el medio jurídicamente apto para lograr el fin perseguido. Es la conducta regulada por la
norma que la relación está destinada a la satisfacción del interés-
Clasificación:
1- Relativas: se desarrollan entre sujetos determinados
Absolutas: se desarrollan entre un sujeto y la generalidad de otros sujetos. Son garantizadas por la
ley, erga omnes.
2- Personales: se desarrollan entre dos personas.
Reales: se desarrollan entre una persona y la generalidad de otros sujetos como consecuencia de
un derecho de la persona a las cosas.
3- Unilaterales: uno solo se encuentra obligado hacia el otro. Aquí falta la obligación recíproca.
Bilaterales: en la relación se garantizan dos intereses distintos.
4- Públicas: están disciplinadas por el derecho público y tienen como elemento necesario la presencia
del Estado u otros entes públicos que obran con capacidad de derecho público.
Privadas: disciplinadas por el derecho privado, donde el estado o los entes públicos obran con la
capacidad que tienen en común con los particulares y su presencia es eventual.
5- Relaciones de Tiempo: aquéllas que agotan sus efectos instantáneamente.
Relaciones de Duración: aquéllas que se perpetúan en el tiempo
6- Relaciones Comunes: aquéllas que no tienen en cuenta las cualidades personales.
Relaciones Intuito Persona: aquéllas que tienen en cuenta las cualidades personales.
CLASIFICACIÓN de DERECHOS;
De acuerdo al contenido:
1- Derechos de la personalidad(o derechos fundamentales)
Son las cualidades esenciales de los sujetos:
a) Derecho del estado al reconocimiento de su específica capacidad de derecho público, al
reconocimiento de la eficacia jurídica de sus actos.
b) Los derechos de libertad de los particulares: su derecho a la independencia a las potestades de los
entes públicos en el desenvolvimiento de su personalidad en el campo intelectual, moral,
económico y social.
c) Derechos, tanto los entes públicos como de los particulares al nombre y demás signos de la propia
persona
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
3- Derechos funcionales: puede pertenecer solamente a los sujetos pasivos del ordenamiento, en
cuanto tienen por objeto su participación en la organización activa del mismo:
a) Derechos políticos: derecho de voto
b) Derechos relativos a la participación en cualquier cargo del Estado.
c) Derechos relativos a cualquier forma de ejercicio de funciones y servicios públicos.
4- Derechos públicos reales y derechos de monopolio: los primeros son propios del estado y de los
entes territoriales menores. Los segundos tienen por contenido la facultad exclusiva de ejercer
algunas actividades económicas.
La administración actúa como sujeto TITULAR de una POTESTAD (o poder jurídico) susceptible de imponerse
sobre la voluntad del particular.
Dado que la potestad traduce un poder que se actualiza a través de su concreto ejercicio, generando una
situación que lleva al administrado a soportar situaciones desventajosas (art 19 CN) o a beneficiarse con las
ventajas que dimanan de su ejercicio (art 75 inc. 18 CN), la misma debe tener fundamento en la
Constitución, en la ley formal y material o en los reglamentos delegados, estos últimos dentro de los límites
impuestos por la interpretación constitucional que han hecho los tribunales. (dromi)
Posiciones favorables: cuando el sujeto en la 1) un derecho subjetivo público
Relación jurídica publica tiene: 2) un interés legítimo protegido
3) un interés difuso
4) un interés simple
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Posiciones favorables: son aquéllos intereses o necesidades sociales que por su importancia hallan tutela en
normas jurídicas y se constituyen en contenido de relaciones jurídicas.
El hombre viene de una historia en la que todo le era desfavorable, era lo normal. Lo favorable eran las
conquistas que va logrando el hombre en situaciones jurídicas que se reconocen. La intensidad de la
protección va en sentido decreciente. La norma jurídica va a reconocer en cada caso:
a) DERECHO SUBJETIVO (la más protegida, mayor poder de reacción): es la facultad que el
ordenamiento jurídico le da a una persona determinada para exigir a la administración la
satisfacción de un interés propio. Es la situación jurídica donde la norma le reconoce a un sujeto la
titularidad y la protección directa a esa persona.
Los Derechos Subjetivos Públicos se debilitan, o condicionan, cuando se oponen a un interés público de
carácter general.
La diferencia entre los “Derechos Debilitados”, y los “Derechos Expuestos a Debilitamiento” se encuentra en
el momento en que surge el interés público general.
Si el interés general se presenta al mismo tiempo que el Derecho Subjetivo; estamos en presencia de un
Derecho Subjetivo Debilitado.
Si el interés general se presenta con posterioridad al reconocimiento del Derecho Subjetivo; estamos en
presencia de un Derecho Expuesto a Debilitamiento.
b) INTERESES LEGÍTIMOS: existe una protección a la legalidad: que la actividad del estado sea
conforme a derecho. De manera indirecta. Esa protección de la legalidad repercute en ciertos
sujetos que se ven favorecido, pero no por protegerlos a ellos, sino por la legalidad.
Ej: el estado decide aplicar la ley para selección del personal. La ley dice que se debe rendir un
concurso. Por ejemplo: 5 abogados-> se anotan 20. Sólo quienes tengan título pueden presentarse
a concursar. Lo que interesa es que no haya trampa de elección la protección es para los 20
abogados que se anotan pero no para protegerme a mi sino para proteger la legalidad del
concurso.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Interés legítimo: como no tengo derecho no tengo patrimonio incorporado tengo la posibilidad
que el derecho se cumpla. Puedo lograra la nulidad del acto pero no una reparación (en el derecho
subjetivo puedo obtener una reparación por vulneración de los derechos). En el interés legítimo no
hay titular; es indeterminado el derecho pero determinable el grupo. Ejemplo: para ser juez se
debe tener titulo de abogado.
El derecho subjetivo aparece como un poder jurídico en garantía de un bien o interés que le proporciona al
titular una utilidad directa e indirecta, el interés legítimo representa para el administrado una garantía de
legalidad que importa una utilidad instrumental aun cuando puede demostrarse también la existencia de un
derecho subjetivo o subyacente.
El interés legítimo es un verdadero poder jurídico que permite exigir la garantía de legalidad instrumental en
sede administrativa y que tiene adosado un poder de impugnación o reacción, tanto en sede administrativa
como en sede judicial. (Cassagne)
c) INTERES SIMPLE: es la concreción del derecho a peticionar que está establecida en la C.N. el interés
lo tienen todos los ciudadanos.
Establece que el Estado sea: un estado de derecho
Que cumpla con la ley
Antes sólo se tenía el derecho de denunciar la violación de una norma ante el P.E o ante un fiscal.
No se podía ser parte.
Las normas están dando un mayor poder de reacción (ley 10.000): cualquier persona que tenga un
interés difuso o simple puede iniciar un amparo (artículo criticado porque el interés simple y difuso
son distintos)
Interés Simple: es la facultad que el Ordenamiento Jurídico le da a todo ciudadano para exigirle a la Adm.
que actúe conforme a derecho.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Cuando el Estado vulnere un Interés Simple, la vía idónea es la interposición del Recurso de Reconsideración
en sede Adm.
Son las situaciones en las que por la posición del particular tiene que soportar tanto el ejercicio genérico de
las potestades como el ejercicio concreto de los derechos subjetivos de la Administración, a través de
sujeciones y la imposición o establecimiento de deberes y obligaciones.
La sujeción indica una situación según la cual las personas físicas o jurídicas se encuentran sometidas a las
potestades administrativas
El deber nace de la norma general y no de una relación jurídica intersubjetiva. La obligación en cambio,
supone un vínculo proveniente de una relación jurídica de la cuál surge el poder reconocido a favor de otro
sujeto a obtener el cumplimiento de la conducta debida.
Límites: para que la administración pueda exigir el cumplimiento del deber o la sanción en caso de
incumplimiento, se requiere el dictado de un acto administrativo que determine concretamente la
obligación del administrado.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
BOLILLA 5
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
10. Contrato Administrativo: declaración bilateral que produce efectos jurídicos entre 2 o más personas,
de las cuales una está en ejercicio de la función administrativa;
11. Hechos Administrativos: comportamiento físico que realiza la Administración para ejecutar el acto
administrativo (hacer lo que dice el acto).
Dado que el Dcho. Administrativo es una de materia no delegada por las Provincias a la Nación, suelen
darse conceptos distintos a raíz de la diversa organización administrativa local; y por tanto, no siempre se
entiende lo mismo por “Acto Adm.”.
Algunos autores sostienen que “todo obrar jurídico administrativo es Acto administrativo” (por tanto sería
Acto Administrativo: Reglamento Administrativo; Simple Acto de la Administración.; Hechos Adm.;
Contratos Adm.; y Acto Adm.).
Otros autores (Dormi) sostienen que “no todo obrar jurídico administrativo es Acto administrativo” (por
tanto, sería Acto administrativo toda declaración unilateral que produce efectos jurídicos individuales en
forma directa).
Acto de gobierno y acto institucional según la doctrina. La crisis de la teoría del acto de gobierno.
El Acto Institucional sería una especie de Acto de Gobierno. Acto Institucional: son actos que hacen a la
subsistencia de las instituciones del Estado organizadas por la CN.
No están sujetos a control judicial. No producen efectos jurídicos directos en los administrados.
Algunos juristas entendieron que dentro del grupo de Actos de Gobierno, existen determinados actos que
tienen un régimen jurídico especial caracterizado por la imposibilidad de que fueran revisados judicialmente
(Actos Institucionales).
Pero ningún Acto de Gobierno es judicialmente revisable. Por tanto, al hacer esta distinción, todos los Actos
de Gobierno (exceptuando los Actos Institucionales) pasaron a ser justiciables (no había diferencia con los
Actos Administrativos), se reducía el campo de las cuestiones exentas de contralor judicial, que quedaban
relegadas a los Actos Institucionales.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
El Acto Administrativo está formado por un conjunto de elementos (Esenciales y Accidentales). Para que un
Acto Administrativo sea válido debe contar con dichos elementos. Cuando dichos elementos no estén, o
estén pero viciados, el Acto será Nulo de Nulidad Absoluta (cuando el vicio recaiga en un elemento
Esencial), o Nulo de Nulidad Relativa (cuando el vicio recaiga en un elemento Accidental).
El acto administrativo surge como consecuencia de una sucesión o una cadena de actos de distinto alcance
y contenido que seria los actos de trámite que conducen al acto final de la cadena q es el acto final o
definitivo que contiene la voluntad de la administración.
El procedimiento administrativo es el conjunto de reglas que rigen la elaboración de los actos
administrativos.
Procedimiento administrativo: Debe reunir ciertos requisitos:
a) Que cada uno de los actos combinados conserve íntegramente su individualidad.
b) Que la conexión de los actos radique en una unidad de actos jurídicos. Todos los actos están
encaminados a producir un efecto jurídico, que es el que le da unidad a este conjunto de actos.
c) Que estén vinculados causalmente entre sí. El efecto pertenece al último acto pero este no se
producirá si no estuviese precedido por los otros.
Elementos esenciales:
Surgen de los Art.7 y 8 de la ley 19.549 de Procedimientos Administrativos.
Son: 1) Competencia; 2) Objeto; 3) Causa; 4) Forma; 5) Finalidad; 6) Motivación; 7) Procedimiento.
Cuando estos elementos no estén, o estén pero viciados, el Acto será Nulo de Nulidad Absoluta (No pueden
subsanarse; todo vuelve a la situación anterior como si nunca hubiera existido dicho Acto).
1) Competencia: La autoridad que dicta el Acto debe ser competente. La competencia es el conjunto de
facultades, atribuciones y deberes que la Constitución, las leyes, y los reglamentos les asignan a cada órgano
y que deben ejercer obligatoriamente.
Es improrrogable, a menos que la delegación esté expresamente autorizada. La avocación es procedente
salvo que una norma expresa disponga lo contrario.
Tenemos 4 tipos de competencia: por Lugar (ámbito espacial en el cual es legítimo el ejercicio), el Tiempo
(período en el cual es legítimo el ejercicio), la Materia (actividad que puede realizar el órgano), y el Grado
(posición que ocupa el órgano que emite el acto).
2) Objeto: Es el contenido del acto, “es lo que el acto va a hacer”. Es la resolución que toma la
administración para un caso concreto. El Objeto debe cumplir con los requisitos del Art.953 del C. Civil:
debe ser cierto, determinado, lícito, y posible.
3) Causa: Son los antecedentes de hecho y de derecho que llevaron a que se dicte el Acto Administrativo. Es
el ¿por qué? de la realización del Acto.
5) Finalidad: Es lo que quiere lograr el Acto de manera concreta, lo cual siempre debe estar orientado a
obtener el bien común. Es el modo concreto en que se va a satisfacer el interés público.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
6) Motivación: Son las razones que llevan a dictar el Acto. Todo acto administrativo tiene que tener un
motivo expresado en forma concreta porque la administración no puede obrar arbitrariamente.
La motivación protege los derechos de los administrados y controla su legalidad.
7) Procedimiento: Son los pasos que deben darse antes de emitir el acto, es decir, las formalidades
esenciales que resulten del ordenamiento jurídico. (ej. Llamar a concurso antes de nombrar a un profesor
de la universidad).
Elementos accidentales.
Plazo: es el momento en el que el Acto comienza o termina de producir efectos.
Condición: es el acontecimiento futuro e incierto al que se subordina el nacimiento o extinción del Acto.
Modo: es la obligación o carga que debe cumplir el administrado.
Art.14: el acto administrativo es nulo, de nulidad absoluta e insanable, en los siguientes casos: a) cuando la
voluntad de la administración resultare excluida por error esencial; dolo, en cuento tenga como existente
hecho o antecedentes inexistentes o falsos; violencia física o moral sobre el agente; o por simulación
absoluta.
b) Cuando fuere emitido mediando incompetencia en razón de la materia, del territorio, del tiempo o del
grado, salvo, en este último supuesto, que la delegación o sustitución estuvieren permitidas; falta de causa
por no existir o ser falsos los hechos o el derecho invocados; o por violación de la ley aplicable, de las formas
esenciales o de la finalidad que inspiró su dictado.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
ARTÍCULO 10.- El silencio o la ambigüedad de la Administración frente a pretensiones que requieran de ella
un pronunciamiento concreto, se interpretarán como negativa. Sólo mediando disposición expresa podrá
acordarse al silencio sentido positivo. Si las normas especiales no previeren un plazo determinado para el
pronunciamiento, éste no podrá exceder de SESENTA días. Vencido el plazo que corresponda, el interesado
requerirá pronto despacho y si transcurrieren otros TREINTA días sin producirse dicha resolución, se
considerará que hay silencio de la Administración.
Artículo 17.- El acto administrativo afectado de nulidad absoluta se considera irregular y debe ser revocado
o sustituido por razones de ilegitimidad aun en sede administrativa. No obstante, si el acto estuviere firme y
consentido y hubiere generado derechos subjetivos que se estén cumpliendo, sólo se podrá impedir su
subsistencia y la de los efectos aún pendientes mediante declaración judicial de nulidad.
ARTÍCULO 18.- El acto administrativo regular, del que hubieren nacido derechos subjetivos a favor de los
administrados, no puede ser revocado, modificado o sustituido en sede administrativa una vez notificado.
Sin embargo, podrá ser revocado, modificado o sustituido de oficio en sede administrativa si el interesado
hubiere conocido el vicio, si la revocación, modificación o sustitución del acto lo favorece sin causar perjuicio
a terceros y si el derecho se hubiere otorgado expresa y válidamente a título precario. También podrá ser
revocado, modificado o sustituido por razones de oportunidad, mérito o conveniencia, indemnizando los
perjuicios que causare a los administrados.
ARTICULO 23.- Podrá ser impugnado por vía judicial un acto de alcance particular:
a) cuando revista calidad de definitivo y se hubieren agotado a su respecto las instancias administrativas.
b) cuando pese a no decidir sobre el fondo de la cuestión, impida totalmente la tramitación del reclamo
interpuesto.
c) cuando se diere el caso de silencio o de ambigüedad a que se alude en el artículo 10.
d) cuando la Administración violare lo dispuesto en el artículo 9.
ARTÍCULO 24.- El acto de alcance general será impugnable por vía judicial:
a) cuando un interesado a quien el acto afecte o pueda afectar en forma cierta e inminente en sus derechos
subjetivos, haya formulado reclamo ante la autoridad que lo dictó y el resultado fuere adverso o se diere
alguno de los supuestos previstos en el artículo 10.
b) cuando la autoridad de ejecución del acto de alcance general le haya dado aplicación mediante actos
definitivos y contra tales actos se hubieren agotado sin éxito las instancias administrativas
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Presunción de legalidad.
Es la suposición de que el Acto Administrativo fue emitido conforme a derecho. Todo Acto Administrativo
que sea perfecto (tenga todos los elementos) y eficaz (tenga Ejecutoriedad) se presume legitimo, se
presume dictado de acuerdo con el ordenamiento jurídico vigente. Por consiguiente, toda invocación de
nulidad debe ser alegada por el administrado y probada en juicio.
Esta Presunción de Legalidad es una presunción “Iuris Tantum” (admite prueba en contrario y puede ser
desvirtuada por el interesado demostrando que el Acto viola el ordenamiento Jurídico).
La jurisprudencia argentina: prohibición de que los jueces decreten de oficio la nulidad del acto
administrativo y la necesidad de alegar y probar su ilegitimidad. Toda invocación de nulidad debe ser
alegada por el administrado y probada en juicio.
En los supuestos de ilegitimidad manifiesta no es necesario que se realice una investigación de hecho para
declarar la ilegitimidad del acto. No puede aceptarse en estos casos que los actos tengan la presunción de
“legitimidad” ya que su ilegitimidad es manifiesta y surge de la simpe comparación con el derecho positivo.
El art 17 establece la obligación de la administración de revocar el acto absolutamente nulo.
Ilegitimidad posterior.
Es posible que el Acto se haya dictado en conformidad con el ordenamiento jurídico pero que ese
ordenamiento jurídico se modifique y el Acto resulte en contradicción con el nuevo régimen vigente. El Acto
en estas condiciones no es ilegitimo, sino inoportuno, ya que cuando nació se ajustó estrictamente al
ordenamiento jurídico vigente.
Si el acto es revocado por razones de oportunidad, el particular tendría derecho a una indemnización,
mientras que si lo hiciere por ilegitimidad, no tiene derecho a beneficio alguno (Diez)
Limite: toda ejecución coactiva del acto que recaiga sobre las personas o bienes de los administrados debe
estar dispuesta por los jueces. Sin embrago la administración a pesar de que al hacer ejecutorio su acto
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
afecte los bienes o las personas, puede proseguir su acción porque así lo autoriza el orden jurídico. Así en
aquellos supuestos en que:
a- se trate de protección al dominio publico
b- b-demolición de un edifico que amenace ruinas
c- c- se refiera a la incautación de bienes muebles que impliquen un pliego inmediato para la salubridad y
moralidad pública.
-propia: de la administración
-impropia: mediante resolución judicial.
Los medios de los que se vale la Administración para Ejecutar un Acto son:
La ocupación: cuando el particular se opone a entregar un bien determinado.
La ejecución de bienes muebles o inmuebles.
La coacción directa: forzar directamente al particular ej. el servicio militar.
Coacción indirecta: por medio de multas, clausuras.
La suspensión del acto administrativo en sede administrativa. Sistema de la ley 19.549 en materia de
ilegitimidad. límites al principio. Doctrina.
Principio General: una vez emitido el Acto Administrativo y notificado el mismo, el administrado puede
interponer recursos, pero estos recursos no se pueden suspender los efectos del Acto Administrativo (por el
principio de Ejecutoriedad) salvo:
Excepciones:
1) que una ley disponga la suspensión obligatoria;
2) que el Acto tenga una nulidad absoluta y manifiesta;
3) que el Acto afecte un derecho subjetivo, el interés público, o que cause un daño grave, o cuando el
Acto no sea ejecutorio (cuando la ley no autorice su ejecutoriedad).
La suspensión del acto administrativo en sede judicial. Sistemas en el orden nacional y provincial. Normas
del código en lo contencioso administrativo de la provincia y alternativas procesales.
Cuando la Administración no haga lugar al recurso, o no se expida en el término de 10 días queda expedita la
posibilidad de ir a la justicia.
Orden nacional.
Admite tres alternativas para peticionar la suspensión de un Acto Administrativo
1) Medida cautelar autónoma o accesoria con fundamento en Art.12 ley 19.549dentro de un
proceso contencioso-administrativo) es pedirle a un juez que dicte una medida para no innovar
mientras se tramita el recurso ante la Administración.
Causales previstas en el Art. 12:
Por razones de interés público.
Por perjuicios graves para el particular: el juez debe valorar si los daños que ocasionaría la
ejecución del acto son mayores que los daños que ocasionaría la suspensión. Si no se
suspende el acto el daño ocasionado no es compensable con la indemnización.
Por nulidad absoluta manifiesta: la administración tiene la obligación de suspender el acto
porque carece de presunción de legitimidad. el juez, una vez tipificada la nulidad, debe
suspender el acto.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Basta con una sola causal p obtener la medida. El pedido debe hacerse primero ante la administración y
luego si es rechazado o no se expide en término de diez días queda expedita la posibilidad de ir a la justicia.
Orden Provincial.
Procede la suspensión del Acto por ilegitimidad manifiesta y por incompetencia.
El actor en el escrito de la demanda podrá pedir que se decrete la suspensión del Acto Administrativo. El
tribunal resolverá la solicitud en el plazo de 3 días, previa vista por 48 horas a la administración demandada
(Art.29 Cód. Contencioso Administrativo de Santa Fe)
ESTABILIDAD E IMPUGNABILIDAD.
Estabilidad: es la prohibición de revocar los Actos, en sede Administrativa, una vez que han sido notificados
a los administrados.
Impugnabilidad: la Administración puede suspender la ejecución del Acto cuando afecte el interés público, o
un derecho subjetivo, o cuando el Acto tenga una nulidad absoluta.
El acto una vez que el juez competente dicta sentencia definitiva, goza de validez y permanencia y no puede
ser revocado ni por el órgano administrativo que lo dictó.
Requisitos para que el Acto sea Estable (surge del fallo Elena Carman de Cantón c/ gobierno nacional 1936).
1) que no haya una ley que autorice a revocar el Acto en sede administrativa;
2) que el acto sea unilateral (porque en el bilateral la revocabilidad puede ser pactada),
3) individual y concreto;
4) que el acto provenga de la Administración activa;
5) que declare derecho subjetivos (porque la estabilidad se basa en la garantía de proteger los
derechos subjetivos del administrado);
6) que el acto haya sido dictado en ejercicio de facultades regladas (porque si es discrecional es
revocable);
7) que cause estado (que haya cosa juzgada porque agoto la vía administrativa)
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
6- CLASIFICACION DEL DEL ACTO ADMINISTRATIVO: CON REFERENCIA A LOS SUJETOS, CON
REFERENCIA AL CONTENIDO Y CON REFERENCIA A LA POSICION EN EL PROCEDIMIENTO. MEROS
ACTOS ADMINISTRATIVOS. MANIFESTACIONES DE CONOCIMIENTOS. LA INTERPRETACION DEL
ACTO ADMINISTRATIVO.
Aclaración: como algunos autores consideran que los contratos y reglamentos son Acto Administrativo y
otros los niegan, las clasificaciones pueden variar.
Unilaterales: surgen de la sola voluntad de la Administración sin tener en cuenta la del administrado (ej.
Reglamentos).
Bilaterales: surgen del consentimiento de dos o más voluntades distintas sean órganos administrativos o la
administración y un particular (ej. Contratos administrativos).
Generales: sus efectos se dirigen a un número indeterminado de personas. Tienen eficacia a partir de su
publicación (ej. Reglamentos).
Particulares: sus efectos se dirigen a personas determinadas. Tienen eficacia desde su notificación (ej.
Resoluciones).
Reglados: actos que se emite en función de una norma preexistente que establece las condiciones del
mismo.
Discrecionales: acto que se emite sin ninguna norma preexistente que establezca sus condiciones.
Nulos: actos con vicios en sus elementos esenciales que impiden su existencia.
Anulables: actos con vicios en sus elementos no esenciales que no llegan a impedir su existencia y pueden
ser subsanados.
De efecto interno: actos de la administración que producen sus efectos dentro de la administración (ej. La
orden dada por el superior al inferior).
De efecto externo: actos de la administración que producen sus efectos con relación a terceros.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
BOLILLA 6
1- INVALIDEZ DEL ACTO ADMINISTRATIVO. DISTINCION ENTRE LAS NULIDADES EN EL CAMPO DEL
DERECHO CIVIL Y LAS NULIDADES EN EL CAMPO DEL DERECHO ADMINISTRATIVO. NULIDAD
MANIFIESTA Y NO MANIFIESTA. NULIDADES ABSOLUTAS Y RELATIVAS. TEORIA DEL ACTO
INEXISTENTE. VIAS DE HECHO ADMINISTRATIVAS.
De acuerdo con la ley 19.549 los actos administrativos son regulares o irregulares. Los irregulares son los
que de acuerdo con el art 14, están gravemente viciados y su nulidad es absoluta e insanable. Existen actos
que por tener un vicio leve se consideran anulables y dentro del concepto de acto regular el art 18 de dicha
ley.
Hay dos teorías de las nulidades: la bipartita y tripartita: la bipartita acepta la existencia de dos clases de
nulidades: la absoluta y la relativa; mientras que la tripartita agrega un tercer caso: el del acto inexistente.
Sobre este último tema se sostiene que no existen los actos jurídicamente inexistentes y ha de hablarse de
“vías de hecho”. Díaz dice que la vis de hecho importa un comportamiento viciado: por ejemplo: la
ocupación de un bien sin haber iniciado el correspondiente juicio de expropiación.
La ley 19.549 reconoce la existencia del acto nulo de nulidad absoluta e insanable (14), acto anulable (15) y
las vías de hecho (9).
la ley entiende por vías de hecho:
a) Comportamientos que importan vías de hecho administrativas lesivas de un derecho o garantía
constitucional
b) Poner en ejecución un acto estando pendiente algún recurso administrativo de los que , en virtud
de norma expresa, impliquen la suspensión de los efectos ejecutorios de aquel, o que habiendosse
resuelto no fue notificado (teoría tripartita).
Nulidad: es una sanción legal que priva al acto de sus efectos naturales por tener un vicio al momento de su
nacimiento.
Clasificación:
1) Actos de nulidad absoluta y nulidad relativa (según la mayor o menor gravedad del vicio)
Nulidad Absoluta (art.14 ley 19.549): El acto afectado de nulidad absoluta no goza de presunción
de legitimidad por tener vicio grave (el vicio afecta a los elementos esenciales del acto lesionando
el orden público). Debe ser revocado en sede administrativa (salvo que el acto estuviere firme y
consentido y hubiera generado derechos subjetivos que se estén cumpliendo; en este caso solo
opera la revocación judicial). El vicio no es subsanable; la acción para demandar la nulidad es
imprescriptible; su extinción produce efectos retroactivos.
Nulidad Relativa (art.15 ley 19.549): El acto afectado de nulidad relativa es aquel que tiene vicio
leve, no manifiesto, que no afecta elementos esenciales del acto, es prescriptible y tiene cierta
estabilidad (se presume legitimo y por eso son tratados como validos hasta su revocación o
anulación de oficio o a pedido de parte). El acto puede ser saneado a través de dos sistemas:
Confirmación: por el órgano que dictó el acto.Ratificación: por el órgano superior.
2) Actos nulos de nulidad manifiesta y no manifiesta (según la mayor o menor visibilidad del vicio)
Nulidad Manifiesta: Es cuando el vicio que tiene el Acto administrativo surge en forma patente y
notoria, sin necesidad de investigación. Se puede suspender en sede administrativa y judicial.
Nulidad No Manifiesta: Es cuando el vicio que tiene el Acto no es notorio y exige investigación,
juzgamiento y consagrar el acto en nulo.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
2. La Administración puede demandar la nulidad de sus propios Actos viciados; mientras que en el
Dcho. Privado el particular no puede alegar su propia torpeza.
3. Los jueces no pueden declarar de oficio la invalidez absoluta del Acto Adm. pero sí de los actos de
Dcho. Privado.
4. En el Dcho. Adm., salvo excepciones, tanto la nulidad absoluta como la relativa una vez declaradas
tienen efectos retroactivos.
En el Dcho. Privado se diferencia entre efectos retroactivos e irretroactivos.
Pero la mayoría de la doctrina sostiene que no existen los actos jurídicamente inexistentes, y que debe
hablarse de “vías de hecho”.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
1) Vicios en la competencia: son aquellos actos dictados por agentes incompetentes. El acto viciado
de incompetencia puede tener nulidad absoluta o relativa según de que incompetencia se trate (en
principio si se trata de lugar, materia, o tiempo es absoluta, y si es de grado es relativa). En lo
Material (ej. Un ministro de salud dicta una norma tributaria); en lo Territorial (ej. El gobernador
dicta un acto sobre otra provincia); en el Grado (ej. Un funcionario inferior autoriza algo que le
corresponde al superior); en el Tiempo (ej. Un funcionario que no asumió dicta un acto).
2) Vicios en el objeto: cuando el vicio afecta alguna de las características del objeto (cierto,
determinado, lícito y posible).
Objeto prohibido: ej. Actos que constituyen delitos o que sirven para preparar delitos.
Objeto imposible: jurídicamente imposible: ej. Aplicar una sanción a la persona que ya no es
empleado público. O físicamente imposible: ej. Nombrar para el cargo a alguien que ha fallecido.
Objeto indeterminado: como el objeto debe ser cierto, si la indeterminación es importante el acto
tiene nulidad absoluta, si no es importante es relativa.
3) Vicios en la causa: (la causa son los antecedentes de hecho y de derecho que preceden y justifican
al acto). Cuando falta o es falsa la causa la nulidad es absoluta.
4) Vicios en las formas: si la forma es exigida por ley, y se omite esa formalidad, la nulidad es
absoluta. (ej. La ley exige que un Acto se haga por escrito, y se realiza en forma oral).
5) Vicios en la finalidad: cuando el acto se dicta con un fin distinto al previsto por la ley. Genera
nulidad absoluta. (ej. El agente dicta el acto con una finalidad personal o con un interés general
pero que no es el que la ley dice).
6) Vicios en la motivación: todo acto administrativo debe estar motivado (la motivación son las
razones que llevan a dictar el Acto). Si el acto esta fundado en razones falsas la nulidad es absoluta.
7) Vicios en el procedimiento: cuando la ley establece que antes de emitirse el acto deben cumplirse
determinados pasos, su falta genera nulidad absoluta.
8) Vicios en la publicidad: este es un requisito esencial de la validez del Acto respecto a 3ros, por eso,
si afecta derechos de 3ros. tendrá nulidad absoluta; si no los afecta, será relativa.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Potestad anulatoria sobre los actos administrativos. medios de impugnación del acto administrativo regular.
Prescripción.
¿Que puede hacer la Administración cuando habiendo dictado un Acto, y estando firme (causa estado),
advierte que padece un vicio y pretende modificarlo?
Sistema Nacional: el único que puede destruir ese Acto es un Juez a pedido de la Administración (sólo en
Sede Judicial).
Sistema Provincial: el Acto puede ser destruido por la Administración, pero se debe respetar el Dcho. de
Defensa del administrado (el control se hace en Sede Administrativa; pero el administrado tiene expedita la
vía Judicial para reclamar)
Es la facultad que tiene la Administración para arreglar, subsanar o corregirle vicio que genera en el Acto su
Nulidad Relativa.
La ratificación: es el acto por el cual el órgano Superior con competencia reconoce como propio los actos
realizados por el órgano Inferior incompetente (siempre que la delegación esté permitida). Hay un vicio de
Nulidad Relativa que puede sanearse.
La confirmación: es el Acto por el cual, el mismo órgano que dictó el Acto viciado, subsana el vicio que le
afecta. Hay un vicio de Nulidad Relativa que puede sanearse.
La conversión: es el Acto por el cual se convalidan Actos afectados de Nulidad Absoluta, por medio del
cambio de la figura jurídica, por otra, pero aprovechando los elementos válidos.
Hay un vicio de Nulidad Absoluta que no puede sanearse, por eso se modifica el Acto por uno nuevo pero
aprovechando los elementos válidos del Acto viciado.
MEDIOS.
1) Las que surgen del mismo Acto: no necesitan ninguna declaración para producir la extinción. Son:
Agotamiento del acto: cuando se cumplen todos los efectos Jurídicos. del Acto (ej. Un
permiso para construir que se extingue cuando finaliza la obra).
Extinción de pleno derecho: cuando no se puede cumplir con el Acto por una imposibilidad
física o jurídica (ej. Falleció la persona a la que se iba a entregar el subsidio).
2) Las que dependen de la voluntad del administrado: cuando la voluntad del administrado es decisiva
para eliminar el acto o cuando se exija su conformidad para configurarlo. Son:
Renuncia: cuando el administrado renuncia al contenido de un Acto que le otorgaba
derechos renunciables –personales- (ej. Renuncia a una beca).
Rechazo del acto: cuando el administrado no acepta un Acto que necesita de su
consentimiento para entrar en vigencia (ej. Rechaza un subsidio).
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
3) Las que dependen de la voluntad de la administración: es decir que el acto se extingue en sede
administrativa. Son:
Revocación: es la extinción del Acto en Sede Administrativa por ilegitimidad (porque el Acto
tiene un vicio en sus elementos esenciales –es retroactivo; los efectos de la revocación son
para el pasado, desde que nació el Acto viciado-), o oportunidad, mérito, o conveniencia
(porque cambian las circunstancias sociales que se tuvieron en cuenta al momento de dictar
el Acto, haciendo que la Administración considere oportuno revocar dicho Acto –no es
retroactivo; los efectos de la revocación son para el futuro).
Caducidad: es la extinción del Acto como sanción al administrado por el incumplimiento de
una obligación. En general se aplica a los contratos.
Anulación: es la extinción del Acto en Sede Judicial por ilegitimidad cuando el Acto está firme
y consentido, y generó derechos subjetivos.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
BOLILLA 7
INTRODUCCION:
El contrato de la administración es una especie dentro del género contrato cuya especificidad está dada por
la singularidad de sus elementos, caracteres y efectos, o sea, por su régimen jurídico.
Dromi no comparte la distinción entre contrato administrativo y contrato privado o civil de la
administración, en mérito a que el estado posee una personalidad única y se rigen fundamentalmente por el
derecho privado. No podemos hablar de contratos civiles de la administración porque se han establecido
condiciones que exorbitan el derecho privado.
Teoría Positiva: la Doctrina mayoritaria sostiene la existencia de los contratos Administrativos pero con un
régimen jurídico propio, que tienen por fin satisfacer las necesidades públicas.
DISTINTAS ESPECIES.
Hay 2 grandes tipos de Contratos:
Contrato Administrativo: son aquellos regulados por el derecho Público, en los que la
Administración actúa con un poder jurídico superior, subordinando al contratista. Ej. Contrato de
Obra Pública.
Contrato civil de la Administración: son aquellos regulados por el derecho Privado, en los que la
Administración actúa con los mismos plazos, y condiciones que los particulares; pero no en forma
plena porque las prerrogativas del Estado son irrenunciables y están presentes. Ej. Contrato de
locación de cosas; Alquilar un inmueble a un particular.
Los contratos administrativos admiten tipos que se ajustan a las formas en que el interés público debe ser
satisfecho.
1) Contratos de colaboración: son los contratos de asistencia; son tipos de contratos de la
administración o con la administración (los clásicos contratos de obra pública, provisión o
suministro, locación)
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Es una herramienta complementaria del programa general del gobierno y del plan de inversiones
públicas. Constituye la forma común de erogación pública. Es una herramienta auxiliar de la
economía: asiste sin sustituir al estado, haciendo cosas para el estado y no por el estado.
2) De integración: estos son el instrumento de la economía de mercados comunes, que se desarrollan
en el marco de las comunidades económicas, que viabilizan la superación de las barreras
nacionales.
La contratación pública constituye una de las técnicas de integración. Esta forma de contrato es del
estado pero llevados al ámbito de la comunidad, con un efecto multiplicado y aperturista (ej.:
YACYRETÁ).
3) De transformación: en este caso el estado es sustituido por el contratista particular,
instrumentándose el traspaso de cometidos del estado a manos de privadas. Implican sustitución
de funciones, remplazo de sujetos prestadores y transferencias de prerrogativas, recayendo la
prestación en sujetos NO estatales (ej.: a través de cosesiones de servicios y de obras públicas). Por
eso podemos llamarlos contratos de la administración o del estado.
