A dívida tributária não pode ser protestada

A grave crise econômica instalada no país, bem como a alta inadimplência

fiscal, fez com que o governo repensasse a forma de cobrança de seu crédito tributário,

buscando ser mais eficiente em sua atuação extrajudicial. Atualmente estima-se que a

dívida ativa da União de tributos não recolhidos seja de aproximadamente R$ 1,282

trilhão (fonte PGFN).

Uma das medidas que vêm sendo adotadas pela União, Estados e Municípios

brasileiros é o protesto da Certidão de Dívida Ativa (CDA) – título executivo

extrajudicial lavrado contra devedores tributários -, como forma de pressionar o

contribuinte a pagar seu débito.

Esse método, praticado costumeiramente antes do ajuizamento da execução

fiscal (ação judicial que visa a satisfação do crédito), consolida-se na intimação do

devedor pelo cartório de protesto de títulos, estimulando-o a promover o pagamento da

suposta dívida em 3 (três) dias, sob pena de se efetivar o protesto, que poderá culminar

com o envio das informações aos órgãos de proteção de crédito, como o Serasa ou SPC.

Os efeitos desse ato são terríveis, que podem levar às restrições a créditos do

empresário junto a bancos e instituições; desconfiança quanto a idoneidade financeira

perante credores, fornecedores e clientes; prejuízo à continuidade das atividades

empresariais, dado ao “nome sujo” na praça, dentre outros constrangimentos.

Não bastasse a complexa e elevada carga tributária suportada pelos

contribuintes, o não pagamento no prazo, além de sujeitar aos nefastos efeitos da

inscrição em dívida ativa, CADIN, e execuções ficais (com riscos evidentes de

expropriação de bens), o sujeito passivo também terá sua dívida (expressa em título
público executivo – CDA) levada a protesto extrajudicial no cartório.
 Contudo, essa estratégia adotada pelo Fisco, não se reveste de legalidade e nem

de constitucionalidade, e por diversos fundamentos. Dentre eles o fato de que há meios

próprios para a cobrança do crédito tributário, sendo proibida a adoção de meios

coercitivos como forma de constranger o devedor a cumprir com suas obrigações.

De início, há de se salientar que o crédito tributário possui particularidades

com relação aos demais créditos, sendo que há uma legislação específica que disciplina

sua forma de cobrança, a chamada Lei de Execuções Fiscais (Lei 6.830/80),

procedimento judicial que garante o direito à ampla defesa do devedor.

Nos termos do art. 1º da Lei nº 9.492/97 o “protesto é o ato formal e solene

pelo qual se prova a inadimplência e o descumprimento de obrigação originada em

títulos e outros documentos de dívida”, ou seja, tem como objetivo principal fazer

provar a inadimplência do devedor acerca do descumprimento de obrigação certa e

exigível.

A Certidão de Dívida Ativa, por sua vez, a teor das disposições legais (art. 204

do Código Tributário Nacional e art. 3º da Lei 6.830/80) já se reveste desses efeitos,

possuindo a presunção de certeza e liquidez, logo, sendo absolutamente desnecessário

seu protesto prévio com o objetivo de comprovar a inadimplência do devedor.

Apesar de, nessa mesma linha de interpretação ser possível afirmar que tal

procedimento também viola o Princípio da Menor Onerosidade no que se refere ao

devedor, previsto no artigo 805 do novo CPC, o qual dispõe que quando por vários

meios o credor puder promover a execução, que se faça pelo modo menos gravoso.

A remessa de débitos tributários a protesto viola esse direito, sendo meio mais

oneroso para o devedor, pois dificulta a obtenção de crédito junto ao mercado

financeiro, o que não ocorre no ajuizamento da execução fiscal, que é a forma específica
para cobrança das dívidas das Fazendas Públicas.
 Corroborando com a tese aqui defendida, é relevante destacar que

recentemente o Tribunal de Justiça de São Paulo reconheceu a ilegalidade e a

inconstitucionalidade dos art. 25 da Lei nº 12.767/12 (Lei que introduziu a figura do

protesto de CDA), conforme acórdão ementado abaixo:

CONSTITUCIONAL E PROCESSUAL CIVIL – SUSTAÇÃO DE

PROTESTO – CERTIDÃO DE DÍVIDA ATIVA – MEDIDA DESNECESSÁRIA –

PROPÓSITO DE CONSTRANGER O DEVEDOR AO PAGAMENTO DA DÍVIDA –

SANÇÃO POLÍTICA – INADMISSIBILIDADE.

Protesto de certidão de dívida ativa da Fazenda Pública. Medida desnecessária

e abusiva. Ofensa ao princípio da legalidade, ao devido processo legal, contraditório e

ampla defesa. Sanção de natureza política. Propósito de constranger o devedor a

recolher o tributo à margem da execução fiscal e das garantias processuais asseguradas

ao devedor. Sentença reformada. Recurso provido, em parte.

(Relator(a): Décio Notarangeli; Comarca: Votuporanga; Órgão julgador: 9ª

Câmara de Direito Público; Data do julgamento: 03/02/2016; Data de registro:

04/02/2016)

Segundo se extrai do excerto, o Tribunal fixou as seguintes conclusões acerca

do protesto da CDA:

1) medida desnecessária e abusiva, pois o título já goza de presunção de certeza

e liquidez;

2) violação aos princípios da legalidade, devido processo legal, contraditório e

ampla defesa;
 3) configura sanção política, pois se reveste de meio de coercitivo para

cobrança de tributo, sendo que há meio próprio para a satisfação do crédito tributário

(execução fiscal).

Por fim, destaca-se que o único propósito da Administração Tributária ao

promover o protesto da CDA é de constranger o sujeito passivo da relação jurídico-

tributária a satisfazer o débito à margem do processo executivo fiscal.

Desta forma, sob a ótica constitucional, tal medida consolida-se em flagrante

sanção política (meio coercitivo indireto de cobrança de tributo), violando os princípios

da Livre Iniciativa e o regular exercício da atividade empresarial, bem como o Princípio

da Preservação da Empresa, presentes nos artigos 5º, incisos XIII e XXXV; 170, inciso

III e parágrafo único; e 174, todos da Constituição Federal.

O embate acerca desse procedimento chegou ao Supremo Tribunal Federal

(STF), por intermédio da Ação Direta de Inconstitucionalidade (ADI nº 5135) proposta

pela Confederação Nacional das Indústrias (CNI), ocasião em que a Corte Suprema terá

a chance de analisar os aspectos constitucionais que envolvem o caso, proferindo a

palavra final sobre a matéria.

Portanto, o entendimento que se pode extrair desta breve exposição é que o

protesto da dívida tributária, representada na Certidão de Dívida Ativa, é medida que se

mostra inconstitucional, ilegal e desnecessária, configurando nítido meio de reprimir o

pagamento de tributo (sanção política), principalmente quando a Fazenda Pública possui

meio próprio para a cobrança do seu crédito, por intermédio do ajuizamento da

execução fiscal.

Desta forma, cabe ao devedor tributário (pessoa física ou jurídica) cujo débito

tenha sido levado a protesto, pleitear junto ao Judiciário a sustação e o cancelamento

deste, protegendo-se assim dos terríveis efeitos causados por tal constrangimento ilegal.