El se desenvuelve de manera práctica durante las clases donde en cada sesión se trata de

analizar los artículos del Decreto Ley 211 que son las normas para la defensa de la libre
competencia. Algunas de sus asignaturas son la colusión de competidores que distorsionan
la libre competencia que debe originar el mercado. En cuanto a sus unidades encontramos
a) la defensa de la libre competencia que se encuentra principalmente el DL 211; b) La
protección a los consumidores donde se analizará la ley 19496 1 que establece normas sobre
la protección de los consumidores, que durante el durante verano 2018 el Tribunal
Constitucional (TC) falla2 contra las modificaciones a dicha a ley que le entregaba varias
atribuciones al SERNAC para poder sancionar, emitir normas y multar a infractores a la
ley, al nivel de una superintendencia3; c) y d) Propiedad industrial e intelectual.

En cuanto a su evaluación no hay claridad total, pero sí en dos evaluaciones que

corresponde un 40% cada una que es una prueba solemne escrita y un trabajo grupal que
busca que se realice un juicio simulado. Los talleres prácticos se realizarán los miércoles.

I. DEFENSA DE LA LIBRE COMPETENCIA

(DERECHO ANTIMONOPOLIO)

1. GENERALIDADES.
Cuando hablamos de la libre competencia debemos entender desde la teoría
perfecta o ideal en la señala que cuando el mercado funciona en condiciones
de competencia, las empresa ofrecen una mayor variedad de bienes o
servicios al menor costo, pudiendo el consumidor ( las familias) satisfacer
sus necesidades a precios más baratos y cuando esto sucede se genera la
maximización del bienestar social, sin embargo el humo que inventa todas
las teorías liberales como muy bien lo interpreta Antonio Gramsci desde la

1
Ver https://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=61438
2
Ver resumen de prensa del TC respecto al fallo https://www.tribunalconstitucional.cl/wp-
content/uploads/Comunicado-de-prensa.pdf
3
http://www.elmostrador.cl/noticias/pais/2018/01/18/celebra-el-empresariado-tribunal-constitucional-falla-
en-contra-del-nuevas-atribuciones-para-el-sernac-incluidas-en-proyecto-de-ley/
 elaboración del Benedetto Croce sobre su doctrina del error y del origen
práctico del error,4 la práctica es otra de lo que promete capitalismo5 entre
sus consecuencias encontramos altos niveles de concentración de la oferta,
barreras de entrada y salida para nuevos competidores, asimetrías de
información, existencia de carteles, entre otras.

Poder de mercado
Estas son las empresas que pueden alterar las condiciones del mercado para que
opere a su propio beneficio, trayendo perjuicios para sus competidores y
consumidores que hace el mercado no tenga condiciones deseables para su
funcionamiento ideal.
Por ello nace el Derecho como eje regulador que tiene establecer condiciones
minimas para que opera el libre mercado a bases del intercambios de bienes y
servicios, por ello la defensa de la libre competencia es justamente una de las
condiciones bases que disciplina el mercado.

Condiciones de la libre competencia en Chile

A grandes rasgos, según Hans Guthie, nuestro país posee una buena institucionalidad y
regulación de la libre competencia. Esto se prueba las constantes denuncias de organos
fiscalizadores de la defensa de la libre competencia en el mercado, uno de ellos es la
Fiscalia Nacional Economica; por otra las los gravamenos (sanciones) por parte del
Tribunal de la Libre Competencia (TDLC).

Delación compensada
Es una figura jurídica introducida en el año 2009 que ha sido clave para detectar casos de
colusión y que a facilitada la investigación para detectar conductas anticompetitivas como
se señala en el artículo 3 del DL 211. Aquello se encuentra vinculado con el principio de la
economía que dice que los individuos responden a los incentivos.
Ahora bien, esto no impedirá que las prácticas anticompetitivas ilícitas no sigan
desarrollando en los claroscuros de la economía liberal, ni siquiera con la incorporación de
sanciones penales a la legislación para evitar que sigan generando conductas anti libre
mercado.

4
Ver libro “El Principe Moderno de Antonio Gramsci” página 22
https://omegalfa.es/downloadfile.php?file=libros/el-moderno-principe.pdf
5
Cuando nos referimos a capitalismo nos referimos al mercado, siguiendo a la Jaime Guzmán.
Algunas cuestiones sobre el Mercado

Los podemos definir a primera medida como el lugar físico en el cual los oferentes
ofrendan sus productos y los demandantes satisfacen sus necesidades adquiriendo bienes.

Algunas cuestiones sobre el precio y los costes

En términos generales el beneficio de la empresa es la diferencia entre ingresos y costes. El

precio debe permitir a la empresa cubrir sus costes y obtener un beneficio razonable. Para
poder fijar el precio de un producto, la empresa debe conocer cuánto le ha costado
producirlo y comercializarlo.

• Los costes fijos: dependen de la capacidad de producción instalada y de los gastos

generales de la organización. Son constantes para cualquier nivel de producción e
independientes de las ventas realizadas (Por ejemplo salarios y maquinaria).
• Los costes variables: dependen de las ventas realizadas. Son proporcionales al volumen
de la producción y a la comercialización de los productos (Por ejemplo las materias
primas). Se suelen expresar en términos unitarios.