El estado al ser sustituido por sujetos no estatales en la prestación de los servicios públicos, da paso
al estado subsidiario, que abandona la gestión directa y retiene la regulación y el control,
subsistiendo su responsabilidad subsidiaria.
El objeto de estos contratos es la satisfacción del interés público que se logra mediante la
prestación del servicio de que se trate.
CARCTERIZACIÓN.
1) Formalismo: los contratos administrativos son válidos y eficaces si se cumplen las formalidades exigidas
por ley respecto el procedimiento para celebrar el contrato (pliego de condiciones; acto de adjudicación;
aprobación).
2) Prerrogativas de la Administración: los principios de la autonomía de la voluntad e igualdad de las partes
quedan subordinados en el contrato administrativo. La libertad de las partes está limitada por la norma, que
fija el procedimiento para elegir al contratista; la aprobación legislativa o administrativa, y la subordinación
del objeto al interés público. El contratista no se puede oponer a las condiciones del contrato; solo puede
aceptarlas o rechazarlas, prevaleciendo siempre los intereses públicos sobre los privados.
3) Desigualdad jurídica: las partes contratantes están en un plano de desigualdad. La Administración aparece
en situación de superioridad jurídica respecto del contratista al imponer condiciones y prerrogativas
(Régimen Exorbitante).
Esta subordinación o desigualdad jurídica del contratista, tiene su origen en la desigualdad de propósitos
perseguidos por las partes, pues el fin económico privado se opone y antepone un fin público.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
contractual nace cuando se alcanzan la voluntad de la administración pública y del contratista, por
el procedimiento legal previsto al efecto.
2) Procedimiento de preparación del contrato: las etapas del procedimiento y previo a la emisión de la
voluntad contractual sustancialmente adquieren forma de acto, reglamento o hecho administrativo
o actuación interadministrativa. Las reglas y principios que rigen la intervención de los interesados
en la preparación e impugnación de la voluntad administrativa son también aplicables a la actividad
administrativa precontractual y contractual propiamente dicha.
En este procedimiento se agrega la actividad que despliega el particular contratista, es por eso que
encontramos actos y hechos jurídicos privados (ej.: compra del pliego, presentación de la oferta, la
constitución de la garantía, etc.).
Los Co contratantes: pueden ser cocontratantes de la Administración las personas privadas (físicas o
jurídicas) nacionales o extranjeras, domiciliadas dentro o fuera del país; y las personas públicas estatales o
no estatales (en este caso estamos en presencia de contratos interadministrativos).
La Administración no tiene libertad para elegir al cocontratante sino que debe seguir el procedimiento
establecido por el ordenamiento jurídico (leyes Nac., Prov., y ordenanzas Munic.) para la elección del
cocontratante. El cocontratante será quien realice la oferta más conveniente al bien común.
La Adm. no tiene libertad para elegir el procedimiento de contratación. La ley establece en qué casos se
debe aplicar cada procedimiento teniendo en cuenta un criterio económico (se mira el monto que se va a
invertir en ese contrato, y en base al monto se determina el procedimiento). Los procedimientos más
onerosos emplean mecanismos de mayor control.
Hay EXCEPCIONES en las que, a pesar del monto del contrato, la Adm. puede emplear otro procedimiento:
1) FRACASO DE LICITACIÓN: cuando no se presentan oferentes, o cuando ninguna oferta es
conveniente, la ley establece 2 opciones: a) llamar a una nueva licitación; o b) acudir al
procedimiento inferior.
Pero esta decisión no la toma la Adm. en forma arbitral; se debe determinar si hay tiempo y fondos
para hacer una nueva licitación; sino, se apela al procedimiento inferior.
2) CONTRATOS INTUITO PERSONAE: cuando se reclama de una capacidad artística, técnica o científica
que sólo puede realizar esa persona en virtud de sus conocimientos. En estos casos la contratación
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
es Directa, sin tener en cuenta el monto (ej. Se contrata a un artista para que realice una obra
determinada).
3) CASOS DE NECESIDAD Y URGENCIA: cuando hay una emergencia (ej. La inundación de Santa Fe) la
Adm. puede acudir a procedimientos de contratación Directa respecto de aquellos suministros que
se funden en la emergencia (colchones, ropa, comida).
B) LICITACIÓN PÚBLICA:
Es el procedimiento por el cual la Administración invita a los oferentes interesados a que formulen
propuestas las cuales seleccionara y aceptará (adjudicará) la mas conveniente, sujetándose a las bases
fijadas en los pliegos de condiciones.
Licitación Pública Contratos de + de $ 300.000
Es un procedimiento de selección del contratista de la administración pública que, sobre la base de una
previa justificación de idoneidad moral, técnica y financiera, tienda a establecer qué persona es la que
ofrece mejor oferta.
Es el procedimiento más importante porque resguarda el Principio de Igualdad entre partes (todos los que
cumplan los requisitos –capacidad técnica, solvencia económica y financiera- pueden participar). Y es el
procedimiento más oneroso, y por tanto el más controlado para garantizar su transparencia en la gestión de
las contrataciones.
Etapas:
1) Imputación o Autorización Presupuestaria: antes de hacer el pliego de condiciones el funcionario debe
fijarse si el presupuesto para hacer la Obra fue habilitado por el órgano Legislativo; si la partida
presupuestaria fue habilitada y cuenta con los fondos para gastar o invertir.
2) Pliego de Condiciones: es el instrumento donde están establecidos los derechos y las obligaciones de la
Adm. y de los oferentes.
Las cláusulas del instrumento especifican el suministro, la obra o el servicio que se licita (objeto); las pautas
que regirán el contrato a celebrarse; los derechos y obligaciones del oferente y del futuro contratista; y las
condiciones a seguir en la preparación y ejecución del contrato (procedimiento).
Hay 2 tipos de pliegos: a) General: es el que rige para todo tipo de contrataciones; y b) Particular: son
pliegos que establecen normas especiales; pueden estar o no.
3) Llamado a licitación: es una convocatoria que implica un pedido de ofertas y que reviste forma jurídica de
acto administrativo.
Publicación en el Boletín Oficial: el llamado a licitación se Publica en el BO. para dar a conocer la
Licitación y motivar la concurrencia de oferentes.
Debe contener: a) Ministerio a cargo; b) Obra a realizar; c) Cual es el monto presupuestado; d)
Lugar donde se compra el Pliego y el precio; e) Fecha límite para la presentación de ofertas.
La publicidad garantiza que un mayor número de interesados tome conocimiento del pedido de
ofertas de la Adm., ampliando así la concurrencia y competencia en un contexto de transparencia.
El interesado debe Comprar el Pliego: la compra del pliego es una forma de demostrar la seriedad
del oferente. Es el 1er requisito filtro que establece el Estado. El Pliego cuesta un porcentaje del
presupuesto de la Obra. La compra del pliego no obliga a hacer ofertas.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
5) Apertura: se realiza en Acto Público, en presencia de Escribano Público y de los oferentes que deseen
concurrir. Se labra un Acta en la que se deja constancia del Acto.
1ro se abren las Ofertas Técnicas y se establece un plazo para que los oferentes verifiquen los
antecedentes de los demás, y hagan las respectivas impugnaciones (sólo pueden impugnar quienes
participen en la licitación. Los 3ros ajenos, sólo están facultados para denunciar irregularidades
ante el funcionario –que le puede dar curso o no-).
Calificación: es el puntaje que le pone la Adm. a las distintas ofertas. El Pliego establece cómo se va
a hacer esa calificación (el puntaje no es arbitrario). Al final se suman los puntajes y se hace un
ranking.
2do se abren las Ofertas Económicas: sólo se abren los sobres de aquellos oferentes que hayan
reunido el mínimo puntaje requerido técnicamente.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Una vez firmado el contrato, el Estado devuelve a los demás oferentes las “garantías de mantenimiento de
la oferta”.
Si la empresa que ganó no quiere firmar el Contrato, pierde la “garantía de mantenimiento de la oferta” y el
Estado podrá adjudicar la licitación al oferente que siga en orden de mérito, y así sucesivamente.
El contrato que se celebre debe respetar las bases y condiciones sobre las cuales se efectuó la licitación. En
consecuencia, una estipulación contenida en el pliego no puede cambiarse por un posterior acuerdo de
partes.
B) LICITACIÓN PRIVADA:
Es el procedimiento por el cual la Administración invita a los oferentes Inscriptos en el Registro de
Prestadores a que formulen propuestas, sujetándose a las bases fijadas en los pliegos de condiciones.
También se denomina restringida o limitada
Se diferencia de la Licitación Pública en la Forma de convocar a los oferentes.
Licitación Privada Contratos de + de $ 100.000 y - $ 300.000
registro de proveedores: es un Registro que lleva a cabo el Estado por rubros (ej. Construcción, salud,
servicios, etc.).
El Estado, dependiendo de la necesidad que tenga (rubro), envía una carta de participación a las empresas
inscriptas en dichos rubros.
Este Registro facilita la información sobre los proveedores; le permite a la Adm. reducir los costos; permite
conocer a los proveedores suspendidos o inhabilitados y evitando que se contrate a quienes tuvieren
sanciones.
El Estado hace este tipo de licitaciones para contratos de menor cuantía. No se hacen publicaciones en
Boletín Oficial, ni en ningún otro medio.
Luego del llamado (carta de participación), el procedimiento es igual al de la Licitación Pública (4)
Presentación de Propuestas; 5) Apertura; 6) Adjudicación).
C) CONTRATACIÓN DIRECTA:
Es el procedimiento por el cual el Estado elige directamente el contratista sin concurrencia, puja u oposición
de oferentes. Es un procedimiento para contratos de poco monto.
Contratación Directa Contratos de - de $ 30.000
El Estado debe elegir al contratista más conveniente en función del interés público.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
En los supuestos en que el ordenamiento habilita este procedimiento, cuando la ley autoriza la licitación
privada esta no puede ser sustituida por la contratación directa (salvo en los supuestos en que la licitación
privada fracasa)
Las notras que caracterizan este procedimiento son:
1) Competencia del estado p dirigirse libremente a quienes juzgue convenientes y solicitarles una
oferta de contrato.
2) Carácter facultativo del procedimiento;
3) Aplicación, en lo referente a la adjudicación, del criterio de la oferta más conveniente;
4) Competencia para rechazar la oferta de contratación directa por resultar inconveniente.
D) REMATE PÚBLICO:
Es un procedimiento de excepción por el cual la Administración puede comprar bienes que estén en remate
público (ej. Se remata la casa del General San Martín –que no fue declarada patrimonio histórico-. La
Administración debe participar como cualquier particular en el remate).
E) CONCURSOS:
Es el procedimiento por el cual la Administración realiza contrataciones estandarizadas (ej. Compra papel
para todos los Ministerios).
Concurso de Precios Contratos de + de $ 30.000 y - $100.000
La diferencia consiste en que solo se invita a participar a los oferentes inscriptos en el “Registro de
Proveedores”. El Estado les dice “qué quiere”, “cuanto quiere”, “con qué calidad”, y los oferentes sólo
establecen el precio.
No existe el pliego de condiciones. La oposición se realiza sobre los proyectos integrales presentados por los
oferentes.
Forma: opera con la notificaion al adjudicatario de la orden de compra (es el documento escrito que
contiene la estipulación básica de la contratación) o bien suscribirse el instrumento respectivo.
Documentos que lo integran: los documentos de la licitación completan un todo con la formalización escrita
del vínculo contractual. En tal sentido integran el contrato, pasando a formar parte de él.
La ley de obra pública dice que además son: las bases de la licitación, pliego de condiciones, especificaciones
técnicas, etc.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
El Régimen Exorbitante funciona como un presupuesto; es decir, no es necesario que esté expresado en
cada acto, norma, o contrato que realiza el Estado (están implícitos) y son irrenunciables; es decir que el
Estado no puede negociar sus privilegios.
PRERROGATIVAS DE LA ADMINISTRACIÓN.
A) Presunción de Legalidad de los actos Administrativos:
Se presume que los Actos que realiza el Estado son conforme a derecho –se presumen legales-. Esta
presunción es Iuris Tantum (admite prueba en contrario).
El límite está en la Garantía de Legalidad.
B) Principio de Ejecutoriedad:
La Administración puede ejecutar sus Actos por sí y ante sí –sin requerir autorización de otros poderes-.
Este privilegio tiene 2 excepciones: el Estado no puede avasallar la “libertad individual” y tampoco puede
avasallar la “propiedad privada”
Sin embargo, las excepciones anteriores tienen excepciones: el PE podría avasallar la “libertad individual” y
la “propiedad privada” si estuviera en riesgo un bien más importante (Ej.: Pesca a un delincuente en in
fraganti delito //Un balcón se está desmoronando, peligrando la vida de los transeúntes, y el Estado lo
demuele).
El límite está en la Garantía de Legalidad e Igualdad.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
D) Prerrogativas Procesales:
Implica que la Administración tiene privilegios procesales ante los conflictos que se susciten.
1) Reclamo previo ante la Administración: el particular que quiera reclamar algo a la Adm (que deje sin
efecto un Acto), debe iniciar el trámite en sede Adm. antes de reclamar en sede Judicial.
2) Duplicidad de plazos en sede Judicial: cuando el trámite pasó a sede Judicial, los plazos procesales se
duplican, tanto para la Adm. como para el particular.
3) Efecto declarativo de las sentencias contra el Estado: cuando el juez condena al Estado, el Estado cumple
con la sentencia de acuerdo con sus posibilidades presupuestarias.
El límite está en la Garantía del Debido Proceso.
E) Prerrogativas Contractuales:
Implica que la Adm tiene privilegios contractuales por haber un interés público.
1) Ius Variandi: el Estado puede variar unilateralmente las reglas de todo tipo de contrato en que sea parte.
Límites: a) tiene que haber causa justificada; b) no puede modificar más del 20% del contrato; c) no puede
variar el objeto del contrato (si una empresa pavimenta, no se le puede pedir que haga un software).
El límite está en la Garantía de la Razonabilidad.
2) Dirección y Control de la ejecución del Contrato: el Estado va a poner a un funcionario para que dirija y
controle la obra.
El límite está en la Garantía del Debido Proceso.
3) Revocación Unilateral del Contrato: la revocación unilateral puede surgir de 2 causas: A) por una sanción
(Ej.: la empresa que tenía la concesión del Correo Argentino no pagaba el canon y se le revocó el contrato); o
B) por utilidad pública (en este caso el contratista tiene derecho a ser indemnizado porque no tuvo la culpa).
El límite está en las Garantías de Legalidad.
Garantía de la Legalidad: Art.19 de la CN. Nadie puede ser obligado a hacer lo que la ley no manda, ni
privado de lo que ella no prohíbe. Por medio de esta garantía toda limitación a los derechos de propiedad y
de libertad de los administrados debe ser impuesta por ley.
B) Garantía de la Razonabilidad: Art.28 de la CN. Los derechos no pueden ser alterados por las leyes que
reglamenten su ejercicio. Por medio de esta garantía los Actos de la Adm. deben poseer un contenido justo,
razonable y valioso.
C) Garantía de la Legitimidad: Por medio de esta garantía la Adm. tiene la posibilidad de extinguir Actos
administrativos por razones de ilegitimidad, de oficio o a petición de parte, en sede administrativa o judicial.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
B) Garantía del Debido Proceso: Por medio de esta garantía se asegura al administrado: 1) el Derecho a
ser oído (exponer las razones de sus pretensiones y recursos); 2) el Derecho a ofrecer y producir prueba
(reclamar a la administración que produzca informes y dictámenes); 3) Derecho a una sentencia fundada.
Una vez firmado el Contrato rigen todas las prerrogativas a favor del Estado (Régimen Exorbitante).
Puede interpretar los contratos, resolver las deudas de su cumplimiento, y modificarlos por razones
de interés público.
Puede aumentar o disminuir hasta un 20% el monto total del contrato.
Puede controlar, inspeccionar y dirigir la contratación.
Puede imponer las sanciones previstas.
Puede proceder a la ejecución directa si el contratante no lo hiciere en plazos razonables.
Puede rescindir unilateralmente el contrato.
Principios:
1-continuidad: la continuidad en la ejecución habilita a la administración pública para exigir a su contratista
la no interrupción de la ejecución del contrato, de modo que no se vea interrumpida o suspendida por causa
alguna. Se funda en la finalidad propia del contrato administrativo, esto es la satisfacción del interés público.
Los contratos de hacen para cumplirlos.
Las excepciones a dicha regla son la fuerza mayor, hechos del príncipe y los hechos de la administración que
impiden o retardan la ejecución del contrato. Asimismo lo hace la muerte o quiebra del contratista.
2-mutabilidad: la administración pública puede modificar unilateralmente los términos para variar las
prestaciones debidas por el contratista en la ejecución del contrato por razones de interés público.
Las alteraciones dispuestas por la administración son, en principio obligatorias para su contratista (excepto
en los casos en que la admiración infringe los limites reglados y discrecionales del ius variandi).
Este principio es una condición exorbitante del derecho privado. Debe considerárselo implícitamente
incluido. Sin embargo las partes pueden estipular en cada contrato la forma y modo de ejecución, efectos,
etc.
Toda modificación tiene límites:
- Debe respetar la sustancia del contrato y la esencia de su objeto. Las modificaciones contractuales
que van más allá de la mutabilidad razonable dan derecho al contratista a la rescisión y al pago de
los perjuicios que hubiere sufrido, salvo que hubiere renegociación del contrato.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Las modificaciones del contrato administrativo pueden traducirse en aumentos (adicionales) como en una
disminución (reducciones) de las prestaciones. Las modificaciones pueden ser directas (que atañen al
contrato o alguna de sus disposiciones) o indirectas (originadas en actos cuyo fin no es la modificación, pero
que produce ese efecto). Puede, la mutabilidad, afectar su duración (empleando el recate de un servicio
público), el volumen de las prestaciones y obligaciones del cocontratante, o las condiciones, la forma y el
modo de ejecución de las prestaciones.
Sanción contractual:
La administración tiene competencia para sancionar faltas contractuales que cometa el contratista. A la
competencia de la administración de dirección y control le corresponde, correlativamente, la de sancionar.
La competencia sancionatoria encuentra su justificación en la necesidad de asegurar la efectiva y debida
ejecución del contrato
Las sanciones previstas en el contrato no son excluyentes ni limitativas. La administración ejerce esta
prerrogativa per se, directa y unilateralmente sin recurrir a la intervención del órgano judicial. Limitaciones:
- La administración previamente a la sanción debe constituir en mora al contratista, intimándole al
debido cumplimiento de sus obligaciones (hay veces que la mora no es necesaria , por ej si estaba
establecido en el contrato la dispensa de ésta)
- El contratista particular tiene la garantía de impugnar en sede judicial los actos que se hayan
emitido en su contra, sin perjuicio de que previamente haya agotado los recursos administrativos
procedentes.
- Solo puede imponer sanciones que sean razonables y admitidas en su especie por el orden jurídico
administrativo.
Sanción contractual: la Adm. puede sancionar faltas contractuales que cometa el contratista. La
posibilidad de sancionar se justifica en la necesidad de asegurar la efectiva ejecución de contrato.
La Adm. ejerce esta prerrogativa per se, directa y unilateralmente sin recurrir al órgano Judicial. Las
sanciones pueden ser pecuniarias, o coercitivas (rescisión, revocación). El contratista puede
impugnar, primero en sede Adm. y luego en sede Judicial, los actos que se hayan emitido en su
contra.
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Ius Variandi:
Cuando el Estado varia unilateralmente las reglas del contrato (entre un 20% mayor o menor) y sin alterar el
objeto del contrato. En este caso se altera la educación económico-financiera y la Administración debe
afrontar ese gasto (daños, perjuicios, y lucro cesante –en caso de pedir de más), (o pagar menos –en caso de
pedir menos).
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
precio del cobre no sube por la ley de la oferta y la demanda –lo que daría lugar al riesgo empresario- sino
por acción del Estado).
Para que se configure la decisión debe provenir de cualquier autoridad publica y afectar el desarrollo del
contrato.
Cuando el Acto lesivo provenga de una autoridad pública de una esfera distinta a la que celebró el contrato
(una Prov. celebró el contrato y se ve alterado por una resolución de la Nac.) estamos en presencia de la
Imprevisión, porque el Acto lesivo es ajeno a la autoridad estatal que celebró el contrato.
Para que proceda la indemnización se exige que el perjuicio exista efectivamente y que tal perjuicio sea
resarcible en mérito a que:
a- El daño se haya producido imprevistamente
b- Que la medida estatal determinante dl daño haya sido de carácter general
c- Que tal medida provenga de cualquier autoridad pública, siempre que pertenezca a la misma esfera
de competencia.
Teoría de la Imprevisión.
Cuando por causas sobrevivientes e imprevistas, y ajenas a la Adm., el contrato se torna excesivamente
oneroso para una de las partes (Debe ser imprevista al momento de presentar la oferta –porque después de
presentada no se puede variar).
Si bien estas causas no hacen imposible la ejecución del contrato, lo tornan excesivamente oneroso para el
contratista, afectando la ecuación económica.
Por medio de la Teoría de la Imprevisión el contratista puede obtener un reajuste; el mayor costo debe ser
afrontado por ambas partes (se reparte) porque la circunstancia que causa el desequilibrio económico es
ajena a la voluntad de las partes (ej. Se está haciendo un dispensario en una isla que tiene un puente. El
puente se cae. Al empresario le cuesta más trasladar todo en balsa).
El fundamento está dado en el enriquecimiento sin causa que obtendría la Administración.
El acontecimiento causante no debe serle imputable al estado, pues si lo fuera, sería hecho del príncipe.
Pueden ser: alza de precios, aumentos salariales, desvalorización monetaria, etc.
Puede ser incluso, una circunstancia administrativa, pero de otra autoridad pública (ej. Una medida
adoptada por la Nac. que afecta el contrato de una Prov.).
En este caso la obra no puede realizarse, y la Adm. debe resarcir integralmente los gastos realizados por el
cocontratante (todos los costos deben ser afrontados por la Adm.).
LA EXCEPCIÓN DE INCUMPLIMIENTO
Cuando la Adm. incurra en incumplimiento de sus obligaciones, el contratista podrá hacer uso de la
excepción y suspender la ejecución de las prestaciones a su cargo.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
La excepción (suspensión de la ejecución del contrato) no se admite en todos los casos. Para que proceda es
necesario:
1- Que la Adm. no cumpla con sus obligaciones;
2- Que el incumplimiento de la Adm. le sea imputable a la Adm. (que no obedezca a fuerza
mayor);
3- Que la suspensión de la prestación del contratista no afecte derechos de terceros (ej. No se
puede suspender la prestación de un servicio público);
La suspensión tiene, en principio, un efecto provisional; superado el obstáculo que la originó, la ejecución a
cargo del contratista debe continuar.
El contratista puede demandar la rescisión del contrato.
SANCIONES. GARANTÍAS.
El derecho de Contralor de la Adm. está ligado al derecho de Sanción. El derecho de Sanción existe siempre
aunque no esté expresamente establecido en el Contrato. Las sanciones pueden ser: pecuniarias,
coercitivas, y resolutorias.
Modos Normales:
a) Cumplimiento del objeto: cuando se cumple con el objeto del contrato (ej. Se hace la obra).
b) Vencimiento del plazo: cuando finaliza el tiempo del contrato (ej. Finalizó la concesión).
Modos Anormales:
c) Caducidad: cuando el contratista ha incurrido en incumplimiento imputable a su cargo. Sus
efectos son para el futuro, desde el día que se notifica al particular. Si perjudica a la Adm. con el
incumplimiento, deberá indemnizarla.
d) Renuncia: la renuncia no es aplicable a todos los contratos, procede en algunos porque está en
juego el interés público. Se aplica al contrato de concesión en la medida que el contratista puede
renunciar a sus derechos patrimoniales sin requerir la aceptación del Estado.
e) Rescate: es la decisión unilateral de la Adm. por la cual decide terminar con el contrato por
razones de oportunidad, mérito o conveniencia, asumiendo directamente la ejecución del servicio
público o a la concesión de obra pública. La Adm. debe indemnizar al contratista por los daños y
perjuicios ocasionados.
f) Rescisión: puede ser:
Bilateral: ambas partes de común acuerdo deciden ponerle fin al contrato.
Unilateral: cuando la Adm. pone fin al contrato ya sea: a) Por Incumplimiento del contratista –no
debe indemnizar y el contratista pierde la garantía de cumplimiento del contrato-; o b) Por razones
de oportunidad, mérito, o conveniencia para el interés público –debe indemnizar-.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
g) Muerte o quiebra del contratista: como el contrato Adm. es intuito personae, la muerte o
quiebra del contratista producen la extinción.
Cuando el contrato se celebró con una persona jurídica, la disolución de ella trae aparejada la
finalización del contrato.
CONTIENDA JUDICIAL ENTRE LAS PARTES DEL CONTRATO ADM. JURISDICCIÓN, ARBITRAJE, Y LA
TRANSACCIÓN DEL CONTRATO.
En caso de controversias suscitadas a raíz de un contrato Adm., la jurisdicción que debe resolver la cuestión
es la Contencioso-Administrativa.
En los contratos cabe el arbitraje como excepción y con carácter restrictivo en los casos en que las
cuestiones no afecten el orden publico no constitucional.
En el supuesto de que las cuestiones debatidas fueran sometidas a árbitros iuris estos podrán pronunciarse
sobre cuestiones jurídicas dentro de los límites señalados.
El estado puede recurrir al arbitraje para dilucidar conflictos técnicos, cuestiones de hecho o de orden
financiero patrimonial.
El problema es determinar quién resuelve los conflictos suscitados entre la Adm. y los contratistas
extranjeros. Los acuerdos internacionales prevén que, en caso de llegarse a un conflicto entre partes, y que
el mismo no pueda ser solucionado en los plazos, modo y términos previstos por las normas contractuales,
el mismo podrá ser sometido a arbitraje internacional.
El inversor podrá optar por iniciar los procedimientos ante la jurisdicción del Estado contratante implicado
en la controversia, o ante los tribunales de conciliación y arbitraje del CIADI (Centro Internacional de
Disputas Internacionales).
La Argentina (cuando firmó contratos con empresas extranjeras) aceptó la cláusula de renuncia al fuero
Contencioso-Administrativo, y prorrogó la competencia al CIADI y a los jueces de 1ra Instancia de New York.
Pero esta prórroga de competencia es Inconstitucional (por tanto las empresas extranjeras hablan de “mala
fe del gobierno argentino”). Además, suponiendo que el CIADI condenara a la Argentina ¿cómo le
cobrarían?. La única forma sería que un juez extranjero enviara un exhorto a un juez argentino; pero el juez
argentino va a decir que la prórroga de competencia es inconstitucional.
Lo más probable es que estos conflictos se solucionen por vía político-diplomática.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
BOLILLA 8
Obra pública: es todo bien (cosa mueble, inmueble y objetos inmateriales –servicios-) realizado por el
estado, o por cuenta de él, con el fin de obtener, directa o inmediatamente, la satisfacción de un interés
público (según ley 13.064).
Articulo 1º.- Considerase obra pública nacional toda construcción o trabajo o servicio de industria que se
ejecute con fondos del Tesoro de la Nación, a excepción de los efectuados con subsidios, que se regirán por
ley especial, y las construcciones militares, que se regirán por la ley 12.737 y su reglamentación y
supletoriamente por las disposiciones de la presente.
La obra pública es un resultado querido por la administración, en persecución del fin de utilidad general; en
tanto que el contrato de obra y la concesión de obra pública son sus modos de concreción.
La diferencia esencial entre ambos contratos está en la manera de pagarle al cocontratante: en el contrato
de obra pública, el estado paga el precio al cocontratante; en el contrato de concesión de obra pública, el
cocontratante se cobra el precio explotando comercialmente la obra por un plazo determinado.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Concepto: es el contrato por el cual la admiración le encarga a una persona física o jurídica que realice una
obra (mueble, inmueble, o servicio) destinada al uso colectivo, a cambio de un precio en dinero. ´
Es un procedimiento mediante el cual el estado o entidades publicas no estatales, indirectamente, a través
de terceros, llevan a cabo la mencionada obra.
Naturaleza jurídica.
Se asemeja a una locación de obra del derecho privado, puesto que se trata de buscar un resultado final.
Elementos:
Elemento subjetivo: se requiere que uno de los sujetos de la relación contractual sea el estado, o una
persona pública no estatal que ejerza la función administrativa por delegación estatal expresa.
Elemento material: refiere al origen de los fondos con que se realiza la obra. En el orden nacional se
requiere que ésta se realice con fondos del tesoro nacional; en el orden provincial se realiza con fondos del
tesoro provincial y con los fondos de los particulares.
Elemento objetivo: los objetos del contrato de obra pública son: muebles, inmuebles, y objetos inmateriales
–servicios-.
Elemento finalista: la finalidad no tiene importancia para definir el contrato de obra pública, porque éste es
solo un procedimiento para realizar una obra. Distinto de la finalidad de la obra pública que es la satisfacción
del interés general.
Sistemas de contratación:
La obra pública puede ser contratada a través de distintos sistemas:
Artículo 5.- La licitación y/o contratación de Obras Públicas se hará sobre la base de uno de los siguientes
sistemas: a) por unidad de medida; b) por ajuste alzado; c) por coste y costas, en caso de urgencia justificada
o de conveniencia comprobada; D) por otros sistemas de excepción que se establezcan. En todos los casos la
contratación podrá hacerse con o sin provisión de materiales por parte del estado.
Por unidad de medida: el precio se fija por unidad de medida (ej. se contrata la construcción de un camino
de 40 km., fijándose el precio de $100.000 el kilómetro). el monto total de la obra surge de multiplicar el
número de unidades encargadas, por el precio de cada unidad.
En este sistema, las alteraciones sufridas en el precio de los materiales o la mano de obra, perjudican o
benefician al empresario, y no modifican el precio del contrato.
Costes y costas: el precio se fija teniendo en cuenta lo que costaría la obra de mantenerse los actuales
precios de materiales y mano de obra (coste), más la ganancia que le corresponde al empresario. El
empresario puede reajustar cuando aumenten los materiales y la mano de obra (coste); pero no puede
aumentar las ganancias (costas).
En este sistema las alteraciones sufridas en el precio de los materiales o la mano de obra, perjudican o
benefician al estado.
Coste: es el precio de los materiales, y la mano de obra.
Costas: son las ganancias estimadas del empresario.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Ajuste alzado: el precio lo fijan las partes, desde el principio, siendo fijo e invariable.
En este sistema las alteraciones sufridas en el precio de los materiales o la mano de obra, perjudican o
benefician al empresario, y no modifican el precio del contrato.
Formalización y perfeccionamiento.
La celebración del contrato de obra pública debe contar con la autorización legislativa para gastar. El gasto
debe estar legalmente autorizado por la ley de presupuesto. Esta autorización debe existir al momento de
llamar a licitación.
El contrato se perfecciona con la firma de las partes.
La excepción está dada por la “urgencia”, que debe ser dispuesta discrecionalmente por el órgano
administrativo.
Antes de sacar una obra pública a remate o de contratar directamente su realización, se requerirá la
aprobación del proyecto y presupuesto respectivo, por los organismos legalmente autorizados, que deberá
ser acompañado del pliego de condiciones de la ejecución, así como de las bases del llamado a licitación a
que deban ajustarse los proponentes y el adjudicatario, y del proyecto de contrato en caso de contratación
directa. La responsabilidad del proyecto y de los estudios que le han servido de base, caen sobre el
organismo que los realizó.
En casos excepcionales y cuando las circunstancias especiales lo requieran, el Poder Ejecutivo podrá
autorizar la adjudicación, sobre la base de anteproyectos y presupuestos globales, los que tendrán el
carácter de provisional por el tiempo necesario para que se preparen y aprueben los documentos
definitivos.
Se podrá llamar a concurso para la elaboración de proyectos y acordar premios que se consideren justos y
estimulantes, así como contratar los proyectos directamente en casos especiales.
Cuando conviniere acelerar la terminación de la obra, podrán establecerse bonificaciones o primas, las que
se consignarán en las bases de la licitación.
Orden de servicio: es un acto administrativo. Es el medio por el cual el director o inspector de la obra o el
director del organismo contratante juntamente con aquél, instruye, dispone y controla la ejecución de los
trabajos.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
El 1er paso es el replanteo de la obra: es ver como se pasa de los planos a la realidad. Consiste en demarcar
el terreno donde se realizará la obra. Este replanteo pude dar lugar a modificaciones (por orientación, por
desnivel del terreno, etc.). A partir del replanteo comienza a correr el plazo para ejecutar la obra.
Tipos de certificados:
a) certificado de acopio de materiales: muchas veces el estado entrega al empresario los materiales
para hacer la obra. pero en la mayoría de los casos el empresario debe proveerlos. una vez que los
adquiere presenta la factura al inspector de obra, y éste libra el certificado habilitando el pago al
empresario.
b) certificado de avance de obra: la obra se realiza por etapas que se pactan con sus respectivos
plazos. a medida que se cumple con cada etapa, el inspector de obra va librando los certificados
habilitando el pago al empresario.
c) certificado por variación de costos: cuando el empresario (por causas imprevistas, o por el hecho
del príncipe) debe afrontar costos que exceden las estimaciones que realizó al momento de
formular la oferta. si el inspector de obra reconoce el encarecimiento, libra un certificado por
variación de costos.
d) certificado final de obra: es aquel que certifica que la obra ha finalizado. aquí el estado hace 2
recepciones de la obra: 1) provisoria: verifica que no haya vicios ocultos; y 2) definitiva:
comprobado que no hay vicios, o subsanados los mismos por el empresario, el contrato finaliza y se
libera el certificado final de obra.
Fondo de reparo: es un descuento del precio de cada certificado, que retiene el estado como garantía
(además de la garantía de ejecución de obra) por eventuales incumplimientos del empresario o multas.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
3) por medio de la renegociación con las empresas (ej. cuando salimos de la convertibilidad).
Recepción provisoria: la administración recibe la obra por un plazo determinado y verifica que no haya vicios
ocultos. La recepción provisional se formalizará a través de un acta que se labra al efecto.
Recepción definitiva: comprobado que no hay vicios, o subsanados los mismos por el empresario, el contrato
finaliza y se libera el certificado final de obra. la recepción definitiva se formulará a través de un acta.
la recepción definitiva pone fin al contrato y agota la responsabilidad y las obligaciones del empresario,
excepto en los casos de ruina. la recepción definitiva habilita al reintegro de la garantía contractual,
liberación del fondo de reparo y pago íntegro del precio por liquidaciones pendientes.
Si la administración se negare a recibir la obra, hay distintas soluciones: 1) transcurrido el plazo de 30 días,
y no mediando causa justificada, se la tendrá por recibida automáticamente; 2) algunos autores sostienen
que se debe intimar a la administración a que la reciba, 1ro en sede administración y luego en sede judicial.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Recepción parcial: cuando se concluye definitivamente una parte de la obra, estando en condiciones de ser
libradas al uso.
Artículo 40.- Las obras podrán recibirse parcial o totalmente, conforme con lo establecido en el contrato;
pero la recepción parcial también podrá hacerse cuando se considere conveniente, por autoridad
competente. La recepción total o parcial tendrá carácter provisional hasta tanto se haya cumplido el plazo
de garantía que se hubiese fijado.
Artículo 41.- La recepción definitiva se llevara a efecto tan pronto expire el plazo de la garantía que se
hubiese fijado en el contrato, siendo durante este plazo el contratista responsable de la conservación y
reparación de las obras, salvo los defectos resultantes del uso indebido de las mismas.
Artículo 42.- En los casos de recepciones parciales definitivas, el contratista tendrá derecho a que se le
devuelva o libere la parte proporcional de la fianza y de la garantía para reparo, con arreglo a lo dispuesto
en los artículos 20, 44 y 46.
Artículo 43.- Si las obras no estuviesen ejecutadas con arreglo a las condiciones del contrato, se podrá
suspender la recepción provisional hasta que se halle en ese estado, sin perjuicio de la aplicación de los
artículos 35 y 50 si correspondiera.
Artículo 44.- No se cancelara la fianza al contratista hasta que no se apruebe la recepción definitiva y
justifique haber satisfecho la indemnización de los daños y perjuicios que corran por su cuenta. Cap. VII - De
los pagos de obras
Medios anormales:
Rescisión del contrato por causas imputables al contratista.
