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R ESUMEN
Las grandes tragedias humanitarias del siglo XX han originado la toma de conciencia de la
comunidad internacional de la necesidad de crear instituciones y el marco jurídico apropiado
para la garantía y respeto de los derechos fundamentales del hombre, especialmente, el de la
paz y la preservación de la humanidad. En este ensayo, se analiza la propuesta del Jurista
Gaetano Marini sobre la justicia penal internacional como vehículo para realizar la condi-
ción de la existencia humana y la coexistencia pacífica en la comunidad internacional, de
conformidad con el paradigma humanitario. Esto es, de una justicia que opere como instru-
mento efectivo de paz que reclama de los Estados el abandono de las condicionantes de la
soberanía. El trabajo describe la evolución de las instituciones jurídico criminales interna-
cionales, especialmente la entrada en vigor de la Corte Penal Internacional. Se concluye que
ésta representa un paso relevante en la justicia penal internacional.
E
l reciente pasado siglo XX fue escena- sufrimiento, especialmente ante las tragedias
rio de grandes tragedias humanas, de vividas como la del 11 de septiembre en los
cruentos conflictos armados internos, Estados Unidos y por las fuertes amenazas de-
interestatales y de liberación nacional así rivadas de las irrupciones del terrorismo, la
como de emergencias humanitarias, que mar- escalation de los conflictos, especialmente en
caron el inicio de una nueva etapa histórica y el continente asiático que conmocionan al
de serias reflexiones por parte de los Estados, mundo entero. En este contexto, en el cual se
la sociedad civil y la comunidad internacio- evidencia la fragilidad del Estado en garanti-
nal, a los fines de establecer los mecanismos zar la seguridad y la vida, se reivindica más
jurídicos e institucionales que permitan man- que nunca el desarrollo de un “ius humanita-
tener la paz, la seguridad, la libertad y el bien rio”, que sea patrimonio no solo jurídico-po-
común1. lítico sino cultural de toda la humanidad.
No obstante, la gran paradoja del siglo
precedente ha sido que al mismo tiempo que
* Magíster en Ciencias Políticas y Derecho
se condivide una mayor y progresiva concien-
Público. Investigadora adscrita al Instituto de Filo-
sofía del Derecho J. M. Delgado Ocando de Luz,
cia social en torno a la dignidad del hombre,
Venezuela. en los grandes espacios geográficos como el
1 En el pasado siglo, se registraron más de Occidente, el Oriente y el Islam2, con la con-
160 conflictos armados, más de 20 millones de per-
sonas asesinadas y más de 50 millones de personas 2 En dichas áreas geográficas se comparte una
heridas. serie de valores comunes expresados en las diver-
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figuración de tres áreas o regiones de siste- y, para poder funcionar hacia esta dirección,
mas de protección de los derechos humanos reclama de los Estados el abandono de las
(Europa, Latinoamérica y Africa),3 han sido condicionantes de la soberanía. Desde este
mayores las violaciones a dichos derechos, punto de vista, se trata de concebir a la justi-
mostrándose aún insuficientes los mecanismos cia penal internacional como un medio para
de su protección, en los niveles nacionales, garantizar las condiciones de un verdadero
regionales e internacionales. De igual forma, pacifismo entre los estados y los diversos su-
en este escenario se verifica que la mayor can- jetos del derecho en el ámbito de la comuni-
tidad de violaciones de los derechos huma- dad internacional, es decir, como un mecanis-
nos son a cargo de los propios estados4. mo garante de un estado permanente de paz.
