INSTITUCIONES DE DERECHO PUBLICO

TEMAS PRMER PARCIAL. (6 primeras unidades)

-Historia constitucional del derecho

-Tres poderes (SI pero no entra)

-Generaciones de Derecho (SI)

-Qué es el Estado y su composición (SI)

-Formas de gobierno (SI)

-Teoría constitutiva

-Supralegalidad (SI)

-Nuevos derechos y garantías (Art 36 a 43 de la CN/1994) (SI)

Formación del Estado Argentino
El mundo generalmente se regía por el orden colonial, mientras que acá en nuestro territorio
en Buenos Aires era donde más se centralizaba todo. El 25 de Mayo de 1810 y posteriormente
el 9 de Julio de 1816 fueron los indicadores de la independización Argentina, pese a que los
sectores más conservadores como la Iglesia se oponían. No obstante, hubo que esperar recién
hasta 1853 para ver la Primer Constitución Nacional, que surgió en consecuencia de la derrota
de Rosas en la Batalla de Caseros, iniciando un proceso de institucionalización de país, que
conservó el nombre de Confederación Argentina, donde se formó un gobierno y un poder
ejecutivo. (Para ese entonces Buenos Aires no estaba dentro del Congreso Constituyente,
donde recién se integró en el año 1860 en el llamado pacto de San José de Flores). Por qué
Buenos Aires, pese a ser un Estado Independiente, seguía relacionándose con las demás
provincias? Dado a la afinidad entre ciertas provincias, y cercanía de las mismas. Quizá no se
llevaban bien pero económicamente les convenía, aunque había ciertas diferencias
económicas entre las mismas, dado a una insistencia de control hegemónico por parte de
Buenos Aires (como diciendo ‘bueno yo me sumo a ustedes pero van a ser lo que yo les diga)
En definitiva se había conformado una estructura burocrática donde predominaban los
intereses para prosperar de cada provincia, no tanto qué tan fuerte era el lazo entre ellas. Para
regular un poco la situación de la hegemonía allí presente, se creó un sistema de Aduanas
internas en las provincias para así controlar la recaudación de c/u. Asimismo, el país comienza
a industrializar algo tan preciado para la época como lo era el acero, convirtiéndose así en el
país sudamericano pionero en el área, y a su vez uno de los principales productores de armas
del continente.

Resumidamente, en 1860 surge la formación de un Estado Nacional con un Sistema Federal,

donde controlaba Buenos Aires.

Mientras hablamos de Argentina, no podemos no analizar el contexto internacional. Todos

estos hechos fueron contemporáneo a la Revolución Francesa, la guerra civil de los Estados
Unidos y la más importante, Revolución Inglesa. Que pasó con ésta última? Bueno, resulta que
aquí surgió el capitalismo industrial o fabril, que venía a suplantar inminentemente al
capitalismo originario, como se llamaba a la explotación de tierras como principal fuente de
ingresos. Ante esta situación nació la División Internacional del Trabajo, con Inglaterra a la
cabeza, la cual invitó a la Argentina pero cumpliendo un rol poco protagónico como lo fue la
exportación de materias primas

CONSTITUCIÓN DE 1853. Derechos de Primera Generación

Para la época, Argentina había quedado comprometida con la División Internacional del
Trabajo. Debido a esto, hubo un ascenso de las burguesías, surgiendo también un nuevo orden
político y jurídico. Bajo este contexto, aparecieron los Derechos de Primera Generación, los
cuales hablan de Libertad e Igualdad. Estos derechos responden también a un momento
histórico donde el constitucionalismo liberal (liberalismo ortodoxo, clásico) se iba esparciendo
en el mundo debido a la independización de muchas antiguas colonias. Dentro de estos
derechos encontramos el Derecho a elegir gobernantes, la libertad de expresión, el libre
comercio, la libertad religiosa y la igualdad de los hombres ciudadanos.
Desarrollo del modelo capitalista
A mediados de los años 1900 y 1950 proliferó el desarrollo del modelo capitalista de
producción, la cual responde a la propiedad privada tanto de los medios de producción como
de los trabajadores, ya que al fin y al cabo se abría la posibilidad de la compra-venta de
trabajo.

Claramente para la época ya comenzaba a haber dos visiones, la liberal, que era la plenamente
capitalista, y a marxista, que como sabemos, decía que este camino se estaba desarrollando
hacia la tendencia de la explotación humana.

¿Cuál fue el rol del Estado ante el capitalismo?