Las causas que autorizan a rescindir el contrato son:
por fraude: es la conducta grave y dolosa del contratista que provoca daño a la adm. (ej. emplear
materiales de mala calidad).
por grave negligencia: cuando se provoca un daño irreparable a la adm. por culpa, negligencia,
impericia o imprudencia del contratista en la ejecución de la obra.
por contravención de obligaciones contractuales: no se trata de cualquier contravención, sino de
serios incumplimientos (ej. retirar las maquinarias de la obra; la ausencia reiterada del
representante técnico –puesto que perjudica la marcha de la obra-).
por vencimiento del plazo para iniciar los trabajos
ejecución con lentitud
por cesión del contrato sin autorización
por abandono o interrupción de los trabajos
por oportunidad, mérito o conveniencia
por fuera mayor (emergencia)
por falta de acuerdo para renegociar el contrato: en caso de imprevisión se pueden negociar
precios, condiciones técnicas y financieras, plazos de terminación y de pagos, sistema de
liquidación de costos.
si no hay acuerdo entre las partes, se procede a la rescisión del contrato y a la devolución de los
depósitos de garantía.
si bien la rescisión la dispone la administrativo, se entiende que no hay causal imputable al
contratista.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Artículo 50.- La administración nacional tendrá derecho a la rescisión del contrato, en los casos siguientes: a)
cuando el contratista se haga culpable de fraude o grave negligencia o contravenga las obligaciones y
condiciones estipuladas en el contrato; b) cuando el contratista proceda a la ejecución de las obras con
lentitud, de modo que la parte ejecutada no corresponda al tiempo previsto en los planos de trabajo y a
juicio de la administración no puedan terminarse en los plazos estipulados; c) cuando el contratista se
exceda del plazo fijado en las bases de licitación para la iniciación de las obras; D) si el contratista transfiere
en todo o en parte su contrato, se asocia con otros para la construcción o subcontrata, sin previa
autorización de la administración; e) cuando el contratista abandone las obras o interrumpa los trabajos por
plazo mayor de ocho días en tres ocasiones, o cuando el abandono o interrupción sean continuados por el
termino de un mes. En el caso del inciso b), deberá exigirse al contratista que ponga los medios necesarios
para acelerar los trabajos hasta alcanzar el nivel contractual de ejecución en el plazo que se le fije y
procederá a la rescisión del contrato si éste no adopta las medidas exigidas con ese objeto. En el caso del
inciso c), se podrá prorrogar el plazo si el contratista demostrase que la demora en la iniciación de las obras
se ha producido por causas inevitables y ofrezca cumplir su compromiso. En caso de que no proceda el
otorgamiento de esa prorroga, o que concedida ésta, el contratista tampoco diera comienzo a los trabajos
en el nuevo plazo fijado, el contrato quedara rescindido con pérdida de la fianza.
Artículo 51.- Resuelta la rescisión del contrato, salvo el caso previsto en el inciso c) del artículo anterior, ella
tendrá las siguientes consecuencias: a) el contratista responderá por los perjuicios que sufra la
administración a causa del nuevo contrato que celebre para la continuación de las obras, o por la ejecución
de estas directamente; b) la administración tomara, si lo cree conveniente y previa valuación convencional,
sin aumento de ninguna especie, los equipos y materiales necesarios para la continuación de la obra; c) los
créditos que resulten por los materiales que la administración reciba, en el caso del inciso anterior, por la
liquidación de partes de obras terminadas u obras inconclusas que sean de recibo, y por fondos de reparos,
quedaran retenidos a la resulta de la liquidación final de los trabajos; D) en ningún caso el contratista tendrá
derecho al beneficio que obtuviese en la continuación de las obras con respecto a los precios del contrato
rescindido; e) sin perjuicio de las sanciones dispuestas en esta ley, el contratista que se encuentre
comprendido en el caso del inciso a) del artículo anterior perderá además la fianza rendida.
Artículo 52.- En caso de que rescindido el contrato por culpa del contratista, la administración resolviera
variar el proyecto que sirvió de base a la contratación, la rescisión solo determinara la pérdida de la fianza,
debiendo liquidarse los trabajos efectuados hasta la fecha de la cesación de los mismos.
Artículo 53.- El contratista tendrá derecho a rescindir el contrato, en los siguientes casos: a) cuando las
modificaciones mencionadas en el artículo 30 o los errores a que se refiere el artículo 37 alteren el valor
total de las obras contratadas en un 20 % en más o en menos; b) cuando la Administración pública suspenda
por más de tres meses la ejecución de las obras; c) cuando el contratista se vea obligado a suspender las
obras por más de tres meses, o a reducir el ritmo previsto en más de un 50 % durante el mismo período,
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Artículo 54.- Producida la rescisión del contrato en virtud de las causales previstas en el artículo anterior, ella
tendrá las siguientes consecuencias: a) liquidación a favor del contratista previa valuación practicada de
común acuerdo con el sobre la base de los precios, costos y valores contractuales, del importe de los
equipos, herramientas, instalaciones, útiles y demás enseres necesarios para las obras, que éste no quiera
retener; b) liquidación a favor del contratista del importe, de los materiales acopiados y los contratados, en
viaje o en elaboración, que sean de recibo; c) transferencia, sin perdida para el contratista, de los contratos
celebrados por el mismo, para la ejecución de las obras; D) si hubiera trabajos ejecutados, el contratista
deberá requerir la inmediata recepción provisional de los mismos, debiendo realizarse su recepción
definitiva una vez vencido el plazo de garantía; e) liquidación a favor del contratista de los gastos
improductivos que probare haber tenido como consecuencia de la rescisión del contrato; f) no se liquidara a
favor del contratista suma alguna por concepto de indemnización o de beneficio que hubiera podido
obtener sobre las obras no ejecutadas. En el caso del inciso D) del artículo 53, no será de aplicación el inciso
e) del presente artículo. Cap. IX - Jurisdicción contenciosoadministrativa
El contratista puede convenir con la administración la formación de un tribunal arbitral que decida en última
instancia. La jurisdicción de este tribunal es voluntaria, pero una vez optada por ella se renuncia
automáticamente a la sede judicial.
Artículo 55.- Todas las cuestiones a que de lugar la aplicación e interpretación de los contratos de Obras
públicas, derivadas de los mismos, deberán debatirse ante la jurisdicción contencioso administrativa,
renunciando expresamente los contratistas a toda otra jurisdicción. La exigencia de este artículo será
voluntaria para el contratista hasta tanto no se dicte la ley que rija el tramite en lo contenciosoadministrno.
En caso de someterse el contratista al actual tramite podrá convenir con la autoridad administrativa un
tribunal arbitral que decida en única instancia
Es el contrato por el cual la adm. le encarga a una persona física o jurídica que realice una obra, y a cambio
le permite la explotación de dicha obra por un tiempo determinado.
Caracteres jurídicos:
bilateral
oneroso
formal (por escrito y firmado)
El contrato de concesión de obra pública participa de los mismos caracteres que el contrato de obra pública,
pero es aleatorio para el concesionario, porque los beneficios dependen de un hecho incierto: los ingresos
durante el plazo de concesión.
Forma de pago.
La administración no paga un precio, sino que le otorga la explotación de la obra durante un plazo
determinado.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Procedimiento.
Se sigue el procedimiento de la licitación pública, o contratación directa si se trata de entes públicos o
sociedades de capital estatal.
La rescisión del contrato puede operarse antes de la conclusión; esto se llama rescate. La administración
deberá pagar los trabajos realizados. La obra siempre pertenece al estado, y la actividad continúa a cargo del
estado. El rescate es un medio de reorganizar el servicio público, por el cual el estado asume el ejercicio
directo de él.
La ley de obra pública establece que también puede otorgarse en concesión la obra pública ya construida
por la administración o por otro contratista, siempre que sea necesario ejecutar prestaciones sobre la obra
ya existente.
Constitucionalidad
El art.11 cn establece: “los carruajes y buques, que pasen por territorio de una provincia a otra, serán libres
de los derechos llamados de tránsito, y ningún otro derecho podrá imponérseles en adelante, cualquiera sea
su denominación, por el hecho de transitar el territorio”.
Respecto del peaje hubo varios recursos de amparo en su contra por considerarlo inconstitucional. la CSJN
dijo que el peaje es constitucional siempre que exista otra vía de tránsito alternativa que no cobre peaje.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Es un contrato por el cual la administración le encarga a una persona (física o jurídica) la provisión de ciertos
elementos (bienes muebles, generalmente consumibles) necesarios para su desenvolvimiento, a cambio de
un precio.
Ej. La provisión de combustibles para aeronaves del estado.
Objeto
El contrato recae sobre cosas muebles, fungibles o no fungibles (aquellas que pueden, o no, sustituirse por
otras de la misma calidad y especie), consumibles o no consumibles (aquellas que su existencia se termina, o
no, con el primer uso).
Si se tratara de una cosa inmueble el contrato sería de compraventa.
En el contrato de suministro la prestación puede ser por entregas sucesivas o continuadas, o por entrega
única.
Caracteres jurídicos.
bilateral: hay obligaciones recíprocas.
oneroso: es de contenido patrimonial.
conmutativo: las ventajas y pérdidas están calculadas (no hay alea o riesgo).
Forma
El contrato de suministro se celebra a través una licitación pública.
Este contrato es sustancialmente una compraventa; por tanto, en ausencia de normas específicas, son
aplicables las normas de derecho privado
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
a) cumplimiento del objeto: cuando se cumple con el objeto del contrato (ej. se hace la obra).
Bolilla 9
Una Actividad es declarada Servicio Público por medio de ley. Cuando una Actividad es declarada Servicio
Público, su titular pasa a ser el Estado. El titular del Servicio Público es siempre el Estado; por eso tiene la
potestad de control.
Ej. Provisión de agua, luz, gas, teléfonos, educación, salud, transporte, seguridad.
Tesis Amplia: en principio se consideró que todo lo que realizaba el Estado era Servicio Público.
Tesis Restringida: luego se dijo que sólo era Servicio Público lo que hacía la Administración (dejando afuera
la actividad del órgano Legislativo y del órgano Judicial).
Doctrina Actual: sostiene que Servicio Público es parte de lo que hace la Administración (Por ej. Dictar un
reglamento no es un servicio público).
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
La característica del servicio público es que el estado puede delegarlo, mientras que las funciones públicas
son indelegables (seguridad, educación, etc.)
Función Pública (género): es la actividad esencial que realiza el Estado y que es inherente a él.
Las realizan los 3 órganos del Estado, son creadas por la CN, y son indelegables.
Ej.: Legislación –dictar leyes-; Justicia –administrar justicia-; Administración –defensa exterior-.
Servicios Públicos (especie): ley formal que determina que el titular de una actividad prestacional es el
Estado. El legislador califica esa actividad como servicio público a partir de eso tiene caracteres diferentes de
las otras actividades que se prestan a la sociedad.
Es parte de la actividad que realiza la Administración dirigida a satisfacer el interés público.
Los realiza la Administración, son creados por ley, y son delegables.
Ej.: servicio de agua, luz, gas.
Libro:
En cuanto al sujeto que presta o realiza el servicio público. Aparte de los organismos estatales, hoy se acepta
que el servicio público, sin perjuicio de los concesionarios, también puede ser prestado por los
administrados o personas particulares (servicios públicos impropios).
Lo que hay que destacar de este proceso, es el hecho de haberse operado la extensión de la institución a
ciertas actividades que los particulares ejercen (jure propio), calificadas por la ley como servicio público y
sometidas a su régimen jurídico.
La Teoría Clásica sostenía que todo Servicio Público debía ser prestado por el Estado, por el sólo hecho de
ser público.
En la década de los 90, con las sucesivas concesiones ((mal llamadas privatizaciones: porque la privatización
es un desprendimiento, y el Estado no se desprende; siempre es el titular del servicio público –aclaración de
Petrone-)) entra en crisis la Teoría Clásica.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Servicio Público Propio: es una Actividad prestacional que realiza el Estado (por sí, o por medio
3ros) que busca satisfacer las necesidades de interés público, y que ha sido declarada por ley.
Prestación Directa: los presta el Estado sin intermediarios.
Prestación Indirecta: los presta un 3ro (persona privada o pública No Estatal) con autorización del Estado. El
Estado conserva siempre la titularidad del servicio, y por tanto las controla mediante los Entes Reguladores y
les impone las condiciones de prestación (precio, calidad y frecuencia del servicio). Y les transfiere ciertas
prerrogativas de carácter público (sanciones por morosidad).
Servicio Público Impropio: es una Actividad prestacional privada, realizada por personas privadas;
pero como buscan satisfacer necesidades de carácter general, el Estado las reglamenta y controla.
El estado decide que esa actividad tiene notas especiales que debe regular. (El servicio de taxis, las
farmacias). El estado las califica de impropios y tienen reglas más estrictas (se necesita una LICENCIA del
estado; farmacia: debe haber un farmacéutico)
Estas actividades sirven al “interés general”, por eso se las ubica en la esfera del derecho público y se las
limita en el precio y calidad.
Servicio Público Formal: son los que han sido creados y declarados por ley (son los servicios
públicos Propios).
Servicio Público Virtual: es la Actividad de interés general, pero que no ha sido declarada por ley
como servicio público (son los servicios públicos Impropios).
Servicio Público: en competencia: la ley permite que haya varios prestadores a elección del usuario.
Monopolio: la ley prohíbe la competencia (no confundir con el monopolio del mercado:
ej.: coca-cola). Puede ser por dos causas: Natural: servicios públicos en donde por el tipo de actividad no
se podría dar el servicio en competencia. Seria inviable económicamente: ej.: servicio de aguas y cloacas.
Artificial: creados por la ley. Son servicios que
se podrían prestar en competencia pero el estado decide prohibirlo por una cuestión económica.
“Crear” un servicio público significa que determinada necesidad quedará satisfecha por el sistema jurídico
del servicio público.
Tratándose de un servicio publico “propio” por creación del mismo debe entenderse:
a) El “acto” del estado en cuyo merito éste resuelve que tal o cual necesidad será satisfecha
recurriendo al sistema del servicio público.
b) El “hecho” de la administración publica en virtud del cual ésta satisfaga la pertinente necesidad
publica o el respectivo interés publico.
Tratándose de servicios públicos “impropios” el concepto de creación surge del hecho mismo de su
prestación, consentido o autorizado por la administración pública.
La jurisdicción para crear un servicio público le corresponderá a la Nación o a la Provincia, lo que en
definitiva dependerá de las modalidades de la pertinente actividad y de la índole de ésta. Por principio la
creación de un servicio público corresponde a la jurisdicción local o provincial, pues tratase de potestades no
delegadas por las provincias a la nación. Por excepción le corresponde a la nación con fundamento en la
constitución: ej.: cuando el servicio tenga caracteres internacionales o interprovinciales.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
c) Si no se tratare de un servicio público de las características indicadas en los puntos precedentes, las
cosas cambian: en estos supuestos corresponderá al poder ejecutivo. Dicha creación constituye
unos de los supuestos que se manifiesta la actividad administrativa del estado.
Organización: el servicio público es organizado por el órgano Ejecutivo (si fue creado por el legislador, la
organización del servicio no implica otra cosa que una “ejecución” de la ley respectiva, ejecución que debe
ser efectuada por el órgano Ejecutivo mediante decreto. Si fue creado por el Ejecutivo, la organización del
servicio no implica otra cosa que una expresión particular de la organización administrativa, materia que es
competencia del órgano Ejecutivo).
Modificación: el servicio público se modifica cuando sea en beneficio del interés público. La modificación
le corresponde al órgano creador.
Supresión: el servicio público se suprime si desaparece la necesidad pública que le dio origen. La
supresión le corresponde al órgano creador.
Necesidad Colectiva: aquella necesidad que surge como consecuencia de la vida en comunidad (es un
concepto restringido y limitado; porque, si no vivo en comunidad, no podría gozar del servicio público). Ej. Si
la comunidad de un centro urbano necesita agua, se puede crear el Servicio Público. Ahora bien, si una
vivienda rural necesita agua, no se podría crear el Servicio Público porque se trataría de una necesidad
individual.
Necesidad General: es aquella necesidad sentida por una porción apreciable de personas (vivan o no en
comunidad).
Marienhoff sostiene que: en lugar de necesidad o interés “colectivo”, corresponde hablar de necesidad o
interés “general”, entendiendo por tal una “suma apreciable de concordantes intereses individuales”.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
b) la restricción del lock-out (cuando los empresarios no quieren prestar el servicio, el Estado tiene la
facultad de ejecutarlo directamente);
c) la prohibición de ejecución de los bienes afectados al servicio público pues el cambio de destino de los
bienes puede paralizar el servicio (los bienes del estado: no importa quien presta el servicio (ej: las empresas
privatizadas lo usan, ej vías del tren) son dominio publico del estado (inembargable, imprescriptibles,
inalienables) (los privados: son inejecutables salvo que se demuestre que la alteración de ese bien no afecte
al ss (ej: empresa de colectivos: tiene 20 y necesita 15, se remata 1)
d) la ejecución directa por el Estado en caso de rescate del servicio concedido; y
e) en caso de quiebra del concesionario, la ley de quiebras prevé lo atinente a la continuidad del servicio.(se
le encarga al síndico)
REGULARIDAD: Regulado por la ley la ley dice como debe ser prestado el servicio. Indica el ritmo y
equilibrio con que se presta el servicio. Por ejemplo: el horario de los transportes. significa que el servicio
debe prestarse conforme a las reglas prestablecidas. El Estado establece reglas estrictas para brindar el
servicio, buscando lograr una prestación buena y eficaz.
El Art.42 CN dice “la legislación establecerá los marcos regulatorios de los servicios públicos de competencia
nacional”.
UNIFORMIDAD: significa que el servicio debe prestarse respetando el principio de igualdad entre los
usuarios. Es una igualdad entre iguales, porque hay distintas categorías de usuarios (ej. La luz se paga por
kw. consumido, y cada kw. tiene distinto precio según se trate de casa de familia, comercio, industria).hay
categorías de iguales: boleto común, jubilado, estudiante, etc)
Esto no es violatorio del status de la igualad, siempre que se mantenga un trato igualitario en cada
categoría.
GENERALIDAD: significa que el servicio debe ser prestado para todos (sin exclusión alguna). Esto no
quiere decir que deba ser prestado de manera gratuita.
Hay que tener en cuenta que a veces el servicio no puede alcanzar a todos (ej. No todos tienen cloacas, ni
agua potable). Pero si el concesionario puede brindar el servicio, y si el usuario paga, entonces está obligado
a prestarlo.
OBLIGATORIEDAD: significa que el concesionario está obligado a prestar el servicio. Y significa que el
usuario, en algunos casos, está obligado a usarlo (cuando el Estado persigue fines determinados mediante
los servicios)
Ej. La instrucción primaria, que tiende al fin de la educación; la provisión de agua potable, que persigue la
salubridad e higiene.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
TASA: es el precio que se paga cuando el servicio no se puede medir. El servicio es obligatorio
(A.B.L.).
Caracteres:
1. Proporcionalidad: las tarifas deben ser justas y razonables, es decir, debe haber equivalencia entre
el servicio prestado y su retribución.
2. Irretroactividad: en principio no puede ser retroactiva; salvo cuando el pago no se hubiera
efectuado en forma definitiva.
3. Legalidad: la retribución de ser fijada por la autoridad estatal competente.
4. Efectividad: el cobro de la tasa o precio requiere la efectiva prestación del servicio.
5. Igualdad: para asegurar la igualdad en la accesibilidad de los servicios públicos entra a jugar la
subsidiariedad del Estado. Si un habitante no puede abonar las tarifas estipuladas no se le puede
exigir al prestador que le preste el servicio, porque esto vulneraría sus derechos, pero se puede
establecer que el Estado subsidie la prestación, para evitar la desigualdad entre sus miembros en
el acceso al uso de los servicios que cubren necesidades públicas.
Derechos y Obligaciones:
1. Al uso del servicio y como contrapartida al pago de las tarifas. El incumplimiento de la gestión del
servicio, se considera interrupción del servicio y genera responsabilidad civil de la prestadora ante el
usuario.
2. A la reparación: las empresas prestadoras se hallan obligadas a asegurar su gestión, con calidad y
eficiencia, y a precios justos y razonables.
3. A la información veraz, detallada, y suficiente de las condiciones de la prestación.
Los bienes del Estado, que el concesionario utiliza para la prestación del servicio público, pertenecen al
dominio público.
Los bienes del concesionario que afecten al servicio público son propiedad privada de él, pero sujetos a un
régimen jurídico especial. Son: Inejecutables (no pueden ser ejecutados forzosamente); Inalienables (no
pueden venderse); e Imprescriptibles (están fuera del comercio).
(Los bienes del Estado son inembargables; los del concesionario son embargables –porque el embargo no
afecta la prestación- pero son inejecutables –porque se interrumpiría el servicio-)
Las organizaciones de defensa de los usuarios. la constitución nacional y los servicios públicos.
Artículo 1º: Objeto. Consumidor. Equiparación. La presente ley tiene por objeto la defensa del consumidor o
usuario, entendiéndose por tal a toda persona física o jurídica que adquiere o utiliza bienes o servicios en
forma gratuita u onerosa como destinatario final, en beneficio propio o de su grupo familiar o social. Queda
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
ARTICULO 56. — Autorización para Funcionar. Las organizaciones que tengan como finalidad la defensa,
información y educación del consumidor, deberán requerir autorización a la autoridad de aplicación para
funcionar como tales. Se entenderá que cumplen con dicho objetivo, cuando sus fines sean los siguientes:
a) Velar por el fiel cumplimiento de las leyes, decretos y resoluciones de carácter nacional, provincial o
municipal, que hayan sido dictadas para proteger al consumidor;
b) Proponer a los organismos competentes el dictado de normas jurídicas o medidas de carácter
administrativo o legal, destinadas a proteger o a educar a los consumidores;
c) Colaborar con los organismos oficiales o privados, técnicos o consultivos para el perfeccionamiento de la
legislación del consumidor o materia inherente a ellos;
d) Recibir reclamaciones de consumidores y promover soluciones amigables entre ellos y los responsables
del reclamo;
e) Defender y representar los intereses de los consumidores, ante la justicia, autoridad de aplicación y/u
otros organismos oficiales o privados;
f) Asesorar a los consumidores sobre el consumo de bienes y/o uso de servicios, precios, condiciones de
compra, calidad y otras materias de interés;
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
ARTICULO 57. — Requisitos para Obtener el Reconocimiento. Para ser reconocidas como organizaciones de
consumidores, las asociaciones civiles deberán acreditar, además de los requisitos generales, las siguientes
condiciones especiales:
a) No podrán participar en actividades políticas partidarias;
b) Deberán ser independientes de toda forma de actividad profesional, comercial y productiva;
c) No podrán recibir donaciones, aportes o contribuciones de empresas comerciales, industriales o
proveedoras de servicios, privadas o estatales, nacionales o extranjeras;
d) Sus publicaciones no podrán contener avisos publicitarios.
ARTICULO 58. — Promoción de Reclamos. Las asociaciones de consumidores podrán sustanciar los reclamos
de los consumidores de bienes y servicios ante los fabricantes, productores, comerciantes, intermediarios o
prestadores de servicios que correspondan, que se deriven del incumplimiento de la presente ley.
Para promover el reclamo, el consumidor deberá suscribir la petición ante la asociación correspondiente,
adjuntando la documentación e información que obre en su poder, a fin de que la entidad promueva todas
las acciones necesarias para acercar a las partes.
Formalizado el reclamo, la entidad invitará a las partes a las reuniones que considere oportunas, con el
objetivo de intentar una solución al conflicto planteado a través de un acuerdo satisfactorio.
En esta instancia, la función de las asociaciones de consumidores es estrictamente conciliatoria y
extrajudicial, su función se limita a facilitar el acercamiento entre las partes.
La constitución nacional:
En el año 1994 se produce la reforma de la Constitución Nacional que introdujo un nuevo capítulo de
derechos y garantías en los que se incorporó expresamente el derecho de los ciudadanos en su calidad de
consumidores de bienes y servicios, "a la protección de su salud, seguridad e intereses económicos, a una
información adecuada y veraz, a la libertad de elección y a condiciones de trato equitativo y digno".
La Constitución Nacional contempla además que las autoridades deben proveer "a la protección de esos
derechos, a la educación para el consumo, a la defensa de la competencia contra toda forma de distorsión
de los mercados, al control de los monopolios naturales y legales, al de la calidad y eficiencia de los servicios
públicos, y a la constitución de asociaciones de consumidores y usuarios" (art. 42, 2da. parte, C.N.).
La legislación debe establecer "procedimientos eficaces para la prevención y solución de conflictos, y los
marcos regulatorios de los servicios públicos de competencia nacional, previendo la necesaria participación
de las asociaciones de consumidores y usuarios y de las provincias interesadas, en los organismos de
control" (art. 42, ultima parte, C.N.).
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
El derecho del consumo no es una rama autónoma del Derecho, sino una disciplina transversal, con
elementos que se encuadran dentro del Derecho mercantil, del Derecho Civil y otros dentro del Derecho
Administrativo e incluso del Derecho Procesal.
El derecho del consumo cubre varios aspectos fundamentales de las relaciones entre los productores y los
consumidores:
Los contratos de adhesión: prohíbe las cláusulas abusivas que desequilibren la relación
contractual en favor del proveedor de bienes y servicios y trata de asegurar que el
consumidor conozca por anticipado todas las condiciones generales de la contratación que
el empresario pretende utilizar.
Calidad de los bienes y servicios ofrecidos: requisitos mínimos.
Regulación de la publicidad y de las ofertas dirigidas al público.
Establece procedimientos especiales para que los consumidores, las asociaciones y
organismos públicos creados para que puedan defenderse y prohibir ciertas prácticas
abusivas.
Enumera un elenco de infracciones por parte de los empresarios y las correspondientes
sanciones a imponer por las autoridades competentes en materia de consumo.
Concepto: La concesión de servicio público es el contrato por el cual el estado encomienda a una persona
física o jurídica, privada o pública no estatal, la prestación de un servicio publico bajo determinadas
condiciones objetivas, subjetivas, temporales.
Esta persona (concesionario) actúa por su propia cuenta y riesgo. La labor se retribuye con el precio o tarifa
pagado por los usuarios o con subvenciones y garantías otorgadas por el estado, o con ambos medios a la
vez la concesión implica en favor del concesionario una delegación de las facultades respectivas a la
que sustituye o remplaza en la prestación (pero el estado conserva la regulación y control.
Es un contrato por el cual el Estado (Concedente) le delega a una persona física o jurídica (Concesionario) la
prestación de un Servicio Público determinado, por un plazo determinado.
El titular del Servicio Público es siempre el Estado; por eso tiene la potestad de control. Este control lo
realiza mediante los Entes Reguladores.
El Concesionario actúa por su cuenta y riesgo, a cambio de una tarifa abonada por los usuarios, o con
subvenciones otorgadas por el Estado, o con ambos medios a la vez.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Los Usuarios no son parte del contrato de Concesión, pero los efectos del contrato pueden alcanzarlos. Por
eso la legislación les da cada vez más participación, porque el usuario no consume cualquier servicio, sino un
servicio vital. Ej. Art.42 CN agregado en 1994: “los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen
derecho a la protección de la salud, seguridad e intereses económicos, a una información adecuada, a la
libre elección, y a condiciones de trato equitativo. Las autoridades proveerán la protección de esos
derechos, y el control de la calidad y eficacia de los servicios, y la constitución de asociaciones de
consumidores y usuarios”.
Los Usuarios sí son parte en los contratos de adhesión que firmen para obtener el servicio público.
Relaciones:
Concesionario- concedente: relación contractual.
Concesionario- usuario: reglamento-> obligatorio: derecho publico; facultativo: contractual.
Concesionario- personal: contrato privado
Concesionario- terceros: contractuales y extracontractuales
Forma. Duración.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
El contrato de concesión de servicio público se celebra a través una licitación pública. Durante toda la vida
del contrato debe guardarse una triple equivalencia:
Precio: (proporcionalidad)
Interés público (actual)
Inversión durante el termino de la concesión (temporal)
El contrato es siempre “temporario” (es por un plazo determinado). No se puede establecer un criterio fijo;
pero se puede decir que debe ser por un plazo razonable, que permita al concesionario amortizar los
capitales, y obtener una ganancia.
El plazo no puede ser de tal magnitud que represente una enajenación encubierta (ej. Una concesión por 99
años representaría una enajenación encubierta).
Caracteres jurídicos.
Bilateral: hay obligaciones recíprocas: el concesionario se obliga a prestar el servicio, y
eventualmente a entregarle al Estado un % sobre su beneficio; y la Adm. a permitir que el
concesionario perciba de los usuarios el precio respectivo.
Oneroso: es de contenido patrimonial.
Conmutativo: las ventajas y pérdidas están calculadas (no hay alea o riesgo).
Intuito Personae: se otorga a una persona en particular, seleccionada a través de una licitación
pública, por sus especiales cualidades. Por tanto, el contrato no puede ser cedido sin autorización
de la Adm.
Entes reguladores
El control sobre la gestión de los servicios lo realizan diferentes órganos que controlan diferentes
aspectos de la concesión:
Entes Reguladores: creados para cada uno de los servicios (en Argentina rige el criterio de
especialidad; es decir cada Ente controla un Servicio determinado).
Los Entes Reguladores son controlados por el Congreso Nacional a través de: 1) la Auditaría General
de la Nación: organismo de asistencia técnica del Congreso que controla como se realiza la
licitación; y 2) la Comisión Bicameral: organismo compuesto por 6 miembros de cada Cámara con el
objeto de controlar la aplicación de la ley 23.696.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
c) controlar la competencia (controlar que no haya acuerdos para subir precios, o bajar la calidad).
d) sancionar el incumplimiento contractual.
e) puede actuar como 1ra Instancia en la resolución de conflictos entre la empresa y los usuarios. La
Adm. sería 3ro imparcial.
Marienhoff sostiene que: el contratista puede invocar la excepción de incumplimiento contractual cuando
“exista una razonable imposibilidad de cumplir con sus obligaciones” (es decir que no procede la excepción
ante cualquier incumplimiento de la Adm. –porque está en juego el interés público-; sino que tiene que ser
un incumplimiento imposibilite al cocontratante seguir brindando el servicio público).
Cassagne sostiene que: el contratista puede invocar la excepción de incumplimiento contractual “siempre”.
Porque es injusto que el contratante soporte la carga financiera del contrato, “aunque estuviera en
condiciones de hacerlo”, y además agrega que el criterio de la “razonable imposibilidad de cumplimiento”
afecta el principio de igualdad pues sólo podrían llegar a invocarla aquéllos contratistas que cuenten con
menor capacidad patrimonial.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
La CSJN en la causa “Cinplast” reconoce la excepción de incumplimiento siempre que haya una “razonable
imposibilidad de cumplir” con las obligaciones a su cargo.
7-LA POLICIA DE LOS SERVICIOS PÚBLICOS. LOS ENTES DE CONTROL: NATURALEZA JURÍDICA,
ATRIBUCIONES, INTEGRACION. AUDIENCIAS PÚBLICAS.
Entre el concesionario y los usuarios se rijan por el derecho privado. La policía de los Servicios Públicos son
los Entes Reguladores. Estos Entes realizan el control sobre la gestión de los servicios. Son creados para cada
uno de los servicios (en Argentina rige el criterio de especialidad; es decir cada Ente controla un Servicio
determinado).
Los Entes Reguladores son controlados por el Congreso Nacional a través de: 1) la Auditaría General de la
Nación: organismo de asistencia técnica del Congreso que controla como se realiza la licitación; y 2) la
Comisión Bicameral: organismo compuesto por 6 miembros de cada Cámara con el objeto de controlar la
aplicación de la ley 23.696.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Cuando el contrato se celebró con una persona jurídica, la disolución de ella trae aparejada la
finalización del contrato.
f) Rescate: es la decisión unilateral de la Adm. por la cual decide terminar con el contrato por
razones de oportunidad, mérito o conveniencia (interés público), asumiendo directamente la
ejecución del servicio público. La Adm. debe indemnizar al concesionario por el lucro cesante,
porque el derecho concedido se incorporó a su patrimonio y no puede ser privado de él, cuando no
existe incumplimiento de obligaciones, sino con la justa indemnización (art. 17, CN).
Los bienes del Estado, que el concesionario utiliza para la prestación del servicio público, pertenecen al
dominio público.
Los bienes del concesionario que se afecten al servicio público son propiedad privada de él, pero sujetos a
un régimen jurídico especial. Son: Inejecutables (no pueden ser ejecutados forzosamente); Inalienables (no
pueden venderse); e Imprescriptibles (están fuera del comercio).
(Los bienes del Estado son inembargables; los del concesionario son embargables –porque el embargo no
afecta la prestación- pero son inejecutables –porque se interrumpiría el servicio-)
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
UNIDAD 10
Función pública suele designarse tanto el conjunto de personas a disposición del estado que tiene a su cargo
las funciones y servicios públicos como el régimen jurídico al que están sometidos y a la organización que les
encuadra. Lo que caracteriza al empleo público es la naturaleza de la actividad que ejerce: la realización de
funciones esenciales y propias de la administración.
Ley de ética publica: “función publica es toda actividad temporal o permanente, remunerada u honoraria,
realizada por una persona en nombre del estado o al servicio del estado o de sus entidades en cualquiera de
sus niveles jerárquicos.
“Función Pública” es un concepto dinámico; podría decirse que “es toda actividad ejercida por un órgano
para la realización de fin determinado”.
El estado reconoce 3 funciones: Adm., Legislativa, y Judicial, que son las que ejercen los órganos Ejecutivo,
Legislativo, y Judicial.
La función pública se estudia en el derecho Administrativo con relación al funcionario público, y no con
referencia a la institución.
Función Pública (género): es la actividad esencial que realiza el Estado y que es inherente a él. Las realizan
los 3 órganos del Estado, son creadas por la CN, y son indelegables. Ej.: Legislación –dictar leyes-; Justicia –
administrar justicia-; Administración –defensa exterior-.
Es un servicio a toda la comunidad.
Servicios Públicos (especie): es parte de la actividad que realiza la Administración dirigida a satisfacer el
interés público. Los realiza la Adm., son creados por ley, y son delegables. Ej.: servicio de agua, luz, gas.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Personal de carácter político –pte, min, secretario- personas que en virtud de un contrato administrativo
realizan servicios concretos. Personas que realizan prestaciones personales obligatorias.
Carga Pública: es una obligación que tiene todo ciudadano de prestar determinados servicios cuando el
Estado se lo ordene. Es una actividad forzosa de carácter obligatorio, surge de la ley; no requiere del
consentimiento del ciudadano (debe cumplirlo aunque no quiera); no se le paga sueldo (a lo sumo viáticos o
indemnización). Ej.: ser presidente de mesa en los comicios.
Función Pública: es una actividad voluntaria y remunerada dentro de un organismo del Estado. El empleado
debe aceptar el trabajo; hay un contrato laboral con un Régimen Especial –ley 25.164- (no de una ley); se le
paga un sueldo.
Funcionarios, y empleados públicos: son aquellas personas que ejecutan funciones específicas del Estado.
La mayoría de los autores no distingue entre Funcionarios y Empleados. Directamente hablan de “Agentes
Públicos” para englobar a todos.
Las distintas denominaciones (funcionario y empleado) son a los efectos de distinguir diferentes jerarquías.
• El funcionario tiene mayor jerarquía (y por tanto tiene facultades decisorias –declara la voluntad del
Estado-).
• El empleado tiene menor jerarquía (ejecuta las decisiones).
La relación entre el órgano y el agente es de subordinación. El agente debe cumplir las instrucciones que le
imparte el órgano en donde se desempeña.
Boni dice: el Acto del Agente en ejercicio de sus funciones es válido e imputable al órgano.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
A) Algunos dicen que se trata de un contrato, porque se requiere del consentimiento del
administrado, pero unos dicen que es de Derecho Civil, y otros de Derecho Público.
• Teoría contractual de Derecho Civil: sostiene que la relación jurídica entre el funcionario y la Adm. es un
contrato civil.
o Teoría del Mandato: es rechazada porque el mandante puede revocar el mandato en cualquier
momento; y esto no ocurre en la Adm.
o Teoría de la Locación de Servicios: es rechazada porque la Adm. no discute los términos del contrato con
el agente. Los términos están impuestos en el Estatuto.
• Teoría contractual de Derecho Público: sostiene que la relación jurídica entre el funcionario y la Adm. es
un contrato administrativo. Es rechazada porque la Adm. puede modificar en cualquier momento el régimen
de la función pública.
B) Otros dicen que se trata de una situación legal o reglamentaria o estatutaria: sostienen que la
voluntad unilateral de la Adm. es suficiente para dar nacimiento a la relación.
La relación nunca podría ser contractual porque el administrado no puede intervenir para modificar el
contenido del estatuto.
Los funcionarios están sometidos a un régimen jurídico creado unilateralmente por la Adm. que es anterior
al momento de su ingreso a la Adm. Por consiguiente la Adm. puede modificarlo en cualquier momento para
adaptarlo a la satisfacción del interés general.