Requisitos para que un mercado funciones lo más cerca del ideal

I. Gran número de productores y consumidores

II. Homogeneidad de productos en el mercado
III. Entrada y salida libre del mercado de los productores y consumidores
IV. Información suficiente
V. Estabilidad macroeconómica, expresadas en políticas fiscales, monetarias y
cambiarias responsables.
VI. Facilidad del traslado de los factores productivos

Para que se logren estos requisitos se necesita de un marco regulatorio que orienten y
fomenten. Para esto es clave el rol del Derecho.

Características teóricas de un mercado de competencia perfecta.

1. Atomicidad: Que exista la mayor cantidad posible de oferentes y demandantes, para

que la decisión que cada uno de ellos ejerza, produzca una escasa o nula influencia
sobre el mercado global o en el precio de los bienes y servicios.
 2. Homogeneidad de los productos: Esto implica que en el mercado existen productos
similares, para que en el caso que falte uno de ellos, pueda ser sustituido fácilmente
por otro en forma inmediata.
3. Libre entrada y salida de bienes y servicios: Que no existan barreras u obstáculos al
intercambio de bienes y servicios entre los distintos mercados. Como trabas por
controles fitosanitarios6 muy estrictos. Cualquier empresa podría acceder a algún
mercado en particular, atraída por los altos beneficios.
4. La libre movilidad de los factores productivos: Esta característica se refiere a que
cualquier persona puede recuperar libremente los factores productivos, capital y
materias primas, para invertir en otro sector de la economía. Un ejemplo de ello que
es la libertad de movilidar de los capitales donde las empresas tengan la posibilidad
siempre de salir y entrar a la generalidad del mercado; el trabajo mismo como un
elemento más en los factores productivos como se consagra a nivel constitucional
en el artículo 19 n°16 CPR sobre la libertad de trabajo, como muy bien se puede
interpretar en la jurisprudencia del TC7.
5. Estabilidad macroeconómica: Esto se expresa en la existencia de Políticas
Económicas razonables y responsables ámbitos fiscales, monetarias o cambiarias.
Cada decisión que se toma respecto de ellas puede ocasionar alteraciones o
perturbaciones a la liber competencia del capitalismo (mercado). Ejemplo:
inflación, reducción de gastos públicos o aumentos considerales de ellos.
6. Transparencia en la información: Queda la cantidad y calidad de los productos y
servicios que se intercambian en el mercado puede conocida por los agentes
económicos, ya que las transacciones se deben realizar en base de la verdad.

“En este sentido, la Libre Competencia es la energía que mueve al mercado en cuanto
viene a garantizar la libre entrada y salida del mercado y en general el proceso de
competencia que se da dentro del mismo mercado”

6
Organización Mundial de la Salud (OMS), en el Codex Alimentarius, se define al
producto fitosanitario como la sustancia o mezcla de sustancias destinadas a prevenir la
acción de, o destruir directamente, insectos, ácaros, moluscos, roedores, hongos, malas
hierbas, bacterias y otras formas de vida animal o vegetal perjudiciales para la salud
pública y también para la agricultura. Inclúyese en este ítem los plaguicidas, defoliantes,
desecantes y las sustancias reguladoras del crecimiento vegetal o fitorreguladores. Ver:
http://www.who.int/foodsafety/areas_work/food-standard/general_info/es/index2.html
7
Según el rol STC 1413, c.21 “De acuerdo con la doctrina, la garantía de la libertad de trabajo
faculta a toda persona a buscar, obtener, practicar y ejercer o desempeñar cualquier actividad
remunerada, profesión u oficio lícitos, vale decir, no prohibidos por la ley” ( Cuadernos del tribunal
constitucional, N°59, año 2015. Pagina 259.
Libre competencia como pilar del OPE

Es el conjunto de principios y normas que tratan de organizar y compatibilizar los diversos

intereses público y privados en que a través del Derecho se crea un marco institucional de
economía capitalista (de mercado).
Este conjunto de principios y normas en ocasiones prevalecen por sobre la autonomía
individual y la libertad contractual. Ambas propias al Derecho Privado. Esto supone que la
libertad económica se desarrolla dentro de los márgenes que coloca la libre competencia
que tiene rol más público.

LC como pilar del OPE

Se dice que es un pilar fundamental ya que la libre competencia aseguras los intereses
generales del conjunto de actores de la sociedad por medio de la economía nacional. Es así
que podemos identificar el objeto de la LC no es la regulación de los asuntos privados
(respeto a la autonomia de las partes) sino su defensa y promocióbn tiene una dimesión
pública importante, ya que cada vez que se vulnera o entorpece, se lesiona dictamente los
fundamentos del propio OPE.

Esto último, hace que el Estado juegue un rol relevante a traves de la FNE y TDLC

¿ Se puede hablar hablar de un Derecho de la LC en la actual escena?

Esta se encuentra regulada en la norma DL 211 con sus posteriores modifcaciones, sin
embargo, dicha norma es más un especie de normal fundamental propia de la LC por ello es
un escueta en la regulación del mercado para proteger a la LC. Ante tan ambigua ha tenido
que ser la jurisprudencia la que establezca sus principios y criterios que complemente al DL
2118. Las reglas y principios jurídicos sobre protección a la libre competencia no están
fijadas exclusivamente en un texto legal positivo y escrito, sino que predominantemente en
criterios jurisprudenciales que emanan del tribunal especial creado por la ley para dicha
materia: el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia. La jurisprudencia como la boga
de la justicia es el derecho en movimiento, esté llevando consensos a bases de las
sentencias de los órganos superiores de justicia van incorporando, modificando o
derogando principios.

