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I y II de FERREYRA de DE LA RUA
En el orden jurídico general se pueden identificar dos tipos de normas: Las normas sustanciales (orden
jurídico en su quietud, establecidas en las Constituciones, Códigos de fondo y leyes) y las normas procesales
(establecidas por ordenamientos provinciales encaminadas a resolver en tiempo y forma las cuestiones
litigiosas que se suscitan cuando se violan las normas sustanciales).
Concepto: El Derecho Procesal (D_PROC) puede definirse como el conjunto de principios y normas
jurídicas que regulan la actividad judicial del Estado y de los particulares en la realización indirecta
del derecho.
Desde el punto de vista de la teoría general del derecho el D_PROC es aquel sector de la ciencia
jurí-dica que se ocupa del proceso en sentido amplio, entendiendo por tal la actividad que
despliegan los órganos del Estado en la creación y aplicación de normas jurídicas generales o
individuales (Palacio).
El D_PROC, en sentido estricto, es el conjunto de normas que regulan el trámite procesal, y a su
vez, el proceso como medio o instrumento tendiente a realizar la jurisdicción; complementariamente
la función jurisdiccional es aquella mediante la cual el Estado, a través de sus órganos judiciales,
garantiza el cumplimiento de las normas generales de conducta cuando son violadas.
En la formulación clásica el D_PROC es el conjunto de normas que regulan la actividad
jurisdiccional del Estado para la aplicación de las leyes de fondo y su estudio comprende la
organización del poder judicial, la determinación de la competencia de los funcionarios que lo
integran y la actuación del juez y las partes en la sustanciación del proceso.
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El D_PROC es una ciencia jurídica que como tal estudia en forma sistemática el conjunto de
principios y normas que regulan la organización judicial y la actividad de los sujetos procesales para
la efectiva realización indirecta del derecho de fondo.
Ante la violación del orden jurídico, cabe la posibilidad de composición de la controversia con o sin la
intervención de los órganos judiciales. Así, el orden jurídico puede recomponerse directa y espontá-
neamente, sin necesidad de intervención de los órganos judiciales, a esta modalidad de resolución
de conflictos se la denomina realización directa de justicia por ejemplo en temas de orden
patrimonial. O caso contrario, puede requerir-se la intervención de los órganos estatales a fin de
lograr su cumplimiento coactivo, (Realización oficial indirecta).
Hay ciertas situaciones en donde la intervención de los órganos judiciales se torna indispensable
para recomponer el jurídico quebrantado. Como ser cuando se trata de materia no disponible por
exclusiva voluntad de las partes, así por ej. en los delitos de acción pública, o en materia de divorcio,
en donde es necesaria la intervención del juez, ya que no existe el divorcio sin sentencia que así lo
declare.
El objeto de estudio del D_PROC se compone del análisis de principios que hacen a los sistemas
procesales: bilateralidad, inmediación, lealtad y buena fe procesal, como así también del derecho
positivo contenido en las leyes: Constitución Nacional y Provincial, Códigos de fondo y forma.
El estudio de esta disciplina puede realizarse desde un punto de vista estático y dinámico.
La faz estática comprende el análisis de las reglas contenidas en las Constituciones (Nacional y
Provincial), leyes orgánicas del poder judicial, en los ministerios públicos y Acordadas de los
Tribunales Superiores que se ocupan de la organización de los tribunales.
La faz dinámica se ocupa de la actividad que desarrollan los sujetos procesales en el trámite judicial
y que resulta diferente, según la materia a actuar y el sistema por el que se haya optado.
Por otra parte, puede conocerse esta ciencia teniendo en cuenta el aspecto subjetivo-objetivo.
El aspecto subjetivo analiza la actuación de los sujetos procesales según su posición en la litis,
precisando sus deberes, facultades, poderes y cargas.
El aspecto objetivo atiende a cuestiones formales (circunstancias de lugar, tiempo y modo) en que
deben desarrollarse los actos o las etapas del juicio.
En resumen: el estudio del D_PROC comprende diferentes aspectos. El que se refiere a la forma
en que la ley estructura los tribunales y la oficina judicial en general, distribuyendo tareas
administrativas el conocimiento de determinadas causas; también el que se ocupa de la forma de
los actos procesa-les y las etapas de los procesos señalando las circunstancias del lugar, tiempo y
modo y sus efectos. Por último, y conforme al sistema procesal elegido, se otorgan poderes,
facultades, atribuciones y cargas a los sujetos procesales (esenciales y eventuales), poniendo
énfasis en las de uno u otro que por ello se presentan diferentes teniendo en cuenta para esto la
incidencia del derecho de fondo.
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Realizador porque está dirigido a la efectiva realización del derecho de fondo. Por regla general el
D_PROC positivo se encuentra en los códigos procesales pero en algunos casos está contenido en
la ley sustancial. Ej. el trámite de separación personal o de divorcio por presentación conjunta se
regula en los art. 215 y 236 C.C.
Secundario por cuanto el derecho sustancial o de fondo preexiste cronológicamente al procesal,
aunque es claro que ambos sirven recíprocamente y que uno no puede existir sin el otro.
Autónomo, vive con independencia del dcho sustantivo y se rige por sus propias reglas fundamen-
tales. Son normas medio, sirven para la aplicación o realización de las normas objetivas materiales;
son normas instrumentales, mediante ellas se realiza el dcho objetivo en los casos concretos.
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jurídica que se debe de desenvolver progresivamente y paso a paso, con esto se ocasiono los siguientes
cambios:
o La independencia del Derecho Procesal.
o El examen de los conceptos primordiales procesales.
o El surgimiento de de la Teoría del Derecho Procesal.
Cuando se afirmó que el D_PROC tal y como lo conocemos ahora, arranca de la obra de BÜLOW, pero no
se pretende decir que éste sea el creador del Derecho Procesal, ya que éste como lo hemos visto
anteriormente, existía desde muchísimo antes que él. Lo que si queda en claro es que el D_PROC a raíz del
surgimiento de esta obra, toma un gran empuje y nacen en este lapso una gran cantidad de obras de
excelente calidad.
_ Procesalismo Germánico: Desde 1868 a 1914, en donde acontece la primera guerra Mundial que
paraliza las investigaciones científicas, sin embargo transcurre la que con entera justicia se ha llamado la
edad de oro del procesalismo germánico. Después del intervalo de la primera guerra mundial en 1919 es
publicada la obra de WILHELM KISCH, sobre los fundamentos del derecho procesal, en el que se hace una
comparación del proceso penal y el proceso civil.
Uno de los libros más importantes de este periodo es sin dudad el de JAMES GOLD-SCHMIDT, que lleva
por título “El Proceso como situación jurídica”, aquí encontramos por vez primera la denominación de la
materia Teoría general del Proceso.
Además de estos se deberían agregar dos nombres más dentro de los procesalistas alemanes de la época;
JULIOS BINDER, quien en su libro “Derecho y Proceso” realiza una contribución importante a la teoría de
la pretensión a la protección jurídica intentando restituir el análisis de la acción al derecho privado.
LEO RÜSEMBERG, quien aparte de haber escrito una monografía sobre la carga de la prueba, escribe un
tratado de D_PROC civil.
_ Procesalismo Italiano: En esta corriente procesal encontramos también unas grandes cantidades de
insignes Juristas, quienes se encargaron de desarrollar y difundir las doctrinas procesales alemanas. Es
importante en esta etapa mencionar a los llamados cuatro grandes:
LUDOVICO MORTARA (1855-1937).- Publica un comentario del Código y de las Leyes del procedimiento
civil, que contiene desarrollos científicos plenamente actuales como son los relativos a la jurisdicción o al
arbitraje, así como un manual del proceso civil.
GIUSEPPE CHIOVENDA (1872-1937).- Es considerado como el fundador del procesalismo italiano
cuando en 1903 leyó su disertación del Procesalismo Italiano de la acción en el sistema de los derechos, al
inaugurar el curso académico de ese año en Bolonia.
PIERO CALAMANDREI (1889-1956).- Sus Estudios sobre el proceso Civil fueron recopila-dos en seis
volúmenes, los cuales denominó “Instituciones del D_PROC Civil”.
_ Procesalismo Español: En esta doctrina es importante hablar acerca de los medios de impugnación,
parte de los procesos civiles, en el que se tratan además los procesos penales, laborales, contenciosos y
administrativos.
Hasta el Siglo XVIII el D_PROC fue tratado como un mero trámite, como un simple procedimiento, como una
serie de actos que se concatenaban entre sí para llegar a su fin por lo que no era estudiado en forma
sistemática. No se concebía como ciencia y la tarea de investigación jurídica que se realizaba estaba
constituida por simples comentarios netamente prácticos, con explicaciones más o menos prolijas del
mecanismo procesal, concebido como un conjunto de fórmulas encerradas en la absoluta accesoriedad de
cada rama del derecho sustantivo al que servía.
Los grandes acontecimientos históricos ocurridos en Europa en el Siglo XVIII influyen en nuevas
formulaciones jurídicas, no solo sustanciales sino también formales. Se sanciona el Código de Procedimiento
Civil francés que adopta algunos de los postulados de la revolución Francesa (separación de poderes,
postulación de la justicia gratuita, la inamovilidad de los jueces, la supresión de fueros. La igualdad de todos
ante la ley, la obligación de fundar las sentencias y otros) produjo en el régimen procesal una transformación
que no tardó en trasladarse al resto de los países pero que no obstante no modificó los conceptos de la
doctrina.
