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LECCIÓN Nº 1
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CUESTIONARIO 01
1. ¿Qué estudia el derecho internacional privado?
2. ¿Qué comprende el derecho internacional privado?
3. ¿Qué son las relaciones de hecho y relaciones de derecho?
4. ¿Cuál es la estructura del sistema jurídico del derecho internacional privado?
5. ¿Cuál es el ámbito de eficacia normativo y cuál es la aplicación e
interpretación del sistema en el derecho internacional privado?
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LECCIÓN Nº 2
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Una nota que conviene retener con especial atención en este apartado es
que cuando nos referimos a una pluralidad de Ordenamientos Jurídicos en
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para regir únicamente los casos que en ellos se describen; hemos advertido
que todos ellos agotan su vigencia cuando se traspasan los límites
territoriales que se les asignan; y, sobre este panorama, hemos proyectado
lo que Carrillo Salcedo denomina la ―dimensión ecuménica‖ de la vida del
hombre. El resultado de esta descripción nos ha llevado a constatar que, en
el seno de cada Ordenamiento particular, existe un segmento del tráfico
jurídico en el que la presencia de uno o más componentes extranjeros
genera dos posibles efectos:
1. El primero estriba en que los supuestos que los incluyen pueden adoptar
por ese hecho una configuración que les excluye del ámbito de eficacia
material o espacial de las normas internas que, en circunstancias
normales, hubiesen resultado aplicables.
2. El segundo radica en que tales factores de extranjería pueden crear un
vínculo entre las situaciones o relaciones que los contienen y otros
Ordenamientos jurídicos diferentes.
Así pues, en coherencia con lo hasta aquí expuesto, podemos afirmar que
el objeto del Derecho internacional privado peruano se integra por el
conjunto de relaciones y situaciones que se caracterizan por ser diferentes
de las que constituyen la materia típica de nuestro Ordenamiento, en razón
de la existencia de un componente extranjero en sus efectos jurídico. Ahora
bien, lo relevante a la hora de caracterizar el objeto –tal y como nosotros lo
concebimos- no es tanto la presencia del factor de extranjería como las
consecuencias que de su presencia se derivan. Por lo tanto la primera idea
que queremos retener en este apartado es que los hechos y
comportamientos que interesan a esta rama del Derecho peruano son sólo
aquellos que resultan heterogéneos por incluir uno o varios elementos
extranjeros; pero que no todos aquellos que incluyen componentes
extranjeros resultan necesariamente heterogéneos; [entendiendo la
heterogeneidad en el sentido con el que se utiliza el término en la obra de
González Campos].
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CUESTIONARIO 02
1. ¿Cuál es el objeto del derecho internacional privado?
2. ¿Qué entiendes por dimensión internacional del tráfico jurídico particular
3. ¿Hay una pluralidad de ordenamientos distintos en derecho internacional
privado?
4. ¿Qué entiendes por tráfico externo y ámbito de eficacia material de las
normas?
5. ¿Qué entiendes por tráfico externo y ámbito de eficacia espacial de las
normas?
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LECCIÓN Nº 3
1ª. La de determinar cuáles son las condiciones que se exigen para que
resulte jurídicamente eficaz en Perú una situación o relación de derecho
que nació al amparo de normas, actos o decisiones de un Sistema
extranjero. Por ejemplo, en qué casos un extranjero de diecisiete años va
a ser considerado mayor de edad en Perú, en qué condiciones se
reconoce efectos a un matrimonio celebrado en el extranjero o cómo
puede ejecutarse una sentencia dictada en otro país.
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actuaciones que no incluyen tal factor foráneo. Por ejemplo cómo puede
contratar una empresa peruano a un trabajador extranjero o cómo un
extranjero puede hacer una inversión de capital en nuestro país.
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Esta afirmación tiene por objeto disipar cualquier idea preconcebida que
vinculase este sector del Ordenamiento peruano con estructuras jurídicas
internacionales. La propia terminología usada en nuestra disciplina puede
inducir a este error. Expresiones como conflicto de leyes, conflicto de
jurisdicciones o norma de conflicto, evocan la existencia de una colisión
entre Sistemas. Es como si la presencia de un supuesto de tráfico externo
provocase una colisión entre los ámbitos de eficacia de varios preceptos
pertenecientes a Ordenamientos distintos. Es como si se suscitase una
pugna entre competencias soberanas que resultara necesario solucionar.
En la imagen gráfica de esta concepción se simbolizarían las respectivas
esferas de validez de las normas en presencia como circunferencias
secantes, tangentes o independientes y al ―supuesto internacional‖ como un
punto situado en la zona donde se tocan, donde se cortan o donde no llega
ninguna de ellas. Si el punto se ubica dentro del espacio cubierto por un
solo ámbito de eficacia normativo la solución es fácil; se aplica esa norma.