Es así que podemos hablar de un Derecho de la Libre de Competencia al contener

principios y normas propias, que hace distinguirlo de otras ramas jurídicas.

8
Rodríguez Pinto, M. S. (2006). Elena Caffarena de Jiles, jurista. Revista chilena de derecho,
33(2), 207-214.
El bien jurídico protegido por el DL 211
El DL 211 fue unos de los primeros normas que se crearon en el régimen militar de 1973.
En primera instancia el bien jurídico protegido era evitar los monopolios que se estaban
dando en el mercado, por lo cual fue llamado ley antimonopolio.9 Sin embargo, durante el
tiempo no se ha podido determinar cuál es el bien jurídico que protege el DL, algunos
señalan:
1. Competencia eficiente dentro del mercado.
2. Interés del consumidor
3. El mayor consenso existe es que protege la libre competencia como tal de manera
flexible (la importancia de la jurisprudencia sobre este)

Competencia eficiente:
Es valor fundamental de la LC es la la competencia eficiente que es aquella situación en
que se alcanza el mayor nivel competitivo posible, es lo mejor que se puede obtener el ideal
de mercado perfecto. Por tanto el bien jurídico protegido de esta serían aquellos efectos que
representan un beneficio para el interés social, por lo tanto hay que velar para que esos
beneficios se mantengan sino se debe sancionar aquellas conductas que atenten contra la
LC.
Según José Luis Zavala, considera que el legislador chileno tomó una posición mixta que se
sustenta a base de dos elementos:
a) Eficiencia de los mercados y b) El bienestar de los consumidores.

Nación de la LC

La mayoría de la doctrina no cierra el principio y los valores que protegen a la LC no sea

de un contenido cerrado ni preciso. Lo que ha llevado a construir una concepción amplia
para que se adapte a las distintas fluctuaciones10 de la economía.
Así tambien la LC se traduce en una nociónb negativa puesto que se verifica cuando no
existen prácticas desleales, tales como el monopolio, el monopsonio, el oligopolio, entre
otras

¿ Cúal es la estructura que debe necesitar el mercado (capitalismo) para funcione una LC?
Se necesita de un mercado que se participen muchos oferentes, en tanto, que exista disputa
entre dos o más personas que aspiran a obtener la misma cosa.

Libre Competencia y competencia simulada.

9
,0p.t6 No debemos considerar al monopolio a per se como negativo e ilícito. Puede existir un monopolio a
per se que el ordenamiento nacional lo permita, como es el caso del monopolio estatal sobre , como ENAP.
10
Irresolución, indeterminación o duda con que alguien vacila, sin acertar a resolverse.
La competencia simulada suele ser empleada en ciertas industrias reguladas por parte de las
autoridades públicas supervisoras de las mismas como una técnica orientada a incentivar la
eficiencia en la prestación de servicios por parte de empresas que constituyen monopolios
naturales.

El propósito de la competencia simulada es emular la libre competencia

Así, por ejemplo, para efectos de establecer las tarifas eléctricas, en Chile la Comisión
Nacional de Energía (CNE) genera competencia simulada entre las diversas distribuidoras
eléctricas y aquella distribuidora que ha sido definida como modelo por la autoridad
pública.

Así, la autoridad pública antimonopólica ha declarado: “La actividad de la distribución

eléctrica, atendidas sus características de monopolio natural, está sujeta a un régimen de
concesiones de servicio público por parte de la autoridad y a un sistema de regulación de
precios, que simulan condiciones de competencia e incentivan a las empresas
concesionarias a prestar sus servicios en forma eficiente.

1959. Ley 13.305, primera iniciativa legal chilena sobre libre competencia.
1973. Dictación del DL 211
1979. Reforma del DL 211 (DL 2.760)
2003. Ley 19.911 que modifica sustancialmente el DL 211. (crea TDLC)
2005. Se dicta el DFL 1 de 2005, que fija el texto refundido, coordinado y
sistematizado del DL 211.
2007. Ley 20.169, regula la competencia desleal en los mercados.
2009. Ley 20.361, modifica DL 211. (Delación compensada)
2016. Ley 20.945, modifica DL 211.