La llamada doctrina civilista del proceso era compartida por los comentadores del código procesal, pero
expuesta principalmente por los tratadistas del derecho civil y comentada por los glosadores en forma
superficial.
Resultaba necesario que el D_PROC iniciara la búsqueda de un lugar propio en el campo de la ciencia.
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Su evolución histórica se encamina a lograr la formulación de una teoría general del proceso que englobe
principios teóricos comunes a las diferentes ramas el derecho procesal.
Se pueden diferenciar cuatro etapas (Alsina) para encontrar los principios generales. Esas ideas son
tomadas y representadas en el pensamiento de autores alemanes e italianos que luego serán tomadas por
nuestras leyes.
Primera etapa – la era de la exégesis, se limita al análisis de normas y en el mejor de los casos a
simples anotaciones del derecho positivo.
Segunda etapa – etapa de las ideas particulares (Carnelutti); busca profundizar y extraer los principios
de cada institución pero en forma individual. No llega, en consecuencia, a la formulación de reglas generales.
Tercera etapa – es la denominada, la de la teoría general del conocimiento. En esta etapa, Chiovenda
analiza la estructura, fundamento del proceso, elabora principios comunes a las instituciones, somete a
revisión a la nueva ciencia procesal alemana y publica los Principios de D_PROC civil en que no describe al
proceso siguiéndolo en sus etapas, sino que lo fundamenta a través de una orientación lógica superior a un
mero sentido descriptivo. En la obra Instituciones reclama el D_PROC para el derecho público. Asimismo
nace el estudio científico para el estudio del proceso.
Cuarta etapa – Síntesis integral. Se elabora científicamente la teoría general del proceso como
disciplina común a todas las ramas particulares del derecho procesal.
El D_PROC civil sirve de instrumento para restablecer el orden jurídico alterado y por su intermedio,
se procura una resolución jurisdiccional que declare un derecho que lo constituya o que imponga
una condena de dar, hacer o de no hacer. Generalmente se resuelven conflictos de carácter
patrimonial entre personas de derecho privado. El derecho civil se realiza en base a sistemas
prevalentemente dispositivos, escritos, formales y de doble instancia.
Es dispositivo porque el impulso del trámite, la fijación de la plataforma fáctica y la aportación de
pruebas está reservada a las partes, el órgano jurisdiccional provee al trámite y su función principal
es la de resolver respetando la regla de la congruencia.
El juez es también quien determina el derecho aplicable, pero como se trata de derechos de
naturaleza patrimonial, las partes tienen amplias facultades de disposición sobre el contenido
sustancial y procesal de la relación. El juez es un sujeto pasivo y espectador.
Estas características hacen que los trámites sean largos y tediosos, que se prolonguen en el
tiempo y que excepcionalmente el juez tome contacto con el expediente o con las partes antes de
dictar sentencia. Por ello en la actualidad se proponen modificaciones que lleven a sistemas más
ágiles y menos formales con instancias oralizadas y que aseguren el contacto directo entre el juez,
las partes y los órganos de prueba.
El proceso civil presenta grandes y evidentes diferencias con el penal. La orientación del proceso
civil está dada por la búsqueda de la verdad formal, mientras que la verdad real o histórica es el norte
del proceso penal. La diferencia sustancial radica en que:
- el proceso penal realiza un derecho subjetivo del Estado para imponer penas y medidas de
seguridad con fuerte compromiso del orden público.
- el proceso civil se usa con el fin de restablecer los derechos subjetivos conculcados y procura
ge-neralmente un resarcimiento económico o una declaración para el logro de efectos jurídicos o
la satisfacción de derechos (procesos puramente declarativos de condena, constitutivos o
ejecuti-vos).
El proceso de familia, presenta reglas específicas debido a los sujetos involucrados en conflictos de
esta naturaleza, tales como la de reserva, secreto o confidencialidad de las actuaciones. También
se impone la regla de la inmediación y el principio de personalidad que permite la efectividad de la
función conciliadora de los jueces y funcionarios.
En la actualidad, atento las características diferenciadas de las cuestiones familiares, se otorga
competencia exclusiva a los tribunales de familia con una ley propia de organización y
funcionamiento y un fuero independiente. Estos tribunales son competentes para entender en
cuestiones familiares no patrimoniales, como la separación personal, divorcio vincular, alimentos,
régimen de visitas, etc.
El trámite establecido es el de proceso oral con instancia única, similar al proceso por audiencias
en los que se otorga protagonismo a los magistrados, quienes ofician como activos operadores.
Como característica particular se impone el impulso procesal de oficio, se presentan instancias
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conciliatorias, se impone la búsqueda de la verdad jurídica objetiva que se acentúa por el principio
sustancial de la verdad biológica sustentada por el Código Civil. El juez no solo tiene facultades en
cuanto al impulso del trámite y proposición de pruebas, sino que sus decisiones no están limitadas
por las reglas de la congruencia.
En el D_PROC laboral se impone como regla propia, además de las generales ínsitas en todo
procedimiento oral, las del in dubio pro operario, inversión de la carga de la prueba, y la fijación de
las reglas de la competencia a partir del domicilio del trabajador requirente . En la pcia de Córdoba se
encuentra regulado en la Ley Nº 7987 que establece el impulso procesal de oficio con dos etapas.
La primera ante el juez de conciliación por medio de un procedimiento documental y actuado. La
etapa de juicio, de característica informal y organizada, procura la búsqueda de la verdad real,
pudiendo incluso el tribunal resolver más allá del monto reclamado. En el trámite el Juez actúa
como director del procedimiento y se le reconocen amplias facultades. Rige la regla de la gratuidad
ya que es el Estado quien anticipa los gastos para el trabajador y se provee asistencia técnica
gratuita.
Fuentes: de acuerdo al lugar en que se encuentran las normas procesales, las fuentes se clasifican
en directas o inmediatas e indirectas o mediatas.
Las fuentes directas son las que tienen valor vinculante y obligatorio para los sujetos procesales:
Constitución Nacional (arts. 31, 75 inc. 12, art. 5), Constitución Provincial, los tratados
internacionales, interprovinciales (art. 125 C.N.), leyes nacionales y provinciales, Reglamentos del
Poder Ejecutivo y Acordadas del Tribunal Superior de Justicia.
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Son fuentes indirectas: aquellas que solo sirven para la aplicación e interpretación del derecho mas
su uso no es obligatorio. En tal sentido puede citarse a la jurisprudencia, la doctrina o la costumbre.
Por otro lado están las fuentes de producción o históricas que se utilizan para la investigación y
para identificar momentos en la vida de los pueblos o concepciones jurídico políticas existentes a lo
largo de la historia. Tienen escasa incidencia.
Eficacia en el tiempo y el espacio: las disposiciones de la ley procesal deben ser observadas por
todas las personas que por cualquier motivo intervienen en el proceso judicial.
Con relación a la aplicación de la ley procesal en el espacio, rige la regla de la ley del lugar y el
principio de territorialidad, las leyes procesales son de competencia exclusiva de las provincias por
ello su vigencia está limitada al territorio en que fueron dictadas. En consecuencia, coexisten dentro
de la Nación tantos ordenamientos procesales en materia civil, penal, laboral, etc., como
autonomías provinciales (art. 5, 75, inc. 12 y 121 de la C.N).
No obstante lo expuesto, existe un fuero federal con alcance nacional y asiento y vigencia en todo el
país. Tiene competencia en cuestiones que le han sido asignadas por la Constitución en razón de
la materia, las cosas y el territorio.
INTERPRETACIÓN E INTEGRACIÓN
Interpretar es aclarar dudas acerca de la voluntad manifiesta de las normas, desentrañándolas del
texto legal conforme a un proceso lógico de significación jurídica. Puede atenerse a lo lingüístico, o
hacerse de manera sistemática. Puede ser jurisprudencial o doctrinal. Los jueces no pueden
limitarse a lo estrictamente gramatical, sino que deben tener en cuenta la connotación jurídica que
los vocablos a interpretar tengan y cómo se traslada ello a la decisión definitiva. La interpretación
se lleva a cabo ante la oscuridad, contradicciones o deficiencias de la propia ley.
En materia procesal civil, los jueces pueden efectuar interpretaciones cuando la ley así lo requiera
(art. 15 CC).
En materia penal, no existe delito sin que haya una ley que así lo disponga, por ello los principios de
interpretación son más estrictos y no cabe la integración del sistema normativo penal sustancial.
Integración se debe realizar cuando la ley contiene omisiones o se dan situaciones no previstas o
reguladas expresamente (lagunas), se recurre entonces a la integración judicial. Se utilizan a estos
fines: a) la analogía, que permite construir una norma que tenga consecuencias idénticas a la de
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otra u otras con fines semejantes; y b) la diferencia, que integra constituyendo una norma que
tenga consecuencias opuestas a la de otra u otra con fines semejantes.
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6. Esta argumentación crea un vacío legal inexistente, como corolario de no reparar en la naturaleza de la
regla del art. 2 de la ley nº 9182 y aislarla de su conexión con el principio general contenido en el
ordenamiento procesal general como también del propio régimen de la ley especial.