Si el punto queda fuera del radio de acción de todas las disposiciones en
presencia estaríamos ante un conflicto negativo, nadie quiere regular el
asunto, pero será preciso encontrar quien lo haga. Si cae en la zona de
corte estaríamos ante un conflicto positivo, varios quieren hacerlo, pero
habrá de escogerse a uno sólo o coordinar sus respectivas acciones. A
partir de este planteamiento cabría hacerse la siguiente composición de
lugar: si la función legislativa constituye una competencia que emana de la
propia soberanía del Estado, el método más lógico para resolver el conflicto
sería el que se emplea para delimitar otras competencias estatales en el
Derecho Internacional Público. Se trataría, en última instancia, de un
conflicto de soberanías similar al que puede producirse en relación con la
extensión del mar jurisdiccional o de los límites del territorio entre dos
Estados.
Una vez sentada esta premisa, hay que tomar en consideración otras tres
notas que, sin desvirtuar la esencia de lo que acabamos de afirmar, deben
traerse a colación a efectos de disipar confusiones de signo contrario. En
primer lugar es preciso señalar la incidencia del Derecho Internacional
Público sobre el Derecho interno. Su creciente preocupación por temas que
son objeto de regulación en los Ordenamientos nacionales permite explicar
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Queremos realizar de este modo una concreción mayor del objeto. El tráfico
externo que describimos en términos abstractos debe concretarse ahora en
términos de tráfico externo peruano. Hemos de comenzar afirmando sin
ambigüedades que toda situación o relación de la vida real, por el mero
hecho de contener un elemento extranjero, capaz de imprimir la nota de
heterogeneidad a la que hemos aludido, debe ser considerada como una
situación o relación de tráfico externo. Sin embargo, es preciso reconocer,
paralelamente, que el divorcio que pretenden obtener dos cónyuges
noruegos residentes en los Estados Unidos, conforma un problema jurídico
que, en el concreto momento en el que lo estamos considerando, no
interesa para nada al Derecho internacional privado peruano.
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CUESTIONARIO 03
1. ¿Cómo conceptúas el derecho internacional privado?
2. ¿Qué es la ―internacionalidad‖ del derecho internacional privado?
3. ¿Cuál es el carácter interno del derecho internacional privado?
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LECCIÓN Nº 4
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1ª. Para las corrientes universalistas, los problemas jurídicos que suscitan
las relaciones privadas internacionales deben resolverse mediante normas
articuladas con base en una lógica ecuménicamente asumida. De esta
forma, sea cual sea la sede en la que se plantee un asunto, la respuesta
jurídica que reciba será siempre la misma.
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2ª. Los acuerdos entre las partes sólo pueden trascender la cualidad de
pactos cuando una Ley los haya transformado en contratos. El Derecho que
convierte en obligatorio un mero compromiso particular es aquel bajo cuya
cobertura se sitúan los sujetos al formalizar su concierto.
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2º. Una vez identificado ese elemento, considerará que allí donde se realice
es donde las relaciones o situaciones materiales, susceptibles de recibir esa
calificación formal, tienen su auténtica sede de regulación. Así por ejemplo,
al estudiar los componentes de las relaciones extracontractuales, puede
entender que todos los elementos gravitan en torno a una idea nuclear: la
del daño.
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CUESTIONARIO 04
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CUESTIONARIO 05
1. ¿Cuáles son las coordenadas históricas del derecho internacional privado
moderno?
2. ¿Cuáles son los factores que determinan una nueva configuración del
derecho internacional privado?
3. ¿Cuáles son los distintos escenarios en los que los particulares pueden
desarrollar su actividad internacional?
4. ¿Cuáles son las nuevas tendencias en la construcción del derecho?
5. ¿Cuáles son las preocupaciones fundamentales del modelo liberal?
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LECCIÓN Nº 6
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LECCIÓN Nº 7
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CUESTIONARIO 07
1. ¿Cuál es el ámbito de aplicación del derecho internacional privado?
2. ¿Cuál es la estructura del libro x del código civil?
3. ¿Cuáles son las nuevas orientaciones del código civil del 1984?
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LECCIÓN Nº 8
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CUESTIONARIO 08
1. ¿Cuál es el método de solución de conflictos?
2. ¿Cuál es la estructura de la norma conflictual?
3. ¿Cuáles son los pasos para la solución de conflictos?
4. ¿Qué entiendes por norma conflictual?
5. ¿Cuáles son las clases de norma conflictual?
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LECCIÓN Nº 9
A) PRESENTACIÓN.-
La excepción de orden público es una excepción a la aplicación de la ley
extranjera general, aceptada en todas las legislaciones y por la mayoría
de tratadistas.