En este ensayo, se analiza la propuesta El trabajo describe la evolución de las insti-
enunciada por el Jurista Gaetano Marini5 de tuciones jurídico criminales internacionales,
la justicia penal internacional como vehículo especialmente la entrada en vigor de la Corte
para realizar la condición de la existencia Penal Internacional.
humana y, en particular, como posibilidad de
coexistencia pacífica en la comunidad inter-
nacional, de conformidad con el nuevo para- 1. LA EXIGENCIA SOCIAL EN LOS CASOS DE
digma humanitario. Esto es, de una justicia GRAVES VIOLACIONES DE LOS DERECHOS
que opere como instrumento efectivo de paz HUMANOS . E L DERECHO A LA VERDAD
Y A LA JUSTICIA COMO CONDICIONES
DE LA RECONCILIACIÓN NACIONAL
sas declaraciones de derechos humanos. Sólo para
mencionar algunas de ellas, tenemos la “Declara- En la búsqueda de la coexistencia pací-
ción Universal de los Derechos Humanos” de l948, fica entre los hombres, en los lugares donde
la “Declaración Americana de los Derechos del
se han producido graves violaciones de los
Hombre” de 1948, la “ Declaración Africana de los
Derechos Humanos y de los Pueblos” de 1986, la derechos humanos, se ha desarrollado una
“Declaración del Cairo de los Derechos Humanos” particular fuerza social que clama a los esta-
en Islam de 1993 y, recientemente, en el ámbito dos “verdad” y “justicia” hacia los autores de
comunitario europeo, la “Carta Europea de los De- los grandes crímenes contra la humanidad, de
rechos Fundamentales” del 2000. genocidio y de guerra.
3 Los órganos regionales de tutela de los de-
Este contexto ha propiciado el desarro-
rechos humanos son la Comisión Interamericana y
llo de mecanismos para hacer frente al gran
la Corte Interamericana de Derechos Humanos en
el área de América, el Consejo de Europa y la Cor- dolor, a la impotencia y al ánimo de vengan-
te Europea de los Derechos Humanos, en Europa, za de los familiares de las víctimas, de los
y la Comisión Africana de los Derechos Humanos individuos y de las comunidades, así como
en la región africana. para dar las necesarias respuestas a las cuales
4 Es ciertamente inquietante que todavía en
debe proveer el Estado frente a las víctimas
el pasado siglo XX, 3/4 de las víctimas de los con- de violaciones de los derechos, de conformi-
flictos políticos sean producidos por mano del pro-
dad con las obligaciones impuestas en gran
pio Estado y sólo 1/4 en conflictos internaciona-
les. Para mayor abundamiento, véase Archibugi, medida por la aplicación del derecho interna-
Beetham, Diritti umani e democrazia cosmopoli- cional humanitario y de los derechos huma-
tica, Feltrinelli, 1998, pág. 15. nos. En este sentido,
5 Jefe de la Procura Militar de Nápoles y pro-
fesor invitado en los Seminarios del Curso del Doc- “las violaciones de similares obligacio-
torado en Filosofía de los Derechos Humanos, del nes por parte de las instituciones estata-
Departamento de Filosofía de los Derechos Huma-
les ponen en peligro los mismos funda-
nos y de la Libertad de Religión de la Universidad
Federico II de Nápoles. Presentó la ponencia inti-
mentos de la convivencia pacífica y
tulada “La Jurisdicción Internacional penal entre democrática; exponen a la víctima a pa-
soberanía y derechos humanos”, 22, 23 y 30 de decimientos y procesos de emarginación,
mayo del 2001. esto vale naturalmente y sobre todo para
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las violaciones más graves y flagrantes Esta búsqueda puede conducir al ejercicio de
de los derechos humanos, aquellos que acciones judiciales encaminadas a establecer
inciden sobre la identidad misma de un la responsabilidad de los presuntos crimina-
pueblo…”6 les. Del mismo modo, el Estado debe garanti-
zar el desarrollo de un proceso justo y la tute-
Esta nueva conciencia en los pueblos y la efectiva, hasta el resarcimiento final de las
en la comunidad internacional ha encontrado víctimas y de sus familiares.