7. Si se trata de una disposición que estatuye la competencia material como se ha visto, entonces cabe
destacar que para discernirla no corresponde distinguir entre delitos consumados y tentados. Precisamente,
el ordenamiento general equipara ambos supuestos a los fines de atribuir competencia a los órganos
jurisdiccionales a intervenir, disponiendo, en lo que aquí interesa que “se tendrán en cuenta todas las penas
establecidas por la ley para el delito consumado...” (CPP, 40), esto es sin reducir las magnitudes conforme a
la disminución de las escalas de la tentativa idónea o inidónea o de la complicidad secundaria para la
participación criminal.
8. Confluye en el mismo sentido la ley nº 9182. Por un lado, no efectúa distinción alguna entre delitos
consumados y tentados, situación de la que no cabe colegir un vacío sino precisamente que tal distinción no
es relevante para separarse del principio general en materia de competencia material sentado en la
legislación general. Por otro lado, consagra como principio que en caso de conflicto relativo a la aplicación de
la mencionada norma, deberá interpretarse y resolverse en beneficio de la aplicación de esta ley especial
(art. 54).
TSJ Sala Penal Cba., Sent. nº 11, 26/02/2007. Trib. de origen: Cám. 1 del Crimen Rio IV “Frachetti, Oscar
Salvador, p.s.a. de homicidio calificado por el vínculo, etc. -Recurso de Casación-”.
1. EL PROCESO JUDICIAL
EL PROCESO JUDICIAL. Concepto. Caracteres y elementos. Naturaleza Jurídica. Objeto y Contenido. Las categorías procesales y las
2.1
situaciones jurídicas.
2.2 PRESUPUESTOS PROCESALES Y SENTENCIALES: Concepto y aplicación.
2.3 ETAPAS EN EL PROCEDIMIENTO CIVIL, PENAL, DE FAMILIA Y LABORAL: Concepto y desarrollo.
Definición: el proceso judicial es una serie gradual, progresiva y concatenada de actos jurídicos
procesales cumplidos por órganos predispuestos por el Estado (públicos) y por los particulares
interesados que intervienen en él, en forma voluntaria o coactiva, en ejercicio de las facultades y en
cumplimiento de las cargas dispuestas por la ley para la actuación del derecho sustantivo, el
restablecimiento del orden jurídico alterado y la realización del valor justicia.
Elementos del proceso: la doctrina acepta dos enfoques uno externo y otro interno.
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demandado y el juez. En el proceso penal debe existir un órgano requirente (Ministerio Público
Fiscal), un órgano judicial y el imputado.
Cada uno de los sujetos ejerce poderes de raigambre constitucional. El actor tiene a su cargo el
poder de poner en movimiento el proceso como expresión del derecho constitucional de peticionar
ante las autoridades. El juez ejerce el poder de jurisdicción y el demandado ejerce el legítimo
derecho de defensa. Asimismo, todos ellos precisan condiciones subjetivas de actuación. El juez y
el ministerio público deben ser designados conforme preceptos constitucionales y estructurados de
acuerdo a leyes orgánicas. Los particulares deben contar con capacidad y legitimación reconocida
y pueden intervenir a través de sus apoderados o representantes.
Por último, los sujetos eventuales comprenden los auxiliares del tribunal y el personal subalterno
que colabora con el oficio judicial en calidad de secretarios letrados, prosecretarios, jefes de
despacho y demás auxiliares. También comprende a patrocinantes, testigos, peritos, etc.
El elemento teleológico atiende a las expectativas colectivas de la sociedad y a los intereses
individuales de las partes. En el primer sentido, el fin principal de cualquier proceso, sea de
naturaleza civil, penal o familiar, se identifica con la obtención de una sentencia justa, ya que al
dictarla se restablece el orden jurídico alterado y la realización del valor justicia. Desde el punto de
vista individual el fin consiste en la obtención de una sentencia favorable o desestimatoria.
De todas formas, el propósito fundamental de cualquier proceso está dado por la tutela general en
la realización del derecho objetivo sustancial en casos concretos con el fin de obtener la armonía y
la paz social.
El enfoque interno es denominado Naturaleza jurídica que ha desarrollado una escuela privatista y
otra científica pública. En la privatista se alojan las teorías contractualitas y la teoría del
cuasicontrato, mientras que integran la escuela científica pública las teorías de la relación jurídica,
de la situación jurídica y de la institución jurídica.
a) Teoría contractualista: es la más antigua. Según ella, la esencia del proceso está en un convenio
que celebraban actor y demandado y que luego plasmaban en una fórmula que presentaban al
magistrado. Posteriormente, el magistrado se pronunciaba sobre el contenido de la fórmula y no
sobre los derechos primitivamente alegados por las partes. Las principales críticas apuntan a
señalar que frecuentemente el demandado no concurre al proceso (rebeldía) o es llevado contra su
voluntad (imputado en el proceso penal). Sólo tiene valor histórico.
b) Teoría cuasicontractualista: mejora teoría contractualista. Justifica cómo el proceso tiene efectiva
vigencia incluso en ausencia o sin el consentimiento de ambas partes a partir de una operación de
descarte. La fuente de las obligaciones eran el contrato, el cuasicontrato, el delito y el cuasidelito.
Atento que el proceso no tenía naturaleza de contrato, delito o cuasidelito, solo quedaba la chance
de entenderlo como cuasicontrato.
c) Teoría de la relación jurídica: primera manifestación de las escuelas científicas y públicas del
D_PROC. Su principal exponente fue Von Bullow y sostiene que la fuente de los derechos y
obligaciones de las partes deriva de la propia ley. La relación entre los sujetos es netamente
procesal y autónoma con respecto a la relación sustancial que puede no existir sin que por ello la
procesal pierda su objeto. La vinculación procesal nace y muere con el proceso, es pública,
compleja, autónoma y teleológica. Pública porque se desarrolla ante un juez que es un sujeto
público que tiene la obligación de proveer al trámite y resolver incluso ante silencio de la ley;
compleja en cuanto la relación se produce entre varios sujetos y abarca múltiples derechos y
obligaciones; autónoma en relación con el derecho sustancial y teleológica ya que persigue fines
preeminentemente públicos. Se le critica porque habla de derechos y obligaciones dejando de lado
las facultades de los sujetos procesales, por ello es preferible conceptualizar como facultades y
deberes.
d) Teoría de la situación jurídica: James Goldschmidt parte de negar la existencia de una relación
jurídica. En el proceso no hay relación sino una situación jurídica que se define como un complejo
de meras posibilidades de obrar, expectativas y cargas. La confianza de llegar a una sentencia
favorable y la posibilidad de llegar a ella mediante el cumplimiento de un acto procesal constituyen
los llamados derechos procesales. Al ser expectativas representan situaciones jurídicas, estados
de una persona desde el punto de vista de la sentencia que se opera conforme a la ley. Esta teoría
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aportó la distinción entre derecho, carga y deber pero hace perder la noción de la unidad del
proceso. El fin del proceso no es el beneficio de una de parte sino la actuación del derecho o el
restablecimiento del orden jurídico alterado por la violación de una norma o por último, la justicia.
e) Teoría de la institución jurídica procesal: Guasp define al proceso como una organización jurídica
que está como tal, al servicio de una institución o idea común objetiva representada por la paz
social y la justicia a la que adhieren los distintos sujetos. Hay en esta tesis dos ideas centrales, la
idea objetiva común y la voluntad de los particulares que adhieren. Se le critica haber colocado a
los sujetos en una relación de subordinación cuando en realidad ambas partes tienen igualdad de
posibilidades.
Objeto del proceso: es la actividad de juez por la cual ante la pretensión del actor y la contra
pretensión del demandado, aplicando las reglas de la sana crítica racional y de la lógica formal, se
analizan los hechos afirmados por el actor y contradichos por el demandado a la luz de las pruebas
rendidas, llegando a una sentencia definitiva.
Contenido del proceso: está dado por las pretensiones o declaraciones de voluntad cuyo
acogimiento se intenta obtener. El actor al ejercer la acción y el demandado al contestar o
interponer excepciones formulan una declaración de voluntad de tipo imperativo amparada por la
ley y exigiendo al juez que se pronuncie sobre la existencia o inexistencia de una obligación
determinada. Luego el juez aplica el derecho acogiendo una y restableciendo el orden jurídico
alterado. En el desarrollo del contenido procesal CLARIA OLMEDO distingue diferentes categorías
procesales y situaciones jurídicas:
a) Atribución facultativa: facultad que compete al actor para accionar en el campo del proceso civil
y obtener una satisfacción.
b) Atribución impuesta: exigencia legal que tiene el juez frente al proceso, ya que dicho funcionario
tiene la obligación de pronunciarse ante el simple requerimiento de la parte.
c) Sujeción impuesta: situación que requiere la actuación del sujeto por razones que atienden al
inte-rés público (posición de testigo que tiene la carga pública de comparecer, declarar y decir la
verdad).
d) Sujeción facultativa: tiene como significación satisfacerse a sí mismo para prevenir un perjuicio
futuro. En ella se encuentra la carga procesal, que es un imperativo del propio interés del
demanda-do. Es una situación jurídica instituida en la ley, consistente en el requerimiento de una
conducta de realización facultativa normalmente establecida en interés del propio sujeto y cuya
omisión trae aparejada una consecuencia desfavorable para él. Ante el incumplimiento de la carga
no existe sanción, sino tan solo importará para el remiso posicionarse en un plano desfavorable (ej.
la falta de contestación de la demanda o falta de ofrecimiento de prueba no tienen una sanción
jurídica, pero traen aparejado perjuicio para la parte que deje de hacerlo). Se diferencia de la carga
pública porque en esta puede haber coacción sobre el sujeto, mientras que en la carga procesal
sólo se realiza una conminación o advertencia de que se puede perjudicar.