Esta una suerte de consenso internacional en relación a la existencia de
esta concepción, sin embargo el tema presenta dificultades. La
delimitación del orden público al derecho internacional es para nosotros
uno de los centros neurálgicos del sistema sin cuya cabal comprensión
resulta imposible pretender aplicar correctamente las normas
conflictuales del libro X del C.C. esto es todavía más importante cuando
comprobamos que el C.C. de 1984 ha abierto la posibilidad de aplicación
de leyes extranjeras a las relaciones familiares de los peruanos, campo
que durante la vigencia del C.C. 1936 estaba herméticamente reservado
al ordenamiento jurídico peruano, haciendo impenetrable nuestro actual
ordenamiento jurídico lo que obliga a tratar la excepción de orden
público con especial atención; en este marco es que esta institución
adquiere su real importancia.
Nuestro C.C. consagra la excepción de orden público ello es muy claro
como veremos a continuación
La delimitación de sus linderos es la cuestión que supone para los
operadores del derecho un reto verdaderamente interesante.
B) Los Artículos del Código Civil
Cuatro son los artículos de nuestro C.C. que se relacionan directamente
con el tema a cuyo estudio ingresamos, uno de ellos es el dispositivo
general contenido en el Título Preliminar, los otros pertenecen al Libro X
del C.C. Cada uno de estos tres, aun cuando referidos a supuestos
diferentes, contiene en su texto el mismo concepto del orden público
internacional, de manera que el concepto que estudiaremos sirve para
todos ellos. Los artículos a que nos referimos son los siguientes:
El artículo V del Título Preliminar.
―Es nulo el acto jurídico contrario a las leyes que interesan al orden
público o a las buenas costumbres.
El artículo 2049:
―las disposiciones de la ley extranjera pertinente según las normas
peruanas de Derecho Internacional Privado, serán excluidas sólo cuando
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Pensamos que hasta aquí se tiene una visión bastante clara del
significado de la excepción de orden público en nuestro Código Civil.
Queda por analizar los efectos de la excepción ¿qué consecuencias
tiene la aplicación de la excepción a un caso concreto? Veamos:
Una primera consecuencia evidente es la inaplicación de la norma
extranjera incompatible con el orden público internacional peruano. Este
efecto negativo o excluyente, es consustancial a la propia institución.
Una segunda consecuencia prevista por el artículo 2049 C.C. , es la
aplicación de las normas del derecho interno peruano en sustitución de
la norma extranjera declarada inaplicable por efecto de la excepción de
orden público .Este extremo nos plantea por lo menos dos cuestiones
que debemos resolver.
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A) Concepto
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CUESTIONARIO 09
1. ¿Cuáles son las limitaciones de la aplicación de la ley extranjera?
2. ¿En qué consiste la excepción de orden público?
3. ¿Qué es el fraude a la ley?
4. ¿Cómo es el fraude de la ley en el Código Civil?
5. ¿Cuáles son los motivos de la exclusión del fraude a la ley?
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LECCIÓN Nº 10
Base Legal:
ARTÍCULO V. [C.C. 1936]
Código Civil de 1984:
ARTÍCULO 2068 al 2087
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Por eso es que se presentan los casos de colisiones de leyes, con más
propiedad, de derechos en el sentido de derecho objetivo, como normaciones,
ya que puede aplicarse las reglas de un derecho consuetudinario de un país en
que éste existe, y no sólo el jus scriptum. Lo único que interesa es que se esté
ante un caso de conflicto internacional, en presencia de normas jurídicas
vigentes al propio tiempo en diversos países, sin que, por lo demás, sea
precedente hacer discriminación alguna, de índole ideológica, sobre el
reconocimiento o no del Estado en que rige determinada ley, pues se trata de
una cuestión de facto: que esa ley esté efectivamente en vigor en el Estado
respectivo. Como dice Balladone. "Es irrelevante que se trate de un Estado
reconocido o no reconocido según la distinción en uso en el Derecho
Internacional Público. Solamente la jurisprudencia anglosajona ha intentado en
estos últimos años, pero con escaso éxito, el hacer derivar del reconocimiento
internacional consecuencias con relación a la aplicabilidad de las leyes del
Estado extranjero. Entre nosotros semejantes ensayos son completamente
desconocidos y no existe duda alguna que nuestra norma también impone la
aplicación de las leyes del Estado no reconocido".
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Las normas rectoras del Derecho Internacional Privado, son las que
en seguida se indica.
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Claro aparece que por excepción puede prescindirse de la lex fori. Así,
por razones de incompatibilidad con la organización de la propiedad, la
distinción de los bienes en muebles e inmuebles, pongamos por caso, se hará
de acuerdo a lex causae; que aquí será la lex situs. Por respeto a la autonomía
de la voluntad, los contratantes pueden escoger la ley para la calificación,
siempre que con ello no se atente contra el orden público. Como resultado de
las anteriores indicaciones, se puede decir que, como acertadamente lo
observa Morelli, los elementos que se encuentran en toda norma de Derecho
Internacional Privado son los siguientes:
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Nuestro antiguo Código Civil de 1852 consignó como reglas del Derecho
Internacional Privado los arts. IV, V, 30, 33, 34, 36, 37, 38, 39, 40, 635, 679,
692, 693, 695.
