SEÑOR DIRECTOR DE LA DIRECCION SUB REGIONAL DE SALUD JAÉN
JINMY DAHUIN FLORES CRUZ, identificado con
DNI N° 27699573, trabajador contratado (CAS) de la Sub Región de Salud Jaén, con domicilio real en el Psje. Altamirano N° 102- Pueblo Nuevo - Jaén, señalando domicilio procesal en la Calle Torre Tagle N° 855, Distrito y Provincia de Jaén; ante Ud. con el debido respeto me presento y expongo:
I. PETITORIO:
Que, dentro del término de Ley, y de conformidad con el Artículo 207
Inciso b) de la Ley 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, recurro a su Despacho, a fin de INTERPONER RECURSO DE APELACION contra la RESOLUCION DIRECTORAL N° 1016-2016-GR.CAJ-DSRSJ-DG/OE- GD-RR.HH, de fecha 11 de julio de 2016 y notificada el día 18 del mismo mes y año, la misma que RESUELVE: DECLARAR IMPROCEDENTE, por los fundamentos expuestos en la parte considerativa, la petición que formula el servidor JINMY DAHUIN FLORES CRU, en todos sus extremos, sobre Desnaturalización de Contrato de Locación de Servicios, falta de Legitimidad de Contrato Administrativo de Servicios (CAS), contratación permanente e inclusión en planillas y pago de reintegro de beneficios sociales; toda vez que en la citada resolución, la Autoridad Administrativa ha efectuado una valoración errónea e incorrecta de la norma jurídica, en tal sentido solicito que el expediente se remita al superior jerárquico quien con mejor criterio deberá REVOCAR la resolución impugnada, por no encontrarla arreglada a Ley ni a derecho.
II. FUNDAMENTACION FACTICA:
1. Por medio de la Resolución Directoral N° 1016-2016-GR.CAJ-DSRSJ-
DG/OE-GD-RR.HH, de fecha 11 de julio de 2016, se declaró improcedente la solicitud planteada por el suscrito, esgrimiendo como principales fundamentos que el solicitante es un trabajador CAS, sometido a concurso público, a plazo determinable y renovable de acuerdo a la disponibilidad presupuestaria, con sus propios méritos y capacidades, igualdad de oportunidades y profesionalismo, no sujetas a la ley de Bases de la Carrera Administrativa; y que al no haber ingresado a su puesto laboral por concurso público no cumple con los presupuestos establecidos en el Precedente Constitucional Vinculando recaído en el Expediente N° 5057-2013-PA/TC-JUNIN, por lo tanto no es procedente mi pedido.
2. En principio es de verse que el suscrito viene laborando- en calidad
de Técnico PAD Oficina de la Dirección Ejecutiva de Planeamiento Estratégico de la Dirección Sub Regional de Salud Jaén- de forma personal desde el 01 de enero del 2005 en la Sede de la Sub Región de Salud Jaén de manera continua y permanente cumpliendo un horario de trabajo y percibiendo una remuneración mensual de S/. 500 soles.
3. Luego, en relación a ello tenemos que, al efectuar labores en calidad
de Técnico PAD (Grupo Ocupacional) en la oficina de Planeamiento Estratégico de la Sub Región de Salud Jaén, la prestación de servicios es de carácter personal, lo cual no puede ser una actividad ayudada por terceros, correspondiendo a dicha naturaleza las actividades que realizaba y sigo realizando desde que inició mi vínculo laboral con esta entidad hasta la actualidad. Asimismo, por la labor efectuada percibía una remuneración de s/. 500.00 soles, llegando a incrementarse a S/. 1000.00 soles cuando suscribía contratos de locación de servicios (Desde el 01 de enero del 2005 hasta el 30 de Junio del 2008); luego con la suscripción de contratos cas en la actualidad mi remuneración asciende a la suma de s/. 1,200.00 soles. Igualmente, al efectuar las labores en La Sub Región de Salud Jaén, esta era de manera subordinada, ya que siempre era supervisado por mi jefe inmediato, quien me dirigía, supervisaba y sancionaba por las posibles incidencias dentro de la institución.
4. Ahora bien, como ya lo hemos expresado líneas arriba, iniciada mi
relación laboral con la institución desde el 01 de enero de 2005, me he desempeñado como técnico administrativo de la oficina de Recursos Humanos en forma personal, subordinada y remunerada. No obstante, con fecha 01 de julio de 2008 la institución, bajo coacción y amenaza de despedirme y no pagarme mi remuneración mensual me obligó a firmar el contrato CAS el cual rige hasta la actualidad.
5. Respecto a ello, nuestro máximo intérprete de la Constitución, en el
expediente N° 1154-2001-PA/TC, ha señalado que: “atendiendo al carácter laboral irrenunciable de los derechos laborales que preconiza el artículo 26° de la constitución, resulta relevante destacar la continuidad en las labores administrativas realizadas por la demandante independientemente de la modalidad de su contratación, hecho que permite concluir que los supuestos contratos de locación de servicios y contratos administrativo de servicios encubrieron en realidad, una relación de naturaleza laboral y no civil, por lo que la actora estaría frente a una falta de legitimidad de los contratos firmados”. (negrita y subrayado es nuestro).