En el proceso penal y en aquellos en que rige el impulso procesal de oficio la existencia y rigor de
la carga procesal se diluye porque ella sería una forma de manifestación sui generis emparentada
con la negligencia.
Son presupuestos procesales los que determinan el nacimiento válido del proceso, su
desenvolvímien-to y normal culminación con la sentencia. Son requisitos previos al proceso sin los
cuales no puede ser iniciado válidamente. Se distinguen de los presupuestos sentenciales porque
estos hacen a las pretensiones de las partes. Para demandar no es necesaria la existencia de un
dcho sustantivo real, basta con la creencia que se tiene ese derecho, por ello, la falta de un
presupuesto procesal no afecta el dcho sustancial expuesto en la pretensión. Estos presupuestos
deben ser examinados antes de resolverse sobre el fondo dado que la falta de cualquiera de ellos
invalida el pronunciamiento. Entre los presupuestos procesales, la doctrina mayoritaria acepta la
siguiente clasificación:
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a) Competencia del Tribunal: se funda en los límites territoriales, materiales y funcionales
establecidos por la ley para que el juez ejerza su jurisdicción. La competencia territorial se divide
entre jurisdicción nacional y provincial y dentro de cada una de ellas la competencia encuentra
fundamento en la división del trabajo, en la especialización y en la necesidad de que el juzgador se
encuentre lo más cerca posible del lugar de los hechos.
b) Capacidad procesal de las partes: es una capacidad de hecho o de obrar y se relaciona con la
apti-tud para poder realizar eficazmente los actos procesales de parte. Requisito en virtud del cual
debe mediar una coincidencia entre las personas que efectivamente actúan en el proceso y las
personas a las cuales la ley habilita para requerir (actor) y contradecir (demandado) respecto la
materia sobre la cual versa el proceso. En el supuesto de incapacidades como la de los menores,
dementes, sordo-mudos o ausentes, la ley autoriza que concurran a juicio con sus representantes.
No debe olvidarse que en la materia rige la máxima por la cual la capacidad es la regla y la
incapacidad la excepción.
c) Observancia de los requisitos de forma: todo planteo debe efectuarse respetando las
formalidades establecidas por la ley a tal efecto (art. 175 y 176 CPC.; arts. 315 y 316 CPP).
Por su parte, son presupuestos sentenciales las condiciones que hacen que el juez pueda dictar
válidamente sentencia. Se requiere la realización de un procedimiento previo y completo, por su
forma y grado, para lograr el pronunciamiento de la resolución final. Éste tampoco debe
encontrarse impedido por la existencia de obstáculos a su promoción: así, por ejemplo la existencia
de privilegios constitucionales, la omisión de acusación o de denuncia en delitos de instancia
privada, la ausencia de dictamen del asesor de menores o incapaces cuando éste ha sido impuesto
por ley.
El trámite debe haberse desarrollado con sujeción a las formas esenciales establecidas en la ley
(idioma y documentación) y hallarse en un estado tal que permita el pronunciamiento de una
sentencia válida por haberse cumplido las etapas que son inevitablemente previas y necesarias
(introducción de las cuestiones, prueba y discusión en el proceso escrito; debate en el proceso
oral).
Desde otro punto de vista, los presupuestos sentenciales se identifican con las pretensiones
sustanciales del actor y el demandado en el proceso civil y del imputado en el proceso penal. Son
los requisitos necesarios para que el juez pueda proveer al fondo de la cuestión.
Los presupuestos sentenciales en una resolución favorable al actor son:
a) existencia real de la relación jurídica sustancial pretendida;
b) prueba en legal forma de la situación de hecho relevante que sirvió de causa;
c) exigibilidad del derecho que no se encuentra sometido a plazo o condición suspensiva;
d) petición adecuada al derecho que se tenga, porque puede tenerse el derecho y haberse
probado, pero si se ha pedido cosa distinta se obtendrá sentencia desfavorable;
e) haber enunciado en la demanda los hechos esenciales que sirven de causa jurídica a las
pretensiones, ya que su falta ocasiona el fracaso en la sentencia. Aunque se tenga el derecho, el
juez debe basar su decisión en tales hechos.
Por su parte, constituyen presupuestos de la sentencia favorable al demandado: alegar las
excepciones cuando así lo exija le ley y acreditarlas, también podría esgrimirse la simple ausencia
de alguno de los presupuestos del éxito de la demanda.
Esta posición vincula los presupuestos sentenciales con la cuestión de fondo, con la calidad e
idoneidad para actuar como actor o demandado, con la capacidad de ambos, con el interés
sustancial en la obtención de la sentencia y con la existencia de una petición presentada en forma
clara y concreta que no haya sido impugnada por objeciones como la cosa juzgada o la litis
pendencia.
En relación con las sentencias penales, son presupuestos:
a) adecuada imputación en la acusación fiscal al iniciar el enjuiciamiento;
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b) prueba diligenciada en legal forma y referida a la existencia de los hechos delictuosos que se
investigan;
c) que esos hechos sean precisamente los imputados al tiempo de la promoción de la acción;
d) que no haya causas de justificación, inculpabilidad, inimputabilidad o que excluyan la
responsabilidad penal.
Los presupuestos sentenciales en cualquier materia se dirigen al fondo de la cuestión y obstan al
dic-tado de una sentencia favorable a las pretensiones de los sujetos. Mientras la ausencia de
presu-puestos procesales impide que el juicio pueda tramitarse válidamente, los requisitos
sentenciales ata-can a la pretensión e impiden que las partes obtengan una resolución favorable a
sus pretensiones. Para obtener sentencia favorable es indispensable tener derecho, pero también es
necesario demos-trarlo y probarlo.
2.3 ETAPAS EN EL PROCEDIMIENTO CIVIL, PENAL, DE FAMILIA Y LABORAL (CAP. II, PÁGS. 67 A 75)
Si bien el proceso judicial es un fenómeno único, en la vida jurisdiccional se manifiesta a través de
diversos procedimientos que se estructuran de manera diferente teniendo en cuenta: el derecho de
fondo que se pretende realizar, el sistema procesal elegido y la necesidad de imponer determinada
forma organizativa a los tribunales. En tal sentido, en el proceso civil, que se rige por el sistema
dispositivo, las etapas están estructuradas en forma precisa y determinada, mientras que aquellos
procesos que optan por la oralidad en instancia única (penal, laboral y familiar), las etapas no se
distinguen con tanta nitidez.
ETAPAS EN EL PROCEDIMIENTO CIVIL
En el fuero civil, el proceso tipo por excelencia es el juicio declarativo ordinario, este tiene por objeto
que una pretensión inicialmente incierta sea conocida a fondo por el tribunal que entiende en la causa
mediante la recepción de la prueba pertinente y luego dicte sentencia de mérito, decidiendo en forma
definitiva la cuestión. Es la vía de mayor amplitud para resolver contiendas o conflictos y se
caracteriza por el efecto de cosa juzgada material que suscita la resolución final.
Palacio define al proceso civil de conocimiento u ordinario como aquel que tiene por objeto una
pretensión tendiente a que el órgano judicial dilucide y declare, mediante la aplicación de las normas
pertinentes a los hechos planteados y (eventualmente) discutidos, el contenido y alcance de la
situación jurídica existente entre las partes.
El juicio ordinario por lo general y sin perjuicio de ciertas excepciones, consta de cuatro etapas
esenciales: la introductoria, la probatoria, la discusoria y la decisoria. También hay etapas eventuales
que pueden plantearse o no: medidas preparatorias, cautelares, impugnativas y de ejecución de
sentencia. Cada acto procesal se debe llevar a cabo de una manera lógica, no se cumple en
cualquier momento, sino que lleva una ilación, agrupándose en etapas o fases de desarrollo que
tienen, cada una, una finalidad propia que contribuye al fin último.
ETAPAS ESENCIALES
a) Etapa Introductoria - En esta etapa las partes hacen conocer al órgano jurisdiccional la existencia
del conflicto a través de sus respectivas versiones acerca de la cuestión, quedando delimitada la
plataforma fáctica del juicio.
El actor deduce demanda en la cual efectúa las afirmaciones de hechos jurídicamente relevantes y
sobre la base de las cuales solicitará la tutela del derecho que invoca.
Luego, el demandado debe contestar la demanda ejerciendo de esta forma su derecho de defensa,
en el plazo de diez días (art. 493 C.P.C.). Ésta debe versar sobre cada uno de los puntos de la
demanda, negando o reconociéndolos, debe realizarse con claridad porque en caso de ambigüedad
puede constituirse en una presunción de reconocimiento de los hechos afirmados en la demanda
(art. 192 C.P.C.). También es la única oportunidad en que el demandado puede oponer excepciones
dilatorias en forma de previo y especial pronunciamiento y reconvenir.
