LA TENENCIA COMPARTIDA DEL NIÑO, NIÑA Y ADOLESCENTE EN

NUESTRA LEGISLACIÓN PERUANA

Castillo Santisteban, Gladys Eliana 1

INDICE

RESUMEN…………………………………………………………………………… p. 2

ABSTRAC…………………………………………………………………………… p. 3

INTRODUCCIÓN…………………………………………………………………… p. 4

1. DEFINICION DE LA TENENCIA COMPARTIDA………….………………… p. 5

2. REQUISITOS………………………………………….………………………… p. 6
3. VENTAJAS E INCONVENIENTES DE LA TENENCIA COMPARTIDA……. p. 7
3.1.VENTAJAS DE LA TENENCIA COMPARTIDA………………………….. p. 7
3.2.INCONVENIENTES DE LA TENENCIA COMPARTIDA………..………. p. 9
4. DESVENTAJAS DE LA TENENCIA COMPARTIDA……………….………. p. 10
4.1.PARA LOS PADRES……………………………………………….………. p. 10
4.2.PARA LOS HIJOS………………………………………………….………. p. 10
5. LEY 29269………………..…………………………………………….………. p. 11

CONCLUSIONES………………………………………………………….………. p. 14

REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS……………………………………………… p. 15

1 Estudiante del VII Ciclo de Derecho de la Universidad Señor de Sipan, Carretera

Pimentel – Chiclayo, csantistebangla@crece.uss.edu.pe

1
RESUMEN

La tenencia compartida del niño, niña y adolescente es un tema muy tocado puesto que
los padres al llegarse a separar se deben de garantizar y velar por el bienestar y desarrollo
de los menores hijos los cuales no tienen culpa alguna de la separación de los padres,

Los hijos son frutos tanto de una unión civil o religiosa o fuera de esta unión en la cual
los padres deben de afrontar los mismos cargos y garantizar el pleno desarrollo del menor.

Ahora bien, si en algún momento de sus vidas, se separan, ya sea por problemas de pareja,
por culpa de los abuelos, alguna infidelidad u otra razón, existe un grave problema para
el menor, puesto que se tiene que ver con quien de los dos vivirá a partir de entonces, si
es conveniente con el padre o con la madre o bien no es de común acuerdo , se dictaminara
con el juez presente para que con el poder que tiene de salida a una tenencia compartida
de los padres con el menor.

PALABRAS CLAVES: Tenencia Compartida – Niño – Niña – Adolescentes –

Separación de los Padres.

2
ABSTRAC

The shared possession of the child and adolescent is a very important issue since the
parents, when they get separated, must guarantee and ensure the welfare and develop ment
of the minor children who are not responsible for the separation of the parents.

Children are the fruits of a civil or religious union or outside of this union in which parents
must face the same charges and ensure the full development of the child.

Now, if at some point in their lives, they are separated, either because of problems of a
couple, because of their grandparents, some infidelity or another reason, there is a serious
problem for the child, since it has to do with who both will live from then on, if it is
convenient with the father or with the mother or it is not by mutual agreement, it will be
decided with the present judge so that with the power that has of exit to a shared
possession of the parents with the less.

KEY WORDS: Shared Tenancy - Child - Girl - Adolescents - Separation of Parents.

3
INTRODUCCIÓN

El presente trabajo tiene por finalidad hablar sobre La tenencia compartida del niño, niña
y adolescente en nuestra legislación peruana, donde se ve la definición, los requisitos,
ventajas e inconvenientes, desventajas de la tenencia compartida y la ley 29269.

La tenencia compartida en los menores de edad se da cuando los padres por mutuo
acuerdo obtienen los deberes de los hijos al momento de separarse y existen
responsabilidades que tomar, como educación, protección, crianza y desarrollo emocional
en ellos para que no les afecte psicológicamente en ellos.

