VI Análisis Jurisprudencial
Rasgos de laboralidad para determinar un
Análisis Jurisprudencial
Ficha Técnica
Autor : Dwigh Guerrero Benites(*)
Título : Rasgos de laboralidad para determinar un
contrato laboral
Fuente : Actualidad Empresarial Nº 311 - Segunda
Quincena de Setiembre 2014
1. Introducción
Mediante la sentencia recaída en el Exp.
N° 02770-2012-PA/TC, el Tribunal Cons-
titucional declaró fundada la demanda de
amparo por la cual un trabajador solicita-
ba que se disponga su reincorporación en
el cargo que venía desempeñando, pues
considera que su cese constituye un des-
pido incausado que vulnera su derecho
constitucional al trabajo.
Sobre el particular, en el presente in-
forme nos ocuparemos del análisis del
caso concreto del que versa la sentencia
en mención, mediante la cual nuestro
Tribunal Constitucional ha establecido
algunos elementos de laboralidad, como
la identificación como trabajador frente a
terceros por parte del empleador, rendi-
ción de cuentas y suministro de materia-
les; estos son elementos que determinan
la existencia de subordinanción.
2. Posición de las partes
2.1. Posición del demandante
Con fecha 25 de agosto de 2011, el re-
currente interpone demanda de amparo
contra el Organismo para la Formalización
de la Propiedad Informal - Cofopri y el
Procurador del Ministerio de Vivienda,
Construcción y Saneamiento, solicitando
su reposición laboral como trabajador de
Cofopri, por haber sido despedido de ma-
nera incausada el 1 de agosto del 2011,
fecha en la que se le impidió ingresar a su
centro de trabajo. Refiere el demandante
que venía trabajando para la entidad
demandada desde el 21 de mayo del año
2009, sujeto a un contrato por servicios
de consultoría en el cargo de auxiliar de
topografía; no obstante, en los hechos se
desempeñaba como un trabajador a plazo
indeterminado de la entidad, realizando
las funciones correspondientes al cargo
de Técnico I según el Cuadro de Asig-
nación de Funciones — CAP de Cofopri,
en una relación de subordinación, sujeto
a supervisión y a un horario de trabajo,
por lo que en aplicación del principio
de primacía de la realidad, solo podía
ser separado de su cargo por causa justa
luego de un procedimiento con todas
(*) Bachiller en Derecho egresado de la UNMSM
VI-8 Instituto Pacífico
contrato laboral
las garantías, de tal suerte que su cese
fue realizado vulnerándose su derecho
constitucional al trabajo.
2.2. Posición del demandado
El Procurador del Organismo de Formali-
zación de la Propiedad Informal — Cofo-
pri contesta la demanda interponiendo la
excepción de incompetencia y solicitando
que se declare improcedente o infundada,
señalando que el demandante prestaba
sus servicios sujeto a un contrato de
consultoría, y no a un contrato laboral, y
que prestó sus servicios para un proyecto
subvencionado por el Banco Mundial,
denominado Proyecto Consolidación de
los Derechos de Propiedad Inmueble, y
en el cual la administración de Cofopri no
tiene participación alguna. Agrega que el
cese del demandante se produjo por el
vencimiento de su contrato, y no como
resultado de un despido incausado.
3. Resoluciones previas
El Quinto Juzgado Civil de la Corte Supe-
rior de Justicia de Piura, con fecha 10 de
enero de 2012, declaró infundada la ex-
cepción propuesta, y mediante sentencia
de fecha 30 de enero de 2012 de fojas
364 de autos, declaró fundada la deman-
da, por considerar que en el caso de autos
el demandante había sido despedido de
manera incausada, pues no obstante lo
señalado en el contrato, en los hechos el
demandante se desempeñaba como un
trabajador más, por lo que en aplicación
del principio de primacía de la realidad
no podía ser cesado sino solo luego de un
procedimiento en donde se cuestione su
idoneidad personal o profesional.