respuestas en el ámbito jurídico, específi- Pero más allá de los imperativos estric-
camente a través del derecho a conocer la ver- tamente jurídicos, en los casos de graves vio-
dad sobre dichas violaciones, en la obtención laciones a los derechos humanos, es posible
de medidas reparatorias por parte del Estado identificar exigencias éticas, ya que se nece-
para un justo resarcimiento a las víctimas y sita forjar los caminos para la realización de
sus familiares y en el derecho a obtener justi- una catarsis colectiva que acerque al Estado
cia contra los autores que hayan ordenado o y sus ciudadanos con el pasado y sirva para
ejecutado dichos crímenes, mediante el esta- pulir las heridas a través de la efectiva aplica-
blecimiento de la responsabilidad penal inter- ción de la justicia. Sólo de esta forma se pue-
nacional del individuo. den establecer las bases éticas y jurídicas para
Con respecto al derecho a la verdad so- el inicio de un proceso de reconciliación na-
bre las violaciones de los derechos humanos, cional.
éste tiene una doble dimensión: social e indi- En Latinoamérica y en Africa se han
vidual. En su dimensión social, se configura implementado estrategias para contribuir a la
como un derecho de carácter colectivo que estabilización de regímenes en transición (es-
permite a la sociedad acceder a la informa- pecialmente de aquellos autoritarios en de-
ción esencial para el desarrollo de los siste- mocracias), y para dar respuestas a las necesi-
mas democráticos y permite el control por dades de justicia del colectivo, con la
parte del ciudadano del funcionamiento de las instauración de las llamadas “Comisiones de
instituciones públicas. Al mismo tiempo, en la Verdad”. Estos órganos han sido definidos
su dimensión individual, es un derecho de la como “cuerpos establecidos formalmente
víctima y de sus familiares, que se sustancia para investigar violaciones de los derechos
con el resarcimiento en un sentido amplio, el humanos cometidos por militares, gobiernos
cual puede incluir medidas de diverso carác- u otras fuerzas armadas bajo el régimen an-
ter tales como económicas, sociales y asisten- terior o durante una guerra civil8.”
ciales. Del mismo modo, el carácter erga omnes De un modo general, los fines principa-
de las normas sobre derechos humanos exige les de estas instituciones son: a) proveer in-
que, al predisponer los remedios a la violacio- formación fidedigna de los responsables de
nes, se tenga en cuenta no solamente la lesión ejecuciones extrajudiciales, tales como ase-
sufrida por el particular, sino también los inte- sinatos, desapariciones forzadas, masacres y
reses generales de la colectividad, cuyos indi- graves abusos a los derechos humanos come-
viduos son potenciales víctimas de dichas vio- tidos en el régimen político anterior; b) ela-
laciones.7 En este sentido, las medidas a ser borar recomendaciones a las nuevas autorida-
realizadas por el Estado que ha violentado los des, sobre todo la iniciación de las acciones
derechos humanos pueden ser muy diversas, judiciales respectivas contra los criminales del
pudiendo comenzar con la investigación de las antiguo régimen, y c) establecer la verdad del
violaciones y sobre la verdad de los hechos. pasado, condición para una paz duradera. Asi-
6 De Stefani, Profili di Diritto Penale Interna- 8 Huyse, Luc. Transitional Justice. En: Demo-
zionale nella prospettiva dei Diritti Umani. Qua- cracy and Deep-Rooted Conflict: Options for Nego-
derni Unesco, Nº 1 Cattedra Unesco Diritti Umani, tiators. Publicación de International IDEA, Institute
democrazia e Pace, 2000, pp. 31-32. for Democracy and Electoral Assistance, Esto-
7 Ibíd., pág. 31. colmo, Suecia, 1998, pág. 287.
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mismo, estos organismos permiten identificar a favor, afirmando que su valor se fundamen-
las estructuras del terror, sus ramificaciones ta en el hecho que constituyen un paso ade-
en las diversas áreas de la sociedad (fuerzas lante hacia la restauración de la verdad y de
armadas, policía, poder judicial, iglesia), invo- la justicia.
