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Interrogantes:
1 Recuerde: los elementos del delito son (i) conducta, (ii) tipicidad objetiva, (iii) tipicidad
subjetiva, (iv) antijuridicidad y (v) culpabilidad. A su vez cada requisito o elemento se
encuentra compuesto por otros subelementos. Por ejemplo: la tipicidad subjetiva requiere
(i) de una modalidad subjetiva de ejecución de la conducta punible, verbigracia, el dolo, el
cual a su vez, si se trata de un dolo de primer grado, estaría compuesto de un aspecto
cognitivo atinente al conocimiento cierto o probable de los hechos y de un aspecto volitivo
relativo a la intención o deseo de que ocurran los hechos adecuables al tipo objetivo; y (ii)
de unos elementos subjetivos especiales exigidos solamente por algunos tipos penales como,
por ejemplo, el genocidio que consistiría en el propósito de destruir total o parcialmente un
grupo étnico, racial, religioso o político.
Arauca (Arauca), por cuyo medio revocó el fallo dictado en primera
instancia por el Juzgado Segundo Penal del Circuito de la misma ciudad,
que absolvió al procesado DEIVER AUDIEL OJEDA OJEDA del cargo de
acceso carnal abusivo con menor de 14 años, con circunstancia de
agravación punitiva, y en su lugar lo condenó.
2La Corte suprimirá del texto de la providencia cualquier nombre o información que pueda
conducir a la individualización de la víctima menor de edad, no solo por ser un sujeto de
especial protección como lo impone el artículo 44 de la Constitución Política y la Ley 1098
de 2006, sino para proteger su intimidad, derecho fundamental de todas las personas,
consagrado en el artículo 15 de la CP.
(iii) La debilidad de las explicaciones ofrecidas por la víctima en su
testimonio en el juicio, denotan una clara intención de marginar a DEIVER
AUDIEL OJEDA de su responsabilidad, pues la joven lo señaló en el
hospital y tres meses después a la sicóloga Baca Guzmán, como la persona
con quien sostuvo relaciones sexuales.
5 Minuto 13:16
Sicóloga: ¿pero recuerdas la edad?
YNCT: 10, 11 o 12, algo así
(…)
Sicóloga: si tienes esa confianza para hablar con tu mamá, por qué de
pronto ella desconoce lo que te pasó del aborto, o si lo conoce6?
YNCT: no, ella si porque cuandoooo, porque, como le digo yo, cuando me
apliqué las pastillas esas yo no pensé que fuera a ser tan fuerte, si ve,
entonces, como le digo yo, o sea yo no le iba a contar nada de eso pero
entonces yo me sentí muy mal y ella pues obviamente fue la que me
acompañó al hospital y eso y fue cuando se enteró…
(…)
Sicóloga: ¿te preguntó quién es el papá de ese bebé?
YNCT: si, pero yo nunca le dije
(…)
Sicóloga: explícame cómo llegó el tema de ir a buscar a DEIVER, tu lo
nombraste en dónde, lo acusaste en dónde?7
YNCT: no, yo lo nombré fue en el hospital
Sicóloga: Y por qué?
YNCT: porque no tenía a quién más culpar, yo se lo dije a él, no tenía a quién
más culpar
Sicóloga: ¿tú se lo dijiste a él?
YNCT: sí, porque él llegó al hospital porque yo le dije a mamá que había sido
él, o sea, mi mamá pensaba que el papá era él, bueno, eso fue un rollo un
problema entre mi mamá y yo.
Sicóloga: su mamá se enojó me imagino?
YNCT: Juum. Pues ella me ayudó y todo pero después fue que me regañó,
entonces… bueno y eso fue lo que pasó yo le dije a él yo no tengo a quien
más culpar, no podía ver. Él me preguntó que qué me había pasado, que yo
porque estaba así, lo traté súper mal porque el llego allá y me empezó a
hacer todas esas preguntas entonces lo abrí, prácticamente, sabe qué,
váyase de acá que no quiero hablar con usted. O sea, no era sentida, estaba
como triste yo, yo no se como será eso, estaba mal, con el dolor por allá
abajo en la vagina, pues mi mamá dice que fue que yo estaba llorando, que
yo empecé a hablar cosas…
(…)
Sicóloga: ¿qué dijiste?
YNCT: Aaahh eso, que había abortado
Sicóloga: ¿y que el papá era quién?
YNCT: DEIVER
Sicóloga: ¿por qué razón lo culpas o por qué lo dijiste?
YNCT: porque era así como el queee. Como le digo yo, el queee. Con el que
no se, pues el primero que se me ocurrió, asi.
6 23:34
7 12:30 del segundo video del testimonio de la adolescente
A partir del conocimiento de esa información suministrada en el juicio por
la adolescente y sometido a controversia por las partes, el juzgador
concluyó que DEIVER AUDIEL OJEDA OJEDA es la persona con quien la
joven tuvo relaciones sexuales en el año 2010, cuando tenía 12 años de
edad, deducción a la cual arribó después de contrastarla con las demás
pruebas practicadas y con los hechos indicadores surgidos de su versión.