La Primera Sala Civil de la Corte Superior
de Justicia de Piura, mediante resolución
de fojas 446, revocó la sentencia apelada
y declaró infundada la demanda, por
considerar que, en tanto el proyecto en
donde prestaba servicios el demandante
era de naturaleza temporal, no puede
considerarse que el demandante prestaba
servicios de manera permanente, además
que actualmente el Banco Mundial ha
finalizado el financiamiento del proyecto.
4. Fundamentos del Tribunal
Constitucional
…
9. En el caso de autos, a fojas 5 y siguien-
tes obran las prórrogas al contrato
N° 017.012-09/BIRF-COFOPRI y los
contratos suscritos por el demandante
y la entidad demandada, en donde se
verifica que el demandante fue contrata-
do como consultor para brindar servicios
N° 311
como auxiliar de topografía en el Proyec-
to de Consolidación de los Derechos de
Propiedad Inmueble, estableciéndose
un calendario de pagos a razón de S/. 1
500.00 mensuales. Asimismo, a fojas 30
de autos obra el Informe N.° 017-2009-
WON, a través del cual el demandante
da cuenta de la comisión de servicios
realizada entre el 21 y el 31 de octubre
de 2009, en donde se detallan las ac-
tividades realizadas y se rinde cuentas
del dinero asignado para desarrollar la
comisión de servicios. A fojas 89 obra el
oficio N° 072-2011-COFOPRI/OZPIU,
a través del cual el COFOPRI solicita al
Gerente Registral de la Zona I de la sede
de Piura brindar las facilidades del caso
al demandante para ingresar a sus insta-
laciones, en el horario de trabajo de 8.30
am a 4.45 pm, y en donde se le identifica
como personal de COFOPRI. Así como
diferentes informes de actividades (fs.
212, 213, 215 entre otros).
10. En atención a la documentación exis-
tente, consideramos que no obstante
lo señalado en los contratos, el deman-
dante se desempeñaba en los hechos
como un trabajador más de la entidad
demandada, pues realizaba tareas que
por su propia naturaleza suponían la
existencia de una labor subordinada,
como es la labor de auxiliar de servicios
de topografía. Además, tal y corno se
evidencia en la documentación detallada
en el fundamento 9, COFOPRI identifi-
caba al demandante como parte de su
personal frente a terceros y además el
demandante debía rendir cuenta de sus
actividades, lo cual evidencia la existencia
de control sobre la prestación y el modo
en que se ejecutaba, así como el suminis-
tro de materiales al demandante para la
prestación del servicio, que en este caso
es el pago de viáticos.
11. En atención a lo expuesto, creernos que
procede estimar la demanda, porque no
obstante lo señalado en los contratos, en
los hechos el demandante se desempe-
ñaba como un trabajador en el marco de
una relación laboral a plazo indetermina-
do, conforme a lo señalado por el artículo
4 del Decreto Supremo 003-97-TR del
TUO del Decreto Legislativo N° 728.
5. Análisis del caso concreto
5.1. El contrato de trabajo y el con-
trato de locación de servicio
Toda relación laboral se caracteriza por
la existencia de tres elementos esencia-
les que la definen como tal: prestación
personal de servicios, subordinación y
remuneración. En contraposición a ello, el
contrato de locación de servicios es defini-
do por el artículo 1764º del Código Civil
como un acuerdo de voluntades por el
cual “el locador se obliga, sin estar subordi-
nado al comitente, a prestarle sus servicios
por cierto tiempo o para un trabajo deter-
minado, a cambio de una retribución”, de
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lo que se sigue que el elemento esencial
del contrato de locación de servicios es la
independencia del locador frente al co-
mitente en la prestación de sus servicios.
De lo expuesto se aprecia que el elemento
diferenciador del contrato de trabajo res-
pecto al contrato de locación de servicios
es la subordinación del trabajador a su
empleador, lo cual le otorga a este último
la facultad de dar órdenes, instrucciones o
directrices a los trabajadores con relación
al trabajo para el que se les contrata (ejer-
cicio del poder de dirección), así como la
de imponerle sanciones ante el incum-
plimiento de sus obligaciones de trabajo
(poder sancionador o disciplinario).