lucrados en las violaciones de los derechos Como otra de las respuestas a nivel del
humanos. Por otra parte, estas comisiones, sistema del derecho y del poder, frente a las
constituidas generalmente por personas repre- graves violaciones de los derechos, ha sido la
sentativas y honorables de la sociedad civil, constitución de los tribunales penales inter-
no están autorizadas para enjuiciar o consti- nacionales, con sus primeros antecedentes en
tuirse en tribunales ad hoc. De esta forma, es- el Tribunal Militar de Nuremberg y de Tokio
tán dirigidas a reducir el miedo social y la y más recientemente los dos Tribunales Pe-
desconfianza en las nuevas autoridades, cons- nales Internacionales para enjuiciar los geno-
tituyéndose en “puentes” entre el nuevo ré- cidios, graves crímenes contra la humanidad
gimen y el anterior, a objeto de facilitar el y crímenes de guerra, acaecidos en Ruanda y
cambio en la percepción de la actuación gu- en la ex Yugoslavia. Asimismo, nos encontra-
bernamental y legitimar las nuevas institu- mos frente a la puesta en funcionamiento de
ciones. la “Corte Penal Internacional” prevista en el
Como ejemplos importantes de estos or- Estatuto de Roma de 1998, la cual entrará en
ganismos se encuentran la “Comisión Nacio- vigor el 1 de julio del 2002.
nal de Chile para la Verdad y la Reconcilia- Antes de analizar las contribuciones de
ción9”, creada en 1990, ante la presión de las estos tribunales internacionales, se necesita
organizaciones no gubernamentales para in- identificar en el derecho internacional, el con-
vestigar las violaciones cometidas por los 17 junto de normas y principios que han abona-
años del régimen militar en ese país10, la “Co- do el camino para la configuración de un sis-
misión de la Verdad” en el Salvador, consti- tema de justicia internacional criminal.
tuida por el acuerdo de paz que puso fin a los
12 años de guerra civil en ese país, la “Comi-
sión Nacional sobre la Desaparición de Per- 2. EL N UEVO PARADIGMA HUMANITARIO
sonas” en Argentina y tres (3) comisiones
creadas en Sudáfrica. En otros países, como En el ámbito internacional, a partir de la
Brasil, Uruguay, Bolivia, Paraguay, las comi- segunda mitad del siglo XX, se viene desa-
siones de la verdad han surgido como una rrollando un paradigma humanitario caracte-
opción ética y una actividad, a veces clandes- rizado por un nuevo ethos laico12, constitui-
tina, de los activistas y organismos de dere- do por diversas normas y principios que tienen
chos humanos, sin el apoyo gubernamental11. como fundamento la dignidad humana y en-
Sobre la eficacia de estas instituciones, la cuentran sus diversas fuentes en las declara-
Comisión Interamericana de los Derechos ciones y convenciones de derechos humanos,
Humanos, en la Resolución del 22 de diciem- en la costumbre internacional y en la juris-
bre del 1999 (caso de los jesuitas asesinados prudencia de los tribunales internacionales.
en El Salvador), se pronunció enfáticamente Entre dichos principios se encuentran: el
principio de la “no impunidad” frente a las
graves violaciones de los derechos humanos;
9 Ibíd., pág. 283. la “responsabilidad individual internacional”
10 Dicha comisión trabajó por 9 meses con en el caso de los graves crímenes de transcen-
un personal de 60 miembros y fue capaz de investi- dencia internacional, la “imprescriptibilidad ”
gar cada uno de los 3.400 casos sometidos a su con-
sideración. Ibíd.
11 Cuyas, Esteban. Las Comisiones de la Ver-
dad en América Latina. KOÁGA ROÑEÉTA se.iii, 12 Cassese, Antonio. I diritti dell’uomo nel
1996, pág. 1. Dirección electrónica: http://www. mondo contemporaneo. Editori Laterza, sesta
derechos.org/koaga/iii/1/cuya.html. edizione. Bari, 2000, pág. 79.
