LA JURISPRUDENCIA

LA JURISPRUDENCIA COMO CIENCIA DEL DERECHO

En antaño, la jurisprudencia fue identificada con la ciencia del derecho, esta acepción de
jurisprudencia se mantiene hasta la actualidad.

LA JURISPRUDENCIA COMO FUENTE DEL DERECHO

En la actualidad predomina el criterio que identifica a la jurisprudencia con la doctrina establecida
de modo reiterado por los tribunales al interpretar y aplicar las leyes, las costumbres y los principios
generales del derecho en el juzgamiento sobre una misma cuestión del derecho. En otras palabras,
la jurisprudencia es el conjunto de sentencias uniformes sobre un mismo asunto de Derecho.

Puede servir como fuente inspiradora de la nueva legislación y si se trata de jurisprudencia de la

Corte Suprema de Justicia, es también fuente, independiente, formal, de Derecho positivo.

Sin embargo, consideramos que la interpretación de la ley siempre va a implicar una creación o
recreación de la misma.
En los países regidos por el sistema anglosajón la jurisprudencia ha alcanzado la categoría de
verdadera fuente del derecho. En tales países, el derecho no está codificado, los jueces y tribunales
no son considerados como intérpretes de la ley, sino como una autoridad que declara la costumbre;
su sentencia, al menos la de las Cortes Superiores, constituyen un precedente que en el futuro obliga
al mismo Tribunal o a los Tribunales inferiores (judge made law).

En general, los fallos de los Tribunales han sido clasificados en dos grupos, entre los cuales no existe
límite preciso: fallos de especie y fallos de principio. Los primeros constituyen aplicación simple de
la ley al caso concreto que los origina; los otros que son los que crean jurisprudencia, interpretan
las normas legales, llenan los vacíos de la legislación y sus resoluciones pueden ser aplicadas a casos
semejantes, para los cuales constituyen verdaderos precedentes.

No puede equipararse el sentido de la jurisprudencia en los ordenamientos hispanoamericanos

respecto al del derecho anglosajón, donde el precedente judicial le asiste la verdadera fuerza de ley,
y hasta superior a la ley si se considera que un considerable número de controversias no se
encuentran reguladas de forma positiva o legal, dejándose al criterio del juez la auténtica creación
del derecho.

CONCLUSIÓN
Como tal entendemos que la jurisprudencia es una fuente del derecho. Pero es una fuente de
derecho que opera en la práctica, es indirecta o bien complementaria. No puede ser considerada
dentro de las fuentes primarias, directas o formales. Justamente la labor de la jurisprudencia será
la de interpretar, integrar y completar las fuentes formales del derecho de manera de lograr dar
perfecta armonía al ordenamiento jurídico.
 LA COSTUMBRE
CONCEPTO
La forma de actuar uniforme y sin interrupciones que, por un largo período de tiempo,
adoptan los miembros de una comunidad, con la creencia de que dicha forma de actuar
responde a una necesidad jurídica, y es obligatoria.

ELEMENTOS
Elemento objetivo (o material). - Práctica repetida de cierta conducta en un medio social.
Elemento subjetivo (o psicológico o espiritual). - Se da cuando existe la firme creencia por
parte de la comunidad de que el hecho practicado es una necesidad jurídica, y que, por
tanto, es obligatorio.

CARACTERES
a) Espontaneidad. -Sin la convicción de que se esta creando una norma jurídica.
b) Uniformidad. -Consisten en la repetición constante de tipos de hechos uniformes.
c) Generalidad. -Se debe dar a todos los miembros de una comunidad.
d) Duración. -Debe tener una duración más o menos larga.
e) No tiene forma. -Solo se da a conocer mediante usos repetidos.
f) La costumbre decae por el desuso. -Mientras que la ley cesa en las condiciones que ella
misma u otra ley establecen.
g) Carece de seguridad. -Carece de las notas de seguridad y certeza.

CLASES
a) Costumbre secundum legem, que regula una materia que ha sido objeto de una Ley, pero
ampliándola o dándole una interpretación peculiar.

b) Costumbre praeter legem, que regula una materia que no ha sido regulada por la Ley

c) Costumbre contra legem, regula una materia de forma distinta a como aparece regulada
en la Ley, es por ello inaplicada en la mayor parte del Estado; sin embargo, en algunos
ordenamientos forales es admitida, incluso la Ley 3 de la Compilación Navarra establece que
“La costumbre que no se oponga a la moral o al orden público, aunque sea contra ley,
prevalece sobre el Derecho escrito. La costumbre local tiene preferencia respecto a la
general”.

VALOR DE LA COSTUMBRE COMO FUENTE

En nuestro sistema de Derecho, la costumbre tiene distinta fuerza obligatoria en las diversas
disciplinas jurídicas: en algunas de estas, ella no tiene eficacia alguna. Para la escuela histórica
encabezada por SAVIGNY, cada pueblo tiene un espíritu propio, del cual el lenguaje, el arte, la moral
y el Derecho son su resultado; la costumbre es la fuente auténtica y genuina, la piedra angular del
derecho, porque ella es producto espontáneo del espíritu popular.
CONCLUSIÓN
Existen otros criterios para clasificar la costumbre como común o especial, según se refiera a todos
los miembros del grupo o solamente a quienes realicen una determinada actividad. También la
costumbre puede ser general si se practica en todo el territorio nacional, o comarcal si se practica
solamente en una comarca, y local si se practica únicamente en una localidad.