Es el conjunto orgánico de normas, que regulan los derechos y obligaciones de los funcionarios públicos,
establece disposiciones protectoras del funcionario público (relativas a su estabilidad y permanencia), y
también disposiciones disciplinarias con el objeto de asegurar el correcto ejercicio de las funciones públicas.
En el orden Nacional, el régimen de empleo público está regulado por la Ley 25.164.
En el orden Provincial, el régimen de empleo público está regulado por la Ley 8525.
En el orden Municipal, el régimen de empleo público está regulado por la Ley 9286.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
También en el orden Nacional, Provincial, y Municipal rigen: el régimen de Estabilidad (para quien ingresa
por concurso); el régimen de Contrataciones (para los contratados por tiempo determinado y en planta
transitoria); el régimen de Personal de Gabinete (para quienes asisten a los funcionarios de máxima
jerarquía).
El ingreso se efectúa por designación de la autoridad competente. Esta designación puede realizarse: a) por
nombramiento, b) por elección, c) por sorteo, o d) por contrato.
a) Nombramiento: es la manifestación de una sola voluntad.
Puede presentar distintas modalidades:
• Discrecional: cuando existe libertad en la designación
• Condicionado: cuando la designación se subordina a ciertas formalidades (concurso; acuerdo del senado;
elección entre integrantes de una terna).
Generalmente, el ingreso del personal a la Adm. se hace por concurso. Antes del nombramiento se hace un
concurso de oposición, o antecedentes, o de ambos a la vez. El funcionario que ingresa por concurso tiene
garantizada la estabilidad (difícilmente pueda ser trasladado).
• Reservado: cuando la designación debe hacerse entre determinadas personas que ya han prestado
servicio al Estado (las fuerzas armadas).
b) Elección: es la manifestación de varias voluntades.
c) Sorteo: es ajeno a la voluntad del hombre. Puede estar limitado a las personas elegidas por el cuerpo
colegiado.
La designación es un Acto Administrativo unilateral, perfecto y válido por sí mismo, pero su eficacia necesita
de la aceptación del designado, salvo el caso de que se trate de funciones irrenunciables.
La manifestación de voluntad del particular designado es entonces, imprescindible para que el acto
produzca sus efectos jurídicos. Mientras el interesado no haya aceptado, la administración puede revocar la
designación.
1. Idoneidad: la CN establece que todos los habitantes son iguales ante la ley y admisibles en los
empleos sin otra condición que la idoneidad. La idoneidad comprende un conjunto de requisitos
(ciudadanía, edad, aptitud psicofísica, moralidad, aptitud técnica) de distinta naturaleza, establecidos por la
CN, la ley, o el reglamento.
2. Ciudadanía: el requisito de ciudadanía no está impuesto por la CN (la CN dice que todos los
habitantes son admisibles en los empleos –el término habitante comprende a ciudadanos y extranjeros-).
Sólo se exige la calidad de ciudadano para ser presidente o vicepresidente (nativo o naturalizado), y también
para los miembros del congreso. El poder ejecutivo puede exigir la condición de ciudadano como requisito
para el nombramiento.
3. Edad: hay un límite mínimo (tiene en cuenta la capacidad para el desempeño –21 años en Santa Fe-
), y un límite máximo (busca evitar que lleguen a cargos públicos personas privadas de la fortaleza necesaria
para desempeñar la función –50 años en Santa Fe-).
4. Aptitud Psicofísica: se requiere que el funcionario sea apto para la función a desempeñar.
5. Moralidad: los aspirantes a empleados públicos deben tener una buena conducta civil y moral.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
6. Aptitud Técnica: la aptitud técnica (intelectual, o cultural) debe probarse por el procedimiento del
concurso. El hecho de poseer un título universitario no es prueba suficiente de capacidad.
En el Derecho Argentino las “Ideas Políticas” y el “Sexo” no son requisitos de idoneidad para ser admitido en
la función pública.
Impedimentos:
El que hubiere sufrido condena por hecho doloso, hasta el cumplimiento de la pena privativa de
libertad.
El que hubiere sido condenado por delito en perjuicio de la administración publica.
El que tiene un proceso pendiente que pueda dar lugar a una condena por uno de los 2 delitos
anteriores.
El que este inhabilitado para el ejercicio de cargos públicos.
El exonerado o cesanteado de la Adm. Publica mientras no sea rehabilitado.
El que tenga la edad prevista para jubilarse o gozare de un beneficio previsional.
El infractor de leyes electorales.
El deudor moroso del Fisco Nacional.
Los que hayan incurrido en actos de fuerza contra el orden institucional.
La CN establece que los nombramientos, en algunos casos los puede hacer el Presidente por sí sólo (ej.
ministros; jefe de gabinete de ministros), y en otros casos los hace el Presidente con acuerdo del Senado (ej.
Jueces de la CSJN; embajadores).
El Presidente los hace por sí sólo cuando la CN no dispone de otra forma.
Esta atribución del Ejecutivo puede reglarse por ley, o autolimitarse por reglamento.
La CN establece que el Ejecutivo debe efectuar ciertos nombramientos con acuerdo del Senado (ej. Jueces
de la CSJN; embajadores). Para estos casos es necesario que concurran 2 voluntades. Ninguna de ellas puede
por sí sola producir efectos jurídicos.
Habrá dos actos jurídicos: uno emana del presidente, otro del órgano colegiado más el interesado que preste
su asentimiento y ocupe el cargo, son 3 manifestaciones de voluntad.
Si el Senado estuviera en receso, la CN autoriza al Presidente a realizar los nombramientos en comisión.
Estos nombramientos tienen carácter precario, es decir que, si no son ratificados por el Senado en el
período de sesiones siguiente, expiran al finalizar el período de sesiones.
NOMBRAMIENTOS A PRUEBA.
En algunos casos el nombramiento se realiza por un período de prueba (de 1 año), vencido el cual la Adm.
puede:
• Confirmar al funcionario: si advierte que llena los requisitos legales necesarios.
• Revocar la designación: si no llena los requisitos.
La razón del período de prueba radica en la necesidad de comprobar si el funcionario posee la idoneidad
indispensable para el ejercicio de las funciones que tendrá a cargo.
Durante ese período el funcionario tiene todos los deberes correspondientes a su cargo.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
REINCORPORACIÓN Y READMISIÓN.
b) Cuando se separa al funcionario por una medida disciplinaria, que luego se revoca por ser ilegítima
(debe percibir el sueldo por el tiempo que duró la cesantía);
Readmisión: es un nuevo nombramiento que requiere las mismas condiciones de idoneidad. Cuando el
agente legítimamente desvinculado de la Adm. es admitido nuevamente. Ej. Cuando el agente renuncia, y
luego vuelve, y la Adm. lo readmite.
LEALTAD.
Es el deber que tiene el funcionario de respetar la Constitución y las leyes; actuar en colaboración y respeto
hacia el público y con el personal; y tener una conducta decorosa (tanto en el empleo como en la vida
privada).
Es el deber principal (todos los demás le son conexos).
Debe cumplir y hacer cumplir la CN y las leyes; negarse a recibir beneficios personales indebidos, vinculado
con la realización u omisión de un acto inherente a sus funciones. Aun cuando presten juramento.
RESIDENCIA.
Es el deber que tiene el funcionario de residir en el lugar donde presta servicios.
El agente puede residir donde el lo decida libremente con tal de que no obstaculice al cumplimiento de sus
funciones, o en cuando una norma no le exige residir en el lugar donde esta la repartición o prestación de
servicios.
Es el deber de obediencia que tiene el funcionario inferior respecto de las directivas del superior. El superior
imparte órdenes a su inmediato inferior; y el inferior debe respetar y obedecer las órdenes de su superior.
Es el deber que tiene el inferior de cumplir las órdenes del superior jerárquico competente, siempre que
sean legales; reúnan las formalidades del caso (que no tengan vicios graves); y tengan por objeto la
realización de actos que correspondan a la función del agente.
El deber de obediencia reconoce límites, que por excepción habilitan a desobedecer, o a no cumplir la orden
que se considera ilegítima.
El funcionario tiene la obligación de revisar la orden (controlar la legitimidad –si emana de autoridad
competente-); de no acatarla en caso que tenga un vicio grave (vicio manifiesto); y de denunciar la orden.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
El CP en el Art.34 inc. 5 establece que no es punible “el que obrare en virtud de la obediencia debida”. Pero
esa obediencia no puede ser ciega, total e ilimitada.
La obediencia es debida cuando el inferior obra en virtud de una orden emanada de autoridad jerárquica
(inmediato superior) y competente; siempre que la orden revista las formalidades legales; y cuya ilegalidad
no aparezca manifiesta.
LA OBJECION DE CONCIENCIA.
DEDICACIÓN. LA INCOMPATIBILIDAD.
Es el deber que tiene el funcionario de dedicarse plenamente a la función que realiza con eficiencia, eficacia
y rendimiento laboral. Tiene el deber de concurrir como testigo cuando se los llame y conservar los bienes del
estado y de terceros que se pongan en su custodia.
El funcionario público no puede realizar 2 o más cargos públicos salvo excepciones legales expresas;
tampoco puede realizar actividades que por su índole sean incompatibles con el cargo público (ej. ser
inspector de la DGI, y abogado del evasor) (absolutas: importan una prohibición de carácter general,
relativas:….. , expresas: en ley, CN)
El funcionario debe declarar las actividades (comerciales o profesionales) que realiza, a fin de determinar si
existen o no incompatibilidades con la función pública que cumple. (evitar abusos, disponer con el servicio
de los agentes, mayor eficacia técnica)
Las incompatibilidades pueden provenir de la ley (ej. No se puede ser juez y ejercer como abogado), o de la
lógica (ej. No se puede ser juez y docente en los horarios judiciales).
FIDELIDAD Y DISCRECIÓN.
Deber de reserva y guardar secretos. Es requisito para el fiel desempeño del cargo y hace a la lealtad para
con el estado.
Es el deber de guardar secreto que tiene el funcionario respecto de los hechos e informaciones a que tenga
acceso. Debe ser reservado y discreto; no debe ventilar aquellas cosas que suceden o se dicen en la
Administración
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Es el deber que tiene el funcionario de observar una conducta integra y honorable, tanto en la función
pública como en el ámbito privado. Debe mantener el honor y las buenas costumbres. La actitudes del
funcionario, por su publicidad puede influir en el prestigio de la función pública.
Es el deber que tiene el funcionario de denunciar, ante su superior, toda acción u omisión o procedimiento
que pudiera perjudicar al Estado (ya sea que configure un delito, o sólo una aplicación deficiente de los
recursos públicos). Si el superior se hallare implicado, podrá informarlo directamente a la Sindicatura
General de la Nación; o a la Auditoria General de la Nación; o a la Fiscalía Nacional de investigaciones Adm.;
o a la Oficina Anticorrupción.
PRESTACIÓN DE FIANZAS.
Es el deber que tiene el funcionario que maneja fondos públicos, de constituir una garantía económica a
favor del Estado. Es una medida precautoria de carácter fiscal.
Se trata de una medida de protección que procura resguardar patrimonialmente al Estado.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
BOLILLA 11
Si el funcionario deja de cumplir sus deberes puede afectar la regularidad del servicio y los intereses
generales. Es necesario evitar que esa circunstancia se produzca y, en caso de que se produzca, es necesario
penarla por medio de las sanciones disciplinarias.
El régimen disciplinario de los funcionarios se compone de: 1) las faltas que lo motivan, 2) las sanciones que
corresponden, y 3) el procedimiento para aplicar tales sanciones.
La infracción disciplinaria es atípica (comprende hechos que en algunas legislaciones no están especificados
y en otras sí –en Santa Fe, las faltas, y sus correspondientes sanciones, están taxativamente especificadas-).
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
El mantenimiento de la disciplina corresponde al órgano que ejerce el poder disciplinario, que puede en
algún caso ser el superior jerárquico, quienes velan por la observancia de los deberes de los funcionarios
inferiores y lo castigan de acuerdo a un procedimiento administrativo.
La reglamentación establece cuales son los órganos competentes para cada caso particular.
La Falta disciplinaria: Es toda acción u omisión del funcionario, dolosa o culposa, que viole los deberes
funcionales. El órgano Adm. debe apreciar discrecionalmente la gravedad de la falta y decidir si inicia o no el
procedimiento Administrativo.
Para que el órgano Adm. pueda sancionar a un funcionario es necesario que éste haya incurrido en una falta
concreta; y sea culpable.
La falta no se presume, debe ser probada. La prueba de la falta está a cargo de la Adm.
La falta de un funcionario, cometida fuera del ejercicio de sus funciones, pero que pueda traer un perjuicio a
las funciones, puede dar lugar a la iniciación del procedimiento.
La falta o infracción disciplinaria consiste en un hecho, es decir, tiene que exteriorizarse en una acción o en
una omisión del funcionario con respecto a su conducta. El acto del funcionario debe ser voluntario.
Es todo acto u omisión del funcionario, intencional o culposo, que viole los deberes funcionales. Para que el
órgano administrativo pueda perseguir a un funcionario, es necesario que se halle incurrido en una falta
concreta. La insuficiencia profesional, la ineptitud física, incapacidad legal, no son faltas disciplinarias. La
falta debe estar establecida objetivamente y corresponde al órgano competente hacer la prueba de la
misma, apreciara discrecionalmente la gravedad de la falta y decidirá si se inicia o no el procedimiento
disciplinario.
La prueba de la falta debe estar a cargo de la administración. La falta cometida por un funcionario fuera del
ejercicio de las funciones pero que pueda traer un perjuicio a estas puede dar lugar a la iniciación del
procedimiento.
El poder disciplinario se ejerce sobre todos los funcionarios administrativos, la calidad de funcionario es
indispensable.
La falta o infracción disciplinaria consiste en un hecho, es decir, tiene que exteriorizarse en una acción o en
una omisión del funcionario con respecto a su conducta. El acto del funcionario debe ser voluntario. E
siempre punible la mera culpa.
La sanción disciplinaria:
Es un castigo a la vez moral y material que resulta en el orden profesional y debe aplicarse a los funcionarios
en servicio. No puede haber sanciones sin texto, las sanciones son exclusivamente las previstas por el
estatuto.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
La sanción no puede ser establecida con efecto retroactivo o sea que se aplicara desde el día que haya sido
dictada. La sanción debe estar fijada por la ley y el superior jerárquico no puede crear por si mismo sanciones
disciplinarias. Debe distinguirse la sanción disciplinaria de la suspensión preventiva. La suspensión no es una
sanción disciplinaria sino que simplemente una medida administrativa destinada a evitar las consecuencias.
Clasificación:
• Apercibimiento: es una sanción moral (una llamada de atención) que hace el superior al inferior, por una
falta menor. Ej. Llegar tarde.
• Suspensión sin goce de sueldo: es una sanción pecuniaria. Se puede imponer hasta 30 días al año (no es
una cesantía). Ej. Incumplimiento reiterado del horario establecido.
• Postergación en el Ascenso y Retrogradación: son sanciones sobre la carrera del agente.
• Cesantía y Exoneración: son sanciones que implican pérdida del cargo –extinción-.
La cesantía es menos grave (puede pedirse la rehabilitación a los 2 años). Ej. Abandona sus funciones sin
causa por 10 días.
La exoneración es más grave (puede considerarse la rehabilitación a los 4 años). La exoneración conllevará
necesariamente la baja en todos los cargos públicos que ejerciere el agente sancionado. Ej. Perjudica
materialmente a la Adm.2
Incurre en responsabilidad penal el funcionario que en el ejercicio de sus funciones realiza acciones u
omisiones que constituyen delito tipificado y penado por las leyes.
• La represión Penal está tipificada, definida caso por caso en el Cód. Penal, y se funda en el dolo. Ej.
El funcionario público que, por sí o por persona interpuesta, recibiere dinero o cualquier otra dádiva.
RESPONSABILIDAD CIVIL.
Incurre en responsabilidad civil el funcionario que en el ejercicio de sus funciones realiza acciones u
omisiones que ocasionan un daño patrimonial.
• Si el funcionario causa un daño por el cumplimiento irregular de sus funciones, responde el Estado
por la Teoría del Órgano –responsabilidad Directa- (los funcionarios públicos son integrantes del órgano –no
mandatarios-). Se aplica el art.1112 del C. Civil: “Los hechos y las omisiones de los funcionarios públicos en el
ejercicio de sus funciones, por no cumplir sino de una manera irregular las obligaciones legales que les están
impuestas, son comprendidos en las disposiciones de este título” (Título IX: de las obligaciones que nacen de
los hechos ilícitos que no son delitos).
• Si el funcionario causa un daño que no tiene que ver con la prestación del servicio, responde el
funcionario. Se aplica el art.1109 del C. Civil: “Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia
ocasiona un daño a otro, está obligado a la reparación del perjuicio”.
2
Ley 25164.
118
Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
El sumario: aquí se han de reunir los elementos de prueba de los hechos imputables al funcionario
acusado. Se realiza por vía administrativa y es posible que durante el mismo se suspenda
preventivamente al imputado para mayor facilidad en realización del mismo.
En algunos casos puede prescindirse del sumario y la persona será sancionada sin otra formalidad
que la comunicación por escrito con la indicación de las causas determinantes de la medida.
En algunos casos, puede prescindirse del sumario (la aplicación de apercibimiento y suspensión hasta 5 días
no requiere la instrucción del sumario). En los supuestos en que se requiera la formación de sumario, la
persona será sancionada sin otra formalidad que la comunicación por escrito con la indicación de las causas
determinadas de la medida.
Notificación y defensa del imputado: Consiste en poner en conocimiento del funcionario implicado
las faltas que se le atribuyen a efectos de que se defienda produciendo las pruebas que hagan a su
derecho. Puede hacerse asistir por un letrado. Interviene, también, una ‘junta de disciplina’, que es
un cuerpo consultivo que tiene que proponer la sanción.
.En el procedimiento debe respetarse el principio de imparcialidad y la comunicación del sumario debe ser
integral para que el funcionario imputado formulado las alegaciones que juzgue convenientes. Las provincias
podrán tener un procedimiento disciplinario distinto del de la Nación, e incluso las comunas, en virtud de la
delegación provincial.
El sumario será secreto hasta que el sumariante de por terminada la prueba del cargo. En este estado se
dará vista al inculpado para que efectúe el descargo y los medios que crea oportunos para su defensa. Podrá
hacerse asistir por un letrado. La omisión de la vista anula la sanción.
Una cierta garantía del funcionario en el procedimiento consiste en la intervención de un cuerpo consultivo
que es la junta de disciplina, llamada también por algunos consejos de disciplina que tiene que proponer la
sanción.
La suspensión del agente inculpado constituye el primer acto del procedimiento Es una medida
administrativa destinada a evitar las consecuencias desagradables de mantener en actividad a un
funcionario sobre el cual pesa una sospecha (la suspensión no es una sanción disciplinaria).
Frecuentemente, la suspensión del agente inculpado (o el traslado dentro de su zona) constituye el primer
acto del procedimiento. Es procedente en los siguientes supuestos:
• Cuando la gravedad del hecho cometido lo exija, por razones de moral administrativa.
• Cuando el hecho pueda configurar un delito.
• Cuando se le ha dictado prisión preventiva.
• Cuando el alejamiento sea necesario para el esclarecimiento de los hechos o su permanencia sea
incompatible con el estudio de autos.
La suspensión no podrá durar más de 3 meses desde la fecha de iniciación del sumario. Si concluido el
sumario, el empleado que fue suspendido preventivamente no es sancionado, o se le aplica una sanción que
no implica pérdida de haberes, tendrá derecho a que le abonen los salarios caídos durante el tiempo que
duró la medida suspensiva.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
TRIBUNAL DE HONOR
En algunas ocasiones el incumplimiento de deberes puede dar lugar al enjuiciamiento por los tribunales de
honor. Esto puede ocurrir cuando se comenten actos deshonrosos que determinen que son indignos de
seguir desempeñando sus funciones. El interesado debe ser oído y el tribunal de honor puede pronunciarse
sea por la absolución o por la separación del servicio.
Los derechos de los funcionarios pueden tener sus fuentes en la Constitución, las leyes, o los Reglamentos.
Según su origen tendrá diferente estabilidad y la discrecionalidad administrativa será más o menos
restringida.
La doctrina distingue 3 categorías:
a) Derechos cuyo contenido no es exclusivamente económico (estabilidad, carrera, licencia, asociación,
huelga y libertad de opinión).
b) Derechos de contenido económico, simultáneos a la realización del servicio (derecho al sueldo,
complemento del sueldo, y otras remuneraciones).
c) Derechos de contenido económico, posteriores a la realización del servicio (jubilación, pensión).
Estabilidad:
Reunidas ciertas condiciones, el ordenamiento positivo establece la inmovilidad del funcionario, por lo que
la pérdida de estabilidad solamente se producirá en los supuestos que el ordenamiento jurídico se ha
previsto.
La doctrina distingue entre la inamovilidad absoluta y relativa. En la absoluta se reconoce al funcionario no
solo el derecho al cargo sino también a desempeñarlo en determinado lugar. En la relativa se extiendo solo
el derecho al desempeño del cargo, pero no al lugar en que se desempeña.
A los efectos de la inamovilidad, se puede clasificar las funciones públicas en:
Efectivas: dependen de elección popular, tienen término fijo de duración.
De confianza: las de los miembros del gabinete, que deben tener la confianza del jefe de Estado. Son cargos
precarios.
Administrativas: las que desempeñan normalmente los funcionarios públicos.
En realidad, la inamovilidad no tiene el objeto de otorgar beneficios al funcionario, aunque de cierto modo
lo haga. Sino que existen razones de interés público que la han impuesto, como asegurar la independencia y
la imparcialidad de los funcionarios, garantizando el funcionamiento del servicio y favoreciendo el principio
de esta especialización en el bien del servicio que se presta.
El derecho de inamovilidad dura mientras dure la idoneidad física, intelectual, moral y jurídica del
funcionario público.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Para obtener la estabilidad del empleo deben haberse cumplido los objetivos por un periodo de prueba de
un año. No goza de estabilidad el personal durante el periodo de prueba, ni el interino o suplente. El despido
arbitrario del empleado público es nulo y aquel tiene derecho a interponer recurso administrativo contra esa
medida para ser reincorporado en el mismo nivel y grado de la carrera alcanzado.
Es el derecho del funcionario a la continuidad en el cargo del que no puede, en principio, ser separado.
La estabilidad se adquiere: 1) Cuando se acrediten condiciones de idoneidad –capacidad y desempeño- por 1
año; y 2) La autoridad competente ratifique la designación.
La estabilidad del funcionario no es absoluta (se lo puede despedir cuando haya justa causa fundada en ley –
los supuestos deben ser previstos en el ordenamiento jurídico-).
Los supuestos previstos son: 1) Muerte; 2) el mal desempeño; 3) jubilación; y en la década del 90, bajo la
noción de reforma del estado –para hacerlo mas eficiente-, surgieron: 4) retiro obligatorio; y 5) pase a
disponibilidad.
No goza de estabilidad el funcionario durante el periodo de prueba, ni el personal transitorio, ni el interino.
El despido arbitrario del funcionario es nulo, y tiene derecho a interponer recurso Adm. Contra esa medida
para ser reincorporado en el mismo nivel y grado, que ocupaba.
La inamovilidad no tiene el objeto de otorgar beneficios al funcionario (aunque de cierto modo lo haga), sino
que existen razones de interés publico, como asegurar la independencia y la imparcialidad de los
funcionarios.
Carrera:
Todos los funcionarios están en igualdad de oportunidades para desarrollar la carrera y ascender
jerárquicamente. La Adm. Establece los requisitos y condiciones (títulos, capacitación, etc.).
El Estado tiene interés en el descanso de sus funcionarios para que, una vez restauradas las energías, puede
dedicarse nuevamente con mayor rendimiento a sus funciones. Por lo que se impone el descanso en
beneficio del funcionario y del estado.
Hay que distinguir dos modalidades de descanso: las ferias (vacaciones) y la licencia. Las ferias son los
periodos de descanso que el estado asegura todos los años y en determinadas épocas. Se caracteriza porque
el funcionario no la solicita sino que la establece directamente el Estado para todos aquellos afectados a la
misma actividad. Las vacaciones son obligatorias, con ello se procura mantener la salud en forma integral del
agente. La licencia, en cambio hay que solicitarla. El funcionario solicita su licencia y el Estado tiene la
facultad de otorgársela, manteniendo la remuneración. Al contrario de las ferias que son generales a todos
los funcionarios, y en época fija, las licencias tienen carácter de excepción. Se otorgan intuito personae, a
requerimiento del funcionario en cualquier época del año y siempre que las causas estén encuadradas
dentro de textos legales. En algunos casos la licencia constituye un derecho del funcionario, ej. Por
maternidad o por razones de enfermedad certificada.
Ordinaria: concedida de acuerdo con su solicitud, después de cierto tiempo de servicio conforme a las
disposiciones legales, y con el objeto de descanso.
121
Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
La licencia es esencialmente revocable, salvo supuesto de licencia por enfermedad o impedimento, en cuyo
caso es físicamente imposible al funcionario volver al cargo.
Este derecho tiene una data antigua. Es en su origen puramente amistosa o corporativa.
La huelga es una paralización temporal de las actividades que se han comprometido a desarrollar los
funcionarios. Cuando presten servicios públicos deben garantizar una guardia mínima que asegurar la
continuidad del servicio.
Son derechos exclusivamente económicos, simultáneos con la prestación del servicio. Se entiende por
sueldo, toda remuneración permanente y periódica que, con cargo al presupuesto y por doceavas partes,
devenga el funcionario por los servicios prestados, en el cargo público de que está investido.
Es regla general que todo funcionario debe ser remunerado, siendo excepcional el servicio gratuito. La
remuneración debe ser justa y proporcionada.
Se clasifica en eventual y adquirido. El eventual, es aquel que tiene derecho a devengar el funcionario por
haber sido fijado o estar dotado el cargo que desempeña con dicha remuneración. El adquirido, es aquel que
tiene derecho a percibir el funcionario por haberlo devengado prestado el servicio durante un periodo
determinado por las disposiciones en vigor para que le sea pagado por mes o por quincena
.
El sueldo no puede ser suprimido ni disminuido. La CSJN expreso que “la reducción salarial, producto de la
emergencia, no puede modificar la relación de empleo público hasta desvirtuarla en su significación
económica… pero no media lesión del art. 17 C.N. cuando por razones de interés público, los montos de las
remuneraciones de los agentes estatales son disminuidos para el futuro sin ocasionar una alteración
sustancial en el contrato de empleo público… “(ser disminuido hasta un 30%, y esto no violaría la garantía de
art.17 CN –no serían confiscatorios-).
Además del sueldo o asignación básica, el agente público percibe asignaciones complementarias como:
viáticos, subsidio familiar, antigüedad, etc.
La jubilación: para esta, el funcionario deberá haber prestado un cierto número de años de servicio y tener
una determinada edad (ambos requisitos determinados por ley).
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
La Pensión: en el caso de fallecimiento del funcionario, y en razón de los servicio prestados, se abonarán
pensiones a las viudas y a los huérfanos en las condiciones que establezca el derecho positivo.
Es un derecho que la ley acuerda a determinados deudos del agente público, con derecho a jubilación o en
estado jubilado. Esta ventaja económica consiste en el pago a esos deudos de una suma de dinero en forma
periódica y durante el tiempo que fije la ley, y no de la voluntad del causante.
Pensiones graciables: cantidad de dinero que mensualmente el Estado u otra entidad pública concede a una
persona o a sus derechos habientes en virtud de meritos reales, servicios calificados, influencias positivas.
No necesariamente se retribuye algo, pueden remediar una necesidad o prodigar un favor.
Retiro voluntario:
Con el objeto de lograr la racionalización, como medida tendiente al ajuste y austeridad en el gasto público,
se dispuso la reducción del personal de la Administración Pública. Esta medida se profundizo a través del
‘retiro voluntario’. Por decreto se establecieron los procedimientos y criterios básicos a seguir para aplicar
los sistemas de retiro voluntario.
Es cuando concluye la relación laboral entre el funcionario y la Adm. Es una cesación definitiva. El
funcionario no puede volver al cargo sin un nuevo nombramiento.
Todo funcionario puede ser privado del cargo que desempeña cuando lo demande el interés público. Por
eso, la cesación esta sometida a un procedimiento especial para evitar que se remueva al funcionario con
intenciones ajenas al interés publico. El funcionario puede recurrir a las vías procedentes para la defensa de
su derecho al ejercicio del cargo.
Se hace referencia aquí a la cesación definitiva. El funcionario no podrá volver al cargo que desempeña sin
un nuevo nombramiento.
La cesación definitiva puede producirse:
Por un hecho: ej., muerte del funcionario, expiración del término legal para el ejercicio de la función, haber
llegado al límite de la edad legal.
Por un acto del propio funcionario: ej., dimisión o renuncia, jubilación voluntaria, incompatibilidad por
haber aceptado otro cargo, etc.
Por acto de otro funcionario u organismo competente: ej., cesantía o exoneración como pena disciplinaria,
condena criminal con inhabilitación absoluta o relativa, etc.
Renuncia:
La renuncia es un acto unilateral y expreso del funcionario, mediante el cual manifiesta su voluntad de dejar
el cargo que ocupa. Debe presentarse por escrito. Pero para que se perfeccione el acto, debe estar aceptada
por la Administración. Recién ahí, surtirá efectos.
La renuncia se considera aceptada luego de 30 días de presentada; sin embargo el Estado puede dejar en
suspenso la aceptación por 180 días. El funcionario puede retirar su renuncia antes de q sea aceptada.
También puede extinguirse por razones de salud que lo imposibiliten para la función, después de haber
agotado los beneficios que le corresponden.
Extinción del ente público. Puede ocurrir que las legislaturas provinciales modifiquen los límites territoriales
de los municipios, fusionen dos o más municipios en uno solo o se dividen en dos o más. En estos dos
últimos supuestos, si la ley no hay previsto la situación de los agentes públicos de los municipios
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
extinguidos, cesara la relación funcional y para que el funcionario vuelva a la actividad, necesitara un nuevo
pronunciamiento.
Supresión del cargo Es la facultad conferida por la C.N. al legislador, de crear y suprimir empleos. Puede
hacerlo cuando lo juzgue conveniente, por motivos económicos, cuando considere innecesario el cargo
público para el funcionamiento de los servicios públicos.
Los organismos suprimidos y los cargos eliminados no podrán ser creados nuevamente por un plazo de 2
años desde su supresión.
Inhabilitación Como consecuencia de una sentencia, el juez puede imponer como pena una inhabilitación
para el ejercicio de cargos públicos, que puede ser perpetua o temporaria, absoluta (cualquier cargo
público) o especial (un determinado cargo), autónoma o accesoria.
El funcionario público no puede realizar 2 o más cargos públicos salvo excepciones legales expresas;
tampoco puede realizar actividades que por su índole sean incompatibles con el cargo público (ej. ser
inspector de la DGI, y abogado del evasor).
Se trata de una declaración unilateral de voluntad de la administración pública mediante la cual da por
terminada la relación funcional e impone esa sanción administrativa al funcionario en merito de su
comportamiento en el ejercicio del cargo público.
La cesantía en el campo del derecho administrativo equivale al despido en el campo del derecho privado.
Vencimiento el término En algunas oportunidades se establece el término legal para el ejercicio del cargo.
Ej., en la Universidad el cargo de decano tiene un término de duración de sus funciones. Vencido el término
es lógico que se extinga la relación funcional, salvo que una disposición legal expresa que obligue al
funcionario a continuar en el cargo hasta que se provea un sustituto. Los plazos tienen que ser fijados
expresamente.
• El Golpe de Estado implica un mero desplazamiento de quienes ocupan el poder pero sin afectar la
vigencia de normas constitucionales. En este caso, las nuevas autoridades se limitan a suspender
transitoriamente el funcionamiento de algunos órganos del Estado (ej. el Legislativo y se hacen cargo de las
funciones que le competen al mismo) una vez cumplidos los objetivos fijados por el golpe del estado se
convoca a elecciones generales y se transfiere el mando a las autoridades constitucionalmente elegidas.
Por tanto podría haber 3 tipos de Poder Ejecutivo: 1) PE de Iure; 2) PE Revolucionario; y 3) PE de Facto.
De iure significa de derecho, es decir, con investidura regular, o con las formalidades legales exigidas. El
funcionario de iure deberá tener tres elementos o razones, para tener tal investidura: razón de existencia,
razón de legalidad y razón de legitimidad.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
De facto, significa de hecho, sin las formalidades, es aquel que no siendo de iure está en posesión y ejercicio
de una función pública. La investidura irregular puede serlo desde el origen (nombramiento o elección
irregular) o puede referirse al supuesto de una investidura que ha cesado (por revocación, renuncia,
incompatibilidad).
El incompetente es aquel que teniendo investidura regular dicta un acto en violación de sus atribuciones o
que dicta un acto que es competencia de un 3ro. La situación es distinta al funcionario de facto, pues en
estos entran en juego la irregularidad en el cumplimiento de las normas que rigen el ingreso y la
permanencia al cargo, mientras que en el funcionario incompetente entra en acción el debido ejercicio de
sus atribuciones pero no se discute su investidura.
El usurpador es aquella persona que ejerce funciones de un cargo público sin ningún título para ello, ni
regular, ni irregular. Se diferencia del funcionario de iure en que éste tiene un titulo regular, y del de facto
que tiene uno irregular.
El usurpador no tiene ninguno.se inmiscuye en un cargo vacante y excluye a personas capaces. Se asemeja al
funcionario de facto en la irregularidad del ingreso y la permanencia en el cargo.
Código penal: usurpación propiamente dicha, continuación arbitraria de la función, ejercicio de la función
sin competencia.
3 – Debe ejecutar su función bajo apariencia de titulo o de autoridad: requisito que lo distingue del
funcionario usurpador.
Los actos de los funcionarios de facto pueden tener la misma eficacia jurídica que si hubieran sido llevados a
cabo por funcionarios regulares. Para ello hay que tener en cuenta 2 cosas: el interés de los particulares
usuarios del servicio, y el interés del propio servicio público para el normal funcionamiento.
Por esto, los actos de los funcionarios de facto, realizados dentro de los límites de la autoridad oficial que
pretende tener y, en el interés públicos o de terceros, no para su propio beneficio, son considerados, en
general, tan validos y obligatorios como si hubieran sido realizados por funcionarios de iure.
En principio, el funcionario de facto no tiene ningún derecho personal. Los únicos derechos que tiene son en
función del interés público, por ello no tendría derecho a exigir el pago de los sueldos y las accesorias, ya
que tiene titulo irregular no crea derechos en su beneficio particular. En este supuesto, el interés público
que ha servido de base a la validez de sus actos ya no interviene. Puede ocurrir que como consecuencia del
ejercicio a su cargo, se haya enriquecido el patrimonio administrativo como resultado de la gestión.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Al igual que el funcionario de iure, el de facto puede violar los deberes a su cargo y por ello está sujeto a
responsabilidad que puede ser civil, penal y disciplinaria. Este no podrá argüir, para eludir su
responsabilidad, los vicios que adolece su designación. Es responsable por comisión u omisión.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Unidad 12
El poder de policía es parte de la función legislativa cuyo objeto es limitar y regular (dentro de los límites
constitucionales y a través de leyes) derechos individuales reconocidos en la Constitución Nacional para
proteger el interés general o social. A través del poder de policía el Estado verifica que los administrados
cumplan sus deberes, reglamentando derechos pero sin alterarlos. El poder de policía surge de diferentes
normas generales y abstractas (son las dictadas por el P.L.); reglamentos delegados, dictados por el P.E
(reglamenta los pormenores de las leyes dictadas por el P.L.); reglamentos de necesidad y urgencia (aunque
algunos autores lo consideran inconstitucional, el P.E. puede limitar derechos dictando estos decretos).
Policía: es parte de la función administrativa, su objeto es ejecutar las leyes dictadas a través del poder de
policía. Se manifiesta por normas particulares (actos administrativos) que individualizan la norma jurídica
general o abstracta. Afectan en general a los derechos de libertad y a la propiedad.
A – La policía en el Estado-Ciudad: la teoría del Estado-Ciudad griego y de las civitas romanas han
considerado el poder y la sociedad como mutuamente trabada y articulada. El uso de la palabra policía no
ofrecía entonces una precisión técnica, se entendía por policía y política la suma de toda la actividad estatal.