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de las acciones judiciales contra esos delitos, 2.1. Intervención Humanitaria y Violaciones
con el rechazo de las nociones de obediencia de los Derechos Humanos
a órdenes superiores como eximente de la res-
ponsabilidad; el “derecho a la reparación e El principio de la intervención huma-
indemnización de las víctimas y familiares de nitaria en el ámbito internacional nace del
violaciones de los derechos humanos” por imperativo de solidaridad humana y de una
parte de los Estados; el “derecho de las vícti- nueva conciencia o ethos de los derechos hu-
mas a obtener una justicia efectiva”, como manos, especialmente después de la segunda
base indispensable para la reconstrucción de guerra mundial y al final de la guerra fría. Este
la convivencia y la reconciliación nacional y ha adquirido una notable relevancia en la ac-
“el derecho a la participación de la sociedad tualidad, traducida en una mayor injerencia
civil”, en la defensa y promoción de los dere- de los diversos actores humanitarios en los
chos humanos, en el ámbito regional e inter- territorios del Estado agresor de los derechos
nacional. humanos. En este sentido, se ha desarrollado
Asimismo, se ha venido individuali- un principio del derecho internacional, según
zando en el concepto de “standards humani- el cual, en caso de emergencia humanitaria,
tarios mínimos” o “standards humanitarios un sujeto externo al Estado del territorio, don-
fundamentales”, un núcleo de derechos a los de se producen los fenómenos de emergen-
cuales se les reconoce el máximo grado de cia, puede intervenir en los lugares a los fines
inderogabilidad, aún en situaciones de con- humanitarios, con el consentimiento, preven-
moción interna o externa en un Estado. De esta tivo o sucesivo, del soberano territorial15.
forma, se viene configurando un “nuevo mo- Al mismo tiempo, en el momento en que
delo humanitario”, constituido por principios la Carta de las Naciones Unidas entraba en
y normas irrenunciables e inderogables, que vigor, el derecho internacional se focalizaba
al mismo tiempo son garantizados por el sis- en la soberanía estatal y en la independencia
tema del poder, no sólo a nivel nacional sino de los estados, especialmente en los asuntos
también internacional. internos. Pero el nuevo desarrollo del dere-
Dentro de este ámbito, se pone en relieve cho internacional y de los derechos humanos,
la paulatina crisis de la “soberanía” en su con- especialmente frente a los graves crímenes
cepción clásica del incondicionado poder de internacionales16, autoriza a todos los esta-
la espada (Marsilio, Hobbes) o “poder absolu- dos, aunque no sea solicitado, a cumplir ac-
to y perpetuo que es propio del Estado”13 y su ciones ante las graves violaciones de los de-
necesaria recontextualización en el plano in-
ternacional. La soberanía viene reconfigurada
en el sentido que no es más ejercida con una 15 De Stefani, Paolo. Profili di Diritto Penale
estructura legal y decisional monista; en cam- Internazionale nella prospettiva dei Diritti Umani,
bio, es fragmentada y difusa a través de una cit. pág. 36.
serie de autoridades gubernamentales y no 16 Un poco a la vez se ha hecho difundida
gubernamentales14. Por otra parte, esta recon- la idea que la particular gravedad de estos ilícitos
textualización ha facilitado el camino a la in- hiciera necesaria una reacción ya no individual y
privada, sino colectiva y pública. Se ha venido cris-
tervención humanitaria.
talizando así la categoría de los crímenes interna-
cionales de los estados, ilícitos que tienen dos ca-
racterísticas. Primero, constituyen infracciones
particularmente graves de normas fundamentales;
13 Bodin, I sei libri dello Stato. Traducción segundo, la reacción a ellas puede consistir no tan-
al italiano, a cargo de M. Isnardi Parente, I, Torino, to en el pedir la reparación del ilícito, sino en la
1964, pág. 345. adopción de medidas colectivas, posiblemente bajo
14 Jayasuriya, K. (1999) Globalization, Law la intervención de organismos internacionales
and Transformation of the Sovereignty: The Emer- como las Naciones Unidas. Cassese, Antonio. I
gence of Global Regulatory Governence, en Glo- diritti dell’ uomo nel mondo contemporaneo, cit.
bal Legal Studies Journal, Nº 6, pp. 425-426. pág. 104.