II. EVOLUCIÓN DE LA LEGISLACIÓN DE LA LC EN

CHILE
A) Ley “Normas para fomentar la libre competencia industrial y
comercial”13.305 de 1959: primera iniciativa legal chilena sobre la LC: Hacia
fines de los 50 del siglo pasado, el país se caracteriza en materia económica por un
 Estado que tiene fuerte presencia en ella donde el ente estatal controla empresas
monopólicas y juega un rol planificador.
Durante el segundo gobierno de Carlos Ibáñez, entre 1952-1958, contrata
los servicios de consultoría económica de Klein-Saks, para que entregara asesoría
para disminuir la alta inflación. De todas las propuestas la que mejor se cumplio fue
la lucha contra el monopolio. Así, en el abril de 1959 se dicta dicha ley en la cual en
el capítulo V se encuentra la legislación antimonopolios que regirá el país hasta
1973, la característica de ella es que sanciona prácticas restrictivas que pudieran a
afectar a la LC; además dicha ley instruye a que se creara un organismo
especializada que fue la Comisión Antimonopolios11. La premisa de la ley es que
para crear un mercado si trabajas en que el libre juego de la competencia coloque
los precios en sus límites reales.
En materia de sanciones la ley estipula que los infractores recibirán una pena
de presidio menor en cualquiera de sus grados y una multa equivalente al 1 hasta el
10 % del capital de género de los autores del delito. La crítica que sufrió esta ley fue
que era una normativa vaga, imprecisa y considera inútil para corregir los
problemas económicos que vivía el país.12
B) Decreto Ley 211, de 1973: Entre el periodo de la Unidad Popular en el gobierno
(1970-1973) comienza una ofensiva económica por parte de ejecutivo de
concentración económica estatal en las áreas de la banca, en que el 71’ ya poseía el
casi el 53% de las acciones de la banca privado y el 72’ era dueño del 71% del
Banco Sudamericano que era la banca privada más grande del país.
La oposición intenta paralizar la estatización bancaria por medio de la
ilegalidad, al señalar que tales acciones por parte del Ejecutivo era contra la ley de
13.305, específicamente a la legislación antimonopolio. El gobierno responde por
medio de sus instituciones de la Corporación de Fomento de la Producción
(CORFO), Consejo de Defensa del Estado (CDE), Banco Central (BC) y el Banco
del Estado (BE) argumentando que la Comisión Antimonopolios no tenía

11
Era un órgano colegiado, originalmente conformado por un Ministro de la CS, el superintendente de
Compañias de Seguros, Sociedades Anónimas y Bolsas de Comercio y el por Superintendente de Bancos. En
el caso del ministro de la Excelentísima Corte era designado por la misma Corte Suprema; los
superintendentes erán nombrados por el Presidente de la República. Su principal tarea fue la de estudiar y
resolver, por mayoría de votos, todas las situaciones o hechos contemplados en la ley y acoger las denuncias,
reclamaciones, solicitudes o consultas que le formularán las autoridades, entidades públicas o privadas y los
particulares al respecto.
12
Ricardo Lagos señalaba en su tesis de grado de Derecho: “ Y la verdad es que la gran concentración que
existe en Chile, este verdadero monopolio que alcanza a todas las actividades, no podrá ser destruido con
reformas superficiales y aparentes, o con leyes “antimonopólicas” como la que en la actualidad conocemos y
que se aplica a los panaderos, a los dueños de verdulerías, a los matarifes, etc. Allí no está el poder
económico que abusa del consumidor y de la sociedad: el verdadero poder está en el aparato financiero (los
bancos), en el gran campo industrial y en el latifundio. Hacia allá debe dirigirse el poder regulador del
Estado”
 competencia para conocer el asunto, pues la CORFO era una institución estatal, lo
que la exceptuar del ámbito de dicha Comisión.La Comisión Antimonopolios
acogió la tesis de falta de jurisdicción para conocer de esta materia. Luego se
reclamó ante la Corte Suprema, la que revocó la sentencia y ordenó a la Comisión
que debía conocer y fallar el asunto.El caso volvió a la Comisión Antimonopolios el
6 día de Junio de 1973, la que no alcanzó a pronunciarse por el Golpe de Estado y la
dictadura militar.
Una vez asumida el gobierno militar, tras el golpe, dicta en diciembre de
1973 el Decreto Ley 211 que llevaba el nombre de Normas para la defensa de la
LC. Si bien sus directrices eran a la misma a 13.305, se diferencia en cuanto a la
cobertura geográfica fuese más amplia, mayor fiscalización, control, prevención y
entregar más medios administrativos a la Comisión para que desarrolle mejores sus
funciones. Mantiene las penas privativas de libertad para infractores y aumenta a
quienes cometieron delitos con respecto a bienes o servicios esenciales.
En su Título I, hace referencias a disposiciones generales donde se
determinan elementos básicos de conductas que son consideradas atentados a la
13
libre competencia.
Además se crean un conjunto de organismos para velar por la defensa de la
libre competencia: Fiscalía Nacional Económica (FNE), Comisiones Preventivas
regionales y central (CPR) y Comisión Resolutiva (CR).
En cuanto al FNE es un órgano autónomo e independiente, cuyo jefe
superior será el fiscal económico. Su función principal es es representar el interés
general o público ya ante las comisiones o ante la justicia ordinaria, y al mismo
tiempo esta encomendado a la Fiscalía recibir denuncias, practicar investigaciones,
informar a las comisiones y prestarle apoyo administrativo. Su sede es en Santiago.
Las CPR Eran órganos administrativos, compuesto por dos representantes
del Ejecutivo, dos del mundo académico y un representante de la sociedad civil. Su
principal función era responder consultas sobre materias relacionadas con la libre
competencia, especialmente durante el primer período, en el que se transitó desde
un sistema de economía planificado a uno basado en el libre mercado. Sus
miembros eran nombrados con el apoyo de la Fiscalía Nacional Económica.
Y CR era el órgano jurisdiccional, compuesto por dos representantes del
Ejecutivo, dos del mundo académico y un ministro de la Corte Suprema de Justicia
que la presidía. Su principal función era resolver los conflictos en materia de libre