B – La policía en el Estado Patrimonial. Época Feudal: el pueblo buscaba protección contra los peligros de
ejércitos mercenarios y ello hizo nacer la relación política, típicamente feudal, de “señor-vasallo”. El príncipe
tenía entonces potestades, una de ellas era levantar tributos, y comienza a tomar incremento la llamada ius
policei. La policía en este periodo indica el buen orden de la sociedad civil que debe presidir la autoridad del
Estado, en contraposición con el buen orden moral o religioso que quedaba a cargo de la autoridad
eclesiástica.
C – La Policía en el Estado de la época moderna: en este periodo, policía y actividad estatal son conceptos
idénticos. Se incluye la administración, la legislación y la jurisdicción.
Se otorgo al Estado la posibilidad de hacer valer su poder sobre todas las actividades individuales de los
habitantes. El Estado de policía se confundió con el Estado absoluto. Este concepto de policía sufrió una
evolución durante este periodo, coronándose la separación entre justicia y administración como 2 esferas
independientes, la primera sometida al derecho escrito y la segunda quedo en manos del príncipe.
D – La Policía del Estado Liberal: en esta época, se aminora notablemente la intervención absoluta del
Estado y se acoge una amplia política de fomento de la iniciativa individual. El Estado cuida de no intervenir
en la esfera privada. Por consiguiente, la policía es una actividad autorizada por ley que limita los derechos
de los particulares, en cuanto el ejercicio de ellos perturba o puede perturbar el orden social. Pierde
entonces la policía el carácter discrecional que la caracterizaba. Se despoja a la policía de toda conexión con
las funciones legislativa y judicial y se definen sus medios de actuación y el empleo de la coacción como
característica esencial.
E – La Policía en el Estado de Administración. El Estado Social de Derecho: desde un punto de vista jurídico
puede concentrarse en:
Crecimiento inusitado de la reglamentación e inconsecuencia, una tendencia acentuada hacia el desarrollo
del derecho público;
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
La actividad policial se realiza siempre a través de actos administrativos que limitan la actividad individual y
acentúan su faz ejecutoria bajo ‘coacción’. Se puede decir que la policía administrativa es una actividad
administrativa de limitación, por medio del cual se controla el ejercicio de los derechos individuales de
propiedad y libertad, a los efectos de adecuarlos a las exigencias de interés general. La policía es una parte
de la acidad administrativa que encuentra su fundamento en una disposición normativa que le sirve de base:
1-Una actividad administrativa; 2-de limitación sobre los derechos reconocidos, 3-para gestionar el bien
común y el bien general; sobre los derechos de propiedad y libertad
El poder de policía consiste en una potestad legislativa reguladora de los derechos reconocidos por la CN. La
CN no habla expresamente del poder de policía, pero surge implícitamente del juego de 3 artículos (Art. 14;
19; y 20).
El Art. 19 establece que nadie obligado a hacer lo que la ley no manda, ni privado de lo que ella no prohíbe (o
sea que el estado solo puede limitar por medio de las leyes.).
El Art. 28 establece que el Estado puede reglamentar (limitar) los derechos reconocidos por la CN, pero esa
reglamentación no puede alterar su esencia (la limitación debe ser razonable).
La crisis de la policía es una crisis evidentemente conceptual, no es una crisis institucional. Lo que está en
crisis es su extensión.
La noción de policía se basaba en el Estado Liberal (Arg. Con la Const. De 1953) en la idea de un conjunto de
medidas administrativas que imponían limitaciones a las libertades individuales con el objeto de asegurar el
orden público. En realidad, el orden publico que la policía estaba encargada de mantener llevaba consigo 3
elementos: seguridad, salubridad y moralidad. Se ha criticado esta noción diciendo que en la actualidad la
policía tiene una misión más amplia, ya que debe asegurar la tranquilidad pública, la estética publica, el
decoro público, la seguridad social y la economía pública. Además, la actividad de policía es, en principio,
limitación y control de los administrados.
Por otra parte, la policía en la actualidad, no solamente es prohibitiva sino que trae, en algunos casos,
obligaciones de hacer, ej. la obligación de vacunarse, etc. Por ello no es que la idea de policía se esté
quedando sin contenido sino que está cambiando, y puede decirse que la función de policía o potestad
legislativa tiene por objeto, hoy en día, promover el bienestar general.
EVOLUCION.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
I- Poder de policía Restringido: en la Argentina de 1853 la CN era de corte liberal. El Estado era poco
intervencionista en la regulación de los derechos. El Estado podía limitar o reglamentar los derechos de los
particulares por cuestiones de: Seguridad pública; Salubridad pública; y Moralidad pública (criterio
imperante en la jurisprudencia desde 1869 a 1922).
• Fallo PLAZA DE TOROS: un ciudadano quiso abrir una corrida de Toros en la provincia de Bs. As. La
provincia dicta una ley prohibiendo la corrida por razones de moralidad. El ciudadano fue a la Corte y dijo
que la ley era inconstitucional porque afectaba su derecho a ejercer industria lícita. La CSJN dijo que el
Estado puede limitar el ejercicio de ciertas actividades por razones de Moralidad pública.
• Fallo LOS SALADERISTAS: los saladeros tiraban sus desperdicios al río La Matanza. La provincia dicta
una ley de salud pública que imponía requisitos para poder funcionar, y ordenaba clausurar a quienes no
cumplieran. Se clausuran algunos saladeros. Los empresarios van a la Corte y dicen que la ley es
inconstitucional porque afectaba sus derechos a ejercer una industria lícita. La CSJN dijo que el Estado podía
limitar el ejercicio de ciertas actividades por razones de Salud pública.
II- Poder de policía Amplio: a partir de 1920 el Estado comienza a intervenir un poco más en la regulación de
los derechos. Se agregan nuevas razones (además de la Seguridad, Salubridad, y Moralidad) para limitar los
derechos de los particulares: Bienestar General; Interés Público; Cuestión Económica; Fomento; Emergencia
Económica.
• Fallo ERCOLANO: a raíz de la guerra mundial en Europa, se produce una inmigración masiva que
desencadena una crisis habitacional. Había cada vez mayor número de personas que necesitaban viviendas.
Aumentó la demanda de alquileres, y esto trajo aparejado un aumento desmedido de precios. Ante esta
situación, el Estado dicta una ley de emergencia que congelaba el precio de los alquileres de manera
retroactiva a 2 años atrás.
Ercolano va a la Corte y dice que la ley es inconstitucional porque afecta la libertad contractual y el derecho
de propiedad. La CSJN dijo que el Estado podía limitar la propiedad para proteger el Bienestar General,
siempre que sea por un tiempo determinado, ya que la propiedad tiene una función social.
• Fallo AVICO: los prestamistas daban créditos hipotecarios para que el tomador adquiriese una
vivienda. Pero los intereses eran tan caros que los tomadores no podían devolverlos y terminaban
perdiendo sus casas.
Avico presta dinero. Se firma un contrato y se constituye un crédito hipotecario con intereses del 9% anual.
El Estado, con el fin de estimular la compra de propiedades en lugar de invertir en créditos hipotecarios,
establece una ley que fija un tope de intereses en el 6% anual, y suspende los remates hipotecarios por 2
años.
Avico va a la Corte y dice que la ley es inconstitucional porque afecta la libertad contractual y afecta
derechos adquiridos. La CSJN dijo que el Estado podía aplicar leyes nuevas a derechos adquiridos cuando
haya crisis económica en salvaguarda del Interés Público.
• Fallo SWIFT: el Estado crea la Junta Nacional de Comercio encargada de hacer el control de
comercio de la carne. Los particulares debían venderle al Estado, y luego el Estado comercializaba al exterior
quedándose con la plusvalía. Swift va a la Corte y dice que la ley que crea la Junta Nacional de Comercio es
inconstitucional porque el Estado se entromete en cuestiones económicas. La CSJN dijo que el Estado podía
limitar el libre comercio por una Cuestión Económica.
• Fallo CINE CALLAO: en 1960 cobra auge el cine en detrimento del teatro. La asociación que nuclea a
los actores pide protección al Estado. El Estado dicta una ley obligando a los cines a dar trabajo a los actores
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
(1 número en vivo antes de proyectar la película). El cine se ve obligado a realizar camarines, escenario, y
contratos con los actores. El Cine Callao va a la Corte y dice que la ley es inconstitucional porque afecta el
derecho de propiedad, el derecho a trabajar, y el derecho a ejercer libremente el comercio. La CSJN dijo que
el Estado podía limitar estos derechos para Fomentar ciertas actividades. Además dijo que la ley no lo
obligaba a mantener el precio, y por tanto podía trasladarlo al valor de las entradas.
• Fallo PERALTA: por una Emergencia Económica el Estado dicta un Decreto de Necesidad y Urgencia
que impone el plan BONEX (los depósitos mayores de $1000 se devuelven en bonos a 10 años). Peralta va a
la Corte y dice que el Decreto es inconstitucional porque afecta el derecho de propiedad. La CSJN dijo que el
Decreto no priva a los particulares de su propiedad sino que limita temporalmente la devolución de los
depósitos; y que si Peralta quería podía venderlos en el mercado.
Lo más importante del Fallo es que los Art.14 y 28 de la CN dicen que el límite a los derechos proviene de la
ley: “conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio”. Y en el caso Peralta el límite proviene de un
Decreto de Necesidad y Urgencia. La CSJN dijo que el órgano Legislativo se quedó callado, y con su silencio
convalidó el Decreto.
• Fallo SMITH: Smith hizo un depósito estando vigente la ley de Intangibilidad (imposibilidad del
Estado de alterar las condiciones pactadas entre los depositantes y la entidad financiera, prohibición de
canjearlos por diferentes activos del Estado Nacional, de prorrogar su pago o de reestructurar su
vencimiento). Por una Emergencia Económica el Estado dicta un Decreto de Necesidad y Urgencia que
impedía disponer de la “Totalidad de los depósitos bancarios” (sólo permitía sacar 250 $ o u$s por semana).
Smith va a la Corte y dice que el Decreto es inconstitucional porque afecta el derecho de propiedad y viola la
ley de Intangibilidad (el Estado está alterando las condiciones pactadas). La CSJN hace lugar al reclamo
porque se desconoce el derecho a disponer libremente de la totalidad del patrimonio y se viola la ley de
Intangibilidad (en Peralta se podía disponer del bono, y no había una ley de Intangibilidad).
• Fallo MASA: La CSJN resolvió el 27/12/2006, en el caso “Massa”, la larga controversia jurisdiccional
suscitada como consecuencia del corralito y de la situación de emergencia económica vivida en nuestro país
a partir de los luctuosos hechos de diciembre del año 2001.
El actor era titular de una caja de ahorros en dólares estadounidenses, que el banco demandado le debía
devolver su depósito convertido a pesos a razón de 1,40 por cada dólar, ajustado por el CER hasta el
momento de su pago, con más intereses calculados al 4% anual no capitalizable. Agregó el fallo que la
entrega de dinero efectuada por los bancos hasta la fecha (sea los importes que la entidad hubiere
entregado o los derivados de las medidas cautelares que tanta incertidumbre habían traído al sistema
financiero), debían tomarse como pagos a cuenta.
La Corte tomó posición claramente por considerar que en las circunstancias actuales (del momento del fallo
a casi 5 años de los hechos que originaron la causa judicial) no había lesión a la propiedad del actor… El
Tribunal entendió que la aplicación de las disposiciones de emergencia económica no había lesionado el
derecho de propiedad de los ahorristas y dispuso el reintegro de $1,40 por cada dólar estadounidense
ajustado con la aplicación del CER hasta el momento del efectivo pago.
Dado que tenemos un sistema Federal de gobierno, concurren sobre el mismo territorio 2 potestades
distintas: la del Estado Federal y la del Estado Local. Además la municipalidad puede tener facultades
policiales.
El Art.121 CN dice: “Las Provincias conservan todo el poder no delegado al gobierno Federal y el que
expresamente se hayan reservado merced a pactos especiales”. Las Provincias se han reservado los poderes
inherentes a su gobierno y administración. Por tanto, el gobierno Federal ejerce su autoridad en virtud de
las funciones expresamente delegadas por las provincias.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Por tanto coexisten: Normas netamente Provinciales; Normas netamente Federales; y Normas concurrentes.
Más allá de la competencia específica, la CSJN dijo que los poderes de policía pueden cooperar entre sí,
siempre que haya convenciones (muchas veces, por la bastedad del territorio, la policía Federal necesita del
auxilio de la policía Provincial).
Fallo BODEGAS GIOL: La Prov. de Mendoza delegó a la Nación el control de las bodegas. La policía Prov.
clausuró las bodegas. La CSJN dijo que los poderes de policía pueden cooperar entre sí, siempre que haya
convenciones.
Fallo BACHETA: Un inspector Munic. clausura la casa de comidas Bacheta. Bacheta dice que el control
bromatológico le corresponde a la Prov. (por delegación Nacional). La CSJN dijo que la Municipalidad está
facultada para hacer el control bromatológico porque es una facultad concurrente entre la Prov. y el
Municipio.
El Poder de Policía municipal es la facultad que el municipio posee de limitar derechos individuales, cuando
estos últimos se opongan a un derecho de contenido social.-
Cada Provincia otorga mayor o menor competencia a sus Municipios en materia de policía. Se exterioriza por
medio de “Ordenanzas”.
Generalmente la policía municipal controla algunos aspectos de la moralidad pública y costumbres (las salas
de baile), de la salubridad pública (bromatología), edificación, verificación y contraste de pesas y medidas, y
transporte dentro del ejido urbano.
El Estado tiene como objeto fundamental el bien común (el orden, la seguridad, la paz social). Para esto
actúa en ejercicio de su función de policía, por medio del legislador que limita los intereses opuestos de los
particulares, haciéndolos coincidir con los superiores de la colectividad. Trata de garantizar la libertad
individual y al mismo tiempo imponer una serie de limitaciones indispensables para asegurar el bien común.
Corresponde a la Adm. (Policía administrativa) la satisfacción del interés general (preservar el orden, la paz
social, la salubridad) contra cualquier atentado que pueda ejercer la acción antijurídica del particular.
El órgano Legislativo establece la forma y el modo como deberá intervenirse, y el órgano Adm. (o el órgano
Judicial en su caso) deberá ejecutar las situaciones creadas por las leyes.
No hay distintas clases de actividad policial, sino una misma función de policía que se expresa en forma
distinta según el momento de ejecución.
Limitación: La función de policía no puede llegar a la destrucción de los derechos individuales que las
constituciones reconocen. Es decir, la ley al reglamentar los derechos individuales, no puede cambiar su
esencia, ya que esto traería aparejado el cambio del derecho. Es necesario limitar los derechos individuales a
los efectos de hacer posible la convivencia social, pero esta limitación deberá ser condicionada en todos los
casos a que el legislador haga uso de su potestad reguladora.
El fin de la regulación es la subordinación razonable del interés privado al público en caso de colisión.
Los límites al Poder de Policía surgen en el Fallo INCHAUSPE (1944): la CSJN dijo que la limitación es
razonable cuando:
hay una búsqueda del Bien Común.
haya circunstancias que justifiquen esa limitación a los derechos.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
haya una adecuación entre el fin que busca el legislador y el medio (la limitación) que propone para
alcanzarlo.
haya ausencia de inequidad manifiesta (que la limitación no sea irrazonable).
Fines: el fin de la policía es muy amplio. Ya no se limita a la seguridad, salubridad y moralidad pública.
Actualmente aparecen también bienes jurídicos protegidos: la tranquilidad pública (ej. prohibición de hacer
ruidos molestos); confianza pública (ej. prohibición de usar títulos engañosos); economía pública (ej.
regulación de monopolios); estética pública (ej. prohibición de edificar a mayor de ciertas alturas); decoro
público, en cuanto a la protección de las buenas costumbres, etc.
Los fundamentos, en nuestro orden jurídico, sobre la actividad limitadora de la policía frente a los derechos
de los individuos se sustentan en los arts. 14 y 19 de la C.N. Las disposiciones constitucionales enunciadas,
informan que los derechos individuales no son absolutos y que deben reglamentarse, es decir, limitarse,
cuando puedan dañar los derechos de terceros, el orden público o la moral pública.
La esencia de todo Estado democrático y jurídico descansa en que las libertades y derechos reconocidos a
los individuos solo podrán ser limitados por una norma proveniente del poder legislador (art. 14). Esto es lo
que la doctrina constitucional denomina ‘las reservas de la ley’; se extiende también al poder impositivo
(arts. 4 y 17); también sobre cargas personales (arts. 17 y 19); al poder sancionador de las penas (art 18).
El legislador sólo puede limitar los derechos por medio de ley (Art.19 CN Princ. de Legalidad). Y no puede
entrometerse en el ámbito de las acciones privadas de los hombres (que no ofendan el orden, la moral
pública, ni perjudiquen a 3ros). Es un ámbito de intimidad total y absoluto, excluido de la autoridad de los
magistrados (Art.19 CN Princ. de Reserva).
En el campo de los derechos individuales, la policía aparecerá como la colaboradora de la justicia. Esta
policía que utiliza medios coactivos para mantener el orden público, defender los derechos individuales y
perseguir delincuentes, se encuentra en una clase de cometido que es exclusivamente la seguridad.
La policía de seguridad aparece como colaboradora de la justicia. Esta policía utiliza medios coactivos para 1)
mantener el orden público, 2) defender los derechos individuales, y 3) perseguir delincuentes.
Cuando los actos de la policía san arbitrarios tenemos: recurso de amparo en la CN, Habeas Corpus, o
Amparo en la Provincial. (Bol. 17).
En los casos en que los actos de policía sean arbitrarios: Amparo en la C.N; Habeas Corpus, o Amparo en la
provincia. (Ultima bolilla).
Policía preventiva: la actividad policial preventiva busca evitar la perturbación dañosa, destacándose como
medidas de precaución o llamados de atención para que los particulares no caigan en conductas de
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
perturbación social. La prevención se manifiesta con actos de atención y notificación personal haciéndose
conocer la conducta prohibida o custodiada.
Policía Informativa: La policía antes de impartir órdenes, se informa de las actividades o cosas bajo su
control, para luego emitir con carácter general o particular la orden de prevención o intimación sobre la
conducta de los sujetos.
Policía represiva: se presenta como la ejecutoriedad del acto policial y se distingue por la coactividad o
medida coercitiva. Se la podría definir como: ejecución material y directa de un acto policial.
En caso de Estado de Necesidad, pueden dejarse de lado las Garantías de Prevención (directamente hay
coacción). Cuando hay un peligro manifiesto, y la demora en la intervención puede producir perjuicios
graves e irreparables, se presenta el acto coactivo sin previa notificación. Por ejemplo: cuando se sacrifican
bienes de menor valor para salvar bienes de mayor valor en beneficio de la comunidad (destrucción de un
inmueble para salvar la vida de personas; destrucción de bienes para desviar las aguas desbordadas de un
río que amenaza a un pueblo).
Con la expresión ‘medios de policía’ se hace referencia a la policía administrativa, como función
administrativa, estableciendo por qué medios o formas manifiestan su actividad específica. Se hace una
clasificación de los medios en 2 categorías:
Medios Jurídicos:
A - Reglamentos de policía: las ‘leyes de policía’ que reglamentan derechos y son dictadas por el PL, no
pueden expresarse por reglamentos emitidos por el PE, salvo que dicho reglamento se base en una ley ya
promulgada. El PE podrá dictar reglamentos de policía, sea con carácter de reglamento de ejecución, con el
de reglamentos delegados y, en ciertos supuestos, como reglamentos autónomos.
C – La orden de Policía: es una declaración de voluntad de un órgano administrativo dirigida a constituir una
relación jurídica entre la administración y el particular a quien va destinada. Implica una restricción a la
libertad individual, a diferencia de la autorización y no puede ser dictada sino en base a una norma legal que
la autorice. Ej.: la orden de clausurar un establecimiento que no está debidamente autorizado.
Medios Materiales:
A – Vigilancia u observancia: esta actividad tiene en algunos casos como objeto la verificación de la conducta
de los particulares que han obtenido una autorización en lo que se refiere a la observancia de los límites
impuestos por las leyes. Esta verificación no tiene por objeto la comprobación de las transgresiones ya
cometidas sino más bien de los actos preparatorios dirigidos a esa comisión, la actitud personal que hace
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
presumir el peligro inminente, las condiciones ambientales que hacen posible o muy probable la
transgresión.
B – La coacción: tiene como fin la realización y no la creación del derecho. La doctrina distingue 2 clases de
coacción: 1) la coacción directa; y 2) la coacción indirecta. En el primer caso, la administración acciona
directamente contra el hecho contrario a la policía. En el segundo caso, la administración actúa por medio
de un procedimiento reglado a los efectos de la ejecución de una orden policial, con respecto al que no la ha
obedecido. Las medidas de fuerza no pueden aplicarse si no tienen una base legal.
5 – CONTRAVENCION.
Fuera del Código Penal existen una serie de hechos que no son delitos pero que constituyen un ataque a la
comunidad, al orden o a la moral y por lo tanto merecen ser sancionados. La Contravención debe ser creada
por ley; el órgano Ejecutivo carece de competencia para crearla. Las normas que contemplaban y reprimían
estas faltas se denominaban ‘edictos’. Eran aplicados, juzgados y sentenciados por la Policía; la apelación era
ante el Jefe de Policía. En el fallo Mouviel se sostuvo que este régimen era inconstitucional por considerar
que violaba el principio “nulla poena sine lege” (no hay pena sin ley previa). La CSJN dijo que es
inconstitucional la delegación legislativa a favor de la policía para que cree edictos por contravenciones. El
órgano Legislativo debe establecer a través de leyes, los presupuestos necesarios para que se configure una
falta y su sanción. No puede delegarse esta facultad en el órgano Ejecutivo, porque son facultades
indelegables. Los edictos policiales se dejaron de aplicar.
Elementos de la contravención
Como toda infracción penal, la contravención tiene elementos constitutivos que la caracterizan, estos son:
Acción: es el hecho humano voluntario. Manifestación exterior de la voluntad, pueden cometer
contravenciones tanto las personas físicas como jurídicas;
A - La subjetividad: para que haya acción se requiere un mínimo de participación subjetiva;
B - La actuación: es la manifestación de la voluntad, actuación externa del sujeto;
C – El resultado: consiste en la modificación del mundo exterior producido por el sujeto;
Ámbito de aplicación
La Nación y las Provincias tienen un ámbito en el que ejercen su policía. Habiendo las provincias delegado
facultades a la Nación, no podrán establecer contravenciones en materia delegada.
Contravención y delito
Las contravenciones están contenidas en los Códigos de Faltas y los delitos en el Código Penal. Se distingue
la contravención del delito teniendo en cuenta el órgano que aplica la pena: si el órgano fuera
administrativo se estaría ante una contravención; si fuera judicial, frente a un delito.
La contravención debe ser creada por ley, el órgano ejecutivo carece de competencia para crearla.
código de faltas
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
El Código de Faltas se aplica a mayores de 18 años. El obrar culposo es suficiente para constituir la falta. El
Código de Santa Fe tiene 9 títulos, y prevé distintas faltas:
1) Contra la Autoridad: ej. Llamar maliciosamente a la policía, bomberos, etc.
2) Contra la tranquilidad y el orden público: ej. ruidos molestos.
3) Contra la moralidad y las buenas costumbres: ej. acceso de menores a lugares prohibidos, ebriedad.
4) Contra la seguridad pública: ej. tenencia indebida de animales peligrosos, destrucción de cercos y
alambrados, conducción peligrosa, remoción de señales, etc.
5) Contra la seguridad e integridad personal: ej. portación de arma blanca.
6) Contra el patrimonio: ej. ensuciar paredes, puentes, parques.
7) Contra la salud pública ej. fumar en lugares donde esté prohibido, vender bebidas alcohólicas a menores
de 18 años.
6 - SANCIONES DE POLICIA
La sanción administrativa debe ser establecida por ley. Existen sanciones susceptibles de pronunciarse por
el órgano administrativo contra el autor de la contravención, ej. el retiro de un permiso de conducir un
vehiculó automotor, etc.
Pena ejecutiva y pena de policía. Concepto, clasificación y enumeración de las penas de policía
La pena es considerada como una sanción impuesta a una persona por una conducta contraria a la policía.
Presenta 2 formas diferentes según su fin: Pena Ejecutiva y Pena de Policía. Se diferencian por la manera en
que es dirigida la amenaza del mal.
Pena Ejecutiva: es un mal que se inflige a una persona cuya aplicación está a disposición de la autoridad, a
fin de obtener la obediencia a una orden de policía. La ejecución forzosa tiene por objeto restablecer la
situación jurídicamente exigida. Esta dirigida al caso individual y tiene por fin servir a la coacción.
Pena de Policía: es aquella que se conmina mete el precepto jurídico contra la infracción de policía para
acentuar que no debe ocurrir. La amenaza del mal está dirigida al público de una manera general por una
regla de derecho que puede ser una ley formal, un reglamento, una ordenanza.
Sanción privativa de la libertad: Prisión o arresto. Estas sanciones se establecen por un término limitado.
Multa Administrativa: la multa contravensional, si tiene carácter retributivo, es multa administrativa. Como
pena administrativa la multa supone una sanción pecuniaria. (contra la decisión adm. existe recurso judicial
pero la ley puede imponer el pago previo de la multa como requisito para apelar –solve et repete-).
Inhabilitación: es la incapacidad para el ejercicio de determinados derechos. Puede ser una pena principal,
accesoria o conjunta, y desde el punto de vista de su duración puede ser perpetua o temporal. Incide en el
retiro de la autorización otorgada por la administración (como para manejar, ejercer la profesión, etc).
Clausura: Implica la cesación de una determinada actividad comercial o industrial. Recae sobre el
establecimiento donde se ejerce la actividad reprimida, cerrándose el lugar.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
APLICACIÓN CONDICIONAL
Cuando se deja en suspenso el cumplimiento de la pena, por un lapso de tiempo determinado, de tal
manera que si el condenado no reincide en otra infracción, la condena se tiene por no pronunciada.
La mayoría de los estudios sobre la policía administrativa la clasifican de diversas formas. Cuando se la
definía como una actividad tendiente a mantener le orden público se destacaba como fundamental una
división tripartita de: policía de seguridad, salubridad y moralidad. (Criterio restringido).
La clasificación antigua que mostraba a la policía de seguridad como aquella que tutela la paz y los derechos
fundamentales, a la policía de la moralidad como la actividad administrativa que custodia las costumbres y a
la moral publica; y a la policía de salubridad como la actividad administrativa que tutela la higiene y sanidad
publica, se encuentran en plena crisis.
Actualmente el estado es mas intervencionista, por tanto el criterio se amplia. Algunos autores clasifican las
funciones de policía en 2 actividades.
Policía de relaciones sociales: busca que la convivencia del hombre sea mejor.
Policía se seguridad, reunión, social (de tranquilidad publica), sanitaria (de la salud e higiene), costumbres y
cultos.
Policía de las actividades económicas: controla las actividades económicas.
Policía bancaria (es llevada a cabo por el Banco Central), industrial (regula la producción, fija los precios),
comercial, fiscal y tributaria, propiedad (regula marcas, patentes de invención), transito (regula la circulación
de personas y mercaderías), servicios públicos privatizados (los regula a través del Ente que le corresponde a
cada servicio).
La clasificación de la Policía es una clasificación de los ámbitos en donde el Estado desarrolla el poder de
policía. Los distintos ámbitos de policía no siempre implican agentes diferentes (en muchos casos los
mismos agentes se desempeñan en 2 o más ámbitos).
Antiguamente (criterio restringido) la policía se clasificaba en:
1) Policía de Seguridad: tutelaba la paz y los derechos fundamentales.
2) Policía de Salubridad: tutelaba la higiene y la sanidad.
3) Policía de Moralidad: tutelaba las costumbres.
Actualmente el Estado es más intervencionista, por tanto el criterio se amplía. Algunos autores clasifican las
funciones de policía en 2 actividades:
1) Policía de las relaciones sociales: busca que la convivencia del hombre sea mejor.
• Policía de Seguridad.
• Policía de Reunión.
• Policía Social (de tranquilidad pública).
• Policía Sanitaria (de la salud e higiene).
• Policía de Costumbres.
• Policía de Cultos.
2) Policía de las actividades económicas: controla las actividades económicas:
• Policía Bancaria: es llevada a cabo por el Banco Central.
• Policía Industrial: regula la producción, fija precios.
• Policía Comercial, Fiscal y Tributaria.
• Policía de la Propiedad: regula marcas, patentes de invención.
• Policía de Tránsito: regula la circulación de personas y mercaderías.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
• Policía de servicios públicos privatizados: los regula a través del Ente que le corresponde a cada
servicio.
8 – POLICIA DE SEGURIDAD
Cuerpo que tiene a su cargo la vigilancia y el orden público y la integridad de los ciudadanos. Tiene por
objeto la ejecución de las leyes y reglamentos que tutela (preventiva y represivamente), la libertad
individual y colectiva como también otros derechos (propiedad, trabajo, entrar y salir del país, etc.).
ORGANIZACIÓN Y FUNCION
En el orden Nacional:
Gendarmería Nacional: es una fuerza de seguridad militarizada actuante en zonas de fronteras terrestres,
cumpliendo funciones de policía de seguridad y judicial en el fuero federal. Policía auxiliar aduanera, de
migraciones y sanitaria.
Policía Federal: cumple funciones de policía de seguridad y judicial en la Capital Federal (excluida de la zona
portuaria y de fronteras) y en las provincias que atañe al fuero federal.
En el orden provincial: cada provincia tiene organizado sus propios fueros policiales de seguridad, que se
desempeñan en el respectivo ámbito territorial en la prevención y represión delictual y también en el
juzgamiento de faltas y contravenciones policiales.
La policía de Seguridad pertenece al ámbito del órgano Ejecutivo (encargada del orden público) pero auxilia
al órgano Judicial.
Prevención y represión
Prevención: tiende a evitar la perturbación dañosa, destacándose como medida de precaución el “llamado
de atención” para que los particulares no caigan en la conducta de perturbación social o colectiva. La
prevención se extiende también a la realización de ciertas medidas y obras que impidan la promoción o
reproducción de la perturbación.
Represión: Se presenta como la ejecutoriedad del acto policial y se distingue por la coactividad o medida
coercitiva. Es la ejecución material y directa de un acto policial.
• Individualización de las personas: es el conocimiento de datos de cada persona con el fin de poder
individualizarlas cuando fuere necesario (huellas digitales, fotografía).
• Registro Nacional de las Personas: es un registro en el que se inscribe todo lo relacionado a las
personas (actas de nacimientos, nacionalidad, DNI) con el fin de individualizarlos. Está a cargo de la policía
Federal.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
La Policía de Reunión es aquella que tiene por fin regular las reuniones en lugares públicos, sin alterar el
derecho constitucional de reunión, con el fin de conservar el orden, la tranquilidad y la seguridad. La policía
no controla las ideas.
Sólo la reunión pública está sometida al control policial. La reunión privada está completamente excluida del
control policial. Sólo pueden ser controladas en supuestos de actividades delictivas o peligrosas.
Las reuniones públicas se encuentran limitadas por las normas Adm., por tanto deben cumplimentar ciertos
requisitos:
a. Se debe pedir autorización con plazo previo;
b. La reunión debe estar autorizada;
c. Se deben designar agentes que desvíen el tránsito y otros que custodien la reunión;
d. En caso de marchas o procesiones, deben circular en el sentido de las calles.
La policía puede, mediante resolución fundada, denegar el permiso, declarar inadecuado el lugar, proponer
otro lugar, y hasta prohibir la reunión.
La Constitución consagra el derecho de todos los habitantes para asociarse con fines útiles, pues es una
consecuencia natural de su libertad. El condicionamiento constitucional de la utilidad del fin se refiere al
beneficio a la comunidad, pues la asociación afecta al orden publico no hay duda de que no tendrá el
amparo constitucional.
La autorización de personería jurídica es un acto de naturaleza Adm. que comprende la aprobación de los
estatutos y el nacimiento de la asociación como sujeto jurídico. No puede negarse la autorización
arbitrariamente o retirársela sobre causas inexistentes.
La Policía Social es aquella que tiene por fin vigilar, fiscalizar e inspeccionar ciertas asociaciones con el fin de
proteger los derechos colectivos. Ej. El control de las cajas de jubilaciones.
La policía Social sólo vigila y fiscaliza con el fin de comprobar las irregularidades que pueden afectar el orden
público; pero no interviene. La intervención le corresponde al órgano Judicial.
POLICIA SANITARIA
La finalidad que persigue la policía sanitaria es asegurar la salubridad pública. El área de competencia de
esta policía puede ser nacional o local. Cabe señalar la fusión del Servicio Nacional de Sanidad Animal
(SENASA) con el Instituto Argentino de Sanidad y Calidad Vegetal (IASCAV), en el Servicio Nacional de
Sanidad y Calidad Agroalimentaria.
La doctrina tradicional califica bajo la denominación de policía sanitaria las reglamentaciones que la
administración pública aplica para custodiar la vida y la salud de las personas.
Se clasifica en:
Policía sanitaria animal: porque tiene por objeto la existencia de ciertos animales;
Policía sanitaria vegetal: porque tiene por objeto la defensa de la vida de las plantas, especialmente de la
agricultura. Algunos autores la denominan “policía agraria”.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
El problema sanitario humano surgió ante graves calamidades, y luego, por cuestiones profundamente
preventivas, se centro en problemas científicos tan fundamentales que esta actividad en los países
desarrollados, se jerarquiza con órganos ministeriales o se tiende hacia su socialización.
HIGIENE ALIMENTICIA
Un aspecto importante del poder de policía concierne al dictado y aplicación de disposiciones higiénico-
sanitarias, bromatológicas y de identificación comercial de alimentos. Se trata así de prevenir y de reprimir
los fraudes, deficiencias y faltas de cuidado que, debido al inmoderado afán de lucro de quienes así
proceden, provocan alteraciones de graves perjuicios para la salud del consumidor. Ej. condiciones que
deben reunir las fabricas, depósitos y comercios de alimentos, etc.
Policía sanitaria animal: tiene por objeto la defensa de los ganados contra las enfermedades contagiosas que
pudieren afectarlos. La ley de policía animal tiene en miras los animales en cuanto productos de la economía
nacional o internacional, pues concurren 2 actividades importantes: la alimentación y su comercialización.
La autoridad nacional se encuentra facultada para prohibir el transporte de los animales afectados, imponer
su aislamiento, decretar su secuestro, sacrificarlos, etc. Así mismo tienen la facultad para hacer inspecciones
en los mercados de carnes, y en lugares donde se elaboran productos.
Policía sanitaria vegetal: es la actividad administrativa que intenta combatir las plagas de animales o
vegetales perjudiciales a las plantas, cuando constituyen calamidad o peste por su carácter extensivo,
invasor y destructor, más allá de los límites de una provincia.
La autoridad nacional está facultada para disponer la prohibición del tráfico de cualquier clase de semilla o
abono que puedan desarrollar plagas dañosas, pudiendo hasta disponer la destrucción parcial o total de
sembrados o plantaciones.
La Policía de la Mendicidad y la Vagancia es aquella que tiene por fin sancionar las actividades de vagancia y
mendicidad. En el siglo 19, la mendicidad y la vagancia estaban mal vistas; por eso se las reguló como faltas
en los Códigos de Falta Provinciales. Su control le corresponde a la Policía de Seguridad y se fundamenta en
el orden público.
Actualmente se discute si la mendicidad y la vagancia son “acciones privadas de los hombres” (y por tanto
protegidas por el Art.19 de la CN), o si son acciones públicas (y por tanto se pueden seguir penando).
La individualidad humana tiene una vida privada, esto nada tiene que ver con la moral, costumbres, hábitos
o inclinaciones “publicas”. Hay un patrón distinto para juzgar la conducta de la vida intima o privada y la
desarrollada públicamente en relación a terceros; esta es la denominada moralidad o costumbre publica. La
primera no puede ser juzgada pues se encuentra amparada en la “inviolabilidad” asegurada por los arts. 18 y
19 de la CN.
La Policía de las Costumbres es aquella que tiene por fin preservar los valores culturales contenidos en la
moral y costumbre pública.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Los Códigos de Faltas Provinciales sancionan la incitación pública obscena, el exhibicionismo escandaloso, la
prostitución, la embriaguez, los juegos de azar en lugares públicos (no en el ámbito privado), y la realización
de ciertos espectáculos públicos. Sólo se pueden sancionar las conductas públicas (no las privadas) que
atenten contra las costumbres sociales.
Dentro de esta se halla la habilitación para el ejercicio profesional mediante la inscripción en las matriculas,
hoy a cargo de los respectivos colegios y consejos.