Concluida esta etapa, si se ha producido controversia respecto de los hechos afirmados por cada
una de las partes, se abrirá una segunda etapa.
122
b) Etapa probatoria - Es el momento en el cual cada una de las partes deberá demostrar la veracidad
de sus afirmaciones, introduciendo en la causa elementos de convicción tendientes a probar hechos
invocados en la demanda y su contestación. Puede presentarse como no esencial si los hechos no
fueran controvertidos.
Se inicia con el decreto de apertura a prueba y comprende recepción de audiencias, peritajes,
inspecciones oculares, diligenciamiento de oficios, etc. En ella participan todos los sujetos
procesales y en especial los órganos de prueba (testigos, peritos, intérpretes, etc.).
Esta fase se encuentra dominada por plazos perentorios fatales (art. 49, inc. 4 C.P.C.).
Por último, según dispone el art. 498, el plazo ordinario de prueba asciende a cuarenta días pero el
juez podrá designar uno menor que se podrá prorrogar hasta completar aquel, sin necesidad de
causa justificada. Existe un plazo extraordinario mayor a cuarenta días reservado para casos
especiales cuando la prueba deba rendirse fuera de la provincia, ya sea dentro de la Republica o en
el extranjero (art. 499 C.P.C.). La etapa probatoria concluye con el decreto que ordena correr
traslados para alegar.
c) Etapa discusoria - Es una etapa de plena discusión entre las partes representada por los alegatos.
Cada parte aportará los elementos que estime necesarios para convencer al juez de que le asiste la
razón. También se interpretara la ley y se acompañarán los argumentos jurídicos, doctrinarios y
jurisprudenciales que avalen su posición y en su caso, destacarán también la ausencia de elementos
probatorios corroborantes de los hechos afirmados por la contraria. Se debate sobre la totalidad de
lo sustanciado durante el procedimiento.
En el proceso ordinario los alegatos se realizan en forma de traslados de ley por su orden (art. 497 y
505 C.P.C.) por seis días sucesivamente a cada litigante, reservándose los escritos en secretaría
hasta el decreto de autos. Esto significa que los alegatos de cada parte no son públicos y no se
agregan al expediente hasta que se ordene el llamamiento de autos para definitiva. Solo se
deja una constancia de su presentación mediante una certificación puesta por el secretario.
d) Etapa decisoria - Comienza con el decreto de autos y concluye con la sentencia (arts. 506 y 121,
inc. 3 C.P.C.). A partir de este momento concluye la actividad de las partes y es el juez quien asume
el expediente para pronunciarse sobre la controversia, declarando los hechos y aplicando el derecho.
Desde que el decreto de autos queda firme hasta el momento que se dicta sentencia, el juez puede
ordenar las llamadas medidas para mejor proveer que tienen como finalidad aclarar o completar
algún aspecto de los hechos que no surja con nitidez de la prueba incorporada (art. 325 C.P.C.).
La sentencia es el modo normal de conclusión del proceso , es un acto formal, de características
documentales y que es propio de la jurisdicción. Esta decisión final debe responder al principio de
congruencia, plenitud y vastedad. El juez debe resolver sobre la base de los hechos fijados en los
escritos de la etapa introductoria, teniendo en cuenta los que efectivamente han sido acreditados por
las partes y deberá contener decisión expresa sobre cada uno de los puntos sometidos a su decisión
(arts. 326 a 331 C.P.C.). De la misma manera, la Constitución de la Provincia de Córdoba en su
artículo 155 exige que toda resolución contenga fundamentación lógica y legal.
De las cuatro etapas son esenciales la introductoria de las cuestiones y la resolutoria, las otras dos
son importantes pero no esenciales. Si la cuestión debatida es de puro derecho, no habrá hechos
controvertidos y por ende no habrá etapa probatoria, en tanto no hay hechos que probar. En ciertos
tipos de procedimientos como el abreviado, la etapa discusoria está ausente (art. 514 C.P.C.).
ETAPAS EVENTUALES
Al margen de las cuatro etapas mencionadas que en el juicio ordinario son esenciales, existen otras
tantas que tienen carácter de eventuales, tales como: 1) de medidas preparatorias; 2) de cautelares
anteriores a la demanda; 3) de ejecución de sentencia y 4) etapa impugnativa.
Las medidas preparatorias su fin es obtener datos que resultan de conocimiento indispensable para
que el actor en el futuro pueda plantear correctamente su demanda. Configuran casos de
excepción, son de interpretación restrictiva e implican para quien las propone la carga de demandar
o de concretar la pretensión dentro de los treinta días de su realización bajo apercibimiento de
caducidad.
122
Se encuentran previstas en el artículo 485 de nuestro código de rito y entre ellas puede
mencionarse a la declaración jurada del futuro demandado sobre hechos relativos a su
personalidad y sin cuyo conocimiento no sea posible promover el juicio (inc. 1); la exhibición de la
cosa mueble que fuere objeto del pleito (inc. 2), o de algún testamento cuando el solicitante se crea
heredero, coheredero, legatario o albacea (inc. 3); se nombre tutor o curador para el juicio de que
se trate (inc. 7); se practique mensura del inmueble objeto de la demanda (inc. 8); entre otros.
Un artículo después se encuentran reguladas las medidas de prueba anticipada que también
integran esta primera etapa eventual, ya que pueden recepcionarse previo a la interposición de la
demanda. Su finalidad es la de preservar elementos de prueba cuando quien pretenda demandar o
quien con fundamento prevea ser demandado, tuviere motivos para temer que la producción de las
pruebas que se indican pudiere resultar imposible o muy dificultosa en el período respectivo. Las
pruebas a las que hace mención son: la declaración de testigos de muy avanzada edad,
gravemente enfermos o próximos a ausentarse del país; el reconocimiento judicial y dictamen
pericial para hacer constatar la existencia de documentos o el estado, calidad o condición de
personas, cosas o lugares y el pedido de informes o copias a entes privados, a reparticiones
públicas o registros notariales.
Una segunda etapa eventual se integra por la posibilidad de ordenar medidas cautelares antes de la
promoción de la demanda (arts. 466 CPC y 231 CC).
La etapa ejecutoria también tiene el carácter de eventual y tiene lugar a solicitud de parte
interesada cuando el demandado no se hubiere avenido a cumplir voluntariamente la sentencia
condenatoria. La resolución debe encontrarse firme y haber pasado en autoridad de cosa.
Por último, cuando alguna de las partes o ambas se sientan perjudicadas por lo resuelto en
sentencia, dará comienzo la etapa impugnativa que les permite interponer recursos ordinarios o
extraordinarios para lograr la revocación o anulación de la sentencia.
La segunda etapa es la fase del juicio oral y público. Se desarrolla en base a una acusación que
delimita los extremos fácticos de la imputación delictiva y tiene por objeto la plena discusión entre
122
las partes y la decisión definitiva acerca del fundamento de las pretensiones que se han hecho valer
(la penal y eventualmente, la civil).
Esta fase es esencial, contradictoria, pública y puede subdividirse en tres momentos:
a) el preparatorio del debate: es escrito y en él se ofrecen las pruebas, se interponen las
excepciones a que hubiera lugar y se establece la fecha de la primera audiencia de debate.
b) el debate propiamente dicho: se desarrolla oralmente, se produce la prueba (recepción de
testimonios, prueba pericial, etc.) y las partes intervinientes alegan, también en forma verbal.
c) la sentencia: fase culminante en la cual el tribunal de juicio aplicando los principios de la sana
crítica racional resuelve las cuestiones planteadas y aplica la ley penal sustantiva.
El juicio común se desarrolla ante tribunales colegiados o en salas unipersonales si se tratare de
cuestiones que no resulten complejas y siempre que el imputado no requiera la constitución íntegra
del tribunal.
El proceso penal prevé algunas etapas eventuales como son la fase impugnativa (oposiciones,
recursos ordinarios y extraordinarios) y la fase ejecutiva, llevada adelante por el juez de ejecución
penal, quien brega por el respeto de las garantías constitucionales en el trato otorgado a los
condenados y a las personas sometidas a medidas de seguridad, controla el cumplimiento por
parte del imputado de las instrucciones e imposiciones establecidas en los casos de suspensión del
juicio a prueba, libertad condicional y condena de ejecución condicional, conoce de los incidentes
que se susciten durante la ejecución de la pena y de las peticiones que presentaran los
condenados a penas privativas de la libertad (art. 35 bis CPP).
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ETAPAS EN EL PROCESO FAMILIAR
En la ciudad de Córdoba, el proceso de familia se encuentra instrumentado por ley nº 7676 que
prevé una etapa prejurisdiccional previa y de tránsito obligatorio para cierto tipo de asuntos . Ella tiene
lugar ante un funcionario especial, el asesor de familia, cuya función primordial es la de avenir a las
partes para lograr un acuerdo. Esta fase previa puede también ser cumplida en los centros de
mediación públicos o privados, por tal motivo, los sujetos involucrados en el conflicto familiar podrán
acudir a la utilización de esta técnica y en ese caso, la ley tiene por cumplida la etapa
prejurisdiccional.
El juicio común presenta dos grandes momentos que se cumplen ante órganos diferentes: el juez y la
Cámara de Familia.