Según lo expuesto, es posible que en la
práctica, el empleador pretenda encubrir
una relación laboral bajo la celebración de
contratos civiles de locación de servicios.
Ante dichas situaciones el Tribunal Cons-
titucional, en reiterada jurisprudencia, ha
hecho uso del principio de primacía de
la realidad cuya aplicación tiene como
consecuencia que “(...) en caso de discor-
dancia entre lo que ocurre en la práctica
y lo que fluye de los documentos, debe
darse preferencia a lo primero; es decir, a
lo que sucede en el terreno de los hechos”
(STC N.° 1944-2002-AA/TC, fundamento
3) (subrayado agregado).
En este mismo sentido, también ha se-
ñalado que “de verificarse que hubo una
relación laboral, el contrato civil suscrito
por el actor deberá ser considerado como
contrato de trabajo de duración indeter-
minada, en cuyo caso el demandante
solo podía ser despedido por causa justa
relacionada con su conducta o capacidad
laboral” (STC N° 02908-2012-PA/TC,
fundamento 3).
5.2. Manifestaciones y rasgos de la-
boralidad12
El Tribunal Constitucional dentro del
Proceso de Amparo signado con el Exp.
N° 02069-2009-PA/TC, de fecha 25 de
marzo de 200, en el fundamento cuarto,
señala ciertos criterios para determinar
cuándo nos encontramos frente a una
relación laboral y no frente a un contrato
civil.
Así, expuso que debe evaluarse si en los
hechos se presentó, en forma alternativa
y no concurrente, alguno de los siguientes
rasgos de laborabilidad: a) control sobre la
prestación desarrollada o la forma en que
ésta se ejecuta; b) integración de la deman-
dante en la estructura organizacional dela
Sociedad; c) la prestación fue ejecutada
dentro de un horario determinado; d) la
prestación fue de cierta duración y con-
1 STC N.° 01193-2011-PA/TC; STC N.° 03198-2011-PA/TC; STC
N° 01061-2012-PA/TC
2 Para un mayor análisis de los mismos, revísese el libro de: SANGUI-
NETI RAYMOND, Wilfredo. El contrato de Locación de servicio,
2.a Edición, Lima, Gaceta Jurídica, 2000, pp. 137-139.
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tinuidad; e) suministro de herramientas y
materiales a la demandante para la presta-
ción del servicio; f) pago de remuneración
a la demandante; y, g) reconocimiento
de derechos laborales, tales como las va-
caciones anuales, las gratificaciones y los
descuentos para los sistemas de pensiones
y de salud.
Como expresa Javier Neves, “el papel que
los rasgos típicos desempeñan, pues, es el
de servir como indicios de laboralidad de
una relación o como requisitos para el dis-
frute de determinados derechos. En virtud
de su primera función, pueden contribuir a
calificar una relación como laboral, cuando
alguno de los elementos esenciales (en
especial la subordinación) no está plena-
mente acreditado. Gracias a la segunda,
la percepción de ciertos beneficios puede
estar supeditada al cumplimiento de de-
terminado elemento típico”3.
En este orden de ideas, para que una re-
lación contractual pueda ser comprendida
dentro del ámbito del Derecho Civil, es
necesario que en la ejecución del contrato
no se aprecie, como señala la jurispruden-
cia laboral del Tribunal Constitucional,
las manifestaciones de los elementos
esenciales y/o de los rasgos sintomáticos
de laboralidad que se han descrito4.
5.3. Rasgos de laboralidad de acuerdo
a la STC N° 02770-2012-PA/TC
El Tribunal Constitucional, a través de la
STC N° 02770-2012-PA/TC, ha declarado
fundada la demanda de amparo de un
trabajador demandante, por haberse
acreditado la vulneración de su derecho
al trabajo; porque estima que en los
hechos este se desempeñaba como un
trabajador en el marco de una relación
laboral a plazo indeterminado, confor-
me a lo señalado por el artículo 4° del
Decreto Supremo N° 003-97-TR del TUO
del Decreto Legislativo N° 728.
