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Tengo el agrado de dirigirme a Usted a fin de saludarlo cordialmente y a su vez para informarle lo siguiente:
6. Pagos al Consultor:
6.2. Remuneraciones y gastos reembolsables (CGC-24)
(a) El Contratante pagará al Consultor (i) la remuneración que será determinada en base al tiempo
real utilizado por cada Experto en la prestación de los Servicios a partir de la fecha de comienzo
de los Servicios u otra fecha que se acuerde por escrito entre las Partes, y (ii) gastos
reembolsables en que haya incurrido efectiva y razonablemente el Consultor durante la prestación
de los Servicios.
(b) Todos los pagos serán según las tarifas indicadas en los Apéndices D y E.
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Unidad de Asesoría Jurídica
Sobre este tema LA DIBDT, precisa que los servicios de EL CONSULTOR iniciaron el primer día hábil
del mes de enero de 2018 (02 de enero de 2018), tramitándose así el pago de la Valorización Nº 01,
correspondiente a enero 2018, indicando que dicho pago se efectuó por el servicio del Gerente de
Proyecto, más no por el Equipo de Supervisión, pues las obras no se iniciaron y si bien la Carta Nº
TP.156500.078.18 de EL CONSULTOR, indica movilización de recursos de la Supervisión a Obra, no
precisa el tipo de recurso movilizados, indicando que el 06 de febrero, 2018, vía telefónica el Gerente
de Proyecto, Ing. Wálter E. Paredes Rojas, informó al Director de LA DIBDT que el 12 de febrero de
2018, estarían haciéndose presentes en Chachapoyas, los Gerentes Adjuntos Ing. Gladys Wilma
Ricalde Casaverde (Lote 2: Transportes) y el Ing. Paulo César Macalopú Ojeda (Lote 3: Residuos
Sólidos) y que él arribaría el 14 de febrero, 2018, arribando recién el 19 de febrero, 2018, fecha en la
que además, recién se constituyó a Obra el Topógrafo, no habiendo liberado el frente de trabajo de
trazo y replanteo a la Empresa Contratista VALKO S.A., por una semana, indicando que si bien la
Empresa Contratista ha presentado la Valorización de febrero, ello no implica que el personal de dicha
Empresa, estuvo en obra desde el inicio de los trabajos, resaltando que el Director de LA DIBDT desde
el inicio de los trabajos, se constituyó a los frentes de trabajo de la Empresa Contratista, siendo falencia
permanente de EL CONSULTOR en su conjunto, no encontrarse con el personal requerido para que
liberen los frentes de trabajo, hecho que le puso de manifiesto, señalando EL CONSULTOR, que sus
actividades no tienen por qué coincidir con la fecha de inicio de Obra, pues sus obligaciones son
diferentes a los de la Empresa Contratista, ante ello LA DIBDT corrobora que el personal de EL
CONSULTOR, no estuvo presente desde el inicio de la Obra, constituyéndose recién el 19 de febrero
de 2018, a excepción de los Gerentes Adjuntos de los Lotes 2 y 3, que si estuvieron presentes desde
el 12 de febrero de 2018.
6. Pagos al Consultor:
“6.2. Remuneraciones y gastos reembolsables (CGC-24)
(a) El Contratante pagará al Consultor (i) la remuneración que será determinada en base al tiempo
real utilizado por cada Experto en la prestación de los Servicios a partir de la fecha de comienzo
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de los Servicios u otra fecha que se acuerde por escrito entre las Partes, y (ii) gastos
reembolsables en que haya incurrido efectiva y razonablemente el Consultor durante la prestación
de los Servicios.
(b) Todos los pagos serán según las tarifas indicadas en los Apéndices D y E.”
6. Pagos al Consultor:
“6.2. Remuneraciones y gastos reembolsables (CGC-24)
(a) El Contratante pagará al Consultor (i) la remuneración que será determinada en base al tiempo
real utilizado por cada Experto en la prestación de los Servicios a partir de la fecha de comienzo
de los Servicios u otra fecha que se acuerde por escrito entre las Partes, y (ii) gastos
reembolsables en que haya incurrido efectiva y razonablemente el Consultor durante la prestación
de los Servicios.
(b) Todos los pagos serán según las tarifas indicadas en los Apéndices D y E.”
En primer lugar, es necesario precisar que no debe valorizarse ningún concepto (honorarios,
gastos reembolsables, etc), en las obras de relleno sanitario de Alto Utcubamba y de
Tilacancha, por cuanto no se ejecutó ninguna partida de éstas, durante febrero, no habiendo
participación del personal de EL CONSULTOR. Además, considerando las articulaciones
previamente descritas en EL CONTRATO, se debe puntualizar lo dispuesto en el literal (b)
del numeral 6.5º sobre Modalidad de facturación y pago, que señala:
6. Pagos al Consultor:
“6.5. Modalidad de facturación y pago
Las facturaciones y los pagos con respecto a los Servicios se realizarán de la siguiente manera:
(b) Tan pronto como sea posible y a más tardar catorce (14) días después del fin de cada mes
calendario durante el periodo de los servicios, o después de terminar cada intervalo de tiempo que
se indique en las condiciones especiales del Contrato (CEC), el Consultor entregará al
Contratante, por duplicado declaraciones de gastos detalladas acompañadas de facturas,
comprobantes y demás documentos apropiados que respalden las sumas pagaderas de
conformidad con las cláusulas y demás documentos apropiados que respalden las sumas
pagaderas de conformidad con las cláusulas CGC 6.4 y CGC 6.5 para ese intervalo u otro periodo
indicado en las CEC. Se deberán presentar cuentas separadas para los gastos incurridos en
moneda extranjera y en moneda local. En cada declaración de gastos de deberá hacer distinción
entre la porción de los gastos correspondientes a remuneraciones y los que se refieren a gastos
reembolsables”.