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rechos humanos 17. Fundamento de esta posi- ser considerado sujeto de derecho, esto es, el
bilidad de injerencia de los Estados, en una derecho a los derechos, a ser penalmente res-
forma más o menos incisiva en las políticas ponsable ante la comunidad internacional por
de los otros países en materia de derechos la comisión de los graves crímenes, a la justi-
humanos, es una concepción flexible de la cia efectiva y al resarcimiento de las víctimas
noción de domestic jurisdiction y el general de violaciones y de sus familiares.
reconocimiento del carácter erga omnes de Sin lugar a dudas, la creación de los tri-
las normas sobre derechos humanos. Por el bunales ad hoc, su jurisprudencia y el Estatu-
otro aspecto, el ilícito internacional con res- to de la Corte Penal Internacional, han puesto
pecto a éstos, exige la adopción de medidas en discusión el monopolio del derecho esta-
unilaterales y multilaterales de las Naciones tal en cuanto se refiere a la titularidad de la
Unidas. En este sentido, son reveladoras las jurisdicción penal en relación a los crímenes
palabras del profesor Cassese de guerra, humanidad, agresión y genocidio,
con la prevalencia de la noción de la jurisdic-
“Los derechos humanos progresivamente ción universal19.
se están constituyendo en el principal A continuación se presentan algunas de-
asunto de la comunidad internacional cisiones judiciales recientes en torno al de-
como un todo. Hay un sentido generali- bate sobre la injerencia de los Estados en la
zado que ellos nos pueden ni deben ser represión de graves crímenes contra los dere-
pisoteados con la impunidad en ningún chos humanos:
lugar del mundo...La comunidad inter-
nacional está aumentando su interven- • La Corte Internacional de Justicia, en
ción, a través de los cuerpos internacio- sentencia de julio de 1996, ha sostenido
nales, en conflictos internos donde los que la intervención de los estados para
derechos humanos se encuentran en un impedir el genocidio es una verdadera
serio riesgo”18. obligación para los estados sin conside-
rar los límites territoriales. “Así, la in-
Prácticamente es la jurisprudencia de los tervención por parte de los estados para
principales tribunales internacionales la que impedir el genocidio ha sido configura-
ha desarrollado los principios y la doctrina que da por la Corte Internacional de Justi-
en la actualidad están reformulando un nuevo cia no como una facultad, sino como una
orden de las relaciones entre estados e indivi- verdadera obligación, que encuentra
duos en el plano internacional. En el ámbito expresión independientemente del área
de la praxis judicial internacional, pierden el geográfica en la cual los hechos que
carácter absoluto algunos principios que una constituyan el genocidio se hayan veri-
vez eran considerados sagrados e ilimitados, ficado”. 20
como la no injerencia en los asuntos internos • La sentencia del Tribunal Internacional
y la extradición, para abrir el paso a su recon- Penal para la ex Yugoslavia, del 22 de
textualización, a nuevos valores y normas, con febrero del 2001, en un caso de tortura,
la prevalencia de los derechos del individuo a ha afirmado que cuando este delito vie-
17 Charney, Jonathan Charney. Anticipatory 19 En este sentido, cualquier estado del mun-
Humanitarian Intervention in Kosovo. In: The do puede procesar e incriminar al autor de los gra-
American Journal of International Law, Vol. 93, ves crímenes de trascendencia internacional y no
1999, pág. 837. sólo el estado donde se haya cometido el delito o
18 Cassese, Antonio. Ex iniuria ius oritur: Are el de la nacionalidad del autor del crimen o de la
We Moving towards International Legitimation of víctima.
Forcible Humanitarian Countermeasures in the 20 De Stefani, Paolo. Profili di Diritto Penale
World Community? 10 EUR. J. INT’L. L., 23,26. Internazionale nella prospettiva dei Diritti Umani,
1999. cit. pág. 27.
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