13
Establece la figura penal estableciendo la pena de "presidio menor en cualquiera de sus grados" a quien
"ejecute o celebre, individual o colectivamente, cualquier acto o convención, que tienda a impedir la libre
competencia en la producción o en el comercio interno o externo", aumentándose en un grado la pena cuando
el delito incida en artículos o servicios esenciales tales como alimentación, vestuario, vivienda, medicinas, o
salud.
 competencia. Al igual que las Comisiones Preventivas, sus miembros trabajaban
con el apoyo de la Fiscalía Nacional Económica
C) Modificación sustancial del DL 211 a través de la ley 19.911: Durante el
gobierno de la concertación presidida por Ricardo Lagos, en el 2003 se publica
dicha ley que tiene por principal objetivo actualizar y perfeccionar la
institucionalidad de la libre competencia. Dicha ley crea:
14
Tribunal de Defensa de la Libre Competencia , que reemplaza a las CPR
regionales, a la central y la CR. Segundo hay una redefinición de las funciones y
aumentan las atribuciones de la FNE15.
Dicha ley eliminó las sanciones de tipo penal16.
D) DFL 1 del 2005: Dicho decreto fuerza de ley viene a sistematizar el DL 211 para
una mayor coordinación y sistematización.
E) Ley 20.361 del 2009: Dicha ley viene a fortalecer más la independencia del TDLC
eliminando algunas trabas y obstáculos que se vislumbraban en la tramitación de las
causas, aumentando los montos de las multas. Su principal novedad es la creación
jurídica de Delación Compensada17.
F) Ley 20.945 del 2016: Contempla sanciones más duras para conductas
anticompetitivas que van desde 20 mil o 30 mil UTA18 por las ventas obtenidas
mientras duró la infracción o al doble del beneficio económico que ella le hubiera
reportado al infractor o 60.000 UTA en caso que no se pueda determinar las ventas
o el beneficio. Tipifica el delito de colusión. Nuevo control de concentraciones.
Prohibición de interlocking19 y participaciones cruzadas

14
Establece que es un órgano independiente, fiscalizado por la CS, con facultades jurisdiccionales encargdo
de prevenir, corregir y sancionar los atentados contra la libre competencia.
15
Este queda encargado de fiscalizar e investrigar y presentar requerimientos (acusaciones) ante el TDLC. La
actuación de oficio quedó radicada en la FNE, y el TDLC quedó facultado para actuar solamente a través de
la presentación de un requerimiento de la FNE o de demanda de particular, lo que le otorgó el carácter de
tribunal jurisdiccional.

16
Sus argumentos para la eliminación de tipo es: Considerando que las de tipo criminal no se habían
utilizado, sobre todo debido a que los estándares probatorios necesarios para aplicar una pena privativa de
libertad son altamente exigentes, en la ley Nº 19.911 se optó por eliminarlas y dejar las infracciones en el
ámbito administrativo. En función de lo anterior, se incrementaron de modo sustancial los montos máximos
de las multas desde 10.000 hasta 20.000 unidades tributarias anuales.

17
Dicha figura jurídica es altamente importante a clases del docente Hans Guthrie Solis.
18
Unidad tributaria Anual, hasta el 16 de octubre del 2018 su valor era $576.192 pesos chilenos.
19
Según la Fiscalía Nacional Económica es un vínculo entre dos empresas competidoras, que se produce
cuando éstas comparten directa o indirectamente personas en sus cargos ejecutivos relevantes o en su
directorio. Ver en: http://www.fne.gob.cl/advocacy/herramientas-de-promocion/interlocking/
 III CONDUCTAS ATENTATORIAS A LA LIBRE
COMPETENCIA
En nuestro ordenamiento jurídico la regulación a conductas atentatorias a LC se da a base
de criterios generales que intentar develar las eventuales construcciones conductas que
vayan con las directrices de la LC.

Conductas más comunes que son atentatorias a la LC.

1) Monopolio: Situación de un mercado donde solo hay un único oferente de un bien

que no tiene sustitutos cercanos (monopolio puro). Algunas de las crítica al
monopolio son: Menos innovación, posible alzas de precios a base de una calidad
peor, desaparece la competencia entre agentes económicos.
Existen los monopolios naturales que se genera cuando una empresa puede
proveer u bien o servicio a un costo menor que 2 o más compañías, da que que
existe economías a escala20. Estos monopolio naturales pueden ser público o

