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[E]l acto administrativo demandado, esto es, la Resolución nro. 153 del 8 de
agosto de 2012, expedida por el Municipio de San Luis – Tolima, por medio de la
cual se impuso la medida preventiva de suspensión de las operaciones de la
“Banda Transportadora” (Banda Mina) a cargo de la empresa Cemex Colombia
S.A. en el corregimiento de Payandé en el citado municipio, denota un interés
directo por parte de la sociedad demandante, por cuanto es a ella a quien se da la
orden de suspensión de la operación. […] En este sentido, no le asiste razón a la
defensa del Municipio de San Luis – Tolima, al pretender que en esta instancia
procesal se declare probada la excepción previa de falta de legitimación en la
causa por activa, cuando de la literalidad del acto administrativo se evidencia que
la medida preventiva de suspensión de la operación de la “Banda Transportadora”
fue impuesta a la empresa demandante, condición suficiente para concluir que le
asiste interés directo en las resultas del proceso. […] Por lo anterior, el Despacho
no observa que la sociedad Cemex Colombia S.A. carezca de legitimación en la
causa por activa para ser parte del presente proceso.
[A]l revisar el escrito mediante el cual el apoderado judicial del Municipio de San
Luis – Tolima contestó la demanda, se observa que la excepción de falta de
agotamiento de la vía gubernativa propuesta por la entidad territorial, fue incluida
como excepción de fondo; no obstante, para este Despacho la decisión del
Tribunal de tramitarla como excepción previa resulta procedente, en razón a que,
de acuerdo con lo establecido en el artículo 161 del CPACA., se trata de un
requisito de procedibilidad del medio de control de nulidad y restablecimiento del
derecho que debe ser resuelto en la audiencia inicial, como en efecto se definió.
FUENTE FORMAL: LEY 1437 DE 2011 – ARTÍCULO 138 / LEY 1437 DE 2011 –
ARTÍCULO 161
CONSEJO DE ESTADO
SECCIÓN PRIMERA
Referencia: SÍ está legitimada en la causa por activa una empresa minera para
interponer el medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho en
contra del acto administrativo por medio del cual se le impuso una medida
preventiva de suspensión de una “banda transportadora”, cuando la autoridad
demandada que a su vez impuso dicha medida, aduce que la empresa minera
no tenía vigente contrato de concesión para la época en que resolvió
suspender la operación.
I. ANTECEDENTES
1.1. La sociedad CEMEX Colombia S.A. interpuso demanda de nulidad y
restablecimiento del derecho en contra de la Resolución número 153 del 8 de
agosto de 2012, expedida por el Municipio de San Luis – Tolima, “Por medio de la
cual se impone una medida preventiva y se dictan otras disposiciones”, acto
administrativo que en su parte resolutiva dispuso lo siguiente:
1
Folio 27 Cuaderno principal.
2
Folio 875. Cuaderno principal.
3
Folio 878. Cuaderno principal.
4
Folio 879. Cuaderno principal.
5
Folio 897. Cuaderno principal.
III. RECURSO DE APELACIÓN
3.1. El apoderado del Municipio de San Luis – Tolima interpuso recurso de apelación
en contra del referido auto, el cual sustentó en los siguientes términos:
3.1.2. Por otra parte, manifestó que la demandante no cumplió con el requisito de
obtener licencia ambiental y que las medidas de manejo ambiental contenidas en
la Resolución número 367 de 2003, expedida por CORTOLIMA, se adoptaron para
el contrato nro. 4205 del 29 de mayo de 1979, el cual, como se anotó, había
expirado por vencimiento del término.
3.1.3. Igualmente, indicó que las medidas de manejo ambiental fueron otorgadas
para la sociedad Cementos Diamante y no para CEMEX, y que de los documentos
aportados al expediente por la sociedad demandante, específicamente el
denominado “Resumen costos caliza contingencia por evento”, se evidencia que la
mina está siendo explotada por el contratista EPSA y no por CEMEX Colombia
S.A., haciendo evidente la falta de legitimación de esta última.
3.2. Por otro lado, indicó que el Tribunal se equivocó al declarar no probada la
excepción previa de falta de agotamiento de la vía gubernativa, por cuanto de la
lectura del escrito de contestación de la demanda se observa que dicha excepción
fue propuesta como excepción de fondo, por lo que el Tribunal no debió haberse
pronunciado sobre ella en esa instancia procesal.
IV. TRASLADO DEL RECURSO DE APELACIÓN
4.2. Afirmó que la autoridad demandada intenta traer al proceso hechos nuevos,
ajenos y contrarios a la realidad, máxime cuando existen decisiones judiciales
proferidas por el Tribunal Administrativo del Tolima en otros procesos en los que
coinciden las partes, y en los cuales se ha concluido, con relación a la explotación
minera que realiza la empresa Cemex Colombia S.A. en el Municipio de San Luis
– Tolima, que sí existió el contrato de concesión y que para el proyecto no era
necesario contar con licencia ambiental.
