SEPARATA II

DIVISION HISTORICA DEL DERECHO ROMANO

Su historia puede ser dividida en tres períodos: monárquico, republicano e imperial. Imperio
tuvieron lugar grandes cambios en las instituciones, especialmente del punto de vista político
de modo que la historia del Derecho romano, quedaría establecida de la siguiente manera:

• Monarquía

• República

• Principado o Diarquía

• Imperio Absoluto o Dominato

Estas épocas o períodos histórico políticos corresponden a las diferentes fases de evolución del
Derecho Privado:

a) Derecho preclásico: Incluye a la Monarquía y a la República, se compone de costumbres

antiguas de los pueblos itálicos, este derecho evoluciona en la etapa republicana con la
aparición de la Ley de las XII Tablas que introduce el derecho escrito y adquiere carácter de
derecho nacional.

b) Derecho clásico: El Derecho alcanza su máxima expresión en la etapa del Principado o

Diarquía, es el período más rico en juristas, Crece con el contacto de las legislaciones
extranjeras. Los emperadores buscan la manera de poner las leyes en relación con las
costumbres y usurpa atribuciones del Poder Legislativo

c) Derecho posclásico: Comprende el periodo del Imperio Absoluto o Absolutismo monárquico

el Derecho como ciencia entra en verdadera decadencia, donde Justiniano realiza las mejores
compilaciones como el Corpus Iuris Civilis

Derecho romano: la experiencia jurídica romana desde la fundación de Roma hasta la muerte
de Justiniano

Existen otras clasificaciones unidas a la evolución histórica

1 Período del Derecho arcaico o quiritario

Se desarrolla desde los orígenes de Roma, el Derecho está formado por normas referentes a la
vida local y agrícola de la civitas primitiva, se revelan también en la estructura del proceso
llamado legis actiones: , el que se realiza ante el magistrado que fija los términos de la
controversia y el que se actúa frente al juez que juzga los elementos de hecho. Se van creando
los institutos jurídicos fundamentales en torno a las XII Tablas y se compone el primer núcleo
del Ius Civile

2° Período del Derecho republicano

A partir de la segunda guerra púnica el derecho romano va enriqueciéndose y renovándose, .

Junto al Ius Civile surgen nuevos ordenamientos: el Ius Gentium, más elástico y sin formas, en
el que participan, por las exigencias del comercio, los extranjeros (peregrini), y el ius
honorarium (de honor, magistratura), creado por el pretor para adecuar la actividad judicial a
las mudables condiciones sociales y espirituales.
3° Período del Derecho clásico

Se extiende desde el final de la república y los albores del principado de Augusto hasta la
época de Diocleciano. En tal periodo se desarrolla al máximo la perfección del derecho
romano, fundamentado sobre los tres sistemas del ius civile, del ius gentium y del ius
honorarium, El Derecho romano tiende a determinarse siempre como más universal

4º Periodo del Derecho posclásico

Se extiende desde Constantino y Se extiende desde Constantino, el Derecho romano entra en

decadencia, que a través de la actividad judicial y por la influencia del cristianismo, se produce
la transformación de muchos institutos.

5° Período del Derecho justiniano

En este período que dura hasta la muerte de Justiniano, a. 565 d. C., el Derecho romano realiza
su última evolución, la gran codificación hecha por este emperador representa la fase
conclusiva

LA MONARQUIA época real

no había principios escritos del derecho. Se administraba justicia, de acuerdo con los usos y
costumbres. Las leyes eran, propiamente, las determinaciones de los monarcaso de los
funcionarios.

ESTADO SOCIAL BAJO LOS PRIMEROS REYES

Es muy difícil determinar con precisión los orígenes de Roma, tres poblaciones han concurrido
a su formación y son:

La raza latina (los romanenses), que tenían como jefe a Rómulo

raza sabina (los titienses), bajo el gobierno de Tatio
raza etrusca (los Luceres), cuyo jefe llevaba el título de Lucuwio

Los órganos del gobierno de este período se definían así:

el rey jefe del Estado con poderes civiles, militares, judiciales y religiosos, administrador,
general en jefe

los Comicios por Curias, reunión de los miembros de las gentes, que elige al rey, decide sobre
la paz y la guerra, vota las leyes y pronuncia soberanamente en materia jurídica;

; el Senado, representación permanente de las gentes, consejo de Estado que asiste al rey en
el ejercicio de su poder.

ORGANIZACIÓN SOCIAL

- Los patricios

Eran los descendientes de los patres (primeros miembros del Senado elegidos por Rómulo).