6. A mayor abundamiento, se debe señalar que efectivamente la
invalidez de un contrato administrativo de servicios no significa desconocer la existencia de una relación laboral, sino que implica declarar judicialmente que dicho contrato, a consecuencia de su invalidez, no surte efectos sobre la relación laboral concreta, y que en su defecto, debe aplicarse la legislación que regula el régimen laboral pertinente para ella. Pues, debe presentar todos los requisitos esenciales contenidos en el artículo 140° del código civil. Sin embargo, en el presente caso, al contravenir dichos contratos la normatividad constitucional, estos resultan nulos de pleno derecho, pues se debe tener en cuenta que el artículo quinto del título preliminar de código civil, prescribe que los actos jurídicos serán nulos, entre otros supuestos, si son contrarios a las leyes que interesan al orden público, entendido éste como el conjunto de normas jurídicas que el estado considera de cumplimiento ineludible, y de cuyos márgenes no puede escapar ni la conducta de los órganos del estado, ni de los particulares. Asimismo, en ese mismo orden, debemos precisar que existe otro supuesto de invalidez en el presente caso, pues mi contratación se ha realizado sin observar las formalidades que establecía el D.S N° 065-2011-PCM, pues al no realizar la convocatoria respectivo, no se ha efectuado la evaluación objetiva del postulante, incumpliendo de esta manera el artículo 3° del citado decreto, careciendo el acto jurídico de un requisito esencial de validez contenido en el inciso 4 del artículo 140° del código civil, siendo nulo, lo que significa la negación de toda eficacia del acto y tenerlo por no celebrado.
7. Ahora bien, al haberse desnaturalizarse el contrato de locación de
servicios y a falta de legitimidad del contrato CAS que he venido firmando con esta entidad y tras el criterio universal con que se vienen resolviendo estos casos tanto en la corte suprema (CAS. LAB. N° 38- 2012-La Libertad) como en el Tribunal Constitucional (Expediente N° 1154-2001-PA/TC), solicito la contratación permanente del cargo que vengo desempeñando en plaza presupuestada y la consecuente inclusión en planillas de la Sub Región de Salud Jaén por ser derechos adquiridos y reconocidos. 8. Finalmente, me corresponde el pago de beneficios sociales (compensación por tiempo de servicios, aguinaldos y vacaciones) y consecuentemente se me otorgue dicho pago desde el 01 de enero del 2005 hasta el 30 de junio del 2008 (contratos locación de servicios) y el reintegro que corresponda desde el 01 de julio del 2008 hasta la actualidad (contratos CAS), debiendo para tal efecto, ser calculada por la entidad requerida, de conformidad con el artículo 138° de nuestra carta magna y el artículo 26°, el cual señala que en la relación laboral se respetan los siguientes principios: 1) igualdad de oportunidades sin discriminación. 2) carácter irrenunciable de los derechos reconocidos por la constitución y la ley. 3) interpretación favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el sentido de una norma y conforme a los principios laborales constitucionales de igualdad, y de no discriminación; en tal sentido mi recurso impugnatorio de apelación debe ser declarado fundado.
III. AGRAVIO OCASIONADO:
La resolución impugnada me produce agravio, por cuanto ha vulnerado
el principio del Debido Procedimiento en su línea de la debida Motivación de las Resoluciones.
IV. FUNDAMENTACION JURIDICA:
CONSTITUCION POLITICA DEL ESTADO:
- Art. 1, referido a la persona humana y el respeto de su dignidad como fin supremo de la sociedad y del Estado. - Art. 2, toda persona tiene derecho: Inc. 2, a la igualdad ante la ley. Inc. 20, A formular peticiones individuales o colectivamente, por escrito ante la autoridad competente, la que está obligada a dar al interesado una respuesta también por escrito dentro del plazo legal, bajo responsabilidad.
LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL (LEY 27444)
Art. IV, referido a los principios del procedimiento administrativo, entre los cuales tenemos: Inc. 1: 1.1.- Principio de legalidad, referido a que “las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la constitución, las leyes y el derecho…”. 1.2.- Principio del debido procedimiento, que establece que “los administrados gozan de todos los derechos y garantías inherentes al debido al debido procedimiento administrativo,..”. Art. 34, Núm. 34.1.2, referido al cuestionamiento de actos administrativos anteriores. Art. 142, sobre la aplicación del silencio administrativo negativo. Art. 206, referido a la facultad de contradicción del administrado. Art. 207, referido a los recursos administrativos, entre los que tenemos el previsto en el numeral 207.1, literal b) referido al recurso de apelación.
V.- DOCUMENTOS: ADJUNTO.-
o Solicitud de fecha …..presentante ante la DISA Jaén, más anexos.
o Resolución Directoral N° 1049-2016-GR.CAJ-DSRSJ-DG/OE-GD-RR.HH.
OTROSIDIGO: Si bien es cierto, con fecha de julio de 2016, he presentado mis
solicitud de acogimiento al silencio administrativo negativo, no obstante teniendo en cuenta que antes de interponer el respectivo recurso de apelación contra la resolución ficta, me notificaron la Resolución Directoral N° 1049-2016-GR.CAJ- DSRSJ-DG/OE-GD-RR.HH; por medio de este acto me desisto del acogimiento al silencio administrativo, debiendo seguir el presente, su trámite regular.
POR LO EXPUESTO:
A Usted Señor Director, solicito resuelva conforme