V. CONSIDERACIONES
5.1. Previo a resolver el recurso de apelación en contra del auto del 23 de mayo de
2014, por medio del cual el Tribunal Administrativo del Tolima resolvió declarar no
probadas las excepciones previas de “Falta de Litis consorcio necesario, ineptitud de
demanda por falta de requisitos formales, falta de legitimación en la causa por activa
del demandante, falta de agotamiento de la vía gubernativa y falta de legitimación
por pasiva de CORTOLIMA”, el Despacho advierte que, mediante providencia
calendada el día 23 de octubre de 2014, la Consejera de Estado María Claudia
Rojas Lasso resolvió el recurso de apelación interpuesto en contra del auto del 17 de
octubre de 2013, proferido por el Tribunal Administrativo del Tolima, que integró a la
Corporación Autónoma Regional del Tolima – CORTOLIMA como litisconsorte
necesario de la parte demandada en el presente proceso.
En dicha providencia se revocó el auto apelado y en su lugar se vinculó a
CORTOLIMA en calidad de tercero interesado en las resultas del proceso 6.
5.3. Así las cosas, atendiendo a los hechos y argumentos expuestos por las partes,
corresponde a la Sala Unitaria determinar si está legitimada en la causa por activa
una empresa minera para interponer el medio de control de nulidad y
restablecimiento del derecho en contra del acto administrativo por medio del cual se
le impuso una medida preventiva de suspensión de una “banda transportadora”,
cuando la autoridad demandada que a su vez impuso dicha medida, aduce que la
empresa minera no tenía vigente contrato de concesión para la época en que
resolvió suspender la operación.
6
Folio 11. Cuaderno de apelación de auto. 2013-00060-01.
derecho subjetivo, así como lo observó esta Sección en providencia dictada el día 7
de diciembre de 2017 7:
(…)
7
Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Primera. Sentencia del 7 de diciembre
de 2017. CP. Hernando Sánchez Sánchez. Número de radicación: 05001-23-33-000-2013-00652-01.
8
A pesar de que la providencia citada se refiere a la acción de nulidad y restablecimiento del derecho prevista
en el artículo 85 Código Contencioso Administrativo (Decreto-ley 01 de 1984), sus consideraciones son
aplicable al caso concreto dado que el medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho contenido
en el artículo 137 Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo (Ley 1437 de
2011) tiene similar contenido y alcance.
9
Consejo de Estado - Sala de lo Contencioso Administrativo - Sección Tercera, Consejera ponente: María
Elena Giraldo Gómez, providencia de 18 de octubre de 2000, radicación número: 12663.
solicitar que se le repare el daño. La misma acción tendrá quien
pretenda que le modifiquen una obligación fiscal, o de otra clase, o la
devolución de lo que pagó indebidamente’. (art. 85 ibídem).
En este sentido, no le asiste razón a la defensa del Municipio de San Luis – Tolima,
al pretender que en esta instancia procesal se declare probada la excepción previa
de falta de legitimación en la causa por activa, cuando de la literalidad del acto
administrativo se evidencia que la medida preventiva de suspensión de la operación
de la “Banda Transportadora” fue impuesta a la empresa demandante, condición
suficiente para concluir que le asiste interés directo en las resultas del proceso.
Por otro lado, el argumento esgrimido por el apoderado del Municipio para sustentar
la excepción de falta de legitimación en la causa por activa referente a la inexistencia
de un contrato de concesión minera y a la falta de licencia ambiental del proyecto
adelantado por la empresa Cemex Colombia S.A., no es un asunto que pueda
resolverse como excepción previa, y en consecuencia, se requiere del agotamiento
de otras instancias procesales, particularmente del período probatorio, para
determinar si existió o no contrato de concesión minera, si el mismo se encontraba
vigente al momento de la expedición del acto acusado y si la inexistencia del
contrato es razón suficiente para impedir que la sociedad demandante obtenga la
nulidad y el restablecimiento del derecho de conformidad con las pretensiones de la
demanda.
10
Folio 27 Cuaderno principal.
5.4. Por otro lado, al revisar el escrito mediante el cual el apoderado judicial del
Municipio de San Luis – Tolima contestó la demanda, se observa que la excepción
de falta de agotamiento de la vía gubernativa propuesta por la entidad territorial, fue
incluida como excepción de fondo; no obstante, para este Despacho la decisión del
Tribunal de tramitarla como excepción previa resulta procedente, en razón a que, de
acuerdo con lo establecido en el artículo 161 del CPACA., se trata de un requisito de
procedibilidad del medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho que
debe ser resuelto en la audiencia inicial, como en efecto se definió 11.
RESUELVE
11
Folio 297.