Al patriciado le fue concedido el ius civitatis que en el aspecto político comprendía el ius
suffraggi (participar en las asambleas del pueblo y emitir votos); el ius honorum (ocupar las
magistraturas); el ius militar y el ius ocupandi agrum publicum (posesión de tierras
conquistadas).
Constituían una nobleza de raza y ellos solos participan del gobierno del Estado y gozan de
todos los privilegios del ciudadano romano

- Los clientes

ocupaban un lugar intermedio entre patricios y plebeyos. El cliente no gozaba de los derechos
de la ciudad sino de una libertad de hecho condicionada a la protección del ciudadano jefe del
gens o paterfamilias

- Los plebeyos

eran aquellos libres de toda unión con los patricios, ocupan en la ciudad un rango inferior No
tenían ninguna participación en el gobierno, estaba prohibido su acceso a las funciones
públicas y no podían contraer matrimonio legítimo con los patricios. La situación de los
plebeyos era muy diferente a la de los patricios. Ellos carecían de derecho público y tenían
restringidos los derechos privados. Tampoco participaban del culto de la ciudad.

ORGANISMOS DE GOBIERNO

El rey era elegido de manera vitalicia por los comicios, confiriéndole autoridad suprema. El rey
estaba asistido por el senado compuesto por los patres o seniores, de los más viejos entre los
jefes de las familias patricias. El objeto del senado era formar una especie de consejo, La
comitia curiata, estaba compuesta por los miembros de las treinta curias, patricios y clientes

3.1. El rey (rex)

En principio el rey fue designado por los comicios. Roma fue gobernada por siete reyes, cuatro
latinos y tres etruscos:

Los reyes latinos: de corte liberal (no absolutistas), fueron: Rómulo, Numa Pompilio, Tulio
Hostilio y Anco Marcio. Gobernaron con el consejo del Senado y gozaron del apoyo del pueblo.

Los reyes etruscos: de gobierno despótico (absolutistas), fueron: Lucio Tarquino Prisco«El
Antiguo», Servio Tulio y Tarquino «El Soberbio» con el que cae la monarquía

3.2. El Senado (Senatus)

Originariamente el Senado era un consejo de ancianos (senex), que asesoraba al Rey en las
cuestiones más importantes de gobierno. Estaba integrado por 100 miembros escogidos por el
propio rey, pero no será sino hasta la caída de la monarquía, cuando este órgano asesor
adquiera verdadero poder político, puesto que es el único que va a subsistir como cuerpo
permanente de gobierno.

3.3. Los comicios o asambleas populares (comitium)

, estaba formada por la reunión de los miembros de las treinta curias de donde deriva su
nombre comitia curiata. Se reunían al pie del Capitolino. Estos estaban limitados a
pronunciarse afirmativa o negativamente en las propuestas formuladas por el rey hayan tenido
el carácter de órgano legislativo ya que en el período de su actuación el derecho estaba dado
por las mores gentilicias,Sus funciones específicas eran las de intervenir en la celebración de
determinados actos que tenían relación con la comunidad, intervenir para la celebración de los
testamentos
FUENTES FORMALES DEL DERECHO EN LA MONARQUÍA

En este período monárquico, la fuente formal del derecho fue la costumbre de los
antepasados (mores maiorum). Cuenta la leyenda que un estudioso del Derecho llamado
Papirio publicó una colección de leyes reales (votadas en los comicios), llamada Ius Civile

LA REPUBLICA

LA ORGANIZACIÓN CONSTITUCIONAL DE LA REPÚBLICA

El último rey de los tarquinos fue expulsado y sustituido por dos magistrados anuales.Estos
ejercieron su poder durante un año y ostentaron la suprema jefatura militar y política.Los
órganos de gobierno son las Magistraturas, el Senado y las Asambleas Populares.

La República se constituye a partir del siglo III a.C. y se fundamenta en tres estamentos
diferentes y a la vez importantes: la magistratura, el senado y las asambleas populares o
comicios.

- Las magistraturas

La figura del rey es sustituida por dos magistrados (patricios), esto es, por altos funcionarios
públicos, llamados cónsules, elegidos por los comicios y cuyo cargo duraba un año. Los
caracteres generales de la magistratura republicana fueron: electividad, anualidad,
colegialidad, gratuidad y responsabilidad por los actos realizados en contrata de los intereses
públicos y privados.