Debemos ocuparnos ahora de la regla contenida en los arts. 2068 a
2071, 2075 a 2087, C.C. 1984.
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Conforme a los arts. 2068, 2070 de nuestro Código, como regla se aplica
la ley del domicilio. Pero se hace la excepción relativa a los peruanos, quienes
pueden ampararse en todo supuesto (o sea, así estén domiciliados en país
extranjero) en la ley peruana (su ley nacional). El precepto así elaborado ha
dado origen a críticas fundadas (Alvarado Garrido). Contiene una flagrante
inconsecuencia, que no puede ser cohonestada por un propósito de
nacionalismo jurídico, de "chauvinismo" jurídico. La ley domiciliaria debería,
pues, aplicarse en todo caso. Bustamante y Rivero escribe: "cabe anotar a
propósito de este artículo, el grave defecto doctrinario de que adolece el art. V
del Título Preliminar del Código Civil del Perú, el cual, después de aceptar la
ley del domicilio como norma general del estado y la capacidad de las
personas, destruye a renglón seguido ese principio al establecer una excepción
en favor de los peruanos, a quienes somete, en cuestiones de estado y
capacidad personales, al imperio de la ley peruana, sea cual fuere el lugar
donde estuvieren domiciliados. Vale decir, que en materia de Derecho
Internacional Privado, el art. V sigue el sistema de la ley nacional en cuanto a
los peruanos y el sistema domiciliario en cuanto a los extranjeros; incurriendo,
así, en una notoria incongruencia jurídica. Por otra parte, en el terreno de la
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práctica resultaría ingenuo pensar que la ley peruana puede tener virtualidad
para llevar su imperio hasta los peruanos residentes en país extranjero
respecto a materias en las cuales el ciudadano extranjero es sometido en el
Perú a la ley peruana y no a su ley de origen. Por falta de reciprocidad, cada
Estado aplicará su propia ley. Sería, pues, conveniente que el Poder Legislativo
procediera a revisar esta disposición legal, para eliminar de ella el defecto
acotado" .
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La nulidad del matrimonio será resuelta de acuerdo con la ley a que está
sometida la condición intrínseca o extrínseca de aquél, a la cual ley infrinja la
causal de nulidad respectiva (art. 47 Código de Bustamante). Así que en
cuanto a la nulidad por defectos de forma, se apreciará aquella por el locus
regit actum; y por defectos de fondo, se juzgará por la ley señalada en el art.
art. 2073. Los efectos del matrimonio nulo se decidirán por la lex causae. Así lo
indica el Código de Bustamante en su art. 49.
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CUESTIONARIO 10
1. ¿Cuál es la ley aplicable al estado?
2. ¿Cuál es la ley aplicable a la capacidad civil?
3. ¿Cuál es la ley aplicable a la familia y relación entre cónyuges?
4. ¿Qué es la Ley personal?
5. ¿Qué es la Lex fori?
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LECCIÓN Nº 11
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De acuerdo con el art. V de nuestro Código [art. 2070, C.C. 1984], que
no hace distinción entre capacidad de goce y de ejercicio, la ley personal
indicada en dicho numeral debe ser la que opere, tratándose de la adquisición
de bienes. La forma de los actos jurídicos que se refieran a un derecho real,
quedará siempre bajo el imperio de la ley locus regit actum. El art. VI [art. 2088,
C.C. 1984] se preocupa de los derechos reales en su estructura misma, en su
contenido, y no en su aspecto extrínseco en cuanto ellos pueden ser objeto de
declaraciones de voluntad.
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CUESTIONARIO 11
1. ¿Cuál es la ley aplicable a los derechos reales?
2. ¿Qué es lex situs?
3. ¿Cómo se aplica la lex situs?
4. ¿Qué son bienes ut singuli?
5. ¿Cómo se aplica la prescripción adquisitiva?
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LECCIÓN Nº 12
Base Legal:
ARTÍCULO VII [C.C. 1936]
Código Civil de 1984:
ARTÍCULO 2095
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CUESTIONARIO 12
1. ¿Cuál es la ley aplicable a la naturaleza y efectos de las obligaciones?
2. ¿Qué es lex causae?
3. ¿Qué es lex loci celebrationis?
4. ¿Qué es capacidad obligacional?
5. ¿Cómo legisló nuestro anterior Código sustantivo?
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LECCIÓN Nº 13
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del Código de Bustamante consigna "la ley personal del causante". Con una
sola ley, la personal del causante, se obtiene las siguientes ventajas: se
simplifica la solución del caso, eliminándose la presencia de disposiciones
legales contradictorias y ateniéndose el juzgador a una sola legislación; se
asegura la igualdad de derechos de los herederos; se facilita lo referente al
pago de los derechos hereditarios.
