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SUMILLA : ABSOLUCION DE RECURSO DE

APELACION.

SEÑOR PRESIDENTE DE LA SALA DE APELACIONES SUB SEDE MODULO

PENAL DE MOQUEGUA.

LIZBETH YUNET APAZA CALDERON, en el

proceso penal seguido en mi contra por la presunta
comisión del delito de uso indebido de información con
datos personales, en supuesto agravio de Tuly Margoth
Choque Casani, a usted atentamente digo:

I. PETITORIO.
Que, mediante Resolución Nº 12 de fecha de 26/07/16, se ha concedido el recurso de
apelación presentado por la Querellante Tuly Margoth Choque Casani y encontrándome
dentro del plazo señalado por el Artículo 420º, inciso 1 del Código Procesal Penal, es
que solicito SE ME TENGA POR ABSUELTO EL TRASLADO DEL ESCRITO DE
FUNDAMENTACION DEL RECURSO DE APELACION solicitando que: a) se
CONFIRME LA SENTENCIA EN EL EXTREMO QUE se absuelve A LIZBETH
YUNET APAZA CALDERÓN. Para lo cual se procede a sustentar de la forma
siguiente:

II. II. ANTECEDENTES

De la querella presentada, se desprende la imputación de la presunta comisión del delito
de uso indebido de información de datos personales, tipificado en el Art 157º del
Código Penal
 “El que, indebidamente, organiza, proporciona o emplea cualquier archivo
que tenga datos referentes a las convicciones políticas o religiosas y otros
aspectos de la vida íntima de una o más personas, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro años (…)”

Por lo cual tenemos que el supuesto del hecho delictivo cometido por mi persona
consistiría en haber –aparentemente-proporcionado vía Whatsap, fotos y videos de la
vida íntima de la querellante al señor Jesús Gabriel La Motta Rospigliossi pareja de la
querellante Tuly Margoth Choque Casani, ex pareja de la suscrita y padre de mis dos
menores hijos.

Que, siendo así las cosas es importante establecer durante el transcurso del proceso no
se evidencia en ningún lado que mi persona obtuvo ilegalmente las imágenes que indica
Choque Casani. Aunado a ello, tanto en la querella como durante el proceso solo se
indica – falsamente- que yo transmití imágenes o videos al señor Jesús Gabriel La
Motta Rospigliossi. Sin embargo, dicha afirmación es claramente falsa y errónea, ya que
no existe ninguna prueba que acredite lo sindicado por Choque Casani.

Que como se ha venido sustentando desde un inicio la existencia de falta de tipicidad

del hecho que se instruye. En ese mismo sentido se pronuncia la doctrina nacional
señalando que “al referirse a que el hecho denunciado no constituya delito se alude a: i)
que la conducta incriminada no se encuentre prevista como delito en el ordenamiento
jurídico-penal vigente (atipicidad absoluta); o, ii) que el suceso descrito en el auto de
apertura de instrucción no se adecúe a la hipótesis típica (supuesto de hecho) del
precepto normativo invocado (atipicidad relativa); por lo que se ha demostrado en juicio
que la suscrita no ha cometido delito alguno en contra de la querellante y que pese a
haberse valorado en juicio prueba prohibida, se ha resuelto ABSOLVER a la suscrita
LIZBETH YUNET APAZA CALDERÓN de los cargos efectuados por la querellante
Tuly Margot Choque Casani, por el delito de Violación a la intimidad, en su modalidad
de uso indebido, previsto y sancionado en el art 157 primer párrafo del Código Penal,
en agravio de Tuly Margot Choque Casani.
III. FUNDAMENTOS A FAVOR DE CONFIRMAR LA SENTENCIA DE
PRIMERA INSTANCIA

A. Sobre la motivación de la apelación

6. Es preciso resaltar que el contenido de la apelación es meramente enunciativo, pues

no brinda razón alguna para poder justificar por qué su postura debe primar sobre las
contenidas en la sentencia apelada.