Clases de magistraturas

1. Magistratura Ordinaria Permanente:

a) El consulado: Dos cónsules, elegidos por un año y designados por sus nombres,

b) La pretura: El pretor (praetor) era el magistrado que ostentaba el poder supremo. Se le

consideraba como collega minor de los cónsules

c) La cuestura: (cuestores). Aparecen como ayudantes de los cónsules

d) La edilidad plebeya: (ediles curules). Tenían potestas. Se ocupaban de funcionesreligiosas

con las divinidades plebeyas en el templo

e) El tribuno de la plebe: (tribuni plebis). Nace como jefatura revolucionaria en las luchas entre
patricios y plebeyos.

2. Magistratura Ordinaria No Permanente

Eran elegidos entre excónsules y estuvo reservada a los patricios. Nació como Magistratura
patricia, sin imperium (sin poder absoluto). Su misión era la de realizar el censo de los
ciudadanos (libres) clasificados según su fortuna.

B. Magistratura Extraordinaria
a) Dictadura. La magistratura extraordinaria era la Dictadura. El dictador era nombrado en
especiales circunstancias de peligro para Roma por los dos cónsules. Durante su mandato -6
meses-

C. Tipos de magistrados

1) El cónsul: A partir de la fusión patricio-plebeya, el consulado aparece como la primera

magistratura ordinaria

2) El dictador: La dictadura durante la República aparece como una magistratura

extraordinaria a la que se recurre en caso de gravísimo peligro interior o exterior y que
presume una alteración de todos los principios constitucionales.

3) El censor: El colegio de dos censores representa una magistratura ordinaria, no permanente,

surgida hacia mediados del siglo V a.C. y cuya función principal fue la de confeccionar el censo

4) El pretor: con las leges licinae-sextiae, la actuación del pretor evoluciona de su primitivo
ámbito militar que comprendía el mando militar y el reclutamiento de tropas

5) Los ediles: Esta magistratura nace originariamente como magistratura plebeya, y cuya
función primitiva fue la custodia y administración de los templos de ceres

6) Los cuestores: Para algunos romanistas, esta magistratura arranca de los antiguos
quaestores parricidii, que eran unos magistrados auxiliares del rey y que se ocupaban de la
jurisdicción criminal

El Senado

Rómulo fundó el Senado con 100 senadores. Cuando cae la monarquía llegaban a 300. El
Senado era un órgano colegiado, sin imperium pero con poder sobre los magistrados y era un
órgano de gobierno permanente y estable y era el factor de estabilidad

Funciones: Las funciones del Senado más importantes, además de las consultivas,

eran:

- Declarar la guerra y la paz (politica exterior).

- Vigilar las ceremonias religiosas.

- Administrar las finanzas publicas.

- Nombramiento y dirección de los mandos militares y

- Distribución de las tierras conquistadas al enemigo

Asambleas populares (Comicios)

Los comicios constituían la asamblea político-legislativa de este período a semejanza de la

etapa monárquica. Las asambleas populares o comitia, representaban la participación del
Populus en la gestión política.
LA LEY DE LAS XII TABLAS

La Ley de las XII Tablas surge a mediados del siglo V a.C. y constituye el fundamento del
Derecho romano. En gran parte es una recopilación de los usos y costumbres vigentes en la
época y se crea con la intención de superar la falta de decisión, de cohesión y de ambigüedad.

Se pretendió una codificación de normas. La Ley surgió como consecuencia de las luchas entre
patricios y plebeyos

Importancia de la Ley de las XII Tablas

La Ley de la XII Tablas constituye la primera compilación parcial del Ius Civile romano, esta
colección de reglas primitivas del Derecho se da por el hecho de constituir un ejemplo de la
transformación del Derecho consuetudinario (costumbre), en el Derecho escrito.

En la historia política de Roma, la importancia de esta compilación resalta al recordar que fue
consecuencia de la lucha inveterada entre patricios y plebeyos, Los romanos la consideraron
como la fuente propia de su Derecho. Es la ley por excelencia, y todo lo que de ella deriva es
calificado de legitimum.

3.3. Contenido de la Ley de las XII Tablas

La Ley de las XII Tablas, grabadas sobre tablas de bronce o roble no existen físicamente, cuyo
contenido auténtico

Según Gayo en sus Institutas, se ha llegado a establecer una clasificación aproximadade las XII
Tablas de la siguiente manera:

Tabla I y II: De la organización judicial y el procedimiento.

Tabla III: De la ejecución de los juicios contra los deudores insolventes.
Tabla IV: De la potestad paternal.
Tabla V: De las sucesiones y tutelas.
Tabla VI: De la propiedad.
Tabla VII: De las servidumbres.
Tabla VIII: De los delitos y quizás de las obligaciones en general.
Tabla IX: Del Derecho público.
Tabla X: Del Derecho sagrado.
Tabla XI y XII: Suplemento de las diez primeras Tablas

4. FUENTES FORMALES DEL DERECHO EN LA REPÚBLICA

4.1. El lus Quiritium

Representa el antecedente del Ius Civile, con la expresión quiritium se alude a una clase de
ciudadanos, los quirites, los más privilegiados en Roma.