Funcionaba como garante coactivo. Hacía todo lo posible como para que el modelo capitalista
pueda suceder, para que continue. Se le dice garante coactivo porque tiene poder para decir
que hacer y garantizar lograr la continuidad del modelo, mientras que, a su vez, estaba la
tendencia de los más poderosos de caer en la explotación de trabajadores. El Estado tiene que
reaccionar a esto para tratar de frenarlo, porque si no se llegaría a un punto extremo de
explotación donde la población no viviría bien.

Caída del Capitalismo Liberal y Derechos de Segunda Generación

A partir del año 1917 el capitalismo liberal empieza a sufrir dificultades debido al colapso en
Rusia que dio origen a la Revolución Bolchevique. Los trabajadores allí se revelan y se plantea
un nuevo modelo, el socialista.

Los Estados capitalistas ante esta situación se vieron obligados a diseñar nuevas estrategias
para que los trabajadores no se revelen ante el sistema capitalista ante ciertas necesidades
sociales.

Gracias a esto, nace una nueva forma de capitalismo, el llamado submodelo “estado de
bienestar” o “estado benefactor”. Éste se hace más fuerte luego de la 2da guerra mundial
gracias al derrocamiento del fascismo y el enfrentamiento entre capitalistas vs socialistas.

Los llamados Derechos de Segunda Generación responden al nuevo Estado de Bienestar, a

través de los llamados ‘Derechos Sociales’, que contemplaban a los trabajadores, a la familia,
gente con capacidades diferentes y asociaciones gremiales, entre otros. Estos derechos no se
contradicen con las bases del capitalismo porque este sigue igual de vigente.

-En Argentina el Gob militar deroga la reforma de 1949 en el año 1955, volviendo a hacerla
vigente en 1957 (14 bis) -

Crisis del Estado de Bienestar y Derechos de Tercera Generación

Para los años 60 y 70 todos los Estados Capitalistas habían adoptado las medidas del Estado de
Bienestar. Llegando a principios de los 70 se advierte que se estaba obstaculizando la
acumulación de capital por la recaudación tributaria, por lo que comienza una crisis del Estado
Benefactor para dar pie asi al nuevo submodelo neoliberal. Ante la pérdida de fuerza del
socialismo, la caída del Muro de Berlín en 1989 y la crisis de la URSS, el Estado NeoLiberal se
fortalece.
Los Derechos de Tercera Generación responden a estos hechos y son llamados los Derechos
del punto de vista colectivo, ya que contemplaban al medio ambiente, el tema de las bombas
nucleares, contaminación, defensa del orden democrático y derecho a la información, entre
otros. (Reforma 1994)

SUPRALEGALIDAD
Es el orden legal del Estado de Derecho, encabezada por la Constitucion Nacional que ejerce
supremacía por sobre todas las leyes y sostiene y funda al Estado, ya que la formación de un
Estado finaliza con la realización de una Constitucion, la llamada ley fundamental, la ley de mas
alta jerarquía.

1- Constitucion nacional / tratados internacionales de derechos humanos

2- Tratados internacionales
3- Leyes nacionales
4- Constituciones provinciales
5- Leyes provinciales
6- Decretos
7- resoluciones

En la reforma del 1994 la estructura tiene un cambio, ya que se revalorizan los tratados
internacionales sobre DDHH, que son elevados a la jerarquía constitucional.

Los tratados, como las leyes, pueden añadirse como quitarse con el apoyo de dos terceras
partes del congreso.
Propiedades de la Constitución
Una constitución escrita puede ser reformada, y es un derecho continental con ascendencia
romana. (Países anglosajones no cuentan con esta forma de Derecho ya que se basan en
antecedentes y costumbres, el llamado derecho consetudinario). La constitución que aquí
conocemos es organizada y sistematizada, ya que posee dos grandes divisiones principales que
después se dividen en capítulos. Nuestra constitución es una particularmente rígida ya que
requiere de un procedimiento especial (o agravado) para ser modificada. Se cambia por una
mayoría especial. Primero pasa por el congreso donde dos terceras partes de cada camara
deben de declarar la necesidad de una reforma y detallar los puntos a reformar. Luego, se
llama a elecciones para dar como resultado una Convención Constituyente. En este punto el
congreso deja de sesionar y la convención, integrada por sus respectivas autoridades,
comisiones y colegiados, se dedica a discutir la nueva constitución. (Los legisladores pueden
ser a su vez constituyentes. Las autoridades juran ante esta constitución)

Clausulas pétreas
Éstas clausulas son aquellas que no pueden reformarse, y que por sus características
implicarían algo mas que una reforma, sería ya una constitución nueva. Por ejemplo, aquí en
argentina las clausulas pétreas determinan la forma de gobierno de nuestro país, y contienen
la defensa de derechos como la libertad y la igualdad. Por más que la Constitucion en si diga
que puede ser modificada, existe esta contrariedad que dice que ciertas clausulas son
inamovibles. (Art 30)

La Convencion constituyente puede tocar otros artículos que no fueron alcanzados por el
congreso. La convención se declara soberana por elección popular y termina reformando todos
los puntos.