Así, señala que en el terreno de los hechos
(en la ejecución del contrato de locación
de servicios) se ha podido verificar que: i)
el demandante da cuenta de la comisión
de servicios, detallando las actividades
realizadas; ii) el demandante rinde cuen-
tas del dinero asignado para desarrollar la
comisión de servicios; iii) se identificaba al
demandante como parte de su personal
frente a terceros.
5.4. Comentarios
Como señala Romero Montes, “para
calificar de presunta la existencia laboral
en el contrato suscrito por las partes, que
soslaye el disfraz de un título distinto al
3 NEVES MUJICA, Javier, “Introducción Al Derecho del Trabajo”, 2.a
edición, Fondo Editorial Pontificia Universidad Católica del Perú,
Febrero 2012, Lima, pp. 46.
4 PASCO ARRÓSPIDE, Katia; PUNTRIANO ROSAS, César. “El Tribunal
Constitucional y el Principio de Primacía de la Realidad”. En: Revista
Peruana de Jurisprudencia. Año 8, N° 63, Editora Normas Legales,
Trujillo, mayo 2006, pp. 146-147.
Área Laboral VI
del Contrato de Trabajo, debemos tomar
en consideración, la concurrencia real de
sus elementos esenciales, sumados a los
rasgos de laboralidad”5.
En este sentido, los “rasgos de laborali-
dad” podrían ser aplicados tanto por los
inspectores de trabajo, en el marco de una
inspección laboral dirigida a determinar
si existe una relación laboral encubierta,
o en su caso, por los trabajadores a fin
de probar la existencia de una relación
laboral ante el Poder Judicial.
La regla general en materia laboral es que
el trabajador debe acreditar la existencia
del contrato de trabajo. Así lo establecía el
Ley N° 26636 en su artículo 27°, en cu-
yos procesos tramitados bajo su vigencia,
el trabajador debía probar la existencia
del vínculo laboral, esto es la existencia
de los elementos esenciales del contrato
de trabajo: la prestación personal de los
servicios, el vínculo de subordinación y
la remuneración.
La Nueva Ley Procesal de Trabajo se
ocupa de la presunción de laboralidad
en el artículo 23.2, la misma que “solo
exige la acreditación de la prestación
personal de servicios a efectos de que se
presuma la existencia de un contrato de
trabajo a tiempo indeterminado, siendo
que corresponderá al empleador destruir
la presunción acreditando lo contrario, lo
cual no significa que el empleador tendrá
que demostrar la no subordinación (prueba
diabólica o negativa) sino que, teniendo en
cuenta que las pruebas van orientadas a
demostrar hechos positivos, estará obli-
gado a demostrar el carácter autónomo o
independiente de la prestación laboral o
que el trabajador tenía la posibilidad de ser
ayudado por otras personas o reemplazado
en su labor por personas de su elección, no
vinculadas al empleador, o que la obligada
a prestar los servicios era una persona jurí-
dica y no una persona natural”6.
De la valoración conjunta de los medios
probatorios aportados al proceso, se
deberá advertir, en consecuencia, los
indicios y pruebas que demuestren que
en los hechos la prestación personal de
servicios remunerada se daba de manera
autónoma.
Finalmente, es importante señalar que
pueden existir otras situaciones que sirvan
de indicios para determinar que existe
una subordinación de por medio y por
ende un contrato laboral, como por ejem-
plo, sancionar a los locadores, entregarles
certificados, solicitar su participación en
actividades de la empresa, entre otros.
5 ROMERO MONTES, Francisco Javier. “El principio de veracidad o
primacía de la realidad”. En: Los principios del Derecho del Trabajo
en el Derecho Peruano (Libro Homenajes al Profesor Americio Plá
Rodríguez), Sociedad Peruana de Derecho Trabajo y de la Seguridad
Social, Lima, 2004, p. 347.
6 Toledo Toribio, Omar, Derecho Procesal Laboral: Principios y
Competencia en la Nueva Ley Procesal de Trabajo, Editorial Grijley,
2011.
Actualidad Empresarial VI-9