20
Se habla de economía de escala cuando el coste de producción de un único producto decrece con el número
de unidades producidas. Por ejemplo, para que exista una competencia en la provisión de agua potable en una
ciudad, sería necesario que cada empresa construya su propia red de agua potable, lo cual conllevaría una
duplicación de costos, encareciendo de manera importante el servicios.
 privado y en ambos se corren riesgos: en el caso del primero sus riesgos es que
pueden beneficiar a partidarios del gobierno de turno21 o para bajar las tarifas por
motivos demagógicos; en el caso que bajo la administración de empresas privadas la
autoridad debe regular los precios que cobran estas empresas, evitando que exploten
su poder de mercado y cobre precios demasiado altos.
El monopolio “per se” no es atentorio a la LC.
a) Requisitos para que el monopolio sea considerado ilegal: Tanto la
jurisrprudencia como al doctrina han considerado ciertos elementos para considerar
un monopolio sea considerado ilegal:
a.1 Existencia de un poder monopólico en un mercado relevante: Es el poder
de controlar los precios o de excluir a la competencia del mercado, ver decir, es la
capacidad de un oferente de subir el precio de equilibrio por la vía de controlar la
cantidad ofrecida total del bien en el mercado, consiguiendo aumentar sus ingresos;
esto se puede dar porque existe un solo oferente (monopolio) o existe un grupo de
oferentes pactados (cartel) o existen pocos oferentes ( oligopolio).
a.2 Existencia de abusar de posición dominante: Pero no basta con todo una
posesión elevado de porcentaje de participación en un mercado y de alcanzar la
posición monopólica para ser considerado ilegal sino debe existir un abuso de
posición dominante. Así es esencial dicha utilización de poder para mantener la
posición monopólica o excluir a los competidores.
En los monopolios, oligopolios y carteles a per se no son atentatorios a LC
sino que se necesita del abuso de la posición dominante para que las conductas sean
anticompetitivas.
b) Modelos de conductas de mercado oligopólicos:
b.1 Modelos no colusorios: Estos modelos intentan explicar la conducta de
los competidores oligopolísticos sin que medie colusión. La conducta de los
competidores podría ser explicada por la teoría de juegos de John Nash.
“cada competidor deberá considerar las diferentes estrategias que pueda adoptar el
adversario, y una vez analizadas, tomar la decisión que más le favorezca, pero, al
propio tiempo, deberá tener en cuenta que la empresa adversaria hace otro tanto y
también decide según su conveniencia”. (Martín Simon)
El mercado propenderá al equilibrio de Nash y los agentes que compiten eligen su
mejor estrategia en base a la estrategia de los demás.
De esta forma la sociedad dispondrá de una buena cantidad de bienes y a precios
muy próximos al de un mercado perfecto.
b.2 Modelos colusorios: En estos modelos las empresa oligopolísticas

21
Un caso reciente es de Lula Da Silva con la empresa Petrobas ver https://www.bbc.com/mundo/noticias-
america-latina-43651448
 acuerdan coludir con la finalidad de limitar la competencia en el mercado a fin de
obtener utilidades monopolísticas. Bajo estos modelos nacen los carteles22.
2) Colusión: Es el acuerdo entre productores o distribuidores para fijar precios de
venta o de compra, paralizar o reducir la producción o en la asignación de zonas o
cuotas de mercado, u otras actividades ilícitas.2324
3) Integración vertical25 y horizontal26: Estas conductas, no necesariamente son
atentatorias a LC, suponen la generación de una organización empresarial que
participa con posición dominante o monopólica en las diversas fases de producción

22
Es una organización de empresas independientes, que producen bienes similares y que trabajan
conjuntamente para elevar los precios y restringir la producción”. […] a fin de maximizar las utilidades de la
empresas “como si se tratase de un monopolista

23
Ver caso colusión de Farmacia donde Ahumada demanda a Cruz Verde por competencia desleal, solitando
la suspensión inmediata de la compaña publicitaria, en la cual los tribunales ordenaron a que se bajara dicha
publicidad por ser desleal. Con esto nace la “guerra de los precios”.
24
Guerra de precios: Durante el año 2007 se desarrolló la guerra de los precios, entre las distintas farmacias, a
través de fuertes campañas publicitarias.

Los medicamentes rebajados fueron de la categoría FARMA, que ademas tenían la características de ser
medicamentos ÉTICOS y NOTORIOS.Los efectos de esta “guerra”, comenzaron a provocar importantes
pérdidas en las farmacias. Por lo que comienza a verse más positiva la colaboración. Luego comienza una
serie de fusiones de ejecutivos y accionistas entre las mismas cadenas farmacéuticas, por lo que, según FNE,
hasta que finalmente, hacía noviembre de 2007, las tres requeridas deciden poner fin a la guerra de precios,
del modo en que tradicionalmente culminan las guerras… pactando la paz… Pero no cualquier paz. El solo
término de las agresiones no las resarcirá de las pérdidas sufridas durante la guerra.”Las cadenas
conjuntamente confeccionaron listas de medicamentos, para programar su alza.En diciembre de 2007,
comenzaron a ejecutar el acuerdo, aumentando los precios de los medicamentos de manera conjunta, y a
medida que el acuerdo era un éxito, comenzaron a incorporar más medicamentos en el listado para alza de
precios.En abril de 2008 la FNE comienza la investigación y en diciembre presenta el requerimiento ante el
TDLC.Muy importante. En este caso encontramos el antecedente a la Delación Compensada. Figura legal que
no existía a esta fecha.Luego de presentarse el requerimiento FASA negoció un acuerdo con la Fiscalía
Nacional Económica, reconociendo que se había coludido con las otras Cadenas de Farmacia, asumiendo una
serie de compromisos.El 31 de enero de 2012, el TDLC condenó a Cruz Verde y Salcobrand, declarando que
éstas se coludieron para alzar los precios de al menos 206 medicamentos entre los años 2007 y 2008.Se les
condenó al pago de una multa a beneficio fiscal de 20.000 UTA cada una. (casi $10.000.000.000) el máximo
legal establecido.

25
Es la propiedad o control por parte de una empresa de las diferentes fases del proceso productivo. Hay
integración hacia abajo para las fases que van desde la producción hacia la distribución y hacia arriba para las
fases que van desde la obtención de materias primas a la producción.La integración vertical supone que un
agente controla la propiedad y la gestión de la línea completa desde los insumos hasta la comercialización,
pudiendo privar el acceso a dicha cadena de otros prestadores.