Historia del pacto de olivos entre alfonsin y menem luego del gobierno radical en 1994.
Menem quería ser reelecto y eso solo se podía con una reforma, ya que tenia mayoría en las
cámaras, aunque no llegaban a las dos terceras partes por separado. Hubo un acuerdo entre
radicales y peronistas. Se sanciono un nucleo de coincidencias básicas, lo que fue el corazón de
la reforma. Se votaba a paquete cerrado, todo o nada, no fue un tema menor. Termino siendo
una gran reforma abarcando un monton de artículos y añadiendo varios nuevos. Se llega a una
conclusión, la de los pactos preexistentes, siempre va a haber.

FORMA DE GOBIERNO
La constitución declara su forma de gobierno en el articulo primero, y podemos observar que
utiliza el verbo adoptar. Adopta la forma republicana, representativa y federal.

Representativa. Es representativa porque no existe una diferenciación entre el gobierno y el

estado. Los gobernantes son representantes del pueblo

Federal. Existe una coexistencia entre gobierno nacional y gobierno provincial, ya que en
Argentina las provincias son autónomas, dictan sus propias normas y eligen sus propias
autoridades. Cada provincia tiene su constitución y cada provincia es dueña de sus recursos
naturales. Las provincias tienen a su cargo la educación primaria y secundaria, el régimen
municipal, la administración de provincias, jurisdicción del medio de transporte. Lo que si
delegan al Estado nacional es la defensa exterior, cosa que antes no era así. Los delitos y actos
políticos de los mismos son administrados judicialmente en parte por el estado nacional, ya
que se delgan algunas responsabilidades, y además se delegó la recaudación de tributos y la
sanción de ciertas leyes de fondo.

El estado nacional sanciona una ley e invita a las provincias a suscribirse. Además, la
recaudación de los derechos de aduana fueron delegados al estado nacional.

Republicana. Es republicana por tres motivos. 1) porque los gobernantes son elegidos por el
pueblo mediante el sufragio. 2 porque existe una división de poderes (ejecutivo, legislativo y
judicial) y 3) porque se adopta una constitución escrita

Esta división de poderes surgió como respuesta a las monarquías absolutistas, ya que esta
forma desencadena una descentralización del poder y asegura más transparencia general. El
poder corrompe a los gobernantes, provocando un ejercicio abusivo y siempre va a haber que
limitarlo. Estos poderes se controlan recíprocamente y tienen una característica bastante
distintiva que es que los cargos dentro de los mismos llevan consigo una periodicidad de
gobierno, siempre terminan.

PUBLICIDAD DE LOS ACTOS DE GOBIERNO

Esto surge debido a que cada acto de gobierno debe tener su respectiva difusión para asi llegar
a toda la sociedad. Lo primero que a uno se le viene a la cabeza ante esta necesidad es el
llamado ‘boletín oficial’, que es una especie de ‘periódico’ del gobierno donde se anuncia
cualquier tipo de novedad proveniente del Estado. Hoy en día es más accesible ya que
diariamente se sube digitalmente a la web. El jefe de gabinete de la ciudad por presentar ese
cargo debe estar presente una vez cada tanto en el congreso para luego sacar un comunicado
explicando como esta funcionando el mismo. Las informaciones deben estar disponibles
porque por ejemplo si existe una campaña de vacunación, si esta bien difundida mas gente se
va a acercar a vacunarse. Gracias a todo esto, llegamos a la conclusión de que la información
debe estar a disposición tanto del pueblo como de los medios de comunicación.

Ahora yendo a un punto de vista más lógico, debemos de pensar en los fondos que subsidian
estos actos de gobierno. Surge una duda, la cual vendría a ser Hasta qué nivel está bien gastar
X cantidad de dinero proveniente del fondo publico? Cuanto se usa para hacer una
propaganda? Está bien?. Porque dar a conocer los actos de gobierno es una obligación
republicana, pero después llegan políticos como Menem que hacen una publicidad
extremadamente larga donde solo se dedicaba a contar por 5 minutos todas las cosas que se
habían hecho bajo su gestión.