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La ley del último domicilio del heredado es la que sirve para juzgar lo
concerniente a la aceptación y renuncia de la herencia, la responsabilidad inter
vires o ultra vires del heredero, las cargas y deudas hereditarias. Pueden caber
dudas en lo que respecta a la capacidad sucesoria, es decir, del heredero, a las
causales, por lo mismo, de indignidad. Hay hesitaciones sobre el particular,
entre la ley personal (del domicilio) del causante o la del heredero. En general
se opta por esta última, y así lo hace el art. 152 del Código Bustamante.
Laurent recomendaba distinguir según que la sucesión fuese testamentaria o
legal. En el primer caso, como la transmisión depende de la voluntad del
difunto, el estatuto de éste debe prevalecer; en el segundo supuesto, puesto
que tal transmisión es independiente de dicha voluntad, la ley procedente debe
ser la del sucesor. Champcommunale se pronuncia por la ley personal del
sucesor. "Esta solución —escribe— nos parece que resulta de la misma
naturaleza de las cosas. ¿De qué se trata? De saber si el heredero puede
suceder. ¿No es, pues lógico examinar la ley que la rige para averiguar qué
suerte se le reserva a esta materia? La ley del de cujus no debe invocarse bajo
título alguno". Esa capacidad será la determinada por la ley personal en el
momento de la apertura de la herencia.
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CUESTIONARIO 13
1. ¿Cuál es la ley aplicable a los derechos sucesorios?
2. ¿Qué es la ley causa?
3. ¿Qué es la ley sucesiones?
4. ¿Cómo legisló los derechos sucesorios nuestro anterior código?
5. ¿Se ha avanzado en nuestro nuevo código?
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LECCIÓN Nº 14
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Este sistema acogido por el Código Bustamante para las asociaciones (art.
17) es uno de fácil aplicación, pues se basa en un hecho perfectamente
constatable. Hace pensar en el jus soli en cuanto a la nacionalidad de las
personas naturales. Fue recomendado por el Congreso Internacional de
París de 1889. Más, la circunstancia concerniente al lugar en que aparezca
constituida la persona colectiva, no siempre es determinante en cuanto a
caracterizar la verdadera nacionalidad que corresponde a la misma. Esto
sobre todo puede presentarse en relación a las sociedades comerciales. La
constitución puede hacerse en un país y la organización misma, la actividad
inherente a la sociedad, pueden corresponder a otro país, incurriéndose en
un hecho in fraude legis.
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Este sistema que desde luego sólo puede operar en relación a sociedades
mercantiles, presenta el inconveniente de que la suscripción del capital
puede hacerse en diversos países (por intermedio de establecimientos
bancarios), y que en cuanto a la residencia de los accionistas al suscribirlo,
ella es también variable, y difícil de precisar tratándose de acciones al
portador.
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Al decidir el art. 2073, C.C. 1984 sobre la ley competente en cuanto a las
personas colectivas, ello conduce a que, como dice Pontes de Miranda,
tratando del punto general, el estatuto de creación decida en cuanto a la
constitución y administración, al pacto social y sus modificaciones, al comienzo
y fin de la capacidad, a la representación del ente, a las obligaciones
especiales que se vinculan a su existencia y funcionamiento, a la disolución y
liquidación de la persona colectiva. Por lo demás, al hablarse de capacidad en
relación a las personas jurídicas, se quiere indicar, como dice el mismo Pontes
de Miranda, capacidad de goce. No hay cuestión sobre la de ejercicio, pues el
órgano de la persona moral representa a la misma.
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La ley del país respectivo será, pues, la que decida sobre esa existencia
como persona colectiva. A dicha ley habrá, por lo mismo, que remitirse. Así, si
la presunta persona colectiva no reúne las exigencias intrínsecas o extrínsecas
ordenadas por dicha ley del país de su constitución, la ley del país donde
pretende ser admitida le negará validez extraterritorial, pues en un país
extranjero no puede pretenderse obtener más de lo que no pudo obtenerse en
el país indígena. Es la ley del Estado donde se ha constituido la persona
colectiva la que servirá, en suma, para identificarla, para decidir de su
surgimiento a la vida jurídica, de su carácter, de la clase a que pertenece
dentro de las clasificaciones pertinentes (de fines patrimoniales o
extrapatrimoniales, corporaciones y fundaciones, sociedades civiles de
responsabilidad limitada, sociedades comerciales colectivas, anónimas, en
comandita), de su disolución.
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1922, o con la situación en que son colocadas, por ejemplo las sociedades
extranjeras de seguros sobre la vida en ciertos países como en la misma
Francia, respecto a sus similares nacionales". Explica Bustamante y Sirven que
"cuando un país no permite que las personas jurídicas tengan ciertas clases de
propiedad o ejerciten sus actividades en un orden determinado, lo hace
siempre por motivos sociales o políticos, que corren el mismo riesgo por parte
del nacional que del extranjero, o quizás mayor correlación a éste; y la regla
tiene que estimarse de orden público internacional".
Sólo que respecto al art. 2073, C.C. 1984 esa diferencia no aparece.