26
Se da cuando la expansión de una empresa se desvía a la producción de bienes relacionados o parecidos. Se
puede manifestar a través de acuerdos entre los distintos oferentes de un mercado, destinado a impedir la
competencia entre ellos y a fijar reglas de cooperación tal que se aseguren parte de la demanda existente o
reducen los costos. Ej.: Control de un mismo agente de empresas que están en el mismo mercado. Ver caso
Cine Hoyts y CineMundo.
 y comercialización de un determinado producto o prestación de servicio.

4) Operación de concentración: Según el artículo 47 del DL 211 a través de la

reforma del 2016 Incorpora el control sobre los procesos de concentraciones. En la
cual señala que todo hecho, acto, convención o conjunto de ellos, que tenga efecto
que dos o más agentes económicos que no formen parte de un mismo grupo
empresarial y que sean previamente independientes entre sí, cesen en su
independencia en cualquier ámbito de sus actividades, mediante alguna de las
siguientes vías sea fusionándose, adquiriendo derecho, asociándose o adquiriendo
los activos de otro.
4.1 Procedimiento de la fusión:
Se solicita que cada fusión que se realice se le debe notificar al FNE previa
concentración de aquellos, así lo establece el art. 48° DL 211.27 por quien el FNE
contará con diez días28 para pronunciarse sobre dicha operación de concentración
para dar así curso a una fase de investigación si se trata de una notificación
completa donde el Fiscal Nacional Económico ordenará el inicio de la investigación
y comunicará la resolución al notificante (empresas). Y el Fiscal no hubiere
efectuado dicha comunicación dentro del plazo establecido ( 10 días) se entenderá
por iniciada la investigación. de pleno derecho, el día siguiente al vencimiento del
plazo (10 días). Luego se dará a una etapa de investigación que durará 30 días.
Vencido el plazo anterior, el Fiscal Nacional Económico podrá aprobar la
operación, aprobar pero con el cumplimiento de medidas ofrecidas, o extender la
investigación a 90 días. En el último plazo, en caso de extensión de la investigación,
podrá aprobar la operación, aprobar con el cumplimiento de las medidas ofrecidas, o
prohibir la operación.
4.2 Recurso ante la negativa de la operación: En caso de prohibición para efectuar la
operación. El notificante podrá presentar ante el TDLC un recurso de revisión
especial dentro del plazo de 10 días desde la notificación.

5) Competencia desleal: Es una práctica abusiva por parte de un agente económico

que trata de desviar, en provecho propio, la clientela de otra empresa a través de

27
Para ver el procedimiento de operación revisar ppt 3 libre competencia conductas atentatorias a LC, n°54.

28
Decreto Ley 211,artículo 50°:.- Recibida la notificación de una operación de concentración, la
Fiscalía Nacional Económica tomará conocimiento de ésta y procederá a evaluarla en
conformidad al siguiente procedimiento.
Notificada una operación de concentración de acuerdo con lo establecido en el
artículo 48, el Fiscal Nacional Económico contará con diez días para determinar si se trata
de una notificación completa, entendiéndose por tal aquella que cumpla con todos los
requisitos establecidos en esta ley y su reglamento.
 equívocos, coincidencia de nombre, falsedades, y cualquier otro medio de
propaganda deshonesta.29. Por tanto, va hacer atentatoria a la LC cuando los agentes
que participan en las fases de producción y distribución no respetan reglas básicas
que permitan el libre acceso y salida del mercado de que se trate.

5.1 Casos de competencia desleal:

a) Barreras de acceso al mercado: Se trata de una serie de conductas
destinadas a impedir que otro agente entre al mercado y, por tanto, evitar que se
transforme en una competencia seria. Las prácticas podrían ser de la más diversa
índole tales como: Difusión de hechos incorrectos, cláusulas contractuales que
impiden negocios u operaciones con otros agentes competidores, presiones a
proveedores (productores).
b) Precios predatorios: Se trata de una conducta consistente en el intento de
desplazar a uno o varios competidores, reduciendo los precios de venta por debajo
de los costos de producción para hacerles incurrir en pérdidas y, luego, ganar una
posición dominante o monopólica en el mercado. Las empresas predatorias fijan sus
precios a niveles muy bajos con el objetivo de debilitar o eliminar a los
competidores o para mantener fuera del mercado a potenciales interesados e
incorporarse a él.
c) Otras conductas: Infinidad.

Mercado Relevante
1. Definiciones: Se entiende por mercado relevante el de un producto o grupo de
productos, en un área geográfica en que se produce, compra o vende, y en una
dimensión temporal tales que resulte probable ejercer a su respecto poder de
mercado. Una definición de Fabrizzio Medina Asmad señala “Es aquél ámbito en el
cual se desarrolla el intercambio de bienes y servicios de forma habitual y en
particular, respecto de un producto determinado, y en un espacio geográfico
delimitado”.
2. Elementos:
a) Generales o externos: Debe existir intercambio y habitualidad
b) Internos: Son aquellos propios del mercado relevante. El bien o servicio
determinado30 y un territorio.