Existe incongruencias en el escrito de apelación de Tuly Margot Choque Casani, lo que

determina la falsedad de las imputaciones hacia mi patrocinada Lizbeth Yunet Apaza
Calderón, tal como se evidencia en el PARRAFO QUINTO del escrito: “Por las
indagaciones se ha establecido, que JOSE ANTONIO OVIEDO ALCAZAR que en
realidad se hizo pasar por FRANCESCO TERRY (creando una falsa identidad) quien
enviaba fotos de un hombre simpático apuesto y bien parecido y deportista de fítnes,
deporte que practica la agraviada desde hace años, gano su confianza, para obtener
información incluso de fotografías en breve ropa interior, ha entregado en forma
dolosa la información a DESSIRE DE LA LUZ LOSNO VALDIVIA quien a su vez
entrego la información a LIZBETH YUNET APAZA CALDERON, esto se conoció
porque esta última persona se lo comento a su ex pareja, y enamorado de la
agraviada JESUS GABRIEL LA MOTTA ROSPIGLIOSI”; sin embargo
posteriormente en el mismo escrito y en la querella se contradice, señalando que mi
persona obtuvo ilegalmente las imágenes afirmando que suscrita le había enviado
los archivos aludidos a La Motta, afirmación completamente FALSA, situación que
no se encuentra acreditada en autos con ningún medio probatorio.

Afirma la querellada, que no se ha valorado la declaración de la suscrita en cuanto al

reconocimiento de haber tenido las fotos, ni se ha corroborado con las grabaciones
reproducidas, en las que responde al testigo Jesus la Motta “Ya no tengo las fotos, me
dijiste que las borrara, ya las borre no tengo nada”.

Al respecto es preciso mencionar que la suscrita no reconozco mi voz en el audio

actuado, puesto que con Jose la Motta hemos sostenido múltiples discusiones las cuales
en el apasionamiento del momento se ha podido insinuar hechos que no necesariamente
son ciertos, pero que a pesar de no reconocer la afirmación referida por la querellante,
esta tampoco constituiría delito, ya que no se enmarca en el supuesto penal tipificado en
el Artículo 157º del Código Penal.

Es importante mencionar que es cierto lo que refiere la A-Quo en la sentencia, pues

Jesús Gabriel La Motta Rospigliossi es mi ex pareja y padre de mis hijos y que hemos
sufrido desavenencias por el tema de la separación, así como por la alimentación, la cual
no es cumplida a favor de mis hijos por parte de su padre; que tal como lo refiere la
querellante en la actualidad Jesús Gabriel La Motta Rospigliossi es su pareja y que
sostengo que me encuentro como imputada en el presente proceso debido a que el padre
de mis hijos Jesús Gabriel La Motta Rospigliossi, pretende quitármelos, mas son tengo
nada que ver con el delito que se me imputa.

Respecto al delito imputado, es importante mencionar que la modalidad típica adquiere

concreción material, cuando el agente organiza proporciona o emplea cualquier archivo
que tenga datos referentes a las convicciones políticas o religiosas y otros aspectos de la
vida íntima de una o más personas, de forma “indebida”, quiere decir esto que el núcleo
del injusto típica reposa en una utilización de datos, en franca contravención a la
legalidad, en cuanto exclusión misma de relevancia jurídico-penal, no como causa de
justificación.

Del mismo modo, el supuesto típico toma lugar, cuando el autor organiza
indebidamente archivos que contienen aspectos de la vida íntima de una persona. Por su
parte, proporcionar o emplear archivo de esta índole, implica primero conceder, otorgar
u extender hacia cualquier persona, los datos de un individuo, que se refieren a su
convicción religiosa y/o política, siempre y cuando se den de forma “indebida”, pues si
de por medio aparece un requerimiento formal y autorizado, ya no podremos hablar de
una conducta típica. El empleo, significa utilización; por lo general se dará esta
hipótesis, cuando el agente pretende obtener una ventaja económica o de cualquier otra
naturaleza, hechos que no se configuran en el presente caso.

B. Respecto a los medios probatorios presentados por la querellante:

Ciertamente durante la prosecución del juicio no se evidencia con medio probatorio

alguno que mi persona obtuvo ilegalmente las imágenes que indica Choque Casani.
Aunado a ello, solo se encuentra la testimonial del padre de mis hijos, con el cual
recientemente tuvimos un proceso de separación, medio probatorio que no es suficiente
para condenar a la suscrita por un delito que no cometí ya que solo constituye la versión
falsa de Jose La Mota, la cual también es contradictoria al señalar que se tratarían de
imágenes fotográficas y posteriormente afirmar que se trataba de videos, siendo dicha
afirmación es claramente falsa y errónea, ya que no existe ninguna prueba que acredite
lo sindicado por Choque Casani., motivo por el cual dicha imputación carece claramente
de sustento jurídico –fáctico, motivo por el cual se me absuelve de los cargos
imputados.

