INTRO

DESARROLLO

1. TRANSFORMACION DE SOCIEDADES

Ferrara nos explica lo siguiente:

«... La transformación consiste en la adopción por la sociedad, de un tipo jurídico

distinto al adoptado antes, con la consecuencia de tenerse que someter -en lo sucesivo-
al régimen correspondiente al nuevo tipo, quedando libre de las normas que la regían
hasta ese momento.

Podría complementarse esta definición manifestando que:« ... la transformación

consiste en un acto jurídico unilateral e interno del titular de una empresa, mediante
el cual cambia su propia organización por una más adecuada a sus necesidades.

La transformación no implica la disolución de la sociedad transformada, su

consiguiente liquidación y la sucesiva constitución de otro tipo de sociedad; pues
simplemente continua la misma persona jurídica, aunque modificada en la forma,
conservando su anterior substrato personal y patrimonial

PRIMERO

Requisitos para el acuerdo de transformación:

el Artículo 336º de la nueva Ley General de Sociedades, señala que es indispensable

que la transformación se acuerde «...con los requisitos establecidos por la Ley y el
estatuto de la sociedad o de la persona jurídica para la modificación de su pacto social
y estatuto».

En ese sentido, si se va a transformar una sociedad anónima en otra persona jurídica

requerirá para la validez del acuerdo, que la convocatoria a junta general cuente para
su instalación con «quórum calificado» (concurrencia) de por lo menos dos tercios de
las acciones suscritas con derecho a voto en primera convocatoria y en segunda
convocatoria, de por lo menos tres quintas partes de las acciones suscritas con derecho
a voto

DE LA PUBLICIDAD DEL ACUERDO:

La publicidad del acuerdo de transformación permite que los socios tengan acceso a la
mayor cantidad de elementos de juicio, que les permita tomar una correcta decisión
(según la conveniencia o inconveniencia de la transformación) acerca de su
permanencia en la sociedad o su separación.

LA ESCRITURA PÚBLICA:

La transformación tiene un carácter rigurosamente formal, es por ello que verificada

la separación de aquellos socios que ejercieron este derecho o transcurrido el plazo
prescrito sin que hagan uso del mismo, la transformación se formaliza por Escritura
Pública que contendrá la constancia de los avisos mencionados en el punto anterior

ENTRADA EN VIGENCIA DE LA TRANSFOR-MACIÓN:

La Transformación entra en vigencia al día siguiente de la fecha del otorgamiento de

la Escritura Pública

LA INSCRIPCIÓN DEL ACUERDO DE TRANS-FORMACIÓN EN EL

REGISTRO:

La inscripción en el Registro pone fin al proceso de transformación, por lo que el

registrador revisa integramente el proceso de transformación durante la calificación
del título.

Para el efecto, no solo califica la legalidad de los documentos presentados, sino

también tiene en cuenta «...la capacidad de los otorgantes y la validez del acto, por lo
que resulta de ellos, de sus antecedentes y de los asientos de los registros públicos»

TRANSFORMACION DE SOCIE-DADES EN LIQUIDACION

Las sociedades en liquidación pueden transformarse revocando previamente el

acuerdo de disolución en tanto no se haya iniciado el reparto del haber social de los
socios.

Este tipo de transformación procede siempre y cuando la liquidación de la sociedad

que se transforma no sea consecuencia de la declaración de nulidad del pacto social o
del estatuto, o del vencimiento del plazo de su duración

OTROS CASOS DE TRANSFOR-MACION

La nueva ley contempla también otros casos de transformación tales como la
transformación de personas jurídicas extranjeras (Art. 394º), y de las sucursales (Art.
395º).

SEGUNDO

2. FUSION DE SOCIEDADES

«... Mediante la fusión, los patrimonios de dos o más sociedades que

denominaremos sociedades fusionantes se unifican en un sólo patrimonio y,
consecuentemente, en vez de coexistir varias personas jurídicas o sujetos de
derecho, existirá en lo sucesivo, una sola persona jurídica o sujeto de derecho
que llamaremos sociedad fusionaria.

Cuando las sociedades fusionantes se unifican en una de ellas, el proceso se denomina

fusión impropia, o por incorporación o por absorción (...). En ese caso la sociedad
fusionaria es a la vez fusionante y se llama sociedad incorporante, y las restantes
sociedades fusionantes se llaman sociedades incorporadas.

.- MODALIDADES DE FUSIÓN DE SOCIEDADES

1. La fusión de dos o más sociedades para constituir una nueva sociedad

incorporante origina la extinción de la personalidad jurídica de las sociedades
incorporadas y la transmisión en bloque y a título universal de sus patrimonios a la
nueva sociedad; o,

2. La absorción de una o más sociedades por otra sociedad existente origina la

extinción de la personalidad jurídica de la sociedad o sociedades absorbidas. La
sociedad absorbente asume a título universal y en bloque, los patrimonios de las
absorbidas.»

SOCIEDADES QUE PUEDEN FUSIONARSE

No existen restricciones legales en cuanto a las sociedades que pueden fusionarse.

En ese sentido, pueden fusionarse sociedades civiles y mercantiles del mismo o distinto
tipo (como por ejemplo una sociedad anónima con otra sociedad anónima, o una
sociedad comercial de responsabilidad limitada con una sociedad colectiva, etc.), y
también sociedades mercantiles y civiles entre sí (como por ejemplo, una sociedad en
comandita por acciones con una sociedad civil ordinaria).