Por otra parte, existe una responsabilidad de las funciones de gobierno. El gobernante s
responsabe por lo que hace, ya que se cuestiona cosas ajenas. Surge así la responsabilidad
legal y política, la cual tiene que ser ‘demostrada’ a la sociedad que estaría evaluando la
gestión, dado que estamos frente a un sistema democrático. Algo que no está de mas decir es
que la responsabilidad judicial posee mas difusión que la política, aunque debería ser al revés.
Nuevos Derechos y Garantías
Artículos 36 al 43. Reforma 1994

Golpe de estado = alterar el orden democrático

Prescripcion: termina el accionar del Estado. Una vez que se termina el periodo, prescribe. Los
delitos de lesa humanidad son imprescriptibles.

Uriburu emitió un decreto, el cual la corte dijo que, en nombre de la continuidad jurídica, lo
aceptaba. Convalidó los golpes de Estado. Para ese entonces, tomar el poder mediante un
gobierno de facto no era igual a un delito de lesa humanidad.

En 1994 Se decide la reforma del orden institucional (art 36.) Si por algún motivo se altera el
orden constitucional, una vez restablecida la constitución los que hayan provocado esta
alteración les corresponderán cargos de traición a la patria (29). Ese delito será imprescriptible
e inindultable. Los autores responderán civilmente con su patrimonio. Los actos jurídicos del
gobierno de facto serán nulos. También serán traidores a la patria los funcionarios públicos, los
cuales no pueden volver a tomar roles públicos nunca mas. En los gobiernos de facto el pueblo
tiene un Derecho de resistencia

Art 37 y 38 Tratan acerca de partidos políticos y el sistema electoral, consejo de la

magistratura, la figura del defensor del pueblo y el derecho del consumidor.

Hasta 1916 la democracia estaba restringida por los de arriba, el voto no era tal como ahora
que es un voto universal secreto obligatorio e igual (que se subio a rango constitucional en el
Ar.t 37) además debido a la desigualdad entre el hombre y la mujer se dictó una clausula
programática a través de la llamada ley de cupo, que resumidamente decía que el 30% de los
cargos presentados por un partido político tenían que ser de otro sexo.

El Art. 38 le brinda obligaciones a los partidos políticos, dándoles el reconocimiento de

instituciones fundamentales de la democracia, a modo de una reafimracion de los derechos
políticos. Se expreso también un respeto a las minorías, y una nueva ley de partidos políticos,
diciendo que son libres pero que no pueden ir en contra del orden constitucional.
Competencia interna. El estado va a ayuda la actividad política y su difusión para que llegue a
las minorías a través de un sistema mixto de contribución. En la practica, hay mucho dinero no
declarado, y se puede encontrar una fuerte influencia privada en las decisiones políticas,
donde en algunos países hasta es declarado legal abiertamente.

Art. 39 Los ciudadanos tienen el derecho de iniciativa para presentar proyectos de ley en la
Cámara de Diputados. El Congreso deberá darles expreso tratamiento dentro del término de
doce meses.
El Congreso, con el voto de la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada
Cámara, sancionará una ley reglamentaria que no podrá exigir más del tres por ciento del
padrón electoral nacional, dentro del cual deberá contemplar una adecuada distribución
territorial para suscribir la iniciativa.
No serán objeto de iniciativa popular los proyectos referidos a reforma constitucional, tratados
internacionales, tributos, presupuesto y materia penal.
Art. 40 El Congreso, a iniciativa de la Cámara de Diputados, podrá someter a consulta popular
un proyecto de ley. La ley de convocatoria no podrá ser vetada. El voto afirmativo del proyecto
por el pueblo de la Nación lo convertirá en ley y su promulgación será automática.

El Congreso o el Presidente de la Nación, dentro de sus respectivas competencias, podrán

convocar a consulta popular no vinculante. En este caso el voto no será obligatorio.

El Congreso, con el voto de la mayoría absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cámara,
reglamentará las materias, procedimientos y oportunidad de la consulta popular.

Art. 41 Todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el
desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes
sin comprometer las de las generaciones futuras; y tienen el deber de preservarlo. El daño
ambiental generará prioritariamente la obligación de recomponer, según lo establezca la ley.

Las autoridades proveerán a la protección de este derecho, a la utilización racional de los

recursos naturales, a la preservación del patrimonio natural y cultural y de la diversidad
biológica, y a la información y educación ambientales.

Corresponde a la Nación dictar las normas que contengan los presupuestos mínimos de
protección, y a las provincias, las necesarias para complementarlas, sin que aquéllas alteren las
jurisdicciones locales.

Se prohíbe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente peligrosos, y de

los radiactivos.

Art. 42 Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en la relación de

consumo, a la protección de su salud, seguridad e intereses económicos; a una información
adecuada y veraz; a la libertad de elección, y a condiciones de trato equitativo y digno.