Sea que se trate de un acto aislado o de actos en ejercicio permanente de su
actividad, uno y otros sufren la limitación que impone el segundo apartado del
artículo en cuanto confronta la capacidad de la persona colectiva extranjera (su
"capacidad" en general, sin distinción alguna sobre la índole de los actos a
realizar) con aquélla de que goza la peruana. Todos los ejemplos que consigna
Bustamante y Rivero respectan a actos eventuales, pero conciernen a casos
que en general se admiten en otros países (distintos de la persona colectiva de
que se trate) para las personas colectivas nacionales de estos últimos países.
Pero si se tratase de que una asociación establecida en el extranjero quisiera
emitir bonos hipotecarios en el Perú, así la ley del país de su nacionalidad se lo
permita, no tendrá capacidad de derecho para realizar tal emisión en el Perú,
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CUESTIONARIO 14
1. ¿Cuál es la ley aplicable a las personas jurídicas?
2. ¿Cuáles son los sistemas para la estructuración de la nacionalidad?
3. ¿Cómo legisló la ley aplicable nuestro anterior código?
4. ¿Se ha avanzado en nuestro nuevo código la ley aplicable?
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LECCIÓN Nº 15
La cláusula legal de reserva que impone el art. 2050, C.C. 1984 lleva al
predominio de la ley local frente a la ley extranjera, sea para resolver el caso de
que se trata, sea para su ejecución judicial. El derecho adquirido por
funcionamiento de la ley extranjera deja de tener valor en el país de ejecución
del mismo, de importación de él, cuando tal derecho está en pugna al orden
público. Escribe Dove: "será siempre posible al legislador de forum el
desconocimiento de un derecho, el cual se halle sin embargo debidamente
adquirido según la ley competente, si este derecho es contrario a las buenas
costumbres y al orden público". Agrega el mismo autor: "Si incluso el soberano
del lugar admite en cierta medida la aplicación en su suelo de la ley extranjera,
su permiso es necesario y puede siempre retenerlo invocado el orden público.
Aquí todavía este poder discrecional está acoplado a este derecho de veto;
demuestra que posee en el suelo la autoridad suprema". Se trata de una
"raison d´etat" (Wygny). El orden público es pues, como expresa Alfonsini,
"estatal porque su vigencia está limitada jurídica y prácticamente por las
fronteras del Estado".
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Algunos autores optan por hacer una enumeración de las leyes que
deben conceptuarse como de orden público. Hay el riesgo de caer en el
casuismo. Se trata, más bien, de una noción sincrética. El criterio al respecto
es plástico. Ni siquiera es algo estático. Puede variar con el tiempo y las
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Son de orden público, las leyes que norman el Derecho Público. Así, las
leyes de policía, seguridad social, salubridad. Las que definen los derechos y
deberes naturales del individuo. Las que responden a la protección y
mantenimiento del Estado desde el punto de vista económico, político, moral,
social.
También hay leyes del Derecho Privado que son de orden público,
porque definen situaciones jurídicas personales irrenunciables, como son los
que conciernen al estado civil y a la capacidad de las personas. Caen dentro de
la misma calificación las leyes que estructuran otras instituciones civiles, en las
cuales hay bases imprescindibles de dogmática jurídica, como ocurre con el
matrimonio monogámico, con la defensa de la propiedad y la no expropiación
de ella salvo utilidad pública y previo pago de indemnización, con la herencia
forzosa, con la nulidad de los contratos por la ilicitud de su objeto o causa.
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CUESTIONARIO 15
1. ¿En qué consiste el orden público?
2. ¿En qué consisten las buenas costumbres?
3. ¿Cómo el orden público actúa en el Derecho Internacional Privado?
4. ¿Cuándo la ley extranjera en su aplicación compromete al orden público,
debe prescindirse de ella?
5. ¿Cómo se determinan las buenas costumbres?
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LECCIÓN Nº 16
El art. XI de nuestro Código Civil [art. 2052, C.C. 1984] permite a las
partes ofrecer las pruebas tendientes a demostrar la existencia de la ley
extranjera y su sentido. No dice nada sobre si el juez peruano puede en este
orden de cosas proceder de oficio. La última parte del precepto habla del caso
en que "la actuación de la prueba corresponde al juez", pero esta expresión
resulta poco perspicua. ¿Cuándo la prueba corresponde al juez, cuándo no? .
Esa última parte del art. XI está articulada con la primera, como una limitación a
la libertad de los interesados en cuanto a la presentación de pruebas; no
cualquiera prueba que se ofrezca es admisible, sino solamente la que se repute
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hay duda con referencia a él, el juez francés debe saber asumir sus
responsabilidades, buscando él mismo la interpretación que le parezca mejor.
La Corte Permanente de Justicia Internacional, ha tenido la ocasión de
pronunciarse netamente en este sentido... Decisiones de varios países siguen
la misma doctrina. Con mayor razón así ocurre cuando esta solución se halla
indicada sea por una ley o sea por un tratado diplomático".