Ya están emitidas las leyes y los padres deben de seguirlas sin dejar de acatar ninguna o
de lo contrario se impondrá una denuncia ya sea por padre o por la madre en contra de
uno o del otro para que se encargue de las faltas cometidas en el proceso de la tenencia
compartida.

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1. DEFINICION DE LA TENENCIA COMPARTIDA

Según DEFINICIÓN ABC. (2018), “se denomina custodia compartida a la situació n

legal que establece que en caso de separación matrimonial de hecho o de divorcio,
ambos progenitores, padre y madre, tienen la custodia legal de sus hijos menores de
edad con las mismas condiciones y derechos...”2

Es decir, ni uno ni otro cuenta con una ventaja sobre las decisiones que atañen al
menor o menores de edad bajo su tutela, sino todo lo contrario, porque la justicia
decidió que compartan en igualdad de condiciones las decisiones que corresponden
al bienestar y futuro de sus hijos

Según CHONG, S. (2015), “se denomina, Tenencia Compartida al ejercicio conjunto

de la tenencia entre los padres. Esto implica que, ambos compartan los días de la
semana en forma alternativa con sus hijos. Y el desarrollo integral del niño, niña y
Adolescente se divide en el área motriz, lingüística, socio-afectiva, intelectua l,
artística.”3

Es decir, que al desarrollar o enfocarte en una de éstas las demás no se ven afectadas,
pues un niño al desarrollar su lenguaje desarrolla también lo afectivo, lo social, el
pensamiento, lo motriz, el desarrollo infantil requiere de todas las áreas, por eso se
dice que el desarrollo del niño es integral, porque como lo dice, integra todos los
campos.

2 Definición ABC. (2018). “Definición de Custodia”: Recuperado de:

https://www.definicionabc.com/derecho/custodia.php [Consultado el: 10 de mayo del
2018]
3 Chong, S. (2015). “Tenencia compartida y desarrollo integral del niño, niña y
adolescente a nivel del primer juzgado transitorio de familia, lima sur, 2013”. Tesis para
Optar el Título de Abogado. Universidad Autónoma del Perú. Lima- Perú. Recuperado
de:
http://repositorio.autonoma.edu.pe/bitstream/AUTONOMA/162/1/CHONG%20ESPIN
OZA.pdf [Consultado el: 10 de mayo del 2018] p. 44.

5
2. REQUISITOS

Según THEMIS ABOGADAS. (2018),4 los requisitos para que allá una tenencia
compartida, son los siguientes:

 Que exista comunicación fluida entre los padres, es decir, que sean capaces de
hablar de temas relacionados con los menores.

 Que ambos tengan aptitud, voluntad e implicación tanto para llevar a cabo la
custodia como para respetar las decisiones del otro.

 Que los domicilios de ambos no estén lejos y cerca del centro escolar al que
hayan de acudir los menores.

 Que los horarios laborales sean compatibles con el cuidado de los niños. Debe
tenerse en cuenta si se necesita de terceras personas para el cuidado o no de
los hijos.

 Debe tenerse en cuenta la dedicación pasada a la familia, es decir, cuando la

familia estaba aún unida, no es lógico que se pida una custodia compartida por
el progenitor nunca se ocupó de los hijos. El nuevo modelo de familia en el
que padre y madre trabajan hace que cada vez sea más usual que ambos se
ocupen de los hijos en las mismas condiciones. Este requisito es básico para
fijar una custodia compartida en caso de crisis de la pareja.

 Y por último, no menos importante, debe tenerse en cuenta la opinión de los

menores si tienen suficiente uso de razón.

4 Themis Abogadas. (2018). “Qué es la custodia compartida? Sus características ”.

Recuperado de: http://www.themisabogadas.com/que-es- la-custodia-compartida-
caracteristicas/ [Consultado el: 10 de mayo del 2018]

6
 Según la CORPORACIÓN PERUANA DE ABOGADOS. (2014), 5 existe los
siguientes requisitos:

 Que exista una separación de hecho entre los padres del menor.