«Estoy aquí por la denuncia, nosotros con Deyber nos conocimos cuando mi
mamá nos dejó ir a mi hermana y a mi a skape con unas amigas de mi
hermana, de ahí Deyber Ojeda me llamó y empezamos a hablar, duramos
de amigos como un mes y 10 días, después salimos en el taxi de él y nos
fuimos para el estadio, ese fue un primero de julio de 2010, era una tarde
cuando él me pidió que fuéramos novios, ese día me puse brava, el me
regañó y me dijo que por qué era tan brava si eso era una pregunta nada
más, ese día le dije que si, pasaron cuatro meses de novios, la primera
relación que tuvimos, después de la relación sexual le cogí rabia, pasaron
como unos 25 días y no me llegaba la menstruación, ahí yo fui a una
droguería a comprar una prueba de embarazo. De ahí fue que me enteré
que estaba embarazada en septiembre, solo mi amiga sabía y me dijo que
comprara unas pastillas, yo empeñé una cadena y mi amiga compró las
pastillas, me las tomé y pasó un día y me empezó a doler la barriga, ese
día mi mamá me llevó al hospital y luego se enteró que estaba embarazada.»
El aparte del relato que la sicóloga transcribió por ser relevante para el
objeto de su valoración, también ingresó al juicio pero no como prueba
directa, como erradamente lo consideró el Tribunal, sino como prueba de
referencia admisible, al tenor de lo establecido en el artículo 438 de la Ley
906 de 2004, pues se trata de una menor de edad víctima de delito sexual.
Sobre lo que supo de la relación de su hija YNCT con ‘el taxista’, dijo que
solo estando en el hospital se enteró que el joven se llamaba DEIVER
OJEDA:
8Fue presentada por la Fiscalía como la primera testigo de cargo, Declaró el 3 de abril de
2014.
…[U]na persona que después me enteré el nombre de esa persona comenzó
a traerla del colegio, llevarla a la casa y me enteré por unos vecinos que era
un taxista, pero yo pensé que le hacía carreras normales. Después de
ciertos acontecimientos bastante desagradables me entero que ella salía
con esa persona y cuando era bastante tarde porque salió embarazada. 9
(…)
Fiscal: ¿supo cómo se llamaba el taxista?
Isabel C: me enteré el día que tuvo el inconveniente que me tocó llevarla al
hospital… DEIVER OJEDA
Consecuente con esta descripción, la Sala ha señalado que esta figura «se
caracteriza por el desconocimiento de una circunstancia objetiva
(descriptiva o normativa) perteneciente al tipo de injusto, que deja impune
la conducta cuando es invencible y también cuando es superable y la
respectiva modalidad delictiva sólo está legalmente establecida en forma
dolosa»10. En otras palabras, el error de tipo se concreta cuando el sujeto
activo de la acción desconoce que su comportamiento se adecúa a un
delito y excluye el dolo porque afecta su aspecto cognitivo, incidiendo así
en la responsabilidad.
Fiscal: ¿qué edad tenía su hija para la fecha en que estaba embarazada?
Isabel C.: 12, 13 años
(…)
Fiscal: ¿antes había tenido contacto con él?
Isabel C.: tuve un cruce de palabras pidiéndole que se alejara de la chica y
que yo no estaba de acuerdo con la relación, pero con seguridad que el haya
sido no.
Fiscal: ¿qué le respondió?
Isabel C.: él respondió que no sabía que la chica mía era menor de edad,
pero entonces yo se lo dejé muy claro y él dijo que se iba a alejar de ella
Fiscal: ¿de ese momento en que usted le hizo ese reclamo a la persona que
salía con su hija al momento que usted se enteró que estaba embarazada,
cuanto tiempo transcurrió?
Isabel C.: como un mes, dos meses.
(…)
Defensor: ¿por qué le manifestó que su hija era menor de edad, es que su
hija aparentaba mayor edad?
Isabel C.: sí, mi hija aparenta mayor edad.
Defensor: explíquenos.
Isabel C.: pues el cuerpo de ella está bastante desarrollado, es alta para
tener la edad que tiene, muy acuerpada.
Defensor: ¿para la fecha de los hechos se presentaba esa situación?
Isabel C.: si
Defensor: ¿qué edad aparentaba?
Isabel C.: como unos 14, 15.
(…)
Fiscal: ¿esa aparente edad que demostraba su hija era en razón a qué, a
su corpulencia?
Isabel C.: a la parte física, la forma de vestir nunca ha tenido relevancia en
eso, es acuerpada, alta pero en el momento que se sienta a hablar con ella
es una niña todavía.
(…)
Min Público: después de esta situación, ya calmados los ánimos pudo
hablar con la niña sobre la relación que sostuvo con DEIVER OJEDA?
Isabel C.: algunos puntos si y me comentó que salió varias veces con el
señor ahí en… creo que se conocieron en una discoteca, que salieron dos o
tres veces, fue lo que me comentó.
Min Público: ¿recuerda qué edad tenía?
Isabel C.: estaba entre 12 y 13 años
Min. Público: ¿usted habló con la niña sobre la edad. El señor OJEDA se
enteró que se trataba de una menor de 14 años o simplemente menor de
edad?
Isabel C.: no, no exactamente porque ella le podrá haber dicho la edad que
quisiera ella porque siempre aparenta más edad.