El art. XIII [art. 2054, C.C. 1984] autoriza a la Corte Suprema para
contestar las consultas que le sean dirigidas por un tribunal extranjero por la vía
diplomática, sobre puntos de Derecho Nacional.
La indicación del art. XIII [art. 2054, C.C. 1984] es así perfectamente
plausible. Como el doctor Calle lo hiciera ver, la disposición "al establecer la
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CUESTIONARIO 16
1. ¿Qué entiendes por prueba de la ley extranjera?
2. ¿Qué entiendes por existencia de la ley extranjera?
3. ¿Qué entiendes por sentido de la ley extranjera?
4. ¿Qué es absolución de consulta sobre la ley nacional?
5. ¿Puede el juez peruano actuar de oficio?
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LECCIÓN Nº 17
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español (art. 27), el japonés (art. 2). El Código Alemán (art. 31 de la ley de
introducción) consagra también la no diferenciación, pero faculta el adoptar
medidas de retorsión con los individuos de un país extranjero que desconozca
a los alemanes en ese país los derechos civiles.
El Código actual en su art. XVI [art. 2046, C.C. 1984] iguala al extranjero
con el peruano en cuanto al goce de los derechos privados, salvo las
prohibiciones y limitaciones que por motivo de necesidad nacional se
establezcan. Es una fórmula semejante a la del art. 1º del Código de
Bustamante. Es pertinente, pues, insertar lo que Bustamante y Sirven explica
sobre este particular: "ningún país está dispuesto a renunciar a estas
restricciones mientras no cambien sustancialmente las causas que las
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Hay, pues, en la fórmula del art. XVI [art. 2046, C.C. 1984] una
adecuada conciliación entre los imperativos de la solidaridad humana universal
y las exigencias de autonomía y seguridad locales.
CUESTIONARIO 17
1. ¿Qué entiendes por igualdad de derechos civiles entre peruanos y
extranjeros?
2. ¿Hay igualdad de derechos políticos y los derechos privados con los
extranjeros?
3. ¿Hay igualdad en el extranjero y nacional en cuanto a la capacidad jurídica?
4. ¿Cuál es el margen de igualdad?
5. ¿Cómo se manifiesta en nuestra legislación?
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LECCIÓN Nº 18
COMPETENCIA JURISDICCIONAL, CUMPLIMIENTO DE CONTRATOS y
FORMA DE LOS ACTOS JURÍDICOS E INSTRUMENTOS.
Si conforme al inciso 1º del art. XIX [art. 2058 inc. 2, C.C. 1984]
tratándose de una obligación a cumplirse en el Perú es competente la
jurisdicción peruana, sin que tenga nada que hacer que el obligado sea
peruano o extranjero y que esté o no domiciliado en el Perú, el art. XVII sobra,
pues la circunstancia de que la obligación contractual se pactase con peruano
o extranjero domiciliado resulta superflua. El Código de 1852 no contenía una
disposición como la del art. XVII del actual. Su numeral 37 más analogía tiene,
contrariamente a lo que comúnmente se cree, con lo dispuesto en el inciso 1º
del art. XIX del Código vigente que con el XVII, porque este último
fundamentalmente condiciona la citación del obligado a que el sujeto activo de
la obligación sea (cuando menos originariamente) peruano o extranjero
domiciliado en el Perú, mientras que el art. 37 del Código de 1852 no
establecía la competencia jurisdiccional únicamente ratione personae, sino
además ratione materiae, por razón de que la obligación se cumpliese en el
Perú; es decir, algo análogo fundamentalmente a lo ordenado en el inciso 1º
del art. XIX del Código actual [art. 2058 inc. 2, C.C. 1984]. Así es que éste
acusa una imperfección notoria en esta materia, en comparación al Código
anterior, con la implicación entre el art. XVII y el inciso 1º del XIX. El art. XVII sí
guarda analogía con dicho art. 37 del Código derogado, en cuanto limitaba la
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El art. XVII dice que "tanto los peruanos como los extranjeros
domiciliados en el Perú" pueden ser citados, y habla del contrato celebrado
"con peruano o extranjero domiciliado en el Perú". Se puede infiltrar la duda
sobre si el término "domiciliados" respecte únicamente a los extranjeros; o
también a los peruanos. Tratándose de la última parte del artículo no puede
haber vacilación: el término domiciliado se refiere solamente al extranjero. El
artículo tiene su antecedente, así sea indirectamente, en el numeral 14 del
Code Civil, que habla de la citación ante los tribunales franceses en caso de
obligación contraída con francés, sin exigir el domicilio de éste. Es irrelevante
en general que el acreedor tenga o no domicilio en el país en que se demande
a una persona, pues la competencia se determina según el fuero del
demandado. Por lo tanto, si ya indebidamente se restringe la posibilidad de
accionar tratándose del extranjero, por la circunstancia de que éste se halla
domiciliado en el Perú, nada cohonestaría, sino todo lo contrario, el que se
extendiera la injustificada limitación al caso de peruanos.