29
La competencia desleal no siempre va a ser considerada como un atentado directo a la libre competencia,
ya que en ciertas ocasiones sólo se tratará de un conflicto entre privados, y el derecho de la libre competencia
se preocupa cuando se vulnera por parte de un particular a la sociedad toda
30
Individualizado del servicio o bien.
 III. CONDUCTAS INFRACCIONALES, BASE DEL
ARTÍCULO 3 DEL DL 211

Según el artículo 3 de la CPR señala que El que ejecute o celebre, individual o

colectivamente, cualquier hecho, acto o convención que impida, restrinja o
entorpezca la libre competencia, o que tienda a producir dichos efectos, será
sancionado con las medidas señaladas en el art 26 de la presente ley, sin que
perjuicios de las medidas preventivas, correctivas o prohibitivas que respecto de
dichos hechos, actos o convenciones puedan disponerse en cada caso”. De esta
enunciación normativa podemos extraer 3 grandes nodos que son a) La infracción es
de tipo genérico, ya contempla a la posibilidad de llevarse a cabo a un imaginario
ilimitadas veces.312) Los rectores maquiavélicos son impedir, restringir o entorpecer
LC. 3) Esta se puede detectar en una etapa a priori de llevar a los actos, hecho o
convención, ya que sanciona desde las pretensiones en que comienzan a la
elaboración de plan de acción, las primeras llamadas telefónicas u otros actos atente
a impedir, restringir o entorpecer a la LC y por eso su nivel de abstracción de tipo
infraccional genérico de los agentes económicos que desean eludir (por ejemplo).
Sus sanciones se contemplan en el artículo 26 DL 211, una de ellas dice
“Ordenar la modificación o disolución de las sociedades, corporaciones y demás
personas jurídicas de derecho privado que hubieren intervenido en los actos,
contratos, convenios, sistemas o acuerdos a que se refiere la letra anterior”32 33.
Ahora bien el DL 211 igual enumera enunciativamente algunas conductas que
podrían ser consideradas conductas atentatorias a la LC, siempre cuando que
34
cumplan con algunas condiciones , entre ellas son :

A) La Colusión:35 Su figura es lo que se ha denominando “cartel” que son

acuerdos o prácticas (hechos comprobables) y que se interpreten posibles
intenciones voluntarias de atentar contra el funcionamiento de la LC en el

31
Abstracción pura.
32
Letra “b” artículo 26 Dl211
33
Ver http://diario.latercera.com/edicionimpresa/las-facultades-del-tdlc-para-poner-fin-a-23-anos-de-
gremio-avicola/ Disolución del gremio avicola “Asociación de Productores Avícolas” (APA). Llama la
atención la figura joint venture, que da la posibilidad de formar el mismo gremio a pesar de la disolución.
34
Igual de abstractos.
35
Art.3 letra a): Los acuerdos o prácticas concertadas que involucren a competidores entre sí, y
que consistan en fijar precios de venta o de compra, limitar la producción, asignarse zonas o
cuotas de mercado o afectar el resultado de procesos de licitación, así como los acuerdos o
prácticas concertadas que, confiriendoles poder de mercado a los competidores, consistan en
determinar condiciones de comercialización o excluir a actuales o potenciales competidores
 mercado, con el objeto de poder alcanzar poder en aquél o excluir a
actuales o potenciales competidores.
B) Abuso de posición dominante, a través de las conductas abusivas de posición
de mercado36: La norma busca sancionar el abuso del poder de los
principales agentes económicos (posición dominante) que manejan el
mercado de un determinados productos o áreas geográficas de producción de
ellas, un ejemplo de ellas se puedan en los casos de integración vertical y
horizontal. Entendemos por posición dominante como aquella que tiene una
empresa dentro de un mercado en el que absorbe el mayor porcentaje de la
demanda de los consumidores. En cambio abuso como las prácticas
restrictivas de la competencia que pueden ser realizadas por una empresa
que ocupa un lugar preponderante en el mercado relevante, por ejemplo por
ejemplo fijación de precios de compra o de venta, el caso de la venta atada
(producto o servicio que el consumidor no puede dejar de adquirir sin el
producto o servicio principal), u otros abusos.
Determinación del mercado relevante: Para determinar la posición
dominante necesitamos determinar si dicho mercado es de importancia para
la LC a base de los siguientes elementos: producto, número de
consumidores, territorio y criterio temporal.
C) Predatorias predatorias o competencia desleal: Tienen por objeto
alcanzar, mantener o incrementar una posición dominante. Exige una
condición objetiva que dicha empresa que realiza dicha competencia desleal
o práctica predatoria debe tener como meta alcanzar o aumentar una
posición dominante. Un conpceto de Areeda y Turner señalan Aquella
conducta susceptible de contribuir de manera significativa a la creación o
al mantenimiento de un poder monopolístico, que no es competencia basada
en los méritos ni una restricción inherente a la competencia basada en los
méritos” Características: 1) Existencia de conducta predatoria 2) Empleos
de medio antiméritos 3) Apariencia competitiva de los medios señalados (de
díficil probanza) 4) Sacrifico a corto plazo a cambio de expeactivias
mayores a largo plazo. Otras prácticas predatorias son: Precios predatorios y
Dumping.

36
Art3. letra b) La explotación abusiva por parte de un agente económico, o un conjunto de ellos,
de una posición dominante en el mercado, fijando precios de compra o de venta, imponiendo a una
venta la de otro producto, asignando zonas o cuotas de mercado o imponiendo a otros abusos
semejantes.