Ante lo previsto por EL CONTRATO, EL CONSULTOR debe alcanzar a EL CONTRATANTE, las
declaraciones de gastos detallados, las mismas que deben venir acompañadas del sustento
respectivo, como son: facturas, comprobantes y demás documentos que respalden las sumas
solicitadas como pagaderas, y dado que LA DIBDT ha precisado que a la fecha EL CONSULTOR
no alcanzó el sustento respectivo de los gastos reembolsables, incumpliendo EL CONTRATO,
en consecuencia se habría incumplido con EL CONTRATO, al no atender en el plazo máximo
otorgado (catorce 14 días después del fin de cada mes calendario) en alcanzar a EL
CONTRATANTE por duplicado las declaraciones de gastos detallados, debidamente
sustentadas.
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Además, se debe reiterar que según los términos contractuales, la valorización debe calcularse
en función al tiempo real utilizado por cada Experto en la prestación de sus servicios, pagos a
efectuarse según coeficientes de participación según formularios TEC-7 de la Adenda Nº 12,
atendiendo al número de días de participación de cada profesional, en cada proyecto; por otro
lado en relación a los Expertos, que no habrían estado constituidos en su totalidad por EL
CONSULTOR, se habría incurrido en incumplimiento contractual, por lo que en ese extremo,
se debe requerir a LA DIBDT, se pronuncie con exactitud sobre dicho extremo.
entre las Partes se regirán por la Ley Aplicable.” En ese sentido, el literal n) del numeral 1.1º de las
Condiciones Generales del Contrato, define la “Ley aplicable” como las leyes y cualesquiera otras
disposiciones que tengan fuerza de ley en el país del Contratante o en el país que se indique en
las CEC y que de cuando en cuando puedan dictarse y estar en vigencia.” Dentro de este marco,
se observa claramente que la Ley Aplicable es la ley peruana, por lo que tratándose de una
contratación que realiza el Estado, debe aplicarse la Ley de Contrataciones del Estado y su
Reglamento y demás normas peruanas que sean aplicables. Además, en función a la Primera
Disposición Complementaria Final de la Ley 30225, que precisa que: “La presente Ley y su
reglamento prevalecen sobre las normas del procedimiento administrativo general, de derecho
público y sobre aquellas de derecho privado que le sean aplicables. Asimismo, son de aplicación
supletoria a todas aquellas contrataciones de bienes, servicios u obras que no se sujeten al ámbito
de aplicación de la presente Ley, siempre que dicha aplicación no resulte incompatible con las
normas específicas que las regulan y sirvan para cubrir una vacío o deficiencia de dichas normas.”
Máxime si el Decreto Legislativo Nº 719, Ley de Cooperación Técnica Internacional y modificatorias,
faculta al Estado a vigilar que la Cooperación Técnica, proporcionada por gobiernos extranjeros y
organismos internacionales públicos y privados, guarde armonía con la política de desarrollo a nivel
nacional y regional, en tal virtud, para superar los vacíos existentes sobre normas de cooperación
técnica internacional, el artículo 1º de la acotada Ley, establece: “La presente Ley establece las
normas generales a que se sujeta la cooperación técnica internacional que se gestiona a través de
los organismos del Estado y que proviene de fuentes del exterior de carácter público o privado”,
añadiendo que: “Es competencia del Estado peruano velar que los Acuerdos, Convenios y otros
instrumentos legales vinculados con la cooperación técnica internacional, con gobiernos
extranjeros, organismos e instituciones internacionales se celebren dentro de la normatividad legal
nacional.” En ese sentido se debe aplicar a EL CONTRATO, la Ley de Contrataciones del Estado
y su Reglamento, y demás leyes conexas.
5. Según lo estipulado por el numeral 1.1º de la Cláusula 1º de las Condiciones Generales del Contrato, se
precisa que: “Sin asumir las responsabilidades del Contratante o del Consultor, JICA podrá monitorear los
servicios según sea necesario para asegurarse que se estén llevando a cabo de acuerdo con los estándares
apropiados y estén basados en datos aceptables. Según sea apropiado, JICA podrá participar en las
discusiones. Ni el Contratante ni el Consultor quedarán liberados de ninguna responsabilidad hacia este
Contrato debido al monitoreo hecho por JICA o por su participación en las discusiones.” Ante lo expuesto, y
dado que no existe controversia alguna, sino que los servicios no se están llevando a cabo de acuerdo a los
estándares apropiados y basados en datos aceptables, ante ello debe requerirse el monitoreo JICA, máxime
si a la fecha existen otros temas que requieren ser examinados en el mencionado monitoreo.
OPINIÓN:
Por las consideraciones expuestas esta Unidad de Asesoría Jurídica OPINA que la valorización efectuada por la
DIBDT es plenamente legal por adecuarse a las estipulaciones contractuales y la ley aplicable, habiéndose
calculado, en base al tiempo real utilizado por cada Experto en la prestación de sus servicios, por lo que sus
pagos debe efectuarse según los coeficientes de participación consignados en los formularios TEC-7 de la
Adenda Nº 12, y consiguientemente, no debe pagarse a profesionales que no han sido admitidos según
exigencias mínimas, caso contrario se estaría convalidando su participación, ante ello, dado que existen hechos
que supondrían que los servicios de El Consultor no se están llevando según los estándares apropiados y basados
en datos aceptables, ante ello se debe requerir el Monitoreo JICA, según los considerando expuestos y las
implicancias que exigen su participación inmediata, máxime si se tiene conocimiento de la existencia de otros
asuntos que transgreden los estándares apropiados y basados en datos aceptables.
Atentamente,