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El artículo XVIII hace una reserva: que el contrato no verse sobre objetos
que estén prohibidos en el Perú. Nada se ha dicho a este respecto en el art.
XVII, de modo que parecería que con relación a esta última la exigencia fuese
innecesaria; lo que es absurdo. Lo que pasa es que dicha indicación última del
art. XVIII es superabundante, pues en general no puede pedirse el
cumplimiento de acto jurídico alguno, se haya celebrado éste en el Perú o en el
extranjero, si concierne a objeto prohibido por la ley peruana, según resulta de
los arts. III y X [arts. V, 2050, C.C. 1984], que defienden el orden público
dejando sin eficacia lo que se oponga a ello.
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Así, pues, la disposición del inciso 1º del art. XIX [art. 2058 inc. 2, C.C.
1984] en cuanto a la indicación de que la obligación deba ejecutarse en el
Perú, se apoya en que el ejercicio de la acción haya de hacerse en el lugar
mismo donde el derecho, de existir, debería o podría ser ejecutado. Se trata de
una prórroga de jurisdicción presunta (nosotros no empleamos para este caso
la expresión de sumisión tácita, que debe ser reservada para cuando no se
declina jurisdicción o no se promueve contienda de competencia, respetando lo
indicado en el art. 43 del Código de Procedimientos Civiles) [art. 26, C.P.C.
1992]. Este forum destinatae solutionis está también instituido en el art. 105 del
Código de Procedimientos Civiles italiano anterior (art. 4 del 1940), en el art. 62
del español, en el 4 del argentino, en el 269 del alemán. Manresa y Navarro
escribe: "si las partes al hacer el contrato determinaron el lugar en que debía
cumplirse la obligación, tácitamente se comprometieron a que tuviesen efecto
en el mismo lugar todas sus incidencias; y siendo una de ellas el pleito que se
suscite sobre su cumplimiento y validez, etc., es conveniente que el juez de
este lugar sea competente para conocer del mismo, y que lo sea con
preferencia a cualquier otro. La designación del lugar en que deba cumplirse la
obligación, equivale por la ley a la sumisión de las partes al juez de aquel
lugar".
El segundo inciso del art. XIX habla de las acciones reales concernientes
a bienes ubicados en la República [art. 2058 inc. 1, C.C. 1984]. La disposición
conjúgase con el art. VI, que instituye la lex situs para todo lo concerniente a
los bienes, sean muebles o inmuebles [art. 2088, C.C. 1984]. Dicho inciso 2º no
hace tampoco ninguna distinción a este respecto. Por lo demás, una
disposición como la que ahora se analiza, es universalmente consagrada.
Enseña Chiovenda: "la principal razón de ser del forum rei sitae no sirve para
las acciones de pura declaración; históricamente estriba en esto: que la ley
tiene presente la ejecución que deberá o podrá darse a la sentencia y puesto
que la ejecución relativa a un inmueble no puede llevarse a cabo sino en el
lugar donde está también situado el inmueble, atribuye al juez de este lugar
también el juicio de conocimiento. Y, en efecto, el forum rei sitae no nace en
Roma hasta el procedimiento de las extraordinariae cognitiones, esto es, al
sustituirse la condena en dinero por la ejecución en especie, y al convertirse el
procedimiento ejecutivo en un apéndice del juicio de conocimiento. Y tan
verdad es que el forum rei sitae está instituido con vistas a esta función
particular, que alguna ley como la alemana, hace de él un fuero no sólo
exclusivo sino inderogable".
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Efectivamente, los artículos XVII, XVIII y XIX más que reglas de Derecho
Internacional Civil, son reglas de Derecho Procesal Internacional, que
determinan la competencia de los tribunales peruanos en ciertos casos. Sobre
otros no se indica nada en nuestro Código Civil, y hay que recurrir al Código de
Procedimientos Civiles, en los numerales citados [C.P.C. de 1992]
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Base Legal:
ARTÍCULO XX [C.C. 1936]
Código Civil de 1984:
ARTÍCULO 2094
El art. 2094, C.C. 1984 parece distinguir las dos clases de formalidades,
así discriminadas por el eminente jurista, al hablar primero de "la forma de los
actos jurídicos" y en seguida "de los instrumentos".
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La regla locus regit actum se aplica para los actos auténticos y con
relación a los actos solemnes que requieren instrumento público, o a otros
actos que exijan instrumento privado.
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La segunda parte del art. 2094, C.C. 1984 dice que cuando los
instrumentos son otorgados ante funcionarios diplomáticos o consulares del
Perú, se observarán las solemnidades establecidas por la ley peruana.
CUESTIONARIO 18
1. ¿Qué es competencia jurisdiccional?
2. ¿Qué entiendes por cumplimiento de contratos?
3. ¿Cuál es la forma de los actos jurídicos e instrumentos?
4. ¿Qué es el locus regit actum?
5. ¿Cómo se determina la competencia jurisdiccional?
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