 Que no exista acuerdo entre los padres para determinar con quién se quedan
los hijos.

 Que existiendo acuerdo, éste ya resulte perjudicial para el niño o el

adolescente.

 Que el solicitante acredite con pruebas los hechos que demuestran que resulta
más conveniente para el niño estar bajo su compañía.

 La partida de nacimiento del menor.

 El documento que acredite su vinculación con el menor.

3. VENTAJAS E INCONVENIENTES DE LA TENENCIA COMPARTIDA

3.1.VENTAJAS DE LA TENENCIA COMPARTIDA

Según ÁLVAREZ, B. (2015),6 cuando un matrimonio que se rompe tiene hijos y

opta por la custodia compartida, ambos progenitores ejercen la custodia legal de
sus hijos menores de edad en las mismas condiciones y derechos. Al compartir la
guarda del niño los padres pueden seguir disfrutando y ejerciendo de padre y
madre como lo hacían antes de la separación, lo que tiene innumerables aspectos

5 Corporación Peruana de Abogados. (2014). “La custodia de menor – La tenencia de

hijos en el Perú”: Recuperado de: http://www.divorciosporinternet.com/custodia- de-
menor/ [Consultado el: 10 de mayo del 2018]
6 Álvarez, B. (2015). “Custodia compartida: ventajas e inconvenientes”. Recuperado de:
http://www.consumer.es/web/es/economia_domestica/familia/2015/02/27/221525.php
[Consultado el: 10 de mayo del 2018]

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positivos. Pero también puede tener algunos puntos oscuros, por lo que antes de
elegir la situación legal cuando hay una separación se debe conocer y analizar qué
ventajas tiene para padres e hijos la custodia a tiempos iguales:

 Ruptura menos traumática para los niños: se garantiza a los pequeños

la posibilidad de disfrutar de sus dos progenitores y es el modelo que más
se acerca a la vida que tenían antes de la separación de sus padres.

 Se evitan sentimientos negativos: tras un divorcio son muy frecuentes el

miedo al abandono, tener sentimiento de deslealtad o de culpa, de
negación... Al vivir de manera muy parecida a lo conocido hasta el
momento, el niño está más seguro y estas sensaciones no afloran con tanta
virulencia.

 Evita la parentificación: es decir, que los hijos se hagan demasiado

responsables. La custodia compartida evita que un pequeño asuma el papel
del padre o de la madre y tome decisiones que no le corresponden.

 No se cuestiona la idoneidad de ninguno de los progenitores : se

considera a ambos como aptos para llevar a cabo la crianza y educación
de sus hijos.

 Modelo educativo para el niño: el sistema de guarda compartida favorece

que los padres lleguen a acuerdos y así ser flexibles y capaces de negociar
se convierte en un modelo de conducta.

 Mayor responsabilidad: los progenitores que eligen la custodia

compartida se tienen que comprometer más, tienen más obligaciones y
responsabilidades.

 Mayor cooperación y comunicación: los padres se involucran más en la

vida de sus hijos.

 Enriquecimiento para los niños: hay una sensación "de suma", no "de
resta". Así, los pequeños sienten que forman parte de cada nueva familia

8
 con la que viven; no se integran en una y se sienten ajenos en el hogar del
padre no custodio.

3.2.INCONVENIENTES DE LA TENENCIA COMPARTIDA

Según ÁLVAREZ, B. (2015),7 a pesar de sus virtudes, compartir la tenencia de

los hijos puede tener algunos aspectos negativos, entre los que se encuentran los
siguientes:

 Mayores gastos: los padres se encuentran en la necesidad de hacer frente

a mayores gastos, como tener sus respectivas viviendas acondicionadas
para poder darles a sus niños un lugar adecuado para vivir.