Fracasada la etapa prejurisdiccional se abre una etapa intrajurisdiccional conciliatoria, que se
desarrolla ante el juez de familia. Ella abarca los actos de demanda, reconvención y sus respectivas
contestaciones, todo lo que se cumple en un solo acto conocido como la audiencia establecida por el
art. 60 de la ley del fuero. También comprende el ofrecimiento y diligenciamiento de la prueba, salvo
la prueba oralizada que es recibida por la Cámara de Familia.
La segunda etapa o audiencia de vista de causa se desarrolla ante la cámara de familia. Se trata de
un acto oralizado donde se reciben las pruebas de testigos, se interrogan a las partes y es posible
requerir a los peritos aclaraciones o ampliaciones de sus informes. Luego se pasa al momento
crítico de la prueba que se cumple en los alegatos de las partes y por último, el tribunal pasa a
deliberar y dicta sentencia.
122
De acuerdo al régimen republicano de gobierno, el Poder Judicial es independiente de los demás
poderes del Estado.
Esa independencia es fundamental para asegurar la imparcialidad del tribunal en cumplimiento de
la función jurisdiccional y significa que los órganos de la justicia no pueden estar subordinados a
ninguna autoridad del Poder Ejecutivo o del Legislativo. Permanece ajeno a los vaivenes de la
política, con autonomía de criterio a la hora de resolver. La única sujeción admisible es la ley
misma, no habiendo ataduras de índole moral o material a ninguna autoridad.
Hacen a la imparcialidad del Poder Judicial los siguientes artículos de nuestra Carta Magna: art.
109, “en ningún caso el presidente de la Nación puede ejercer funciones judiciales...”; art. 110, “los
jueces conservarán sus empleos mientras dure su buena conducta, y recibirán por sus servicios
una compensación que determinará la ley y que no podrá ser disminuida en manera alguna,
mientras permanecieren en sus funciones”. También su forma de designación a través de un
Consejo de la Magistratura que debe convocar a concurso público y que luego efectúa una
propuesta en ternas vinculantes para la designación de los magistrados de los tribunales federales
inferiores, quienes luego son nombrados por el presidente de la Nación con acuerdo del Senado,
coadyuva a la independencia (art. 114, incs. 1 y 2). En la provincia de Córdoba la designación de
los jueces y representantes del Ministerio Público recae también, en el Consejo de la Magistratura.
Juicio previo - Reza el art. 18 de la C. N. en su primera parte: “Ningún habitante de la Nación puede
ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso...”. Desglosando la
anterior concepción se puede comenzar estableciendo que cuando se hace referencia a penado,
significa condena. Refiere a una imposición establecida por sentencia, siendo comprensiva tanto de
la condena criminal como de la civil.
El término juicio previo alude al proceso o a la sentencia, como resultado final de un proceso. No es
equivalente a proceso sino que comprende un juicio lógico integrado por tres elementos: tesis,
demanda de acusador o actor, antítesis, contestación del imputado o demandado y síntesis, la
resolución contenida en la sentencia del juzgador, que debe referirse al hecho del proceso y
fundarse en el derecho.
Por último, la mención a ley anterior al hecho del proceso, implica que el juicio debe ser previo a la
sanción, no al hecho que motiva el proceso, pero éste debe fundarse en una ley que sí tiene que
ser anterior al hecho del proceso. El desarrollo lógico y cronológico es el siguiente:
1) ley que prevé y sanciona el hecho;
2) el hecho captado por la ley y que provoca el proceso;
3) el proceso que contenga la imputación o atribución responsable de ese hecho y
la audiencia del perseguido;
4) la sentencia condenatoria conclusiva del proceso;
5) la ejecución de la pena impuesta en esa sentencia, si es firme.
El principio constitucional de juicio previo en el proceso civil: es importante recordar que el principio
de ley previa se encuentra limitado ya que puede el juez integrar el ordenamiento jurídico por las
vías que le brinda el sistema (analogía o principios generales del derecho).
En tanto en el proceso penal, por vigencia del aforismo nulla poena, nullum crimen sine lege
praevia, se exige para condenar la adecuación del hecho criminal con el tipo legal que determina
de antemano el ámbito de ilicitud. En el proceso penal la extensión de la garantía constitucional es
mayor por cuanto encierra tres sub-principios, el de reserva penal, el de indispensabilidad del
proceso previo y el del estado de inocencia.
Lo que garantiza la fórmula constitucional se sintetiza en la idea que refiere a la imposibilidad de
condenar válidamente a cualquier persona sin que antes se haya desarrollado un proceso
conforme a las exigencias constitucionales. Para poder considerar válido un juicio, debe existir:
acusación, defensa, prueba y sentencia. Al conjugar este principio con el de inviolabilidad de la
defensa en juicio tenemos lo que se denomina “DEBIDO PROCESO LEGAL ADJETIVO”.
Juez natural El artículo 18 referido también contiene el principio del juez natural al establecer que
ningún habitante de la Nación puede: “... ser juzgado por comisiones especiales o sacado de los
jueces designados por la ley antes del hecho de la causa...”. Esta garantía tiene por objeto
122
asegurar a todos los habitantes del país una justicia imparcial, la que resulta afectada cuando
personas no investidas de jurisdicción para conocer en las contiendas judiciales se adjudican por
error o por abuso el poder de hacerlo.
Juez natural es el juez u órgano jurisdiccional designado por la ley anteriormente al hecho que
provoca el proceso. Es el tribunal impuesto por la Constitución para intervenir en el juicio y juzgar a
cualquier habitante de la Nación. Se trata del tribunal constituido conforme a las normas y con
resguardo de las garantías constitucionales y que responde a las leyes que en su consecuencia se
dicten para el nombramiento de los jueces y para la integración, funcionamiento y competencia de
los respectivos órganos juzgadores.
No son jueces naturales y por lo tanto están prohibidos, los siguientes:
- Jueces ex post facto, creados con posterioridad al hecho. Para cada perseguido judicialmente
sólo deber haber un tribunal con competencia determinada de antemano, objetiva e
imparcialmente.
- Jueces ad hoc, creados para juzgar determinados hecho o casos.
- Comisiones especiales: tribunales extraordinarios que sin ser competentes por no formar parte del
Poder Judicial del Estado, intervienen o deciden en un proceso dado. Son creados de manera
inconstitucional.
Lo que se impone es un tribunal permanente, en el que, aunque se sustituyan los jueces que lo
personifican, sigue siendo juez natural (ej. jubilación del juez) y un tribunal competente, que al
contrario de la comisión especial, aplique el principio de generalidad. La función jurisdiccional debe
ser ejercida por magistrados instituidos previamente por la ley para juzgar una clase de asuntos o
una categoría de personas.
Inviolabilidad del derecho de defensa en juicio - Idéntica norma constitucional establece que es
inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos, entendida como la potestad que
tienen el demandante y el demandado de defender sus derechos en el proceso, en cualquier
momento del desarrollo de este. Implica la posibilidad de todo particular que intervenga en un
proceso, ya sea como actor, acusador o demandado de ser escuchado, de contradecir y de ofrecer
prueba.
El vocablo juicio tiene una significación objetiva referida al camino o trámite para la realización de la
justicia y no capta solamente lo que es el juicio en sentido estricto, sino que se refiere a todo el
proceso, asegurando a cada una de las partes la posibilidad de postular sus respectivas
pretensiones. Presupone el proceso regular y legal, en el cual no se puede condenar a quien no ha
sido oído y como contrapartida, prohíbe la declaración en contra de sí mismo.
La Corte Suprema de Justicia ha sentado que “la garantía de la defensa en juicio requiere, por sobre
todas las cosas, que no se prive a nadie, arbitrariamente, de la adecuada y oportuna tutela de los
derechos que pudieren asistirle”.
La defensa en juicio comprende la defensa técnica y la material. La material supone reconocerle al
justiciable el derecho de participar en la invocación o defensa de sus intereses, mientras que la
técnica importa establecer la exigencia legal de un patrocinio letrado obligatorio y asegurarlo para
el caso de carencia de recursos.
Esta garantía se encuentra presente en cualquier tipo de proceso y comprende diferentes sub-
principios: el de la intervención en juicio, el de audiencia ante el tribunal, el de prueba de las
cuestiones planteadas, el de asistencia técnica y el de igualdad de oportunidades.
La intervención en juicio, importa la irrestrictible oportunidad de todo sujeto de derecho para
comparecer ante el tribunal y hacer valer sus derechos como pretendiente activo o pasivo,
directamente o por representación legítima, ya sea como actor, acusador, demandado o
perseguido.
La audiencia ante el tribunal funciona como impedimento para ser condenado sin ser oído
previamente.
122
La prueba de las cuestiones planteadas hace a la posibilidad de las partes de acreditar los extremos
fácticos que el tribunal habrá de asumir en el proceso para la aplicación del derecho y fijación de
los hechos.
La asistencia técnica implica la facultad de las partes para hacerse asesorar durante el juicio por
abogados y para el caso de pruebas específicamente reguladas, por peritos controladores. Esta
asistencia debe ser dejada a la elección de las partes interesadas. En el proceso penal la
asistencia técnica es obligatoria y en el caso que el imputado no eligiere un abogado de su
confianza, el Estado le nombrará un defensor oficial.