4.2 Las XII Tablas

Las XII Tablas no representan un código en el sentido moderno del término, puesto que no
recogen íntegramente todo el sistema jurídico y solo contemplan ciertas instituciones
fundamentales.

4.3. El Colegio Pontifical

Agrupación de origen religioso presidida por el Sumo Pontífice quien era el encargado de la
custodia de los formularios procesales y negociables, que eran secretos
4.4. Las leyes votadas en asambleas populares

En Roma no existió la división de poderes como la que hoy tenemos. Las Leyes no eran el único
vehículo del Derecho

La Ley abstracta como la conocemos no es la de Roma: Las leyes que se crean son para casos
concretos y su aplicación posterior depende del criterio de quien la aplique. La Ley de las XII
Tablas son las Lex Datae (Leyes Dadas) impuestas y no aprobadas por votación.

4.5. Los plebiscitos

Los plebiscitos a partir de la Ley Hortensia (año 287 a.C.), se convierten en el órgano más
importante en cuanto a jurisprudencia, de acuerdo con Gayo, plebiscito es todo aquello que la
plebe ordena y establece

4.6. Los senadoconsultos

Con el transcurso del tiempo, la labor del senado fue tornándose cada vez más legislativa, en
especial al finalizar la república cuando se dictan normas para reglamentar determinadas
situaciones, sobre todo de carácter administrativo.

4.7. Edicto de los magistrados

Al referirnos a los magistrados en este caso lo hacemos en relación con aquellos cuya misión
era administrar justicia, los pretores y ediles en la ciudad de Roma y los gobernadores en las
provincias

4.8. La jurisprudencia

Los primeros jurisconsultos fueron los sacerdotes y de ellos los pontífices, quienes además de
tener el monopolio de las fórmulas procesales, se dedicaron a interpretar el Derecho, fijando
el contenido y alcance de la Ley de las XII Tablas

Los jurisconsultos romanos cumplían con varias funciones:

1. Respondere, que consistía en dar consultas verbales sobre casos prácticos.
2. Cavere, que se dedicaba a redactar documentos jurídicos.
3. Agere, dedicado a asistir a las partes durante el litigio.
4. Scribere, consistía en elaborar obras doctrinales de derecho, además de la labor docente
que también desempeñaban.

5. APOGEO Y CRISIS DE LA CONSTITUCIÓN REPUBLICANA

5.1. La ascensión de Roma a potencia universal

La historia de Roma es, en su comienzo la de la incorporación de aldeas del Lacio a unnúcleo

común, lo que da lugar a la Roma Ciudad-Estado. La unificación de la PenínsulaItálica (265 a.C.)
en que Roma sale de Italia para cruzar a África y llegar en Europa aEspaña. Durante el siguiente
medio siglo, las campañas de guerras y conquistas y lostratados con otros pueblos la llevan
hasta el Éufrates y el Mar Negro y la convierten en la dueña del mundo conocido en la época.
EL PRINCIPADO O DIARQUIA

1. LA FUNDACIÓN DEL ESTADO DE AUGUSTO

César había aspirado a que Roma se gobernase por un ordenamiento basado en el poder de
César; la aristocracia senatorial se oponía a este. Sin embargo, César había sabido gobernar
Roma dándole autoridad a las provincias y controlando a los latinos. El problema más grave del
principado es la legitimidad de este nuevo orden que pretende mantener Octavio. Él mismo,
nos hace un relato en una obra autobiográfica, Relato de las hazañas de Augusto

JUSTINIANO

Justiniano (483-565) fue un hombre culto, hablaba latín, apasionado de la teología, inteligente
y muy ambicioso

Justiniano emprendió una obra análoga, donde se separa el jus de las leges, y está
comprendida en cuatro colecciones de cincuenta libros, misma que aparece el 16 de diciembre
del año 533. Dividida en 4:

• El Código.

• El Digesto
• Las Instituciones
• Las Novelas.
En estas obras se incluyen fragmentos de la literatura clásica y constituye la principal fuente de
conocimiento de la jurisprudencia clásica.