En esa línea de ideas, debe quedar claro que tanto las conversaciones de Wassap y
grabaciones no cumple con todos los elementos de la tipificación del delito que se
instruye, además de no haber sido obtenidas válidamente y no haber estado dentro de
una cadena de custodia, pues claramente habrían sido manipuladas.

Al respecto, como hemos venido alegando a lo largo del presente recurso, en la acción
privada promovida por la querellante no se evidencia una configuración del delito
imputado (uso indebido de información con datos personales), debido a que en ningún
momento he obtenido ni mucho menos indebidamente las imágenes o videos señalados
por la querellante. En ese sentido, de la imputación efectuada por Tuly Margoth Choque
Casani, no se puede acreditar que “indebidamente” proporcione, emplee u organice las
imágenes o videos que indica la querellante.

Es importante que se encuentre claro que la querella se encuentra sustentada en prueba

prohibida en mérito al artículo 149 y 150 literal a), c) y d) del NCPP, por lo que
ADOLECE DE NULIDAD ABSOLUTA LA PRUEBA DOCUMENTAL, ya que
parte medios probatorios, actuados en juicio oral, pese haberse formulado la nulidad del
mismo por constituir: A) prueba prohibida por la vulneración de derechos
fundamentales (normas sustantivas), que indica Choque Casani; sin embargo dicha
afirmación es claramente falsa y errónea, ya que no existe ninguna prueba que
acredite lo sindicado por Choque Casani.

La prueba invalida vulnera el debido proceso, el que debidamente sustentada fue

rechazada por la A quo por extemporánea, habiendo dejado constancia de la
disconformidad con el mismo, y hacerlo valer de acuerdo a ley, por lo que insistimos,
en que dichas pruebas se encuentran viciadas.
Las pruebas que constituyen prueba prohibida y prueba inválida, son las indicadas en el
escrito de querella, medios probatorio, y son las siguientes:

Documentales:

 El mérito de un CD que contiene audios sobre las confesiones efectuadas por el

enunciado José Oviedo Alcázary Lizbeth Apaza sobre hechos que se denuncian
en la querella
 Audio titulado: Losno, Oviedo y Apaza. Antes de la Conferencia.
 Audio titulado: Conferencia Oviedo, Losno, y Apaza. Se confabulan en
como.negarlo todo.

Señores Magistrados el artículo 159 del NCPP también establece que el Juez no podrá
utilizar directa o indirectamente, la fuente o medios de prueba prohibidos con
vulneración del contenido esencial de los derechos fundamentales de toda persona.

Así mismo la Constitución. en el articulo 14 del Código Civil establece que la Intimidad
de la vida personal y familiar no puede ser puesta de manifiesto sin el asentamiento de
la persona.

El derecho a la voz e Imagen propia tiene su basamento legal en el artículo 2, numeral

7, primer párrafo, de la Constitución. Asimismo, el artículo 15 del Código Civil
establece que la imagen y voz de una persona no puede ser aprovechada sin autorización
expresa de ella.

El secreto de las comunicaciones tiene como contenido esencial, la comunicación

misma entre dos o mas personas, al que nadie puede acceder, salvo a) la autorización de
los participantes de la comunicación; y b) por orden motivada de Juez con las garantías
legales previstas; es decir, que para ambos casos excepcionales, se deberá cuidar de no
admitir aquellos supuestos en que las grabaciones son obtenidas con engaños, coacción,
intimidación, amenaza, o violencia psíquica o moral. (Exp N.-00867-2011-PAAC)

Que pese haber alegado desde un inicio que la conducta supuestamente en marcada
dentro del tipo penal establecida en el art 157º del Codigo Penal, atribuida falsamente a
la suscrita no constituye delito, y pese haberse valorado prueba contaminada y prohibida
se me ha absuelto de los caros imputados; por lo que me encuentro conforme con la
sentencia y solicito esta sea confirmada por el colegiado.
POR LO EXPUESTO

Solicitamos tener por absuelto el Recurso de Apelación y confirmar la sentencia en el

extremo que Absuelve a la suscrita.

LIZBETH YUNET APAZA CALDERON

DNI N° 47640008