El control sobre las profesiones que se ha establecido sobre el ejercicio de las actividades dedicadas a la
salud, cuidado y curación de enfermos, se trata de normas de carácter local que jerarquizan las funciones de
los profesionales, persiguen el charlatanismo y engaño público, estableciendo sanciones a las infracciones
sobre las cargas que impone.
Se discute la naturaleza jurídica de los actos sancionatorios. Algunos dicen que son actos de naturaleza
Privada, dictados por entidades privadas. Otros dicen que son actos de naturaleza Pública (porque fueron
delegados por el Estado), dictados por entidades privadas.
Policía del transporte: se refiere a la fiscalización de la circulación de personas, por medio del transporte
público, y de mercancías. En esta materia hay una concurrencia de competencia entre la Nación, la
Provincia, y el Municipio, sea que el control se efectúe en una ruta Nac., o Prov., o dentro del ejido urbano.
Policía de las comunicaciones: asegura el derecho constitucional del secreto de la correspondencia. Organiza
los servicios telefónicos, de radiodifusión y televisión, dependientes del interés general y protegiendo la
moralidad pública.
Existe una Comisión Nacional de Comunicaciones (CNC), constituida por el decreto del ’96.
Se trata de un aspecto de la libertad (libertad de pensamiento) el que puede manifestarse por escritos
impresos cualquiera sea la forma de estos.
La CN en su art. 14 reconoce el derecho de publicar sus ideas por la prensa sin censura previa. El Congreso
no dictara leyes que restrinjan la libertad de imprenta o establezcan sobre ellos jurisdicción federal.
Por otra parte el Art.43 CN dice: “no podrá afectarse el secreto de las fuentes de información periodística”.
La Policía de Prensa reprime los delitos que se pudieran cometer por intermedio de la prensa. El Art.42 CN
dice: “los consumidores y usuarios tienen derecho a una información adecuada y veraz”.
La CSJN adoptó la “Doctrina de la mal malicia (EEUU)”, que dice que cuando un periodista pública o informa
algo erróneo se debe probar que lo hizo con malicia.
El Art.14 de la CN declara el derecho de todos los habitantes a usar y disponer de su propiedad. El Art.17 de
la CN establece que la propiedad es inviolable y ningún habitante de la Nación puede ser privado de ella sino
en virtud de sentencia fundada en ley.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
La CSJN dijo que: “El término “propiedad” comprende todos los intereses apreciables que un hombre pueda
poseer fuera de sí mismo, fuera de su vida y de su libertad”.
• La Policía de Patentes y Marcas de Fábrica la llevan a cabo los Registros de Patentes y Marcas.
Patente es un documento que se confiere a todo inventor de un objeto industrial a efectos de garantizarle la
propiedad exclusiva de su invento o descubrimiento, por el término que le acuerde la ley. La policía
corresponde a la Nación. Marca es un distintivo que establece la individualidad del bien lanzado al mercado,
y destruye el anonimato irresponsable.
• La Policía Industrial la lleva a cabo las Provincias; y tienen por fin proteger la salud e integridad del
obrero y la comunidad, y controlar la producción de los bienes.
La policía se manifiesta en la expresión exterior de culto cuando afecte bienes jurídicos de paz, tranquilidad
y orden público. La policía interviene para custodiar esos bienes o valores jurídicos sin tomar en cuenta el
contenido de la fe del culto; este pertenece al ámbito de la religión o creencia.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Unidad 13
Los bienes del Estado son los objetos de los que se valen los órganos Adm. para cumplir sus fines.
El Estado posee bienes materiales (muebles e inmuebles), e inmateriales (derechos), que constituyen su
dominio, y estos bienes están sometidos a 2 regímenes diferentes (régimen del Dominio Público del Estado,
y régimen del Dominio Privado del Estado).
El Dominio Privado es un derecho de propiedad típico, que en nada se distingue del de los particulares.
Se discute si es posible que el Estado sea propietario de los bienes del dominio público. Hay 3 teorías acerca
de la naturaleza del derecho del Estado sobre los bienes públicos:
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
• Algunos autores (Bielsa, Marienhoff) sostienen que los bienes del Dominio Público están afectados
al uso público, pertenecen al pueblo y no son susceptibles de propiedad privada. El Estado no tiene sobre
ellos ningún derecho de propiedad. Se limita a ejercer su poder de policía y tareas de conservación.
• Otros autores (Villegas, Spota) sostienen que los bienes del Dominio Público son objeto de un
derecho de propiedad y sus caracteres serían los mismos que los de la propiedad privada, sin perjuicio de
aplicar ciertas reglas por su destino común.
• La doctrina moderna (Zanobini) considera que el Estado tiene sobre los bienes de Dominio Público
un derecho de Administración cuyo régimen difiere sensiblemente del de la propiedad privada. Para esta
teoría la propiedad sería el género, y la propiedad de derecho privado y la propiedad administrativa serían
las especies.
Es un conjunto de bienes de propiedad del Estado (Nac. Prov. o Munic.), afectados por ley al uso directo o
indirecto de la comunidad”.
1) Elemento subjetivo: para que haya Dominio Público, el titular del bien público tiene que ser una persona
jurídica pública estatal (Estado Nac. Prov. o Munic.).
2) Elemento objetivo: son los bienes materiales (muebles e inmuebles), e inmateriales (derechos) que
integran el Dominio Público. En principio cualquier bien es susceptible de estar sometido al Dominio Público.
3) Elemento teleológico: la finalidad de afectar un bien al Dominio Público es lograr el bien común mediante
el uso directo o indirecto de los habitantes.
4) Elemento normativo: el Dominio Público se crea por ley del Congreso de la Nación; no hay bienes públicos
por naturaleza.
El Congreso de la Nación es el único órgano competente para declarar cuáles son los bienes del Dominio
Público. Las Legislaturas Provinciales sólo pueden regular su uso.
Las Provincias han delegado la facultad de redactar el Cód. Civil y en consecuencia no conservan ningún
poder a este respecto.
Si bien el Congreso es el único habilitado para declarar por ley si un bien es público, la Adm. puede disponer
la afectación del bien al uso público mediante un acto Adm.
CARACTERES JURÍDICOS
A) Inalienabilidad: los bienes del dominio público están fuera del comercio (no pueden ser objeto de
compraventa ni de otro acto jurídico que implique la transferencia de dominio).
La inalienabilidad nace con la afectación y dura mientras el bien este afectado al dominio público.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
El Estado puede disponer del bien una vez desafectado. Mientras este afectado puede transferir el uso
reservándose el dominio (concesión).
B) Inembargabilidad: los bienes del Dominio Público no pueden ser hipotecados ni objeto de ejecución
forzosa porque el juez no puede cambiar el destino de las cosas de uso común.
Los bienes de particulares (de dominio privado) incorporados a la prestación de un servicio público, pueden
ser embargados pero no ejecutados mientras estén afectados a la prestación del servicio público.
C) Imprescriptibilidad: los bienes del Dominio Público no se pueden adquirir o perder por el transcurso del
tiempo. Con este principio se busca defender la integridad del dominio público frente a las usurpaciones de
los particulares.
Las cosas que no están en el comercio no son susceptibles de posesión, en consecuencia, no pueden
prescribir porque la posesión es esencial para adquirir por prescripción.
Este principio subsiste mientras los bienes estén afectados al Dominio Público; si se produce la
desafectación, se aplican las reglas referentes al dominio privado del Estado.
La doctrina clasifica los bienes del Dominio Público según diversos criterios:
Según sus titulares: tenemos bienes del Dominio Público Nac., Prov., y Munic.
Según su origen: tenemos bienes del Dominio Público Naturales (aquellos en los que no interviene la mano
del hombre –ríos, playas, arroyos-), y Artificiales (aquellos creados por el hombre –plazas, puentes, caminos,
canales-).
Según su uso: tenemos bienes del Dominio Público Común (aquellos que usan todas las personas de manera
libre y gratuita –pasear por una plaza-), y Especial (aquellos que solamente pueden usar las personas que
obtuvieron un permiso. Es limitado y oneroso –el estacionamiento medido-).
Restricciones al dominio.
ARTICULO 64. - Los bienes declarados imprescindibles por el artículo anterior podrán ser enajenados o
gravados con prendas o hipotecas, sólo para el mejoramiento del servicio, con la previa autorización del
Comité Federal de Radiodifusión y en los términos que establezca la reglamentación de esta ley. La
inobservancia de lo establecido, determinará la nulidad del acto jurídico celebrado. Los acreedores
prendarios o hipotecarios podrán ejecutar los bienes sujetos a las respectivas garantías, previo cumplimiento
de lo establecido por el Artículo 66 de la presente ley.
Destino.
ARTICULO 65. - Producida la extinción de la licencia y ordenado el cese efectivo del servicio, el ex-licenciatario
procederá al desmantelamiento de los bienes afectados en el plazo que se le fije, si éstos no fueran
adquiridos por el nuevo licenciatario, por el Estado o utilizados por éste. En caso contrario, el Comité Federal
de Radiodifusión, con intervención de la Secretaría de Estado de Comunicaciones podrá disponer el
desmantelamiento por cuenta y riesgo del ex-licenciatario o adoptar las medidas de resguardo necesarias
para impedir su utilización clandestina.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
3 - DOMINIO PÚBLICO Y OTRAS INSTITUCIONES JURÍDICAS: SERVICIO PÚBLICO, OBRA PÚBLICA, DOMINIO
EMINENTE, JURISDICCIÓN, INSTRUMENTO PÚBLICO, EXPROPIACIÓN.
Dominio público y Servicio público: el Dominio Público es un conjunto de bienes afectados al uso directo o
indirecto de los particulares. El Servicio Público es una prestación que efectúa la Adm., en forma directa (por
sí misma) o indirecta (por medio de un concesionario), para satisfacer necesidades generales. Los bienes
afectados a la prestación del servicio público pueden, o no, pertenecer al dominio público, ej. los bienes del
concesionario de servicios públicos que son privados.
Dominio Público y Obra pública: la Obra Pública, una vez que está terminada, es un bien del Dominio
Público. La Obra Pública es una especie dentro del género Dominio Público. El Art.2340 inc.7 CC incluye
entre los bienes públicos del E cualesquiera obras públicas construidas para utilidad y comodidad común.
Dominio eminente: es la facultad que tiene el E, con relación a los derechos de propiedad privada, para
ejercer el dominio sobre el territorio de la Nación, imponiendo los gravámenes necesarios para el
cumplimiento de sus fines, así como expropiaciones o prestaciones que sean necesarias.
Dominio Público y Jurisdicción: las Provincias tienen un Dominio de todos los bienes que se encuentran en
su territorio, pero algunos de estos bienes pueden estar sujetos a la jurisdicción de la Nación (la Nación
reglamenta el uso). Ej. Ríos interprovinciales.
Dominio Público e Instrumento público: los instrumentos públicos pueden formar parte del demonio
público. Ej. un instrumento público de carácter histórico que forme parte de la colección de un museo
afectado al uso público. Pero el mismo instrumento público en manos de particulares constituye un simple
bien privado.
La creación del dominio público se hace por medio de la afectación, que es la declaración de voluntad del
órgano competente para que un bien determinado sea incorporado al uso público (directo o indirecto).
Dominio Público Natural: es declarado por el legislador, pero la existencia de los bienes no depende
de la creación del Estado (ej. Ríos, playas, arroyos).
Dominio Público Artificial: es el declarado por el legislador, pero la existencia de los bienes depende
de una creación del Estado (ej. Plazas, puentes, caminos, canales).
Cuando se trata de un bien de Dominio Público Natural, la afectación se hace por ley de la Nación.
Cuando se trata de un bien de Dominio Público Artificial, debe haber una calificación por ley de la Nación y
una afectación por parte de la Administración Nacional, Provincial, o Municipal ((Según Dromi)).
Órgano competente.
El órgano competente para determinar la condición jurídica de los bienes de Dominio Público Natural es el
Congreso Nacional por medio de una ley.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
El órgano competente para determinar la condición jurídica de los bienes de Dominio Público Artificial es la
Adm. Nac., Prov., o Munic. Previa calificación por ley del Congreso Nacional ((Según Dromi)).
Forma de afectación.
Los bienes del Dominio Público Natural quedan afectados por la misma ley. No es necesario un acto Adm. de
afectación.
Los bienes del Dominio Público Artificial, previamente deben ser calificados por ley, y luego son afectados
por un Acto de la Adm. Nac., Prov., o Munic.
Requisitos.
Para que la afectación resulte idónea a los efectos que el bien se incorpore al dominio público, es necesario
el asentimiento de la autoridad competente. Este asentimiento puede ser expreso, cuando se realiza por
medio de una ley o un acto administrativo, o tácito en el caso del hecho administrativo.
La afectación del bien al uso público debe ser real y actual. La mera adquisición de un inmueble y la
declaración de que allí se realizará la obra que va a estar afectada al uso público, no implica afectación al uso
público;
La afectación debe ser efectiva. El bien debe estar en situación de que los habitantes puedan usarlo
inmediatamente;
El uso continuado de bienes Artificiales Privados puede dar lugar a la adquisición del bien privado, y a su
correlativa afectación al Dominio Público, por medio de 2 procedimientos:
La prescripción: cuando el Estado posea la cosa privada por el término que fije la ley y realice actos idóneos
para prescribir (que la mantenga). La prescripción otorga titularidad. La institución de la prescripción del CC
es aplicable al derecho público.
El uso inmemorial: es una forma de adquirir derechos por el paso del tiempo. Por uso inmemorial se
entiende la falta de ejercicio de la dominialidad durante un larguísimo tiempo, tanto que no quede memoria
de su iniciación. Su término es el correspondiente a 3 generaciones, estimadas en 100 años. El uso
inmemorial sólo otorga presunción iuris tantum de titularidad.
La adquisición de la propiedad de la cosa por prescripción o por uso inmemorial y su afectación al uso
público se operan simultáneamente.
1) La vía administrativa: la Adm. puede ejercer su poder de policía; no tiene que ir a la justicia;
2) La vía judicial: ante determinadas situaciones la Adm. está obligada a usar la vía judicial (cuando se
cometa un delito penal contra el dominio público –daños a puentes, plazas, caminos-) (cuando un particular
perturbe el ejercicio de la posesión).
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Se protege la cosa para mantenerla o recuperarla; o para lograr que quien usa la cosa indebidamente cese
en esa acción.
La Adm. está obligada a mantener el dominio público. El Estado es propietario del bien público, por tanto es
responsable por los daños que puedan sufrir los 3ros por las obras públicas deficientemente mantenidas.
Sobre el dominio público se ejerce la “policía de orden público” que dicta medidas con miras a la seguridad,
tranquilidad, salubridad; y se ejerce la “policía de conservación” que tiene por fin proteger la integridad
material del dominio.
La protección del dominio público está asegurada a través de normas derecho penal. El CP considera delito
al daño causado en archivos, registros, bibliotecas, museos o en puentes, caminos, paseos u otros bienes de
uso público; o en tumbas, signos conmemorativos, monumentos, estatuas, cuadros u otros objetos de arte
colocados en edificios o lugares públicos (art. 184 inc. 5). También considera delito, reprimiéndolo con
prisión, el impedimento o entorpecimiento al normal funcionamiento de los transportes o los servicios
públicos de comunicación, de provisión de agua, de electricidad o sustancias energéticas (art. 194).
En estos supuestos la Adm. debe recurrir al órgano Judicial para que aplique las sanciones del CP.
Son aplicables los medios generales de policía; además para proteger el Dominio Público la Adm. puede
invocar Acciones Petitorias (defienden el derecho a poseer) y Acciones Posesorias (defienden el hecho de la
posesión); en este supuesto la Adm. debe recurrir a la vía Judicial.
Respecto de las Acciones Petitorias, la doctrina dice que “el Estado no puede iniciar la Acción Reivindicatoria
porque nunca pierde la posesión de los bienes de Dominio Público (lo que está fuera del comercio no es
susceptible de posesión)”.
Pero puede iniciar la Acción Negatoria: cuando un particular perturba el ejercicio de la posesión que tiene el
Estado sobre un bien de Dominio Público.
La extinción del Dominio Público se produce por la desafectación, que consiste en una declaración de
voluntad de un órgano del Estado que hace salir un bien del Dominio Público para ingresarlo en el Dominio
Privado. Puede concretarse en un acto Administrativo o en un acto Legislativo.
Desafectación Formal: cuando hay una declaración de voluntad de un órgano del Estado.
Desafectación por Hechos o tácita: cuando un hecho de la naturaleza haga que los bienes de Dominio
Público dejen de ser tales. Ej. Un río que se seca por causas naturales.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Si subsiste la individualidad del bien, en este caso no se altera la estructura física del bien, solo cambia su
condición jurídica, el órgano competente es el Congreso Nacional.
Si no subsiste la individualidad del bien, se da una desafectación por transformación del bien por cambia su
individualidad o naturaleza jurídica, el órgano competente es la Provincia. Ej. cuando se deseque un lago.
Bienes públicos artificiales, el órgano competente para desafectar es el órgano titular del bien público
(Nación, Provincia, o Municipio).
Así como puede adquirirse por uso inmemorial puede también perderse.
Es la falta de ejercicio de la dominialidad durante un larguísimo tiempo, tanto que no quede memoria de su
iniciación. El no uso inmemorial no excluye que el bien continúe perteneciendo al Estado en su carácter de
dominio privado.
No se puede confundir el no uso inmemorial con la prescripción. El uso inmemorial importaría que los
particulares no utilicen ese bien del dominio público y en consecuencia ese no uso puede traer aparejada la
desafectación, pero de ello no puede deducirse que el Estado, titular del bien, lo vaya a prescribir porque las
cosas que no están en el comercio no son susceptibles de posesión, en consecuencia, no pueden prescribir
porque la posesión es esencial para adquirir por prescripción.
El Dominio Público se caracteriza por estar constituido por un conjunto de bienes destinados al uso directo o
indirecto de la colectividad.
Los bienes del Dominio Público pueden ser utilizados para prestar un Servicio Público.
En cuanto a la utilización del Dominio Público, los administrados no tienen acceso al mismo sino por
intermedio del Servicio Público. Esta utilización es distinta de la que puede hacer el público sobre el Dominio
afectado al uso de todos.
USO COMUN.
Es aquel que se ejerce por el público colectivamente y en general en forma anónima, sujetándose a las
disposiciones reglamentarias dictadas por la autoridad competente. Existen distintos tipos de usos comunes,
pero el más importante es el tránsito por vías terrestres.
Caracteres.
Libertad: el uso COMUN del Dominio Público no está sujeto a ninguna autorización Adm. previa.
Igualdad: en el uso COMUN del Dominio Público, todos los particulares se encuentran en la misma situación;
deben ser tratados sin preferencia.
Gratuidad: el uso COMUN del Dominio Público generalmente es gratuito. Esta regla tiene excepciones: ej. el
peaje.
Sin limitación de término: no quiere decir que el uso sea perpetuo sino que existe mientras el bien público
exista como tal.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
La autoridad Adm. es la encargada de asegurar el uso normal y pacífico de los bienes de Dominio Público de
Uso Común. La Corte dijo que: mientras no se lesione un derecho, los reclamos deben realizarse y resolverse
por la autoridad Administrativa (no hay acción judicial).
Es aquel que ejerce un particular individualmente identificado que ha obtenido un permiso o concesión. Ej.
Instalación de un kiosco en una plaza
Es un uso privado, exclusivo, que ejercen personas determinadas en virtud de una autorización.
Elementos del concepto:
Individualización del usuario: el uso privativo corresponde a un usuario determinado.
Determinación precisa del bien de dominio público que se ocupa.
Exclusión de cualquier otro uso: el uso privativo excluye cualquier otro uso del bien afectado a la ocupación.
Precariedad del uso privativo: esta supeditado al interés público.
Caracteres:
El uso privativo es:
Temporal: tiene una determinada prolongación en el tiempo.
Oneroso: el usuario paga en contraprestación del beneficio que se le otorga.
Patrimonial: el uso privativo es susceptible de estimación pecuniaria.
Clases:
Uso privativo normal: aquel uso que es acorde al destino del bien.
Uso privativo anormal: aquel uso que no es acorde al destino del bien.
En los Usos Especiales o Privativos hay: 1) un uso privado; 2) una autorización Adm.; y 3) la percepción de
una tasa.
un permiso Adm. unilateral: en este caso hay un “permiso de uso”, el permisionario carece de derecho
contra el Estado, salvo debida tolerancia del uso al que el permiso refiere. No crea derecho subjetivo a favor
del titular.
un acuerdo Adm. bilateral: en este caso hay una “concesión de uso”, engendra en su titular un derecho
público subjetivo. La figura se utiliza cuando se trata de actividades de trascendencia (ej. la utilización de
aguas para irrigación). Nace a favor del titular un derecho de indemnización.
El Permiso de Ocupación o de Uso: es un acto Adm. “unilateral” (no hay contrato), que autoriza a un
particular a usar el dominio público en forma especial. El permiso es revocable, “sin derecho a
indemnización”; pero no puede ser arbitraria o irrazonable.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Es un acto de “concesión”, porque el derecho del ocupante nace cuando la Adm. le otorga el permiso,
aunque la ocupación sea temporal y precaria.
La Adm. al conceder el permiso puede imponer condiciones relativas a la conservación del Dominio, en
interés general. Las condiciones se fijan en una especie de pliego.
Caracteres
Concesión de Uso: es un acuerdo “bilateral” (hay contrato) entre la Adm. y un particular, que autoriza a un
particular a usar el dominio público en forma especial. La concesión es revocable, “con derecho a
indemnización”.
Interpretación
Cuando el texto de la concesión no sea claro en su redacción, u ofrezca vicios o lagunas, deben aplicarse las
siguientes reglas:
La concesión debe nacer de una declaración de voluntad del Estado expresa y clara. La declaración equívoca
se juzga contraria a la existencia de la concesión;
El concesionario tiene un derecho real Adm. sobre el bien público concedido. El concesionario no tiene la
posesión del dominio público, sólo tiene la posesión de su derecho, que puede defender contra la
Administración.
Generalmente la Adm. cobra al concesionario un canon por el uso privativo del dominio público. Es una
disposición de carácter contractual, que no puede ser modificada unilateralmente por la Administración.
Es un contrato Administrativo (la Adm. puede fijar en forma unilateral la casi totalidad de las condiciones;
pero siempre habrá de intervenir la voluntad del particular para aceptar esas condiciones, y el canon a
pagar).
DURACIÓN
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Con motivo de la concesión, el concesionario tiene un derecho real de naturaleza Adm.; y tiene la obligación
de pagar el canon por el uso especial y de mantener en buen estado el dominio público que utiliza.
EXTINCIÓN.
Con respecto al Estado, el concesionario tiene un título precario y por tanto revocable. Puede ejercer
recursos Adm., y Acción Petitoria ante el juez en lo contencioso-Adm.
Con respecto a 3ros, el concesionario puede ejercer Acciones Posesorias en defensa de los derechos Adm.
que ejerce sobre el dominio público (no tiene la posesión del bien ya que los bienes del dominio público
están fuera del comercio; tiene la posesión de un derecho real).
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Bolilla 14
1 - RESTRICCIONES ADMINISTRATIVAS
El derecho de propiedad privada es un derecho inviolable consagrado en el Art 17 de la CN. Pero este derecho
no es absoluto, y por lo tanto el Estado, por razones de interés público puede:
Limitar el derecho de propiedad (Restricción Adm.).
Desmembrar el derecho de propiedad (Servidumbre Adm.).
Destruir el derecho de propiedad (Expropiación).
El Art. 2611 del Civil afirma que las restricciones impuestas al dominio privado solo en el interés público, son
regidas por el derecho administrativo.
La restricción administrativa Es una limitación al derecho de propiedad, que establece el Estado por medio
de una ley, en razón de interés público, y que implica un soportar o no hacer por parte del titular del
derecho de propiedad.
La Restricción implica un debilitamiento en el ejercicio del derecho de propiedad. Existe una tolerancia del
propietario que no disminuye el uso y goce de la cosa (no hay incorporación al dominio público), está
impuesta por la necesidad de adecuar la propiedad al interés de la comunidad. Ej. Ordenanza municipal que
prohíbe edificar viviendas mayores de 3 pisos en determinadas zonas.
CARACTERES
FUENTES
Las restricciones pueden ser impuestas por: ley Nacional; ley Provincial; Acto Adm. fundado en ley; y
Ordenanza Municipal.
LÍMITES
En la Restricción Adm. colisionan el interés público y el interés privado del propietario. De esta colisión debe
prevalecer el interés público, pero esta prevalencia no debe desnaturalizar el derecho de propiedad. Por eso
la restricción debe ser proporcional a la necesidad Adm. que se busca satisfacer. Si hay desproporción, la
restricción será antijurídica.
Las cuestiones que se susciten con motivo de las Restricciones Adm. deben interponerse en la jurisdicción
Contencioso-Adm..
Legitimación activa para la defensa. Urbanismo. Protección del medio ambiente, de bines culturales y del
patrimonio histórico. Prohibición y limitación de adquisición de tierras por extranjeros.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Es una desmembración del derecho real de propiedad, que establece el Estado por medio de una ley, en
razón de interés público, y que implica para el titular del derecho la pérdida de una parte de su propiedad.
CARACTERES
El sacrificio es individual.
Son indemnizables.
Hay 2 teorías: 1) Una sostiene que el Titular es la Adm.; 2) La otra sostiene que el Titular es la colectividad (a
favor de la cual se constituye la servidumbre).
Diez dice que el Titular es la Adm., y a la colectividad le corresponde el uso público al que está afectado ese
bien.
CLASIFICACIÓN
Las Servidumbres Adm. son derechos Reales de carácter Público por medio del cual se imponen restricciones
al dominio Privado en favor del Interés Público.
Las Servidumbres Adm. se constituyen: por Ley; por Acto Adm. fundado en ley; por Contrato entre la Adm. y
el propietario; por Usucapión (una servidumbre privada se convierte en pública por el uso continuado de la
colectividad).
Las Servidumbres Adm. se extinguen: por Ley; por Acto Adm. fundado en ley; por vencimiento del Contrato.
LA INDEMNIZACIÓN
La servidumbre implica una disminución en el goce del derecho del propietario. Este sacrificio trae
aparejado una indemnización.
Son aplicables los medios generales de policía; además para proteger el Dominio Público la Adm. puede
invocar Acciones Petitorias (defienden el derecho a poseer) en sede Judicial.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Respecto de las Acciones Petitorias, la doctrina dice que “el Estado no puede iniciar la Acción Reivindicatoria
porque nunca pierde la posesión de los bienes de Dominio Público (lo que está fuera del comercio no es
susceptible de posesión)”.
Pero puede iniciar la Acción Confesoria: cuando un particular perturba el ejercicio de la servidumbre activa
que tiene el Estado sobre un bien.
Algunas Servidumbres Administrativas están reguladas en el Código Civil por error legislativo (camino de
Sirga; Acueducto); otras están reguladas por leyes.
Servidumbre de Sirga: es el camino público (franja de 35 metros contados desde la orilla) que deben dejar
los ribereños para arrastrar las embarcaciones tirando de ellas. Debe tratarse de ríos o canales navegables.
No se pueden hacer en este espacio ninguna construcción. Esta servidumbre no es indemnizable.
Servidumbre de Acueducto: es hacer entrar agua, del fundo sirviente al fundo dominante (el acueducto es
una cañería o canal, por el que se transporta agua de un lugar a otro). Esta servidumbre es indemnizable; la
Adm. debe pagar al propietario del fundo sirviente por el uso del terreno ocupado por el acueducto.
Servidumbre Ferroviaria: los particulares no pueden edificar contra las vías (deben dejar cierta cantidad de
metros entre la vía y la zona lindera), tampoco pueden plantar árboles grandes.
Servidumbre de Electroductos: los propietarios de inmuebles deben soportar las plantaciones de torres y el
tendido de cables de electricidad.
Servidumbre del Código Aeronáutico: los particulares pueden construir sus inmuebles hasta una altura
determinada en las inmediaciones de los aeropuertos; y nadie puede oponerse a la circulación de aeronaves
sobre el suelo de su propiedad.
Servidumbre del Código de Minería: al dueño de un inmueble superficial le pueden ocupar el inmueble (un
patio) con máquinas, productos de la mina.
Servidumbre de tránsito: es cuando un fundo se encuentra encerrado, de manera que sólo puede llegar a la
vía pública, pasando por el fundo vecino.
3 - OCUPACIÓN TEMPORAL
Es cuando el Estado, por razones de utilidad pública, ocupa una propiedad privada por un tiempo
determinado. El Estado me priva de un atributo de la propiedad (el derecho de Uso y Goce), pero no me
priva del Derecho de Propiedad. Ej. Cuando se inundó Santa Fe, el Estado ocupó galpones y casas por tiempo
determinado.
Anormal: es la que se dicta mediante un decreto del órgano Ejecutivo que: Debe obedecer a una razón
urgente; Dura mientras dure la emergencia; y Se indemniza por los daños (si el Estado la deteriora) pero no
por el uso.
Ej. se ocupa un galpón para alojar evacuados en una inundación.
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CARACTERES
Es temporal.
Es indemnizable.
Priva del uso y goce de la cosa.
La ocupación temporal normal no puede exceder de 2 años. Transcurrido este plazo el propietario puede
intimar la devolución del bien. Transcurridos 30 días desde dicha intimación, sin que se hubiere devuelto el
bien, el propietario puede exigir la Expropiación del mismo, promoviendo una acción de expropiación
irregular.
Indemnización
Jurisdicción
Las cuestiones que se susciten con motivo de la Ocupación Normal Temporal deben interponerse en la
jurisdicción Contencioso-Adm.
Prescripción
La acción del propietario del bien ocupado para exigir el pago de la indemnización prescribe a los 5 años,
computados desde que el ocupante tomó posesión del bien.
La acción del propietario del bien ocupado para exigir su devolución prescribe a los 5 años, computados
desde que el ocupante debió devolver el bien.
Es cuando por razones de utilidad pública el Estado necesita el uso transitorio de un bien (mueble o
inmueble). Es anormal cuando se dicta mediante un decreto por una razón de emergencia; por el tiempo
que dure la emergencia; y se le paga al dueño por los daños causados.
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Ocupación Normal: la causa que la origina es una necesidad normal; se declara mediante ley del órgano
Legislativo; tiene una duración máxima de 2 años; se indemniza por el uso y por los daños que pudiera
causar con la ocupación.
Ocupación Anormal: la causa que la origina es una emergencia; se declara mediante decreto del órgano
Ejecutivo; dura mientras se mantenga la emergencia; se indemniza sólo los daños que pudiera causar con la
ocupación.
4 - EXPROPIACIÓN. CONCEPTO
La expropiación es un procedimiento (conjunto de actos) de derecho público, por el cual el Estado, adquiere
la propiedad de un 3ro, por causa de utilidad pública, declarada por ley, y previamente indemnizada.
La expropiación es una apropiación de un bien del particular, por parte del Estado, por razones de utilidad
pública.
Fundamento
El Art.17 de la CN reconoce el derecho subjetivo a la propiedad privada, sujeto a las reglamentaciones que
condicionan su ejercicio. No es un derecho absoluto; tiene una función social y por tanto cede cuando esté
comprometida la utilidad pública.
Existen en esta materia principios generales que son comunes a todos los países, sin perjuicio de las
naturales diferencias de una legislación. La doctrina entiende que la expropiación comporta 5 elementos
esenciales:
Ocupación temporal: la ocupación implica una restricción en el uso y goce por un tiempo determinado; la
expropiación implica la destrucción del derecho de propiedad.
Requisa: en la requisa el Estado adquiere coactivamente bienes o servicios personales en forma temporal;
en la expropiación el Estado adquiere coactivamente bienes en forma definitiva.
Comiso: el comiso es una sanción –privación de ciertos bienes-; la expropiación no es una sanción.
Vélez decía que era un contrato de compraventa forzada. La mayoría de la doctrina está en contra de esta
tesis porque el Estado actúa como poder público; no discute con el dueño; no negocia condiciones; sino que
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impone una solución. Actualmente se acepta que la expropiación es un instituto de derecho público,
fundado en la función esencial del estado de promover el bien común.
Efectos
Los efectos son 2: 1) se transfiere el derecho de propiedad; y 2) nace el derecho a indemnización a favor del
expropiado.
Caracteres jurídicos
No hay un contrato, ya que el Estado no negocia con el particular las condiciones de la expropiación: le paga
una indemnización por el daño causado y no el precio de lo expropiado.
Los arts. 14 y 17 de la CN dicen “Todos los habitantes de la Nación gozan de los siguientes derechos
conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio, a saber… de usar y disponer de su propiedad privada… “,
“… la expropiación por causas de utilidad pública debe ser calificada por ley y previamente indemnizada”.
La expropiación es un instituto homogéneo, regido en todas sus etapas por el derecho público y, más
concretamente, por el derecho administrativo. Por ello la legislación puede ser tanto nacional como local,
por aplicación de los arts. 75, inc. 12 y 121 de la Constitución Nacional.
La expropiación cuenta con fundamento jurídico positivo en la Constitución (art. 17), en la ley nacional de
expropiaciones, en las constituciones provinciales y leyes provinciales que rigen expropiaciones locales.
En el ámbito nacional, actualmente rige la ley 21.499. y en la provincia de Santa Fe, la ley 7534.
Sujeto Expropiante: es el Estado Nacional, Provincial, o Municipal. El Estado puede delegarlo en entidades
Autárquicas o empresas del Estado, si están facultadas para ellos por sus leyes orgánicas o por una ley
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especial, y en los particulares concesionarios de obras o servicios públicos, autorizados por ley o por acto
administrativo fundado en ley.
Sujeto Expropiado: generalmente son los particulares; pero el Estado Nacional puede expropiar bienes del
dominio del Estado Provincial o Municipal.
Locatario del expropiado: la expropiación no sólo afecta al dueño del inmueble expropiado, sino también su
inquilino, que debe desalojar el inmueble en un plazo de 30 días. El inquilino desalojado tiene derecho a que
se le resarzan los daños y perjuicios.
Uno de los requisitos para que proceda la expropiación es la “calificación legal de utilidad pública”. La
calificación de utilidad pública debe ser hecha por ley del Congreso o de las Legislaturas Provinciales. La
calificación sólo le corresponde al legislador, y únicamente puede ser revisada por el órgano Judicial en caso
de extrema arbitrariedad (cuando no exista utilidad pública).
La declaración de utilidad pública puede ser específica o genérica. En principio, la calificación legal debe
hacerse con relación a bienes determinados. Cuando esto no sea posible, la calificación puede ser genérica;
pero deberá especificarse la zona afectada (por ej., cuando se declara de utilidad pública todos los
inmuebles por donde pasará un camino).
El legislador puede establecer el bien a expropiar en forma genérica, delegando en la Adm. la determinación
de los bienes sujetos a expropiación dentro de la zona señalada.
El Estado puede expropiar todas las cosas (muebles o inmuebles), y todos los derechos (reales, personales o
intelectuales).
La única limitación es que estos bienes sean necesarios para la satisfacción de una utilidad pública.
Problemas especiales: bienes dominiales, zonas, empresas afectadas a la prestación de servicios públicos
Expropiación de los bienes dominiales: el Estado Nacional puede expropiar bienes del dominio Provincial o
Municipal; porque la Nación persigue un fin de utilidad pública nacional que debe prevalecer sobre el local.
Expropiación por zonas: cuando se trate de una expropiación para la realización una obra pública, la ley
deberá determinar cuál es el bien a expropiar; o cual es la zona afectada (cuando no se pueda determinar la
extensión de la obra).
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ÉPOCA DE AVALÚO
Se ha discutido el momento en que deben fijarse los valores de los bienes expropiados:
Valuación del Tribunal de Tasaciones en el procedimiento Adm. (es la valuación que hace la Adm., se le
notifica la oferta al propietario y éste la acepta);
Valuación de los Peritos en el procedimiento Judicial (cuando el propietario no acepta la oferta de la Adm.
hay un juicio de expropiación).
DESVALORIZACIÓN MONETARIA
La indemnización debe ser justa y razonable, debe producir una reparación integral. El expropiado no debe
experimentar pérdidas ni incrementos en su patrimonio.
Durante largos años la CSJN sostuvo el principio de que la indemnización debía cubrir el valor del bien “a la
fecha de la desposesión”.
En 1966 la CSJN cambia el criterio y sienta el principio de que, ante la depreciación de la moneda, el valor
del bien debe determinarse “al momento de dictar el fallo”.
Actualmente la ley nacional de expropiación 21.499 dispone que la depreciación debe computarse hasta el
momento mismo del pago, es decir que, si hay demora entre la sentencia y el pago efectivo, debe
reajustarse la indemnización fijada en la sentencia.