El acceso a la justicia - En virtud del art. 49 de la Const. Pcia. de Córdoba, el estado debe prestar el
servicio público de justicia a los interesados que la requieran para la satisfacción de sus
pretensiones.
No obstante ello, existen restricciones de carácter patrimonial que a veces condicionan la actuación
en el proceso por lo que tanto la Constitución como el C.P.C. de la Provincia, para evitar esta
desigualdad, han creado el instituto del beneficio de litigar sin gastos, como una forma de permitir a
las personas carentes de recursos el acceso a la justicia (art. 101 C.P.C.).
En igual sentido, también se ha reglamentado el servicio de asistencia jurídica gratuita a cargo de
asesores letrados de los distintos fueros.
El derecho a la jurisdicción presenta un doble enfoque, por un lado significa que el Estado debe
brindar el servicio público de justicia a los particulares que lo requieran, para obtener la satisfacción
de sus pretensiones. Por el otro, su vigencia importa que todo sujeto al que se le imponga una
modificación de su situación jurídica existente o una atribución de responsabilidad, tiene el derecho
de acceder al proceso judicial.
La Constitución de Córdoba incorpora de modo explícito garantías de acceso a la justicia como son
la acción de amparo (art. 48 y 52), el acceso a la justicia propiamente dicho (art. 49) y el derecho
de protección de intereses difusos o comunes (arts. 53).
En la Const. Nacional también se encuentra expresamente prevista la acción de amparo (art. 43).
El art. 42 consagra garantías para los usuarios y consumidores de bienes y servicios,
estableciendo la obligación de las autoridades de proveer a su protección y a la educación de los
habitantes.
El acceso a la justicia implica que el individuo pueda requerir la realización del derecho y la solución
de los conflictos a través de una administración específica. Sin embargo, el acceso a veces se ve
impedido por la existencia de obstáculos como la desigualdad, la prolongada duración de los juicios
en el tiempo o el alto costo de los procedimientos.
La desigualdad, por lo general, toca a personas de clases sociales más desvalidas, quienes tienen
una sensación generalizada de desamparo y desconfianza en el sistema de justicia, ello no hace
más que promover la solución de los conflictos acudiendo a vías de hecho.
Por su parte, cuando un proceso excede los límites razonables de duración, se convierte en un
serio obstáculo para el acceso a la justicia porque se plasma en una sentencia tardía, dejando paso
al aforismo: “cuando la justicia llega tarde deja de ser justa”. El trámite excesivo, el aumento de la
122
litigiosidad en todos los fueros, el congestionamiento, la mora y la demora no hacen más que
obstaculizar irremediablemente el acceso a la justicia por razones temporales.
Por último, el inicio y desarrollo del pleito tiene un alto costo de tramitación. Así, gastos y
honorarios profesionales se transforman en un impedimento cuando el costo supera los límites de
lo razonable en orden al valor del asunto que se ventila.
Litigar supone solvencia económica porque el Estado grava las actuaciones judiciales con tasas y
aportes, a los que se debe sumar el costo de envío de cartas documentos, confección de actas
notariales, despacho de cédulas, etc., por lo que en causas de poco monto, litigar es
antieconómico.
Duración razonable del proceso: Existen distorsiones causadas por excesivos incidentes, recursos y
otras actitudes dilatorias provocadas en el trámite por los litigantes y toleradas por los jueces.
El Cód. Procesal Penal expresamente establece en su art. 1, bajo el título “garantías
constitucionales”, que el proceso no podrá durar más de dos años, salvo las excepciones previstas
en el art. 337 de CPP. En igual sentido se expresa la Const. de la Pcia. Córdoba en su art. 39,
reza: “...todo proceso debe concluir en un término razonable...”
El Cód. Procesal Civil y Comercial de la Provincia no establece expresamente un plazo de duración
del proceso, aunque si comprende ciertos plazos fatales como los del juicio abreviado, los plazos
para oponer excepciones en el juicio ejecutivo, los plazos para recusar o interponer recursos o el
artículo 121 que establece los plazos para el dictado de las resoluciones judiciales, junto con el
artículo siguiente que permite recusar con causa al juez que no hubiera resuelto en ese plazo. El
art. 360, del CPN se ha incluido el instituto de la audiencia preliminar como trámite previo
obligatorio de la mediación incidiendo esto favorablemente en el trámite procesal.
En los fueros de familia y laboral, las leyes organizativas responden a pautas modernas y sus
resultados demostrados estadísticamente reflejan que en la tramitación de los pleitos se observa
mayor eficiencia y se cumplen razonablemente con los plazos.
Los sistemas procesales son los distintos modos de desenvolverse en el proceso, examinado desde
el punto de vista externo, y que tienen estrecha vinculación con los principios formativos del proceso
y la teoría de los actos jurídicos procesales.
Sistema es una estructura orgánica diseñada por la ley teniendo en cuenta ciertos principios o
ideas rectoras que le imprimen caracteres que lo definen. Son formas metódicas y estructurales
aptas para el desarrollo de los presupuestos políticos-jurídicos del derecho procesal.
Los cuerpos adjetivos se han organizado en base a diferentes sistemas procesales: dispositivo-
inquisitivo, acusatorio, con procedimiento oral o escrito, de instancia única o plural, etc. Los
diversos sistemas jurídicos procesales se corresponden con realidades sociales, económicas,
políticas, religiosas y con otros factores tales como geográficos, históricos, etc.
Tratándose el proceso de una institución jurídica única, los sistemas o tipos procesales son los
modos de regular ese fenómeno y adecuarlo al criterio jurídico-político imperante y a la naturaleza
de las distintas cuestiones. De esto resulta que el proceso es único pero los procedimientos son
múltiples, adoptando diferentes fisonomías o tipos.
La clasificación de los procedimientos depende de criterios políticos relativos a la relación de los
particulares entre sí y de éstos con el Estado, la forma de satisfacer el interés público, etc. También
depende de criterios jurídicos relativos a la manera de garantizar el ejercicio de los derechos y
garantías constitucionales, como el derecho de defensa o el ejercicio de los poderes de los órganos
judiciales. Por último, entran en consideración criterios económicos, relativos a la posibilidad de
abaratar costos y reducir el tiempo necesario para la obtención de una decisión final firme.
Caracteres:
a) Relatividad: significa que no hay tipos absolutos, sino prevalentes;
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b) Neutralidad a los juicios de valor: los tipos procesales no son buenos ni malos, ni justos, ni
injustos en tanto se trata de formas metódicas con cierto grado de abstracción. Entre dos sistemas
no podemos decir que uno sea mejor que otro, sino que uno sirve mejor que el otro para
determinados actos procesales.
c) Intercambiabilidad: en un ordenamiento pueden existir dos tipos antagónicos, dependiendo del
legislador, quien puede cambiarlos, transferirlos o hacerlos coexistir.
Tipo dispositivo: asigna a los particulares tanto la iniciativa del proceso, como el del impulso subsiguiente;
también les confiere a las partes la facultad de fijar la cuestión fáctica y el poder de renunciar a ciertos actos
del proceso. Las partes deben aportar los elementos corroborantes de sus pretensiones (los elementos
probatorios).
• Se substancian pretensiones que no comprometen el orden público, sino sólo el interés
particular.
• Las partes son protagonistas.
• El juez es mero espectador hasta el momento de la decisión.
• El impulso del proceso queda en manos de las partes, que tienen la facultad de fijar la cuestión
fáctica y el poder de renunciar a ciertos actos del proceso.
• Las partes fijan los términos exactos del litigio a resolver (la petición deducida por el actor marca
el límite de lo que el juez puede otorgar en la sentencia).
• Las partes son las que aportan el material probatorio necesario para corroborar sus afirmaciones.
122
• La separación entre el juez (imparcial) y el acusador (investigador) es el elemento más importante.
Sistema oral o escrito
El proceso oral es aquel en que los actos procesales se cumplen prevalentemente mediante el uso
de la palabra por sobre la escritura, en estos casos, el tribunal solamente puede tener en cuenta el
material procesal enunciado oralmente en la audiencia sin recurrir a escritos o memorias. La
oralidad requiere substancialmente que la sentencia se funde tan solo en aquellas alegaciones que
hayan sido verbalmente expresadas por las partes ante el tribunal de la causa.
En cambio, el trámite será escrito cuando el tribunal solamente pueda tener en cuenta el material
procesal suministrado bajo la formalidad o recogido en actas. El tipo escrito supone que toda la
actividad procesal sea trasladada, sin excepción, a la expresión gráfica de la escritura que sirve
además de vehículo de expresión, de medio de conservación y comunicación de la materia
procesal.
No existen tipos orales o escritos puros ya que en una u otra secuencia aparece el dominio de la
palabra o de la escritura, por lo que puede hablarse de prevalencia oral o escrita, lo cual no excluye
la existencia de actos escritos u orales en uno u otro sistema.
En la provincia de Córdoba, el proceso civil es escrito y se rige por reglas absolutamente formales,
mientras que la oralidad es propia de otras ramas como la penal, laboral o de familia.
Dado que los sistemas no pueden encontrarse en estado puro y atento que el interés social
reclama soluciones rápidas y económicas, en la actualidad se requiere de un sistema que conjugue
la oralidad y la escritura y así extraiga de uno y otro aquellos elementos valiosos para que sean
aprovechados en la actividad procesal.