Las autoridades proveerán a la protección de esos derechos, a la educación para el consumo, a

la defensa de la competencia contra toda forma de distorsión de los mercados, al control de los
monopolios naturales y legales, al de la calidad y eficiencia de los servicios públicos, y a la
constitución de asociaciones de consumidores y de usuarios.

La legislación establecerá procedimientos eficaces para la prevención y solución de conflictos, y

los marcos regulatorios de los servicios públicos de competencia nacional, previendo la
necesaria participación de las asociaciones de consumidores y usuarios y de las provincias
interesadas, en los organismos de control.
Nuevas garantías constitucionales
Son necesarias para el correcto funcionamiento del ejercicio del derecho. El articulo 18 de la
constitución trataba acerca de las garantías del debido proceso, la defensa del acusado en
juicio, la inviolabilidad de la propiedad y de no poder juzgar hechos anteriores a una nueva ley.
Desde 1853 ya existían garantías tales como la anterioridad del hecho y que nadie puede ser
procesado ante otro que no sea un juez, o una autoridad competente.

En el 1994 se agrega el art. 43, que contiene 3 garantías que son 3 tipos de amparo. La acción
de amparo, el habeas data (que datos tienen de mi) y el habeas corpus (donde esta el cuerpo).

La acción de amparo nacio de los propios jueces. Paso de ser una ley a estar en la constitución.
Se puede interponer un amparo por algo efectivo, como una acción, pero también se puede
por omitir una acción. Tiene que ser algo claramente ilegal. Tiene que estar la lesión. Individual
o colectiva. Para que el derecho no se transforme en algo abstracto.

Habeas data
No existía en la legislación argentina. Todo ciudadano puede saber que data se tiene de uno
mismo. Uno puede pedir que se destruyan si no corresponden a ningún delito cometido y
registrado. En un informe comercial se contienen muchos datos, como por ejemplo de bancos,
juzgado o afip. Uno tiene derecho a obligar a corregir cualquier información equivocada.
Además, trata sobre el secreto de las fuentes, que tiene orden constitucional: el que dio la
información cometio un crimen, el que lo difunde, no, por el mero hecho de la libertad de
expresión.

Habeas corpus
Aplica cuando uno esta amenazado, restringido, y/o lesionado. Abarca la integridad física de
una persona que corre peligro de cualquier tipo, o de desaparición. Cualquiera que este a favor
puede entrometerse, y el Juez debe reaccionar inmediatamente.

Control de Constitucionalidad
Este concepto se encarga de hacer que todas las leyes, actos de gobierno y de los individuos
estén dentro de la orbita constitucional, o sea que no sean contrarias a ella. Se dan ciertos
presupuestos para que exista el control

El estado tiene que poseer una constitución rigida, porque si no cualquier ley que contradiga la
constitución llevaría a una reforma

Debe de existir una organización independiente capaz de llevar a cabo este control, y que ese
organismo tenga las facultades para poder hacerlo.
Para que se pueda intervenir es indispensable que se tienen que estar afectando los Derechos
de alguien, los tienen que estar ofendiendo

Tanto las instituciones de Estado personas tienen que someterse a este control.

En europa existen cortes/tribunales específicos que están a cargo del control, llamadas cortes
de constitucionalidad

Existen organizaciones electorales que tienen como finalidad este control. En definitiva, el
pueblo es el que elige a los miembros de la organización

Aquí en Argentina, el control está en manos del poder judicial, pero tiene como características
principales ser difuso, dado que no hay una corte especifica y uno puede presentarse ante
cualquier juez, y tacito porque por mas que en ningún lado dice que debe ser así, si no que
surgio resultado de la practica.

Los efectos del control son diferentes, a veces es preventivo (no dejar que una ley
inconstitucional entre en vigencia) y en otros caso es reparador, que es accionar cuando un
Derecho se ve afectado. Argentina posee la característica de ser reparador.

Por otra parte, los jueces no pueden actuar por si mismos. Alguien con sus Derechos
Constitucionales afectados tiene que pedirlo. Ademas, este pronunciamiento no va a tener
mas efecto que a ese caso concreto, no se pueden agregar mas. Por que? Porque si no el poder
judicial tendría un poder extraordinario. Por lo tanto, solo afecta el caso concreto que se viene
tratando. El pronunciamiento no deroga, solo la define como inconstitucional.

Se pueden también ver afectados por omisiones, como el jemplo de vivienda digna, o el
derecho a aprender.

El antecedente próximo que configuro el CC argentino fue un antecedente externo de Madison

vs Marbury, que fue también un proceso judicial tacito