 Los progenitores deben vivir cerca: en la custodia compartida es

aconsejable que las casas de los padres estén cerca. Como un divorcio llega
generalmente cuando la pareja tiene desavenencias, es una gran dificultad
tener que coincidir y un inconveniente muy grande para muchos
progenitores.

 Cambio de hábitos: los niños tienen que adaptarse a las costumbres de

cada uno de los hogares en los que vive.

 Menor estabilidad: a no ser que se disponga de mucho dinero, y los

pequeños continúen en una casa común siempre, mientras los padres
varían de residencia cuando el otro cónyuge está con los hijos, el niño
puede verse perjudicado. Un cambio de domicilio continuo puede hacerles
tener menos concentración, menos seguridad y sentido de pertenencia.

 ¿No para niños muy pequeños?: cuantos más pequeños sean los hijos,
más necesidad biológica tienen de mantenerse de forma constante al lado
de su cuidador principal. Esto garantiza su estabilidad emociona l,

7 Álvarez, B. (2015). “Custodia compartida: ventajas e inconvenientes”. Recuperado de:

http://www.consumer.es/web/es/economia_domestica/familia/2015/02/27/221525.php
[Consultado el: 10 de mayo del 2018]

9
 conductual y educativa, según concluye el estudio "Overnight Custody
Arrangements, Attachment and Adjustment Among Very Young
Children" de la Universidad de Virginia (EE.UU.). Este informe, sin
embargo, ha sido muy cuestionado.

4. DESVENTAJAS DE LA TENENCIA COMPARTIDA

4.1.PARA LOS PADRES

Las desventajas para los padres, son los siguientes 8 :

 Mayores costos. Ambos padres deben mantener en sus respectivas casas

un lugar apropiado para los hijos, con insumos repetidos tales como ropa,
juguetes, útiles.

 Proximidad obligada de ambos hogares. Para la mayoría de la formas

de implementar este sistema resulta muy conveniente el que ambos padres
residan cerca el uno del otro.

 Flexibilidad laboral. Es imprescindible que la forma de sustentación de

cada padre permita un horario flexible que se adapte a cubrir las
necesidades de tiempo para el cuidado de los hijos.

4.2.PARA LOS HIJOS

Las desventajas para los hijos, son los siguientes 9 :

8 (S/F). “Tenencia Compartida”. Recuperado de:

http://www.tenenciacompartida.com.ar/page10.html [Consultado el: 10 de mayo del
2018]
9 (S/F). “Tenencia Compartida”. Recuperado de:
http://www.tenenciacompartida.com.ar/page10.html [Consultado el: 10 de mayo del
2018]

10
  Adaptación a dos casas. Cada casa tiene sus hábitos, sus reglas, sus
horarios. Los niños deben adaptarse muchas veces a dos formas distintas
de encarar la vida, a costumbres disímiles, a normas de educación
diferentes.

 Problemas prácticos y logísticos. Es normal en este sistema que insumos

que el niño debe de utilizar un día hayan quedado en la otra casa el día
anterior. O que algunas rutinas del niño experimenten alguna alteración
por el cambio de hogar.

5. LEY 29269

EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA
POR CUANTO:

El Congreso de la República

Ha dado la Ley siguiente:

EL CONGRESO DE LA REPÚBLICA;

Ha dado la Ley siguiente:

LEY QUE MODIFICA LOS ARTÍCULOS 81º Y 84º DEL CÓDIGO DE LOS
NIÑOS Y ADOLESCENTES INCORPORANDO LA TENENCIA COMPARTIDA

Artículo 1º.- Modificación del artículo 81º del Código de los Niños y Adolescentes
Modificase el artículo 81º del Código de los Niños y Adolescentes, el cual queda
redactado de la siguiente manera:

“Artículo 81º.- Tenencia

Cuando los padres estén separados de hecho, la tenencia de los niños, niñas o
adolescentes se determina de común acuerdo entre ellos y tomando en cuenta el
parecer del niño, niña o adolescente. De no existir acuerdo o si este resulta

11
perjudicial para los hijos, la tenencia la resolverá el juez especializado dictando las
medidas necesarias para su cumplimiento, pudiendo disponer la tenencia
compartida, salvaguardando en todo momento el interés superior del niño, niña o
adolescente.”