Caracteres extrínsecos:
Debe ser previa a la expropiación.
Debe ser pagada en dinero (salvo que las partes consientan otra cosa).
Debe ser integral (comprende el valor objetivo y los daños).
Caracteres intrínsecos:
Debe ser justa y razonable.
Debe ser única.
INTERESES
Si dictada la sentencia, la Adm. no paga la indemnización, el propietario tendrá derecho a cobrar los
correspondientes intereses moratorios.
JURISPRUDENCIA
Durante largos años la CSJN sostuvo el principio de que la indemnización debía cubrir el valor del bien “a la
fecha de la desposesión”.
En 1966 la CSJN cambia el criterio y sienta el principio de que, ante la depreciación de la moneda, el valor
del bien debe determinarse “al momento de dictar el fallo”. [Provincia de Santa Fe c/Nicchi, año 1967].
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Se hace una valuación del bien a expropiar: en caso de inmuebles, el órgano encargado es el Tribunal de
Tasaciones de la Nación. En caso de muebles o derechos, los órganos son las Oficinas Técnicas.
Si el propietario está de acuerdo, hay avenimiento. El Estado dicta un decreto que aprueba el avenimiento y
paga la indemnización. El propietario transfiere el bien. Se cierra el expediente.
La ley faculta al Estado a desistir de la acción de expropiación siempre que no se haya dictado sentencia.
Se hace una valuación del bien a expropiar: en caso de inmuebles, el órgano encargado es la Junta Central
de Valuación. En caso de muebles o derechos, los órganos son las Oficinas Técnicas.
Si el propietario está de acuerdo, hay avenimiento. El Estado dicta un decreto que aprueba el avenimiento y
paga la indemnización. El propietario transfiere el bien. Se cierra el expediente.
Tribunal de Tasaciones de la Nación: órgano técnico de carácter permanente creado en 1977, dependiente
de la Secretaría de Obras Públicas de la Nación. Es un ente autárquico, regido por la ley 21.626. Es un
organismo colegiado formado por 5 miembros designados por el PE Nacional. Tiene a su cargo la tasación de
los inmuebles sujetos a expropiación.
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8 - ABANDONO DE LA EXPROPIACIÓN
Declarada la utilidad pública por el órgano Legislativo, el órgano Ejecutivo puede iniciar el proceso
Extrajudicial o Judicial de expropiación cuando lo considere oportuno. Pero no es posible que el propietario
permanezca en constante incertidumbre. Por eso se estableció el instituto del abandono de la expropiación.
RETROCESIÓN
Es una acción que tiene el propietario expropiado, para demandar que el Estado le devuelva el bien, por no
haberle dado el destino de utilidad pública para el cual se dictó la ley (en un lapso de 2 años), o por haberle
dado otro destino al previsto por la ley (se expropió para hacer una escuela y se hizo un shopping).
Procede una vez consumada la expropiación (a diferencia del abandono de expropiación que requiere que el
proceso expropiatorio no se haya iniciado).
El expropiado debe intimar al Estado para que le asigne el destino al bien. Transcurridos 6 meses desde esa
intimación sin que el Estado le asigne el destino al bien la acción de retrocesión queda expedita. Se
interpone en sede Judicial ante el mismo juez que intervino en el juicio expropiatorio. La acción de
retrocesión prescribe a los 3 años.
Es cuando el propietario acciona contra el Estado para que le expropie el bien, en cumplimiento de la
voluntad legislativa que declara la utilidad pública.
Declarada la utilidad pública por el órgano Legislativo, el órgano Ejecutivo puede iniciar el proceso de
expropiación cuando lo considere oportuno.
9 - REQUISA. CONCEPTO
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Es un procedimiento Adm. unilateral por el cual el Estado adquiere bienes, o servicios personales, de
manera coactiva (cesión forzosa), con el fin de satisfacer urgentes necesidades de utilidad pública, pagando
la indemnización correspondiente.
La requisa puede ser de uso, de consumo, o en propiedad. Puede abarcar: a) prestación de servicios; b)
adquisición de cosas muebles; c) utilización de inmuebles y semovientes.
Expropiación:
En la expropiación el Estado adquiere el bien de manera definitiva; en la requisa el Estado adquiere el bien
(o la prestación del servicio) de manera transitoria –mientras dure la emergencia-.
Ocupación temporal:
La ocupación temporal recae sobre bienes determinados; la requisa puede recaer sobre los bienes de
cualquier persona (ej. el Estado necesita alimentos para mantener a parte de la población inundada;
entonces requisa los bienes de cualquier supermercado).
fuentes de la requisa
La fuente principal de la requisa es la ley. El Art.17 CN establece “ningún cuerpo armado puede hacer
requisiciones” (por ende, la Adm. si puede).
Hay 2 tipos:
Requisa de uso: refiere al uso de bienes muebles, inmuebles y semovientes en forma temporal. Puede ser
autorizada por ley; pero en caso de emergencias (inundaciones, terremotos) la Adm. puede requerir el uso
sin necesidad de ley.
Condiciones de ejercicio
Formalidades: Ninguna requisición es procedente sin ley que la autorice. La competencia para legislar sobre
requisas es de la Nación.
Requisa para alojamiento: La Administracion puede requisar bienes inmuebles para alojamiento de tropas
en caso de graves acontecimientos.
En el caso de la requisa, no es admisible la acción retrocesión, porque no existe declaración del destino del
bien requisado; además, tratándose de bienes fungibles (consumibles) muchas veces no pueden
identificarse.
COMISO. CONCEPTO
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Es una sanción Adm. que implica la quita (pérdida definitiva) de un bien, sin indemnización, por razones de
seguridad, moralidad o salubridad.
El comiso es una sanción que puede ser penal, tributaria, o de policía:
Como sanción penal (ej. se comisan las armas e instrumentos empleados para cometer el delito).
Como sanción aduanera (ej. se comisan las mercaderías y efectos ingresados por contrabando).
Como sanción de policía (ej. se comisan alimentos en estado de descomposición; drogas).
CONFISCACIÓN Y COMISO
La confiscación implica el desapoderamiento de “todos” los bienes de una persona, que pasan al poder del
Estado sin compensación alguna. El Art. 17 CN establece: “la confiscación de bienes queda borrada para
siempre del Código Penal argentino”.
El comiso implica el desapoderamiento de “algunos” bienes de una persona, que pasan a poder del Estado
sin compensación –porque son una sanción-, por ser peligrosos y estar determinados en ley previa.
CARACTERES JURÍDICOS
No es indemnizable.
No hay acción judicial por la privación o destrucción de los bienes comisados.
JURISDICCIÓN
El comiso como sanción penal o aduanera, es materia propia y exclusiva del Congreso de la Nación.
El comiso como sanción de policía, es materia de las legislaturas Provinciales.
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Unidad 15
Acá la pregunta es ¿cómo funciona el sistema de control público dentro de la administración pública? Los
órganos y entes estatales operan como cualquier organización privada que utiliza recursos humanos,
materiales y financieros, pero a diferencia de los organismos privados, la obtención y aplicación de esos
recursos esta enderezado a lograr el cumplimiento de fines de interés público. La haciendo publica, como
conjunto de recursos, permitirá dar satisfacción a las necesidades públicas. Toda haciendo en general y la
hacienda pública en particular, requiere un sistema de controles/ medios de fiscalización, que son garantías
de legitimidad y oportunidad para el desarrollo de su actividad, para asegurar su eficacia y moralidad de
gestión.
Conjunto de actos y operaciones orientadas a identificar la realidad, examinarla y compararla con un modelo
preestablecido. Actividad tendiente a verificar el cumplimiento de normas, la adecuación de conductas a
disposiciones establecidas.
El control tiene aptitud para transformarse en un instrumento apto para modificar la conducta del ente
sujeto a él, en miras a propender la legitimidad de las acusaciones que adopte.
Para cumplir sus fines, el Estado debe obtener recursos y emplearlos en miras al logro de esos objetivos –
ese proceso de obtención y aplicación de fondos, es el que se denomina “Actividad Financiera”, ella es la
que debe quedar sujeta a mecanismos de control que garanticen el cumplimiento efectivo de sus fines.
La actividad financiera requiere un “Plan de acción”: El Presupuesto, instrumento legal que autoriza y calcula
gastos, previendo los ingresos para solventarlos.
Como se controla:
Control Financiero: movimiento de fondos, cuando es mayor o menor el Activo- Pasivo del Estado
Control de Legalidad y Gestión: Cumplimiento de reglas y eficiencia.
Control Interno y Externo: según el órgano de control este dentro o fuera de la Administración (P.E)
Según el momento: Precio o Preventivo, concomitante, posterior.
Tanto la Constitución como nuestra Constitución Provincial prevén órganos de control del sector financiero.
Así, la C.N regula la Auditoria General de la Nación, el Procurador General y el Defensor del Pueblo, y la
Constitución Provincial el Tribunal de Cuentas y el Fiscal del Estado.
Controles: Hay diferentes tipos de controles en nuestro sistema, no se limita al control financiero sino que,
en general, velan por el cumplimiento de los fines estatales, las normas, etc.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Control Interno: el órgano que lo ejecuta esta dentro de la Administración (SIGEN- SIGEP)
Control Externo: el órgano que lo ejecuta esta fuera de la Administración (AGN – TRIBUNAL de
CUENTAS).
Control Jerárquico: efectuado dentro del mismo órgano en función del Poder Jerárquico (Bol. 3)
Control Administrativo: Vía recursiva. Intentada por el mismo particular (Bol. 17).
Legislación Provincial Ley 125150 (Ley de Administración Financiera y Control del Sector Público No
Financiero – supervisa todas las actividades de gestión administrativa-) y Nacional Ley 24156 (Ley de
Administración Financiera y Control del Sector Publico – Establece y regula la administración financiera
“conjunto de órganos, sistemas de normas y procedimientos administrativos que permiten obtener recursos
públicos y aplicarlos al logro de objetivos estatales”. La ley alcanza a la Adm. Centralizada y descentralizada).
2 Ejes de control: Interno (SIGEN + UAIs); Externo (AGN – asistencia técnica del Congreso, la reforma del ’94
le dio rango Constitucional).
La Ley 24156 organizo diferentes subsistemas con sus respectivos órganos, permiten un mejor y mas
controlado funcionamiento, son: 1) Subsistema Presupuestario; 2) Subsistema de Crédito Publico; 3)
Tesorería; 4) Contabilidad.
SIGEN “Sindicatura General de la Nación”: encargada del control interno de la Administración Publica,
depende del Poder Ejecutivo Nacional, tiene personalidad jurídica propia y autarquía administrativa y
financiera. Supervisa y coordina la actividad administrativa por medio de un funcionario llamado ‘Sindico
General’, nombrado por el Presidente.
Funciones:
La SIGEN no puede observar los actos sobre los que advierta incumplimientos de criterios normales, solo
informa la transgresión al PE.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
UAIs “Unidades de Auditoría Interna”: son oficinas en las diferentes jurisdicciones y entidades
dependientes del PE, coordinadas técnicamente por la SIGEN. Dependen un poco de la Administración
Central y otro poco de la SIGEN.
Tienen la función de contralor según las indicaciones de la Sindicatura y, también, atienden a las pérdidas
de control del titular de cada área o jurisdicción. Tienen (si se quiere) una doble dependencia, cada área
tiene UAI.
Las UAIs practican control posterior y control previo, con conjunto con el Ministerio de Economía y
Finanzas.
Órgano dependiente del PE. Asiste al Presidente y al Jefe de Gabinete en todo lo relativo a lo político –
económico, la administración de finanzas publicas, la relación económica financiera con las provincias, etc.
Elabora y controla la ejecución del presupuesto, los niveles de gastos y de ingresos, la recaudación y
distribución de la renta. Participa en todo lo referido al crédito y la deuda pública. Observa el
desenvolvimiento de las empresas del Estado, org. Descentralizados, entes autárquicos, participa en las
negociaciones y modifica los contratos de Obra Pública y Servicios Públicos.
Su estructura administrativa está pensada para el control interno: busca que lo que se pretende gastar
este presupuestado (autorizado legalmente) y que financieramente este el dinero. Es el órgano interno
con mayor competencia en materia de control previo.
AGN “Auditoria General de la Nación”: es el órgano de control externo, que opera dentro del PL. La CN lo
eleva al rango constitucional en el ’94, pero ya existía antes por la ley 24156 (Art. 85 CN) Es un órgano
técnico que asiste al Congreso.
Antes de la AGN existía el Tribunal de Cuentas de la Nación – Diferencias: el TCN tenía facultades para
suspender los actos de contenido hacendal cuando los consideraba ilegales.
El PL contrarresta los poderes del PE, al controlar directamente sus actividades administrativas. El PL opina
sobre el desempeño de la administración pública y su sistema general en los dictámenes de la AGN. La
AGN no depende jerárquicamente del congreso porque tienen autonomía funcional y personalidad jurídica
de manera que no recibe instrucciones de ninguna autoridad ni integra ningún poder.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
4) Elabora informes y dictámenes sobre cuestiones sometidas a su control, sin facultad de suspender
actos.
TRIBUNAL DE CUENTAS: a nivel nacional fue sucedido por la AGN. Santa Fe cuenta con el Tribunal de
Cuentas (art. 81)
12510: Regulación mas precisa. Encargado del control Externo ‘ex port facto’ del sector público no
financiero. Integrado por 5 miembros. Sus funciones son:
Juicio de Cuentas: Si se entiende que las observaciones realizadas por el contador fiscal/ fiscal general, son
incorrectas o hay omisiones, la sala cita al responsable a que comparezca y efectué su descargo – Resolución
condenando el pago de la suma no justificado o defectuosa.
Juicios de Responsabilidad: Fin: determinar si existen perjuicios causados por el funcionario administrativo,
identificando al responsable, determinando el monto y condena al pago. Investiga hechos u omisiones
diferentes de la rendición de cuentas que generan irregularidad en la administración o detrimento del erario
público.
La característica de estas comisiones es que realizan control administrativo pero de naturaleza política. Es un
control totalmente diferente de las de los puntos 2 y 3 (control administrativo puro, ejercidos por órganos
técnicos) y del punto 5.
Defensor del Pueblo: en 1994 fue reconocido en la constitución nacional. Es el “abogado del pueblo”. Es un
organismo de control independiente que ejerce el control externo de la administración y opera en la órbita
del congreso. Organismo unipersonal.
Fin: Control de la Administración Pública, y protege derechos e intereses del ciudadano y la comunidad.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Realiza todas las investigaciones necesarias para tutelar Derechos Humanos y garantizar la CN, leyes y
Tratados Internacionales.
5 – ADMINISTRACION CONSULTIVA
Nación – Procurador del Tesoro: Depende directamente del PE. Asesoramiento técnico a él, los ministros y
los entes descentralizados. Asume la defensa del Estado en juicios, junto con el Cuerpo de Abogados
(asesores jurídicos de los ministros, secretarios, reparticiones, etc). Imparten instrucciones a quienes
integran dicho cuerpo (es su Director General). Es un Órgano unipersonal con igual jerarquía que los
ministros.
Provincia – Fiscal de Estado: Asesoramiento jurídico y defensa legal del PE. Defiende judicial y
administrativamente la provincia. Controla los órganos de asesoramiento jurídico de la administración
provincial. Parte necesaria en juicios donde se controvierten intereses patrimoniales del Estado. Sus
Dictámenes son obligatorios.
Asesores Generales: Órgano consultivo y consejero del PE. Interviene en la licitación pública dictaminando el
cumplimiento de la regulación legal, instruye sumarios administrativos que el PE inicia contra funcionarios,
se expide sobre procedencia e improcedencia de los recursos contra el PE.
Consejos Económicos: Generalmente integrados por funcionarios, representantes de entidades y del Estado.
Asesoran y emiten su opinión al PE y los Ministros.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Unidad 16
Hay responsabilidad del Estado cuando un particular sufrió un daño, material o moral, causado por aquel. El
Estado es una persona jurídica integrada por sus órganos (Ejecutivo, Legislativo, Judicial); cuando dichos
órganos ejercen sus funciones, causan daños a particulares (o cuando el daño es causado por objetos de su
propiedad), la responsabilidad será del Estado y la sanción será siempre de carácter pecuniario (reparar el
daño), nunca de carácter penal.
Precontractual: cuando la responsabilidad surge de una conducta previa a la celebración del contrato.
Extracontractual: surge del deber genérico de no dañar. Y puede surgir de una actividad legitima o ilegitima.
Evolución de la Teoría sobre responsabilidad del Estado en el ámbito del Derecho Público:
1º etapa: Irresponsabilidad: Cuando surge el Estado como tal, no había sujeción del Soberano a la ley, por lo
tanto no era responsable. (Estado Absolutista).
Teoría del Fisco o Doble Personalidad del Estado: El Estado podía ser demandado por sus actos de carácter
privado, pero los actos de carácter público no podían ser controlados.
2ª etapa: Responsable: en el siglo XIX se comienza a responsabilizar al Estado. Hasta 1880 existía la
irresponsabilidad estatal en base a que las personas jurídicas no eran responsables por el hecho del
dependiente (viejo art. 43 Código Civil).
Francia: “Teoria de la Falta de Servicios”: comienza a imputarse al Estado responsabilidad civil: falta de
servicio, cumplimiento defectuoso o incumplimiento por parte del Estado – Responsabilidad Estatal.
Dos fallos del Consejo Francés “Blanco y Pelletier” de 1870, comienza a cambiar la jurisprudencia francesa.
Argentina: Llega en 1930 con el Fallo Devoto, se reconoce por primera vez la responsabilidad
extracontractual del Estado.
En el campo del derecho público se han dado distintos fundamentos de la responsabilidad del Estado.
Existen diferentes doctrinas: a) del sacrificio especial; b) de igualdad ante las cargas públicas; c) por falta en
el servicio y función pública; d) por enriquecimiento sin causa; e) Garantía de propiedad; f) de los derechos
adquiridos.
Por su parte, para explicar la responsabilidad del Estado por su actuación legitima, el derecho alemán ha
constituido la llamada “teoría de la indemnización”, que procede respecto de las intervenciones conforme a
derecho que permiten responsabilizar al Estado con prescindencia de la noción de culpa.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
A esta tesis se ha contrapuesto la concepción de la “lesión antijurídica resarcible”, que intenta construir un
sistema unitario de responsabilidad. El fundamento, que no requiere otro requisito que la relación de
causalidad entre el acto y el daño, reposa en un principio de garantía patrimonial por el cual la
responsabilidad se basa en un mecanismo objetivo de reparación que funciona independientemente haya o
no culpa del agente, siempre que sea lesión al patrimonio privado por la actuación de la Administración.
Cassagne disiente parcialmente con ambas posturas, y dice que: “el fundamento de la responsabilidad del
Estado no debe buscarse en el daño causado, sino de la alteración del principio de igualdad. Esa igualdad
debe ser reestablecida, por eso el Estado es responsable”.
EVOLUCION JURISPRUDENCIAL
Antes de 1933 el Estado no era responsable porque era una persona Jurídica.
1112 responsabilidad Objetiva (no importa la culpa sino la falta de servicio) y Directa (el funcionario es parte
–órgano- del Estado)
Fallo TOMÁS DEVOTO (1933): los empleados estatales de Telégrafos estaban tendiendo cables en el campo
de Tomás Devoto, y se olvidan un brasero encendido y el campo se incendia.
Antes de este caso, la CSJN rechazaba las demandas contra el Estado fundándose en los Art.36 y 43 del
antiguo C. Civil (el Estado no es responsable porque es una persona jurídica). La CSJN cambia la
jurisprudencia y por primera vez responsabiliza extracontractualmente al Estado al aplicar los Art.1109
(responsabilidad subjetiva) y 1113 (responsabilidad indirecta) del C. Civil.
La CSJN dijo que el Estado debe responder por los hechos cometidos por sus dependientes o por las cosas de
que se sirven o que tienen a su cuidado.
Fallo FERROCARRIL OESTE (1938): una persona quería comprar un terreno, y pide al Registro de la
Propiedad el certificado registral para saber si el inmueble tiene gravámenes. El Registro expide el
certificado erróneamente y le causa al actor un perjuicio, porque quien vendió el terreno no era su dueño.
La CSJN condena al Estado porque prestó un servicio de manera irregular; y aplicó los Art.1112
(responsabilidad objetiva) y 1113 (responsabilidad indirecta) del C. Civil.
Fallo VADELL (1985): en el caso Vadell el Registro de la Propiedad emite mal un certificado. Vadell compra
un inmueble; pero cuando lo quiere vender se entera de que no es de su propiedad.
La CSJN condena al Estado porque prestó un servicio de manera irregular, y aplicó el Art.1112
(responsabilidad directa y objetiva), y se consagró la Teoría del Órgano (los funcionarios son integrantes del
Estado).
La responsabilidad del Estado por los actos de sus órganos (funcionarios competentes para realizar los
hechos que originen daños) es siempre una responsabilidad directa –porque los funcionarios son parte del
Estado; no mandatarios-, fundada en la idea objetiva de la falta de servicio –la falta de servicio es un
concepto objetivo; no importa la culpa del funcionario, importa la falta de servicio-.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
En los 3 Fallos, la Doctrina le critica a la CSJN aplicar normas civiles al Derecho Adm. La CSJN dice que el
Art.1112 del C. Civil es una norma de “orden público” que está mal ubicada en el ordenamiento jurídico.
La actividad ilegitima surge cuando hay un incumplimiento irregular o defectuoso de la función o ella es
ejercida con irrazonabilidad o injusticia.
La indemnización debe ser sin integral (daño emergente y lucro cesante) porque no es justo que los
administrados soporten los daños causados por actividades ilegitimas y no por el interés público.
Una función materialmente administrativa (hechos y actos administrativos ilegítimos): lo vemos a través de
la jurisprudencia.
Antes del caso Devoto (1933): El Estado era responsable por sus actos privados o de gestión pero no por los
actos de autoridad o de imperio.
Después del caso Devoto: surge la responsabilidad indirecta a través de la aplicación que hizo la corte de los
arts. 1109 y 1113 del Código Civil (para no tener que aplicar el art. 43).
Caso Ferrocarril Oeste (1938): la Corte aplico el 1113 (responsabilidad Indirecta del Estado por actos y
hechos administrativos ilícitos) y el 1112.
Caso Vadell c/ Provincia de BSAS (1985): se aplico solamente el art. 1112 (responsabilidad directa y objetiva
de las personas públicas estatales por el ejercicio deficiente o irregular de la función pública) y se dejo de
lado el 1113.
Se considero que la responsabilidad del Estado por actos de sus órganos es siempre directa por falta de
servicio.
La responsabilidad por omisión es objetiva y extracontractual. Esta responsabilidad por los actos u
omisiones del Estado, o de sus órganos es una responsabilidad directa, fundada en la idea objetiva de la falta
de servicio, aun cuando no se niega que halla o puede existir una responsabilidad por parte del agente
público; es objetiva como resultado de la falta de servicio, que no requiere de la individualización del
agente.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Significa que los actos estatales son legítimos, por no tener vicios ni defectos (tiene todos los requisitos
exigidos por el ordenamiento jurídico vigente).
Que exista un daño cierto a un interés particular o derecho subjetivo de un administrado y que sea
imputable al Estado (ej: es inimputable ante un caso fortuito).
Que exista relación de causalidad entre ese daño y la conducta del Estado.
Que no exista deber jurídico del administrado de soportar dicho daño.
Se repara el daño emergente pero no el lucro cesante, porque el administrado debe soportar ciertos
sacrificios por el interés público.
Prescripción para iniciar la acción: según Cassagne se aplica el art. 4023 del Código Civil (10 años).
Ej: cuando expropian bienes privados por causa de utilidad pública, la requisición de bienes en tiempo de
guerra, la ocupación temporánea de bienes particulares, etc.
Cuando el órgano Adm. realiza Actos Legítimos (actos sin vicios ni defectos que causen daños), debe
indemnizar sólo el daño emergente, porque el daño se causa en interés público. Ej. expropiación de un
inmueble en interés público.
Cuando el órgano Adm. realiza Actos Ilegítimos (acto irregular o defectuoso que causen daños), debe
indemnizar el daño emergente y el lucro cesante, porque el daño no se causa en interés público. Ej.
funcionarios que clausuran erróneamente un establecimiento.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Hasta que no se declare judicialmente la ilegitimidad de la ley, el Estado no es responsable salvo que se
cause un daño especial.
Cuando el órgano Legislativo realice una actividad reglamentaria Legítima, debe indemnizar sólo el daño
emergente cuando sobrepase el sacrificio normal. Ej. se sanciona una ley que prohíbe importar
determinadas mercaderías, con el fin de proteger la industria nacional –aquí el daño es especial-.
Cuando el órgano Legislativo realice una actividad reglamentaria Ilegítima (declarada por sentencia judicial),
debe indemnizar el daño emergente y el lucro cesante. Ej. se sanciona una ley que luego es declarada
inconstitucional –aquí el daño es general-.
En la actividad judicial prevalece el principio de irresponsabilidad por mediar el principio de cosa juzgada y
de verdad legal.
Cuando el órgano Judicial realice una actividad jurisdiccional Legítima, no es responsable por los actos
legítimos, porque la sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada tiene carácter de verdad legal.
Cuando el órgano Judicial realice una actividad jurisdiccional Ilegítima (error judicial) y la sentencia sea
revocada, debe indemnizar el daño emergente y el lucro cesante. Ej. se condena a un inocente y luego
aparece nueva evidencia que demuestra su inocencia. Ej. se secuestra un auto pero debía secuestrarse la
moto.
Se han introducido modificaciones por la ley 9040 de 1982, y por la 12.036 de 2002.
Los jueces no darán curso a las demandas que se deduzcan contra la Provincia, sus entes autárquicos
institucionales, Municipalidades o Comunas, sin que se acredite haber precedido la reclamación de los
derechos controvertidos ante el PE u órganos competentes de los Entes y su denegatoria por parte de éstos
respectivamente.
El reclamo previo debe ser promovido únicamente por quien tenga interés en el mismo, deberá hacerse por
escrito y cumplir los siguientes requisitos:
a) Nombre completo de la persona, razón social o institución;
b) Domicilio real y constituir el legal dentro del territorio provincial;
c) Manifestar si se comparece por derecho propio o en representación;
d) Acompañar los documentos en que se funde su pretensión o expresar el lugar en que se encuentran si no
los tuviere.
Interpuesto el reclamo, la Adm. debe responder dentro de los 30 días. Si no responde, se interpone un
Pronto Despacho. Si no responde dentro de los 15 días, queda expedita la vía judicial.
RÉGIMEN LEGAL.
Interpuesta la demanda, se le corre traslado al PE y al Fiscal de Estado. Tratándose de entes autárquicos
institucionales, Municipalidades y Comunas, la notificación se efectuará al órgano correspondiente.
En los juicios en que el Estado sea parte se duplican los plazos procesales establecidos en las leyes.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
El Fiscal de Estado es el asesor legal del PE provincial, tiene a su cargo la defensa de los intereses de la
Provincia ante los tribunales de justicia en los casos y en la forma que establecen la Constitución o las leyes,
y desempeña las demás funciones que éstas le encomiendan.
Es designado por el Gobernador con acuerdo de la Asamblea Legislativa, debe reunir las condiciones
requeridas para ser miembro de la Corte Suprema de Justicia y tiene las mismas incompatibilidades y
prohibiciones que los miembros del PJ.
Ejerce sus funciones durante el período del gobernador que lo ha designado, puede ser renombrado, es
inamovible y puede ser removido según las normas del juicio político.
En todos los juicios en que la Provincia sea parte (sea como actora, demandada o tercera interesada), el
Fiscal de Estado podrá sustituir la representación y patrocinio conjuntamente, con abogados de la Fiscalía de
Estado o dependientes de la Adm. Pública
La responsabilidad de los agentes públicos corresponde al estudio de la función pública; pero cuando la
misma es de tipo patrimonial o civil, es decir frente a terceros, corresponde a la responsabilidad del Estado.
La causa de ello obedece a la conexión existente con determinados temas fundamentales que hacen tanto a
la interpretación que cabe asignar al Art. 1112 de Código Civil, como a la posibilidad de acumular la
responsabilidad del Estado a la del agente público.
El Art. 1112 C.C se aplica exclusivamente para regir la responsabilidad directa de los funcionarios frente al
Estado por el desempeño irregular de la función que les ha sido atribuida.
El Art. 1112 del Código Civil consagra un sistema de responsabilidad especial directa del Estado por los actos
y omisiones de los agentes públicos en ejercicio de las funciones, cuando su desempeño provoca
funcionamiento irregular o defectuoso. No es necesario para ello individualizar a los agentes culpables, pues
cuando la responsabilidad es objetiva, no hay culpa personal sino falta de servicio.
El funcionario público no responde directamente por las faltas de servicios. Frente al tercero o administrado
la responsabilidad es solo del Estado. En caso de que el Estado deba responder por una falta de servicio
podrá después efectiva la responsabilidad de este último.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
La interpretación mas justa del Art. 1112 C.C; es aquella que postula su aplicación para regir la
responsabilidad del Estado por faltas de servicios al no existir en el Código Civil prescripciones especiales
para determinar la responsabilidad del gente publico por falta de personal, esta se rige, por el Art. 1109 del
C.C.
UNIDAD 17
Es el conjunto de actos y hechos interdependientes, cuyo fin es lograr un control de la actividad Adm. (en
cuanto a su legalidad, oportunidad, mérito y conveniencia) y que sirven también de garantía a los
administrados (aunque el control final de la actividad administrativa en general lo realiza el órgano judicial).
PROCESO Y PROCEDIMIENTO
Proceso: es un conjunto de actos ordenados e interdependientes en donde hay un litigio entre 2 partes
presidido por un tercero neutral (sin interés en el juicio) llamado juez, quien aplica la ley.
Procedimiento: no existe un tercero neutral sino que la administración además de ser parte es quien aplica
la ley.
El procedimiento es la etapa necesaria para agotar la vía administrativa en donde se intenten diferentes
cosas para no ir a juicio: conciliar a las partes, que la administración revise y corrija algún error en el acto o
que controle la legitimidad de los actos de los órganos inferiores, etc. Es la etapa previa al proceso judicial
(para intentar la vía judicial se exige agotar la vía administrativa).
1 – Técnico: tipo de procedimiento que inicia la Administración (nunca el administrado) para recolectar y
ordenar los datos, informaciones y elementos que le sirven para tomar una decisión sobre algo que afecta el
interés o el bien común (no un interés legitimo concreto de un administrado). Ej.: construir una obra pública.
3 – Sancionatorios: este tipo de procedimientos los inicia la Administración para sancionar cuando
corresponda las extralimitaciones y excesos de los funcionarios públicos (procedimientos disciplinarios) y
también particulares (procedimientos correctivos).
4 – Recursivos: tipo de procedimientos que inicia el particular interesado contra una decisión tomada por un
órgano administrativo, es decir que su fin es impugnar un acto administrativo. El recurso puede interponerse
ante el mismo órgano que dicto el acto a impugnar o ante uno superior.
Otras clasificaciones:
General (regulado por la ley 19549) o Especial (procedimiento especial de protección de los consumidores –
ley 24240, protección de los usuarios de servicios públicos, etc.)
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Declarativos (su objeto es obtener una decisión definitiva ya sea procedimiento de gestión, recursivo,
sancionatorio) o de Ejecución (son los de autotutela) o de Simple Gestión (actos interorganicos o
interadministrativos).
El procedimiento administrativo contiene una serie de principios emanados de la CN y las leyes, que
constituyen una garantía para los administrados, ya que tienen por fin equilibrar la relación entre la Adm. y
el administrado.
Principio de legitimidad: el obrar de la Adm. debe ser conforme a derecho, respetando las normas jurídicas.
El procedimiento Adm. debe observar el principio de legitimidad, sin cuya presencia la actuación estatal
devendría en ilegal. La legitimidad tiene 2 facetas: la legalidad (nadie puede ser obligado a hacer lo que la
ley no manda, ni privado de lo que ella no prohíbe); la razonabilidad (el contenido de los actos Adm. debe
ser justo, valioso, y debe haber una proporción entre el medio y el fin).
Principio de la verdad material: el procedimiento Adm. busca descubrir la verdad material u objetiva; es
decir lo que realmente subyace. A diferencia de lo que sucede en el proceso judicial donde el juez busca la
verdad formal en las afirmaciones y pruebas aportadas por las partes.
Principio de oficialidad: la Adm. tiene el deber de actuar de oficio, impulsando el procedimiento para
llevarlo a cabo. Esto no suprime la intervención de los administrados en el procedimiento ni les priva el
derecho al impulso del mismo para llegar a la decisión definitiva o pedir la revocación de un acto. El
procedimiento Adm. es de naturaleza inquisitiva, puesto que la Adm. es juez y parte.
Principio de informalismo: permite que se excuse a los administrados por la inobservancia de exigencias
formales no esenciales, que puedan subsanarse a posteriori (no se pueden subsanar los vicios formales
esenciales, porque configuran una nulidad absoluta que no puede excusarse). El principio del informalismo
se concibe siempre a favor del administrado y no para la Administración. Cualquier duda que se plantee,
debe interpretarse a favor del administrado y de la viabilidad del recurso.
Principio del debido proceso: implica el reconocimiento de 3 derechos que hacen a la defensa del
administrado:
Derecho a una decisión fundada; la decisión debe recaer sobre los principales argumentos y cuestiones
propuestas.
Principio de eficacia: el procedimiento Adm. debe ser sencillo, rápido, y económico en sus trámites. Se debe
concentrar en un solo Acto todas las diligencias y medidas de prueba pertinentes.
Principio de gratuidad: la regla es que todo procedimiento estatal es gratuito (no hay condena en costas, ni
tasas, ni impuestos), salvo que una norma disponga lo contrario.
Principio de igualdad: el procedimiento Adm. debe dar a todos los administrados que están en la misma
posición, un mismo trato. No se puede dar privilegios o negar derechos en forma arbitraria.
Parte interesada: toda persona física o jurídica, pública o privada que tenga capacidad (aptitud para adquirir
derechos y contraer obligaciones) para actuar en el procedimiento y que tenga legitimación (ser titular de un
177
Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
derecho subjetivo o interés legitimo e invoque una lesión concreta en algunos de ellos por el acto dictado o
a dictarse).
Terceros: según Cassagne, son aquellos que teniendo legitimación para ser tenidos por parte en el
procedimiento, no participan ni intervienen en el carácter de parte. El tercero puede intervenir en forma
voluntaria (cuando espontáneamente decide presentarse) u obligada (cuando el titular o el interesado
originario lo pide o porque la Administración decide citarlo de oficio).
Representación y patrocinio: dentro del debido proceso está el derecho del particular interesado a tener un
abogado que lo represente profesionalmente, pero no es obligatorio que lo tenga, salvo que expresamente
una ley lo exija cuando se traten temas de complejidad jurídica.
Toda persona física o jurídica de carácter público o privado tiene, en principio aptitud genérica para
intervenir en el procedimiento administrativo como titular de un derecho subjetivo o de in interés legitimo.
Para ser parte en el procedimiento administrativo es necesario reunir, además una aptitud especial que se
denomina “legitimidad”. Esa aptitud para ser parte en un procedimiento concreto, se encuentra presentada
por la titularidad de un derecho subjetivo o de interés legitimo.
Suele distinguirse entre administrado e interesado, considerando que la primer figura es genérica mientras
que el interesado –parte en el procedimiento- ostenta una situación mas concreta. En tal sentido, el
interesado seria un administrador cualificado por su legitimidad y capacidad para ser parte en el
procedimiento administrativo.
La capacidad para actuar administrativamente es más extensa que la civil, porque pueden ser parte en el
procedimiento administrativo:
Menores adultos: en el orden provincial, no todas las legislaciones han regulado la actuación de los
menores adultos. A falta de regulación expresa se aplican por analogía los principios que emergen
de la legislación administrativa nacional.
Debe tratarse entonces de mayores de 14 años y menores de 18 años que sean funcionarios públicos, o estén
cumpliendo un cargo publico, sean profesionales o industriales, tengan titulo habilitantes o estén
emancipados, tengan autorización del padre o del ministerio pupilar.
Sordomudos: se considera que el sordomudo posee aptitud para ser parte por si en el procedimiento
administrativo en tanto pueda actuar como interprete reconocido o habilitado por la Administración
Publica. De lo contrario deben actuar mediante representante, igual que los dementes declarados
por un juez.
En el procedimiento administrativo interviene 2 sujetos: el particular y el órgano administrativo.
Representación de partes:
Por principio general, cualquier persona física o jurídica puede actuar como representante del administrado.
178
Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
En el procedimiento administrativo el plazo (o término) alude al lapso en el cual deben cumplimentarse las
distintas etapas del procedimiento.