1.- El Código, obra que compila los Códigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano, así como
Constituciones posteriores, pero únicamente la parte que se encontraba en uso

2. El Digesto, o las Pandectas, que significa en latín ordenamiento, se ocupa del ius, publicado
en diciembre de 533. Contiene cincuenta mil líneas tomadas de treinta y nueve jurisconsultos
Justiniano dividió el Digesto en siete partes, comprendiendo cada una cierto número de libros.

o Primera parte: principios generales del derecho y la jurisdicción (libros 1 a 4).

o Segunda parte: doctrina de la acción y de la protección de derechos reales. (libros 5 al 11)
o Tercera parte: obligaciones y contratos (libros 12 al 19).
o Cuarta parte: obligaciones y relaciones de familia (libros 20 a 27).
o Quinta parte: herencias, legados y fideicomisos (libros 28 a 36).
o Sexta parte: sucesión pretoriana, aspectos variados de derechos reales, posesión y
obligaciones (libros 37 a 44).
o Séptima parte: stipulatio, derecho penal, apelaciones, derecho municipal y dos títulos
miscelánicos: “de la significación de vocablos” y “sobre diversas reglas del antiguo derecho”
(libros 45 a 50).

3.- Las Instituciones, compuestas por fragmentos tomados de la obra de los jurisconsultos
clásicos, así como extractos o resúmenes de Constituciones Imperiales, destinados a indicar los
cambios en el Derecho en la época de Justiniano. Compuestas por cuatro libros, a saber:
o Personas,

o Propiedad y sucesión testamentaria

o Sucesión ab intestato y obligaciones generadas por actos lícitos;

o Obligaciones provenientes de actos ilícitos, acciones y derecho penal

4.- Novelas, conjunto de constituciones nuevas, es decir, promulgadas a continuación del

Código.Cada Novela empieza con un praefatio, indicando los motivos y terminando con un
epilogus que regula su aplicación.

B La labor legislativa en el Imperio de Oriente, posterior a Justiniano

La legislación de Justiniano rigió oficialmente el Imperio de Oriente hasta su caída, La obra

conocida como las Basilicas, ordenada por el Emperador Basilio, publicada por su hijo en el año
876, consta de seis partes y sesenta libros. En ella, se traducen al griego las disposiciones de
Justiniano. Esta obra fue reemplazó en el siglo XII al Corpus Iuris Civilis.

3.6 EL DERECHO ROMANO EN EL OCCIDENTE, DESPUÉS DE LA CAÍDA DEL IMPERIO

Después de la caída del Imperio Romano de Occidente en el año 476, el derecho romano
solamente se mantuvo vigente a través de las leyes romano-bárbaras. En la época del
Medioevo, el oscurantismo se apropió de prácticamente todas las Instituciones

Aquel oscurantismo del Derecho Romano, finaliza en las postrimerías del siglo XI, cuando se
inicia el renacimiento de la civilización europea. La cultura jurídica se retoma en la escuela de
Bolonia, y es así como, precisamente, renace el Derecho Justinianeo.

3.6.1 Redescubrimiento del Digesto

En 1090, el monje Irnerio, profesor de gramática en Bolonia, descubrió en una biblioteca de

Pisa un manuscrito del Digesto, conocido como el “manuscrito pisano”, denominado con el
tiempo también como “manuscrito florentino” debido a la derrota de los pisanos por los
florentinos en el siglo XV. Irnerio realizó un estudio filológico sobre el mismo y los juristas se
sintieron atraídos por el interés que el manuscrito presentaba.

3.6.2 La escuela de Bolonia, glosadores y comentaristas

La escuela de Bolonia comprende dos periodos históricos:

1. De 1100 a 1250 d.C., los glosadores y comentaristas.

2. De 1250 a 1400 d.C., los posglosadores.

Los glosadores tienen como objetivo, a través del método exegético, descubrir el sentido de la
compilación justinianea; buscan aclarar su contenido, por tal motivo emplean las glosas, que
pueden ser utilizadas ya sea de manera interlineal o marginal.
3.6.3 Recepción del Derecho Romano

El triunfo del Derecho Romano en la Europa medieval no estuvo restringido al campo de lo

teórico

La recepción se facilitó debido a que en los centros de estudio universitarios se estudiaba

derecho canónico y el Corpus Iuris, así la ciencia jurídica rompió las fronteras del Imperio
Romano incursionando en nuevas latitudes. Por ejemplo, en Alemania, el Derecho Romano
empieza a ser estudiado a mediados del siglo XIV, lo cual auxilia a la legislación de este país
para ordenar su propia ley, reconociendo en 1495, al Derecho Romano como un derecho
común.

El único país importante de Europa que resistió el fenómeno de la recepción del Derecho
Romano, fue Inglaterra, esto debido a la influencia jurídica que tuvo Vacario, jurusta del siglo
XII, formado en la Escuela de Bolonia.