 COMENTARIO

Ante una separación de los padres, se tomara como decisión primera la de saber
quién protegerá a los niños y niñas, de lo contrario al no haber mutuo acuerdo el
juez dictara las medidas para el cumplimiento de los menores, pudiendo ser
compartida la tenencia.

Artículo 2º.- Modificación del artículo 84º del Código de los Niños y Adolescentes
Modifícase el artículo 84º del Código de los Niños y Adolescentes, el cual queda
redactado de la siguiente manera:

“Artículo 84º.- Facultad del juez

En caso de no existir acuerdo sobre la tenencia, en cualquiera de sus modalidades,
el juez resolverá teniendo en cuenta lo siguiente:
a) El hijo deberá permanecer con el progenitor con quien convivió mayor tiempo,
siempre que le sea favorable;
b) El hijo menor de tres (3) años permanecerá con la madre; y
c) Para el que no obtenga la tenencia o custodia del niño, niña o adolescente debe
señalarse un régimen de visitas.
En cualquiera de los supuestos, el juez priorizará el otorgamiento de la tenencia o
custodia a quien mejor garantice el derecho del niño, niña o adolescente a mantener
contacto con el otro progenitor.”

 COMENTARIO

Al no existir mutuo acuerdo en la tenencia de los hijos el juez puede dictar que,
se puede quedar con el padre o madre que convivio más tiempo con el siendo para
el menor favorable, que el hijo o hija menos a tres (3) años este junto con la mama,

12
o que se tenga un régimen de visitas acordado, al final el juez determinara lo mejor
para los hijos garantizando los derechos del menor.

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CONCLUSIONES

He concluido, que existe una relación directa y significativa entre la tenencia compartida
y el desarrollo integral del niño, niña y adolescente en nuestra legislación peruana.

Respecto a la tenencia de los hijos, se estará al acuerdo de los padres, cuando estos no
vivan juntos, siempre que el acuerdo beneficie al menor y se establezcan las medidas
necesarias para su cumplimiento

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REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS

(S/F). “Tenencia Compartida”. Recuperado de:

http://www.tenenciacompartida.com.ar/page10.html [Consultado el: 10 de mayo
del 2018]

Álvarez, B. (2015). “Custodia compartida: ventajas e inconvenientes”. Recuperado de:

http://www.consumer.es/web/es/economia_domestica/familia/2015/02/27/22152
5.php [Consultado el: 10 de mayo del 2018]

Chong, S. (2015). “Tenencia compartida y desarrollo integral del niño, niña y adolescente
a nivel del primer juzgado transitorio de familia, lima sur, 2013”. Tesis para Optar
el Título de Abogado. Universidad Autónoma del Perú. Lima- Perú. Recuperado
de:
http://repositorio.autonoma.edu.pe/bitstream/AUTONOMA/162/1/CHONG%20
ESPINOZA.pdf [Consultado el: 10 de mayo del 2018]

Corporación Peruana de Abogados. (2014). “La custodia de menor – La tenencia de hijos

en el Perú”: Recuperado de: http://www.divorciosporinternet.com/custodia- de-
menor/ [Consultado el: 10 de mayo del 2018]

Definición ABC. (2018). “Definición de Custodia”: Recuperado de:

https://www.definicionabc.com/derecho/custodia.php [Consultado el: 10 de mayo
del 2018]

Themis Abogadas. (2018). “Qué es la custodia compartida? Sus características ”.

Recuperado de: http://www.themisabogadas.com/que-es-la-custodia-compartid a-
caracteristicas/ [Consultado el: 10 de mayo del 2018]

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