La ley 19.549 estatuye el principio de la obligatoriedad de los plazos, respecto de los administrados y de la
Adm. Pública.
Cómputo: los plazos se cuentan por días hábiles administrativos salvo disposición legal en contrario. Pero
cuando los plazos refieran a meses o años se tomará en cuenta el tiempo natural de los mismos.
El cómputo comienza: 1) al día siguiente de la notificación del Acto Adm. (de alcance singular); o 2)
tratándose de Reglamentos (de alcance es general) cuando el reglamento fije el tiempo en que comienza su
vigencia, o después de los 8 días siguientes al de su publicación oficial.
El vencimiento de los plazos se opera el mismo día hábil en que finaliza el término fijado en cada etapa del
procedimiento.
Plazo de gracia: se admite la presentación de escritos en las primeras 2 horas hábiles administrativas del día
siguiente del vencimiento del plazo (art. 25 del reglamento).
Interrupción o suspensión de los plazos: En el procedimiento Adm. Nac. no existen distinciones entre
interrupción y suspensión. Las actuaciones practicadas con intervención del órgano Adm. competente
producirán la suspensión de los plazos.
Caducidad de los procedimientos: El procedimiento caduca por la inactividad del administrado en un lapso
de 90 días. La ley le impone a la Adm. la carga de notificarle al administrado, al vencimiento de los primeros
60 días, que si su inactividad se mantiene durante otros 30 días más, se declarará de oficio la caducidad.
INICIO: en el art. 3 del decreto dice que: el trámite administrativo podrá iniciarse de oficio o a petición de
parte interesada, pero como este articulo no especifica en qué casos debe darse cada uno, va a depender de
la circunstancia de cada caso.
Los escritos deben presentarse en idioma nacional (a máquina o a mano legible) con la firma del interesado
(o apoderado), su nombre y domicilio, relación de los hechos y petición en forma clara y precisa.
Se debe ofrecer prueba y acompañar la documental (arts. 15 a 30 del reglamento). Excepcionalmente puede
no presentarse por escrito.
El art. 46 del decreto dice que la Administración (de oficio o a pedido de parte) puede disponer que se
produzca prueba sobre hechos invocados que sirvan para decidir. Las pruebas van a ser admitidas siempre
que sean razonables (no improcedentes, superfluas o dilatorias).
Medios de Prueba: los medios de prueba pueden ser informes de la Administración o entidades privadas o
públicas no estatales, documental, testimonial, confesional, pericial.
Apertura a Prueba: Luego que el particular interesado pide u ofrece la prueba, la Administración debe
decretar la apertura a prueba (para que ella sea producida). Luego de producida la prueba, la Administración
da 10 días al particular interesado para que presente un alegato sobre ella y para que disponga nueva
prueba (si hay nuevas pruebas). Si pasan los 10 días, el interesado pierde el derecho.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Resolución: cuando se dicta el acto que decide sobre la cuestión que dio inicio al procedimiento. La
resolución puede ser expresa (art 61 reglamento) o tacita (art. 10 de la ley: por la inacción de la
Administración según la teoría del silencio).
Caducidad: Por la paralización o inactividad del procedimiento, por un mínimo de 90 días, por causa
imputable al administrado (porque si la Administración puede resolver la causa, la caducidad no procede ya
que le corresponde a ella impulsar las actuaciones). Pasados los primeros 60 días, la Administración debe
notificarle al administrado que si su inactividad continúa por 30 días mas, se declara de oficio la caducidad y
la Administración no está obligada a decretarla.
Medios Anormales:
Desistimiento (art. 66 del reglamento) y Renuncia: cuando la parte interesada voluntariamente desiste o
renuncia al trámite promovido, se dicta un acto que declara expresamente clausurado el procedimiento. En
el desistimiento el interesado tiene derecho a plantear nuevamente la pretensión en el futuro, en cambio en
la renuncia, no.
Actos impugnables: los actos susceptibles de ser impugnados mediante recursos administrativos son
aquellos que operan sus efectos directamente fuera del plano interno de la Administración, afectando los
derechos o intereses legítimos de los particulares.
Son recurribles:
Actos asimilables a definitivos: no resuelven el fondo pero impiden seguir el procedimiento o la pretensión
del particular.
Acto de mero trámite o interlocutorio: solo son recurribles los que impidan seguir el procedimiento o
lesionen un interés legítimo. Mero trámite: no resuelven las cuestiones de fondo o controversias ni
necesitaran ser sustanciadas. Interlocutorios: deciden una cuestión incidental dentro del procedimiento
principal.
Una vez iniciado el procedimiento la Administración tiene la obligación de impulsarlo de oficio, mientras que
el interesado puede impulsarlo pero no está obligado. Los efectos del inicio son que:
Suspende la prescripción,
Empiezan a correr los plazos para resolver los recursos (si no hay alegatos).
LA DENUNCIA DE ILEGITIMIDAD
Se llama así al saneamiento jurídico que salva al recurso presentado fuera de termino, de los plazos
estipulados, cuyo fundamento es lograr la verdad objetiva, el derecho del ciudadano, etc.
Es decir que el recurso interpuesto fuera de termino puede presentarse como denuncia, de ilegitimidad,
pero es un recurso diferente a los típicos ya que su contenido solo puede ser sobre cuestiones de legalidad
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
(es decir que el administrado solo puede fundar su denuncia en que la decisión administrativa es contraria a
normas vigentes) y su decisión no puede ser recurrida en sede judicial.
En el orden Provincial, el régimen de los recursos es regulado por el Decreto 10.204/58, que prevé: el de
Revocatoria (equivalente al de reconsideración), el de Apelación y el Jerárquico.
La iniciación de actuaciones ante la Adm. Provincial podrá ser promovida únicamente por quienes tuvieran
interés legítimo en la misma, debiendo realizarse la presentación por escrito, ante la Mesa de Entradas de la
repartición que corresponda.
Es aquel que se interpone ante el órgano que dictó el Acto Adm., o Reglamento, a fin de que lo revoque,
derogue, o modifique. A diferencia de lo que ocurre en otras provincias, no lleva implícito el de apelación
Condición subjetiva: lo puede interponer quien acredite tener un interés legítimo y actual. Se interpone ante
el mismo órgano que dictó el acto que se recurre.
Condición objetiva: se interpone contra decretos y resoluciones, y contra cualquier decisión de autoridad
competente que niegue un derecho o imponga una obligación.
PROCEDIMIENTO.
En el escrito deben exponerse los argumentos de la impugnación y se deben ofrecer las pruebas. Vencido el
término de 10 días, no se recibirán nuevos escritos ni otras pruebas.
DECISIÓN.
La autoridad Adm. debe dictar la resolución dentro de los 30 días de presentado el recurso, y la notificará al
recurrente, con todos sus fundamentos.
Esta resolución queda firme a los 10 días de notificada, salvo que se interponga recurso de apelación ante el
superior. Si la resolución es del superior, finaliza la instancia Adm.
Es aquel que se interpone ante el mismo órgano que dictó el Acto Adm., o Reglamento, a fin de que lo eleve
a su superior para que éste lo revoque, derogue, o modifique.
Condición subjetiva: lo puede interponer aquel a quién le han denegado el recurso. Se interpone ante el
mismo órgano que dictó el acto, a fin de que lo eleve a su superior para que resuelva.
Condición objetiva: se interpone contra la resolución Adm. que deniega el recurso de Revocatoria.
PROCEDIMIENTO.
Recibido el recurso de apelación y verificada la procedencia del mismo, se eleva al PE por vía del Ministerio
que corresponda, conjuntamente con el expediente.
181
Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Se corre traslado al administrado por 10 días, a fin de que exprese agravios y funde su impugnación; si no lo
hace, se declarará diserto el recurso.
Si al contestar el traslado solicita la apertura a prueba, esta sólo procede si se ofrecen nuevas pruebas. El
término para probar es de 5 días; pero si las pruebas se produjeran fuera de término pero antes de dictar
resolución, deberán ser tomadas en cuenta.
DECISIÓN.
Concluida la etapa de pruebas el PE dicta resolución del Recurso de Apelación poniendo fin a la instancia
Administrativa.
Es aquel que se interpone cuando hubieran transcurrido 30 días de interpuesto el recurso de Revocatoria,
sin que la Adm. lo resuelva (sea por denegación tácita del derecho postulado, o por retardación en la
resolución).
Condición subjetiva: lo puede interponer aquel a quién le han denegado el recurso. Se interpone
directamente ante el superior.
Condición objetiva: se interpone ante el PE cuando exista una denegación tácita del derecho postulado, o
una retardación en la resolución.
PROCEDIMIENTO.
El Ministerio realiza el expediente y oficia a la autoridad Adm. correspondiente para que dentro de 48 hs.
informe y eleve las actuaciones a conocimiento del PE.
DECISIÓN.
En el orden comunal: ley orgánica de santa fe Nº 2439 recurso de reconsideración contra las resoluciones de
las comisiones comunales:
Art. 165 - Contra las resoluciones de las Comisiones Comunales, dictadas de oficio o a petición de parte,
procederá el recurso de reconsideración, tendiente a dejarlas sin efecto o modificarlas.
Art. 166 - El recurso se interpondrá dentro del término de diez días hábiles administrativos, contados desde
la notificación de la resolución al interesado, sin computarse el día en que ésta se verifique.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Art. 167 - En el escrito de interposición del recurso se expondrán las razones de hecho y de derecho en que
se funde la impugnación y, en su caso, se ofrecerá la prueba que se estime necesaria, para cuya producción
se fijará un plazo no mayor de treinta días hábiles administrativos.
Art. 168 - Interpuesto el recurso, o vencido el término de prueba fijado, la Comisión Comunal dictará
resolución dentro de los diez días hábiles administrativos.
Art. 169 - Cuando el procedimiento de sustanciación del recurso estuviere paralizado durante seis meses sin
que el interesado instase su prosecución, se operará su caducidad por el simple transcurso del tiempo, sin
necesidad de declaración alguna.
Art. 170 - Las Comisiones Comunales podrán solicitar al Fiscal de Estado que las defienda en los recursos
contencioso administrativos que se tramiten por ante la Corte Suprema de Justicia de la Provincia. La
petición formulada por escrito servirá de suficiente mandato y el Fiscal podrá sustituirlos en abogados de la
dependencia, aunque será menester siempre su patrocinio.
Art. 171 - Supletoriamente, y en cuanto fuere pertinente se aplicarán las normas del Código Procesal Civil y
Comercial.
En el orden Nacional, el régimen de los recursos es regulado por la ley 19.549 (y su modificatoria –21.686),
que prevé: el de Reconsideración, el Jerárquico, el de Alzada, y el de Revisión.
Es aquel que se interpone ante el órgano que dictó el Acto Adm., o Reglamento, a fin de que lo revoque,
derogue, o modifique. En el ámbito Nacional, el recurso de Reconsideración lleva en subsidio el recurso
Jerárquico; pero también puede interponerse directamente el recurso Jerárquico sin necesidad de
interponer el recurso de Reconsideración.
Condición subjetiva: lo puede interponer quien acredite tener un interés legítimo y actual. Se interpone ante
el mismo órgano que dictó el acto que se recurre.
En caso que el acto hubiera sido dictado por delegación corresponde resolverlo: a) al delegante, si la
delegación cesó al tiempo de promoverse el recurso; b) al delegado, si la delegación no cesó al tiempo de
promoverse el recurso.
Condición objetiva: se interpone contra actos definitivos, y contra actos interlocutorios, que afecten un
derecho subjetivo o un interés legítimo del administrado.
PROCEDIMIENTO.
En el escrito deben exponerse los argumentos de la impugnación y se deben ofrecer las pruebas. La Adm.
debe disponer de oficio la realización de aquellas medidas que juzgue oportunas. Producida la prueba se
corre traslado al administrado para que alegue sobre el mérito de la prueba. La Adm. dicta resolución
fundada.
DECISIÓN.
183
Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
La autoridad Adm. debe dictar la resolución dentro de los 30 días de presentado el recurso (si no se produjo
prueba), o dentro de los 30 días de la presentación del alegato (si se produjo prueba), y la notificará al
recurrente, con todos sus fundamentos.
La resolución puede ser estimatoria (se revoca, deroga o modifica el acto), o desestimatoria (en forma
expresa o tácita).
Es aquel que se interpone ante el órgano superior, siempre que se tratare de un acto interlocutorio (de
mero trámite) que emane de autoridad inferior.
Se interpone dentro del plazo de 5 días de notificada la resolución del recurso de Reconsideración.
El órgano recurrido debe elevar las actuaciones a su superior; quien debe pronunciarse dentro del plazo de
15 días.
Es aquel que se interpone ante el órgano superior, siempre que se tratare de un acto definitivo que emane
de autoridad inferior.
Se interpone dentro del plazo de 5 días de notificada la resolución del recurso de Reconsideración.
Es aquel que se interpone ante el mismo órgano que dictó el Acto Adm., o Reglamento, a fin de que lo eleve
a su superior para que éste lo revoque, derogue, o modifique. En el ámbito Nacional, el recurso de
Reconsideración lleva en subsidio el recurso Jerárquico; pero también puede interponerse directamente el
recurso Jerárquico sin necesidad de haber interpuesto el recurso de Reconsideración.
DISTINCIÓN. LOS SUJETOS. EL INTERÉS AL RECURSO.
El recurso Jerárquico lo pueden interponer aquellos que vean lesionado un derecho subjetivo o un interés
legítimo.
El recurso Jerárquico puede interponerse sólo contra Actos emanados de órganos de la Administración
Central. El recurso jerárquico no procede contra Actos provenientes Entidades Descentralizadas; en este
caso debe interponerse el recurso de Alzada.
EL OBJETO DEL RECURSO.
El recurso procede contra Actos Adm. de carácter definitivo; y contra Actos Adm. que sin ser definitivos sean
asimilables a los definitivos.
EL PROCEDIMIENTO. EL TÉRMINO. LA AUTORIDAD QUE DEBE RESOLVER EL RECURSO.
El recurso Jerárquico se presenta ante el mismo órgano que dictó el Acto impugnado dentro de los 15 días
de la notificación del Acto, debiendo ser elevado de oficio al Ministerio que corresponda dentro de los 5
días.
Si el Acto emana de un Ministro, resuelve el Presidente. Si el Acto emana de un órgano inferior, resuelve el
Ministro que corresponda.
El recurso Jerárquico debe ser presentado por escrito y debe estar fundado.
LA DECISIÓN.
La autoridad Adm. debe dictar la resolución dentro de los 30 días de presentado el recurso (si no se produjo
prueba), o dentro de los 30 días de la presentación del alegato (si se produjo prueba), y la notificará al
recurrente, con todos sus fundamentos.
Si vence el plazo de 30 días sin que la Adm. resuelva, se entiende que hubo una denegación tácita.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Es aquel que se interpone ante el superior del órgano Descentralizado que dictó el Acto Adm., a fin de que lo
eleve al Ministerio o Secretaría pertinente, para que éste lo revoque, derogue, o modifique.
Se trata de un recurso optativo. El administrado puede interponer el recurso de Alzada, o puede ir
directamente a la sede Judicial, porque el Acto proviene de un órgano superior de una Entidad
Descentralizada.
CONDICIONES SUBJETIVAS Y OBJETIVAS DE PROPOSICIÓN.
Condición subjetiva: lo puede interponer quien acredite tener un interés legítimo y actual contra un Acto
emanado de una Entidad Descentralizada.
Condición objetiva: se interpone contra Actos Adm. de carácter definitivo; y contra Actos Adm. que sin ser
definitivos sean asimilables a los definitivos emanados de un órgano superior de una Entidad
Descentralizada.
PROCEDIMIENTO. DECISIÓN.
El recurso de Alzada se presenta ante el órgano superior de la Entidad Descentralizada que dictó el Acto
impugnado dentro de los 15 días de la notificación del Acto, debiendo ser elevado de oficio al Ministerio que
corresponda dentro de los 5 días.
La autoridad Adm. debe dictar la resolución dentro de los 30 días de presentado el recurso (si no se produjo
prueba), o dentro de los 30 días de la presentación del alegato (si se produjo prueba), y la notificará al
recurrente, con todos sus fundamentos.
D) EL RECURSO DE REVISIÓN. NOCIÓN.
Es un recurso extraordinario que se interpone ante el órgano que dictó el Acto Adm., a fin de que revea un
Acto que está firme (ha pasado en autoridad de cosa juzgada).
Por su carácter extraordinario, se encuentra regulado en la Ley de Procedimientos Adm., y no en un
reglamento.
CONDICIONES SUBJETIVAS Y OBJETIVAS DE PROPOSICIÓN.
Condición subjetiva: lo puede interponer quien acredite tener un interés legítimo y actual contra un Acto
firme.
Condición objetiva: debe tratarse de un Acto Adm. firme, y sólo puede interponerse el recurso en 4 casos:
Cuando haya contradicciones en la parte dispositiva del Acto;
Cuando después de dictado el Acto, se recuperen o descubran documentos cuya existencia se ignoraba, o no
se pudieron presentar como prueba, por fuerza mayor o por obra de tercero;
Cuando el Acto es dictado en base a documentos cuya falsedad se desconocía;
Cuando el Acto fuera dictado mediando cohecho, prevaricato, violencia u otra forma fraudulenta o grave
irregularidad comprobada.
PROCEDIMIENTO. DECISIÓN.
Tratándose del supuesto a), el recurso debe interponerse dentro de los 10 días de notificado el Acto. (Se
presenta ante la autoridad que lo dictó).
En los demás supuestos, el recurso debe interponerse dentro de los 30 días de recuperarse o hallarse los
documentos, o del cese de la fuerza mayor u obra de tercero, o de acreditarse el cohecho, prevaricato,
violencia o fraude.
Queja: es un reclamo que interpone el administrado ante el superior jerárquico de un agente, con el fin de
subsanar defectos, o incumplimientos en los plazos en los trámites por inacción del agente público. El
superior jerárquico debe disponer las medidas necesarias para subsanar las anormalidades incurridas en las
actuaciones.
No es un recurso porque no tiene por fin impugnar un Acto; sino subsanar errores.
No existe plazo para su interposición. Debe ser resuelta dentro de los 5 días de interpuesta.
Aclaratoria: es un reclamo que se interpone ante el mismo órgano que dictó el Acto, con el fin de que aclare
ambigüedades o contradicciones del Acto.
No es un recurso porque no tiene por fin impugnar el Acto; sino aclararlo.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Se debe interponer dentro de los 5 días de dictado el Acto; y debe ser aclarado dentro de los siguientes 5
días.
Rectificación de errores materiales: es un reclamo que se interpone ante el mismo órgano que dictó el Acto,
con el fin de que corrija errores aritméticos o de escritura. No es un recurso porque no tiene por fin
impugnar el Acto; sino corregirlo.
No existe plazo para su interposición. Debe ser resuelta dentro de los 10 días de interpuesta.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
UNIDAD 18
En el Derecho Argentino los Tribunales son Judiciales; es decir, el PJ es el órgano imparcial e independiente
que resuelve los recursos Contencioso-Adm.
1) Tribunales Administrativos (Francia): dentro de la administración está la jurisdicción. Los órganos que
ejercen la función jurisdiccional en materia Contencioso-Adm. no pertenecen al Poder Judicial, sino a la
administración. Sus decisiones tienen carácter final, y no son revisables por los tribunales judiciales.
2) Tribunales Judiciales (Argentina, EEUU, España): el PJ es el órgano imparcial e independiente que resuelve
los recursos Contencioso-Adm. Las atribuciones del PJ son indelegables y protegen a los habitantes de
posibles abusos del gobierno. Se salvaguarda la división de poderes poniendo límites (ej.: actos políticos
excluidos del control jurisdiccional, al igual que la actividad discrecional).
3) Sistema Mixto (Italia): Es aquel sistema en que se dividen los asuntos entre tribunales judiciales y
tribunales administrativos. Las cuestiones relativas a derechos subjetivos corresponden a los tribunales
judiciales; las cuestiones relativas a intereses legítimos corresponden a los tribunales administrativos.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
PROCESO ADMINISTRATIVO.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
En el orden Provincial: tanto la “Acción” como los “Recursos” se interponen ante la Cámara en lo
Contencioso-Adm., y ante Corte Suprema de la Provincia (cuando el recurrente sea un Municipio o Comuna).
En el orden Nacional:
• la “Acción” se interpone ante los jueces de 1ra. Inst. en lo Contencioso-Adm.
• los “Recursos” se interponen ante la Cámara Federal. La CSJN no tiene competencia originaria en lo
contencioso-administrativo.
En el orden nacional, la extensión que alcanzaron los conflictos originados en la actividad administrativa
determino el establecimiento de juzgados especializados en la materia.
En el orden federal: la acción se interpone ante los jueces de 1ra instancia en lo contencioso administrativos
y los recursos ante la Cámara Federal. La CSJN no tiene competencia originaria en lo contencioso
administrativo.
En el orden provincial: tanto acción como recursos se interponen ante los Superiores Tribunales de Justicia de
cada Prov. las constituciones Prov. asignan la competencia a las Cortes Supremas.
En nuestra Prov., la ley 11.329 prevé también la creación de las Cámaras de lo Contencioso Administrativo.
El Decreto Ley 4.106 (de 1951) ha sido derogado. Actualmente la Ley 11.330 regula el recurso Contencioso-
Adm. en la Provincia de Santa Fe. Supletoriamente el recurso se rige por las normas del Código Procesal Civil
y Comercial, en cuanto fueran aplicables.
En Santa Fe, primero se protegieron los derechos subjetivos (mediante la acción de Plena Jurisdicción) y
luego se incorporó la protección de los intereses legítimos (mediante la acción de Ilegitimidad o Anulación).
Así lo regía el Decreto Ley 4.106. Actualmente se unificaron las acciones; se las llama acciones procesales, y
están reguladas en la ley 11.330.
Ley 11.330 Art.4 Fundamento y finalidad: “El recurso se fundará en un vicio de ilegitimidad del Acto Adm.,
que haya influido o podido influir en su emisión o contenido, y se propondrá la reparación de los efectos del
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
vicio mediante la anulación, total o parcial, del acto impugnado y, en su caso, la adopción de las medidas
para la reintegración del recurrente en la situación jurídica vulnerada.
Ley 11.330 Art.2: Competencia: Tanto la “Acción” como los “Recursos” se interponen ante la Cámara en lo
Contencioso-Adm., y ante Corte Suprema de la Provincia (cuando el recurrente sea un Municipio o Comuna).
Actor: es el administrado (se rige por la capacidad civil y debe estar patrocinado por un abogado).
Legitimación directa:
Pasiva: es la obligación que tiene el demandado de soportar la carga de ser demandado por tener relación
con el objeto del litigio.
Legitimación indirecta: se le da a aquel que tiene un derecho de incidencia colectiva o interés difuso. Suele
otorgarse a las asociaciones de consumidores y usuarios.
c) el resistente.
Es el demandado.
D) EL TERCERO COADYUVANTE
Persona que tiene un derecho subjetivo o interés legítimo con relación al acto a impugnar, e interviene en el
proceso adhiriéndose a favor de una de las partes o tomando una posición independiente.
Es el objeto o contenido del proceso, basado en los conflictos entre las partes y creados por el legislador,
quien puede incluir o excluir del proceso administrativo diferentes materias.
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Derecho Administrativo - María Laura Segado y Carla Raspini-Apunte 2012
Materias excluidas: control de merito, oportunidad o conveniencia, juicio ejecutivo, desalojo, interdictos,
acciones posesorias y expropiación, actos regidos por el derecho privado, daños a la Administración Publica,
etc.
Materias incluidas: control de legitimidad, temas de empleo público, daños causados en una relación de
derecho público, ejecución de actos administrativos (cuando se requiera intervención judicial), medidas
judiciales necesarias para ejercer competencias administrativas, impugnación judicial de actos separables
(en una contratación), etc.
Ley 11.330 Art.3 Actos impugnables: “El recurso se admite contra los actos de la Adm. Pública regidos por el
ordenamiento jurídico administrativo que se pretendan lesivos (contrario al ordenamiento), de un modo
directo y actual, de un derecho subjetivo o de un interés legítimo emergente de ese ordenamiento, ya sean
dichos actos definitivos o de trámite, si éstos deciden directa o indirectamente sobre el fondo del asunto
poniéndole término o impidiendo su continuación”.
Ley 11.330 Art.5 Actos de la Adm. Pública: “Se entiende por Actos de la Adm. Pública los de carácter general
o individual dictados en función administrativa por el Gobernador de la Provincia, los Intendentes, Consejos
Municipales y Comisiones Comunales, originarios de esas autoridades o de otras inferiores a ellas sometidos
a su revisión por vía de recurso”.
Ley 11.330 Art.6 Actos excluidos: “No corresponden a la jurisdicción Contencioso-Adm. (por el principio de la
división de poderes):
Los actos que comporten el ejercicio del poder político del E (ej. intervención a una provincia, declaración de
guerra);
Los actos que se relacionen con derechos o intereses que tutela el derecho privado: están atribuidos a la
jurisdicción ordinaria;
Los actos discrecionales (no corresponde la jurisdicción Contencioso-Adm. porque al ser discrecionales la
Adm. puede elegir entre diversas opciones);
Los actos que resuelven sobre reclamos de agentes estatales en materia de accidentes de trabajo;
Los actos que sean reproducción, confirmación o ejecución de otros anteriores ya consentidos por el
interesado”.
el plazo del recurso: la denegacion presunta. el desarrollo del proceso. la tutela cautelar
Art.7 Reclamación Adm. previa: No se puede ejercer el recurso sin previamente agotar la vía administrativa.
Art.9 Plazo del recurso: Debe interponerse dentro de los 30 días de notificado o publicado la resolución
denegatoria del derecho o interés legítimo.
Si la Adm. no se expiden dentro de los 60 días, hay denegación presunta.
Art.10 Contenido del recurso: En el escrito se consignará un relato sintético de los hechos, el derecho en que
se funda y de las pretensiones. Se debe acompañar el acto impugnado.
Art.12 Admisibilidad del recurso: Presentado el recurso, se verifica si se interpuso en término y si se ajusta a
la ley, y, se lo declara o no admisible. Ante la resolución adversa se puede interponer el Recurso de
Revocatoria dentro de los 5 días.
Art.14 Tutela Cautelar: El Tribunal puede adoptar medidas urgentes que sean idóneas para asegurar
provisionalmente los efectos de la sentencia definitiva.
Art.16 Emplazamiento: Admitido el recurso, se dispone el emplazamiento de la Adm. dentro de 10 días.
Art.18 Contestación del recurso: Comparecida, se le correrá traslado por 20 días para contestar el recurso.
Art.20 Prueba: Se abre el juicio a prueba por 30 días.
Art.21 Alegato: Vencido el término de prueba, se corre traslado a las partes para alegar por 10 días.
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Ley 11.330 Art.23 Sentencia: Evacuados los alegatos se llamará a autos para resolver. El fallo se pronunciará
sobre: a) la admisibilidad o no del recurso; b) anulará, en su caso, el acto impugnado total o parcialmente; c)
las costas del recurso. [Medio normal]
Ley 11.330 Art.25-30 Fin del proceso: El proceso Adm. Finaliza por:
a. Sentencia.
b. Allanamiento: producido el allanamiento, el Tribunal dicta sentencia de conformidad a las pretensiones
del recurrente. [Anormal]
c. Desistimiento: el recurrente puede desistir del recurso y la Adm. de sus excepciones. [Anormal]
d. Transacción: las partes pueden transigir el juicio. [Anormal]
e. Satisfacción extraprocesal de las pretensiones: cuando, interpuesto el recurso, la Adm. reconociese en
sede Adm. las pretensiones del recurrente. [Anormal]
f. Caducidad de instancia: cuando el procedimiento se paralice por más de 1 año. [Anormal]
Ley 11.330 Art.32 Recurso de Revisión: Procede contra la sentencia definitiva: a) cuando se dicten sentencias
contrarias entre sí; b) cuando después de pronunciada la sentencia se recobraren o descubrieren
documentos decisivos; c) cuando los documentos en se fundó la sentencia fueran declarados falsos; e)
cuando la sentencia se hubiese dictado mediando cohecho, prevaricato o violencia u otra maquinación
fraudulenta.
Se debe interponer dentro de los 5 días (los inc.b,c,d, dentro de los 180 días de conocido el hecho). Se corre
traslado a la contraria por 10 días. Se abre la causa a prueba por 10 días. El Tribunal llama a autos para
sentencia y resuelve dentro de 30 días.
Art.37 Recursos de inconstitucionalidad y de casación: Procede contra la sentencia definitiva que dicten las
Cámaras, que solamente podrá fundarse en inobservancia o grave error en la aplicación de normas de
Derecho y en caso de sentencias contradictorias de las Cámaras.
En el escrito se expresarán las normas de derecho violadas, o que se hubieran aplicado con grave error; los
fallos contradictorios y la doctrina opuesta, indicándose la interpretación que corresponde a juicio del
recurrente.
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Juez competente. Protección de los derechos colectivos o de tercera generación. Protección de los intereses
difusos en la legislación nacional y provincial.
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Toda persona puede interponer acción expedita y rápida de amparo, siempre que no exista otro medio
judicial más idóneo, contra todo acto u omisión de autoridades públicas o de particulares, que en forma
actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y
garantías reconocidos por esta Constitución, un tratado o una ley. En el caso, el juez podrá declarar la
inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisión lesiva.
Podrán interponer esta acción contra cualquier forma de discriminación y en lo relativo a los derechos que
protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, así como a los derechos de incidencia
colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines,
registradas conforme a la ley, la que determinará los requisitos y formas de su organización.
Toda persona podrá interponer esta acción para tomar conocimiento de los datos a ella referidos y de su
finalidad, que consten en registros o bancos de datos públicos, o los privados destinados a proveer informes,
y en caso de falsedad o discriminación, para exigir la supresión, rectificación, confidencialidad o actualización
de aquéllos. No podrá afectarse el secreto de las fuentes de información periodística.
Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la libertad física, o en caso de
agravamiento ilegítimo en la forma o condiciones de detención, o en el de desaparición forzada de personas,
la acción de hábeas corpus podrá ser interpuesta por el afectado o por cualquiera en su favor y el juez
resolverá de inmediato, aun durante la vigencia del estado de sitio.
Art. 1º.- Procederá el recurso contencioso administrativo, sumario contra cualquier decisión, acto u omisión
de una autoridad administrativa provincial, municipal o comunal o de entidades o personas privadas en
ejercicio de funciones públicas que, violando disposiciones del orden administrativo local, lesionaren
intereses simples o difusos de los habitantes de la Provincia en la tutela de la salud pública, en la
conservación de la fauna, de la flora y del paisaje, en la protección del medio ambiente, en la preservación
del patrimonio histórico, cultural y artístico, en la correcta comercialización de mercaderías a la población y,
en general, en la defensa de valores similares de la comunidad.
Art. 2º.- No se admitirá el recurso si hubieren dejado de usarse oportunamente vías de impugnación
especiales acordadas por leyes o reglamentos, salvo que por tales vías no se pudiera obtener una rápida
reparación de la lesión.
Art. 3º.- Caduca el derecho al recurso si no se deduce dentro de los quince días de la fecha en que la decisión
o acto fue ejecutado o debió producirse, o de la fecha en que se conocieren aquéllos o se manifestaran sus
consecuencias.
Art. 4º.- El recurso podrá deducirse ante cualquier juez de primera instancia con competencia en el lugar
donde ha producido o debido producir sus efectos el procedimiento de la autoridad publica, o en el lugar del
asiento de ésta a elección del recurrente.
Cuando una misma decisión, acto u omisión afectara el derecho de varias personas, conocerá de todos los
recursos que se deduzcan el juez que hubiere prevenido, quien dispondrá la acumulación de todos.
Art. 5º.- El recurso se interpondrá por la persona física o jurídica interesada, por sí o por apoderado,
incluyendo las asociaciones específicamente constituidas con la finalidad de defensa del interés respectivo.
Art. 6º.- El escrito de interposición del recurso deberá contener:
a) El nombre y apellido y domicilio real del recurrente.
b) La mención de la autoridad pública cuyo proceder motiva el recurso.
c) La relación ordenada y sumaria de los hechos y del decreto en que se funda el recurso, bastando a este
último efecto la mención del contenido de la norma infringida; y
d) La petición en términos claros y precisos.
En el escrito se constituirá domicilio legal, y en su caso, se justificará la personería de acuerdo con lo
dispuesto en el Código Procesal Civil y Comercial.
También en el mismo escrito se propondrá la prueba que se juzgue pertinente y, en su caso, se presentará
junto con aquél la que obre en poder del interesado.
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Del escrito de interposición del recurso, acompañara el recurrente copia que certificará el actuario.
Art. 7º.- Presentado el recurso, el juez requerirá inmediatamente un informe circunstanciado de la autoridad
pública respectiva sobre los hechos que lo motivan y las razones que fundan su actitud y, en su caso, la
remisión en original o copia autorizada de las actuaciones administrativas que existieren.
Al evacuar el informe, la autoridad deberá designar al letrado que ejercerá su representación en el proceso.
Tratándose de una autoridad administrativa provincial, será representada por el fiscal del Estado.
Podrá asimismo, ofrecer la prueba que estime pertinente. A dichos efectos el juez le fijará un plazo
prudencial y le enviará la copia del escrito de interposición del recurso.
Si en esta oportunidad la autoridad administrativa se allanara a las prestaciones del recurrente, el juez, sin
más trámite, dictará sentencia conforme a aquéllas, eximiendo de las costas a la allanada. (Modificado
mediante Ley Nº 10.915, publicada en el B.O. con fecha 19/11/92)
Art. 8º.- Recibido el pedido de informe, la autoridad requerida mantendrá la situación existente en ese
momento, o, en su caso, suspenderá los efectos del acto impugnado, salvo que comunicase al juez la
posibilidad de producirse, a raíz de ello, un daño inminente y grave para el interés u orden público y el
magistrado lo relevase de aquella obligación.
Art. 9º.- Evacuado el pedido de informes o vencido el plazo para hacerlo, se correrá vista al agente fiscal,
quien se expedirá sobre la admisibilidad del recurso de conformidad con lo dispuesto en los arts. 1 y 2 de la
presente ley. (Modificado por la Ley Nº 10.915, publicada en el B.O. de fecha 19/11/92)
Art. 10º.- Si resultasen controvertidos hechos fundamentales, el juez señalará un plazo no mayor de cinco
días para que se produzca la prueba que se haya propuesto a la que él indique.
Art. 11º.- Evacuado el pedido de informe a que se refiere el art. 7º o, en su caso, vencido el termino de
prueba, el juez dictará sentencia dentro de los tres días siguientes, la que acogerá o desestimará el recurso,
en este último caso con costas en el orden causado, salvo propósito manifiestamente malicioso del vencido.
Cuando se acoja el recurso, se indicará concretamente la conducta que observará la autoridad y el plazo
dentro del cual deberá hacerlo.
Art. 12º.- Las resoluciones dictadas en el recurso administrativo sumario son inapelables, excepto la que
recaiga en el supuesto del art. 8º y la sentencia. La apelación deberá deducirse dentro de término de tres
días, pudiendo ser fundada.
Art. 13º.- Concedido el recurso, se elevará el expediente si dilación y sin más trámite al superior que
corresponda.
En segunda instancia no habrá sustanciación alguna y el Tribunal resolverá dentro de los tres días siguientes.
Para mejor proveer, el Tribunal podrá disponer las diligencias que estime necesarias, sin perjuicio del plazo
para resolver.
No podrá recusarse sin expresión de causa a miembros del Tribunal.
Art. 14º.- En el recurso administrativo sumario se aplicarán supletoriamente las disposiciones del Código
Procesal Civil y Comercial, que los jueces podrán adaptar para asegurar un trámite rápido y expeditivo.
Art. 15º.- Los mandatos judiciales expedidos en el recurso administrativo sumario serán cumplidos por los
funcionarios y empleados públicos requeridos al efecto del modo y en plazo que aquéllos establezcan, sin que
valgan contra ellos la excusa de obediencia debida, ni otra alguna.
El incumplimiento determinará las responsabilidades consiguientes a la violación de los deberes del cargo y,
a los fines de que se hagan efectivos, los jueces remitirán los antecedentes a quienes correspondiere.
Art. 16.- Incumplida la sentencia dentro del plazo fijado al efecto, el juez, a petición de parte, y sin perjuicio
de lo dispuesto en el artículo anterior, adoptará las medidas que procedan en Derecho, pudiendo inclusive
imponer las sanciones pecuniarias previstas en el art. 263 del Código Procesal Civil y Comercial.
Art. 17.- De forma.
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