EL PROYECTO DE FUSIÓN:

la Doctrina se cuestiona, si el proyecto de fusión es un mero proyecto carente de

fuerza vinculante, si se trata de un precontrato o si es un contrato sujeto a la
condición de su aprobación o ratificación por la Junta de Accionistas de cada una de
las sociedades que intervienen en la fusión.

En ese sentido, en el proyecto de fusión se plasman los resultados de las tratativas, que
se traducen en la explicación del proyecto de fusión, sus principales aspectos jurídicos
y económicos; así como demás aspectos que prevé la Ley.

TERCERO

CONTENIDO DEL PROYECTO DE FUSIÓN:

Básicamente, el proyecto de fusión debe contener:

1. La denominación, domicilio, capital y los datos de inscripción en el Registro de las

sociedades participantes;

2. La forma de fusión;

3. La explicación del proyecto de fusión, aspectos jurídicos, económicos, criterios de

valorización empleados para la determinación de canje entre las respectivas acciones
o participaciones de las sociedades sujetas a la fusión;

4. El número y clase de acciones o participaciones que la sociedad incorporante o

absorbente debe emitir o entregar;

5. Las compensaciones complementarias, si fuera necesario;

6. El procedimiento de canje de títulos si fuera necesario;

7. La fecha prevista para su entrada en vigencia;

8. Los derechos de los títulos emitidos por las sociedades participantes que no sean
acciones o participaciones;
9. Los informes legales, económicos o contables contratados por las sociedades
participantes si los hubiere;

10. Las modalidades a las que la fusión queda sujeta, y si fuera el caso;

11. Cualquier otra información o referencia que los directores o administradores

consideren pertinente consignar.

ACUERDO DE FUSIÓN:

La junta general o asamblea de cada una de las sociedades participantes son las
designadas por ley para aprobar el proyecto de fusión con las modificaciones que
expresamente pueda acordar, fijando para el efecto, una fecha común de entrada en
vigencia de la fusión.

3. LA ESCISION DE SOCIEDADES

Según OTAEGUI…La escisión estriba fundamentalmente en el desdoblamiento de

una persona jurídica con el reparto de su patrimonio en varias personas jurídicas, y
en el caso de sociedades con la atribución de los socios de la sociedad escindente del
carácter de socios de la sociedad escisionaria.»

Rodrigo Uría en su obra «Derecho Mercantil» señalandolo siguiente:

«(...) Se entiende por escisión: 1. La extinción de una sociedad anónima, con división
de todo su patrimonio en dos o más partes, cada una de las cuales se traspasa en
bloque a una sociedad de nueva creación o es absorbida por una sociedad ya existente.
2. La segregación de una o varias partes del patrimonio de una sociedad anónima sin
extinguirse, traspasando en bloque lo segregado a una o varias sociedades de nueva
creación o ya existentes.»

MODALIDADES DE ESCISION

«1. La división de la totalidad del patrimonio de una sociedad, en dos o más bloques
patrimoniales, que son transferidos a nuevas sociedades o absorbidos por sociedades
ya existentes o ambas cosas a la vez. Esta forma de escisión produce la extinción de la
sociedad escindida; o,

2. La segregación de uno o más bloques patrimoniales de una sociedad que no se

extingue y que los transfiere a una o más sociedades nuevas, o son absorbidos por
sociedades existentes o ambas cosas a la vez. La sociedad escindida ajusta su capital en
el monto correspondiente.
CUARTO

.- MOTIVACIONES DE LA ESCISIÓN:

En vista de que en la actual Ley General de Sociedades se encuentra definida la figura

de la escisión, podemos mencionar algunas de sus motivaciones:

- La solución de posibles conflictos internos entre los diferentes grupos de socios de la

sociedad.

- La solución a un crecimiento exagerado e imprudente de las unidades o conjuntos

empresariales.

- La especialización de las varias actividades que puede realizar la empresa

separándolas a través de unidades económicas diferentes.

- La descentralización de las actividades realizadas por la sociedad en diversas areas

geográficas.

REQUISITOS DE LA ESCISIÓN:

1.- Formulación de un balance de escisión cerrado por cada sociedad participante el

día anterior al fijado como fecha de entrada en vigencia de la escisión.

2.- La publicidad del acuerdo. El acuerdo debe ser publicado por tres veces, con cinco
días de intervalo entre cada aviso.

3.- Debe ponerse en conocimiento de SUNAT la adopción del acuerdo de escisión total
o división.15

4.- Reembolso de participaciones o acciones a los socios que cumplan con las
requisitos necesarios para hacer valer su derecho de separación.

5.- Resolver las conflictos que se presenten por el ejercicio del derecho de oposición
por parte de algunos acreedores.

ACUERDO DE ESCISIÓN:
Para la toma del acuerdo de escisión, es indispensable la información que deben
proporcionar los directores o quienes hagan las veces de aquellos, acerca de cualquier
variación significativa del patrimonio de las sociedades participantes desde la fecha en
que se estableció la relación de canje de acuerdo al proyecto de fusión.

DERECHO DE SEPARACIÓN:

Los socios de la sociedad escindida (disidentes, ausentes, privados del derecho a voto o
titulares de acciones sin derecho a voto) tienen derecho a separarse. En cuanto al
proceso, la forma y plazos, que rodean a su ejercicio, nos remitimos de igual manera,
a lo explicado para el derecho de separación en el proceso de fusión.