Sistema de instancia única o plural: La doble instancia supone la existencia de dos órganos
jurisdiccionales que actúan con un orden de prelación y jerárquico en momentos diferentes.
El superior tiene el poder-deber de revisar, por vía de recursos ordinarios, la apreciación de los
hechos y la aplicación del derecho efectuada por un juez de primer grado en su resolución.
El juez de primera instancia es competente desde la presentación de la demanda hasta la
resolución de mérito o sentencia, luego alguna o ambas partes pueden interponer un recurso
ordinario que abre la competencia del tribunal de segunda instancia.
En nuestro país, por lo general, el trámite de doble instancia domina en los procesos civiles, en
tanto que la instancia única se identifica con el trámite oral propio del proceso penal, familiar y
laboral.
En la doble instancia, el juez de primera instancia actúa de manera unipersonal, mientras que el
tribunal de alzada lo hace de manera colegiada . Cuando el trámite es oral el tribunal se integra con
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tres miembros, en la actualidad se admite en casos excepcionales, la integración con salas
unipersonales.
Las ventajas del sistema de doble instancia se encuentran en las mayores garantías que ofrece el
número de los componentes del tribunal de alzada y por el superior criterio y experiencia de estos.
A más de ello, la revisión permite que las partes aporten, en ciertas circunstancias, nuevos
elementos de prueba omitidos en la primera instancia.
Por su parte, los defensores de la oralidad en única instancia argumentan en su favor la agilidad y
la vigencia de la inmediación.
3.3 PRINCIPIOS O REGLAS QUE GOBIERNAN EL PROCESO (CAP. IV, PÁG. 128 A 140)
Los principios del proceso son los presupuestos políticos que determinan la existencia funcional de
un ordenamiento procesal cualquiera.
Debido al diferente predicamento entre uno u otro principio, merece especial atención individualizar a
cada uno de ellos y definir su contenido, de tal modo que de su conformación surgirá cada sistema
procesal. La adopción de un principio y el descarte de otros por parte del legislador, responde a
razones de política procesal. Cada código procesal puede ser definido en virtud de sus directivas y
orientaciones fundamentales, las cuales se concretan en los principios procesales.
Los principios procesales son las líneas directrices u orientadoras que rigen el proceso plasmándose
de este modo una determinada política procesal en un ordenamiento jurídico determinado y en un
momento histórico dado.
Publicidad - los actos procesales deben ser pasibles de conocimiento incluso por quienes no
participan del proceso como partes, funcionarios o auxiliares. Reconoce su fundamento en la
conveniencia de acordar a la opinión pública un medio para controlar la conducta de magistrados y
litigantes, a más de cumplir una función educativa.
Establece el art. 68 del C.P.C.: “el expediente será de conocimiento público, salvo que la ley
disponga lo contrario, o que el tribunal lo decida por razones de seguridad, de moral o en
protección de alguna de las partes”. Podrán consultarlo en la oficina las partes o todos los que
tuvieran algún interés en la exhibición.
En general la publicidad se manifiesta en los distintos actos del proceso, así en las audiencias, en
la discusión de las pruebas, en la motivación del fallo y en su publicación.
En el proceso penal la publicidad del expediente queda restringida a las partes interesadas y existe
un período preliminar el cual es secreto, con el fin de resguardar y evitar que por el conocimiento
de la investigación que se está realizando, el imputado u otros interesados puedan entorpecer la
investigación (art. 312 C.P.P.).
En cambio, la etapa del debate se asienta en la publicidad plena, sin que esto afecte a que el tribunal
restrinja el acceso a la sala por razones de moralidad, seguridad o de orden público (ej. juicios con
menores imputados o por delitos contra la integridad sexual).
En el fuero de familia, el principio de publicidad se presenta en su antítesis, bajo la denominación del
llamado principio de reserva, secreto o confidencialidad, que encuentra sustento en preceptos
constitucionales como los vinculados a la protección de las acciones privadas de los hombres, a la
intimidad que dispensa la Const. Provincial y a la tutela privatista consagrada en el art. 1071 C.C.
Oralidad - Es uno de los principios que tienden a consolidarse cada vez más en la mayoría de los
procedimientos, aunque por regla general pertenece al proceso penal, donde los actos procesales
se realizan a viva voz, dejándose algunas constancias escritas, no permitiéndose el uso de
memoriales, salvo excepciones. Beneficia la rapidez y la comunicación entre el tribunal, las partes y
las pruebas ofrecidas.
Inmediación - Implica la directa, personal y pública comunicación del juez con las partes, sus
letrados y el material probatorio. Este principio tiene plena vigencia en los procesos orales, no tanta
en los escritos. En el proceso penal, por ejemplo, el principio de inmediación aparece nítidamente
122
en la oportunidad de la audiencia de debate en la que los integrantes del tribunal, del Ministerio
Público, imputados y sus defensores y órganos de prueba están en contacto directo.
Existe contacto directo, sin intermediarios, entre las cosas y las personas del proceso y el juez, que
debe ser el mismo que luego dicta sentencia.
El artículo 41 in fine del CPN establece que el juez deberá tomar conocimiento directo y de visu del
sujeto, de la víctima y de las circunstancias del hecho en la medida requerida para cada caso.
Tanto en materia penal como en laboral, el interés público en la realización del derecho impone la
inmediación como una directriz insoslayable.
Autoridad - Es un principio que podría definirse como “nuevo” en la evolución del derecho procesal.
El mismo refleja la incidencia que tiene el juez en el proceso, considerado como poder del Estado
político. El juez tiene un complejo de poderes-deberes limitados por la ley para administrar justicia
y es entendido como director y conductor del proceso con incidencia en la formación del material
de cognición y en la vigilancia de la conducta de los justiciables.
Esta figura de juez director deriva del principio de publicidad del proceso en el que el Estado es
también un sujeto interesado en su resolución.
No obstante la mayoría de los códigos procesales civiles del país aún sostienen la figura del juez
neutral derivada de una concepción liberal-individualista. El juez es un espectador de la contienda
judicial y no interviene en el proceso en forma activa, cuya iniciativa, impulso, conducción y
disposición es un atributo del justiciable. El juez no actúa de oficio sino a petición de parte (principio
de rogación).
Formalismo - Formas son las exteriorizaciones que deben presentar ciertos actos procesales, tanto
del tribunal como de las partes. Son la manera como se exterioriza un determinado acto.
Este principio postula que la actividad que se cumple en el proceso debe llevarse a cabo de
acuerdo a ciertas condiciones de lugar, tiempo y modo.
El principio presenta dos formulaciones opuestas: el de libertad de formas y el de legalidad.
El de libertad de formas postula que el proceso debe desarrollarse sin formas preordenadas o
predeterminadas, pudiendo las partes cumplir la actividad según sea lo más adecuado para ellas.
El sistema de legalidad establece que la ley señala rígidamente las condiciones que debe reunir un
acto procesal. Las partes no pueden convenir los requisitos y el juez no tiene facultades para
arbitrar otras modalidades que las fijadas por la ley.
Las formas procesales son establecidas como garantía del justiciable y se basan en el principio de
seguridad jurídica.
122
El apego riguroso al sistema de legalidad degeneró antiguamente en “formalismo”, que eleva la
forma en un ritual excesivo y que trata principalmente de fórmulas abstractas. En la actualidad,
vinculado al tema del juez director, se postula un sistema de adecuación de las formas, de
adaptabilidad y de elasticidad o flexibilidad. El juez cuenta con un margen de discrecionalidad que
debe ejercer prudentemente a fin de procurar la seguridad jurídica.
Economía procesal - Este principio comprende dos aspectos fundamentales: la reducción de gastos
y la reducción de esfuerzos o de actividad.
Su adopción supone procedimientos que no resulten altamente costosos y que no se extiendan
excesivamente en el tiempo.
La economía de gastos pone su acento en el aspecto financiero del proceso. Ello implica que el
costo del juicio no sea un obstáculo que impida a las partes su inicio. Los procedimientos generan
gastos y ellos no pueden evitarse, pero sí pueden ser postergados atendiendo a ciertas
circunstancias o aun, por razones de política procesal, resolverse su eximición por el contenido
social de la cuestión que se presenta. Los gastos de un juicio no pueden ser un obstáculo para el
acceso a la justicia de las personas menos pudientes.
Existen dos reglas que colaboran con la economía procesal, ellas son la regla de la eventualidad y
la de la concentración.
La eventualidad es un principio derivado de la economía y que se refiere al ejercicio de ciertas
facultades de las partes, concretamente, supone la simultaneidad en el ejercicio de una facultad,
que puede ser de alegación o de impugnación. Se aprovecha la oportunidad que la ley acuerda
para la acumulación eventual de las actividades de ataque y de defensa. Por ejemplo, el art. 183
del C.P.C. prevé que la oposición de excepciones dilatorias, deben deducirse simultáneamente.
La concentración, por su parte, procura reunir la mayor cantidad posible de actividad procesal en el
menor número de actos procesales. Importa reducir la cantidad de actos procesales con un criterio
de razonabilidad (el proceso oral favorece la concentración). Apunta a evitar la prolongación de los
procesos en el tiempo (duración razonable del mismo).
Son ejemplos de concentración los arts. 507 y 508 del C.P.C. El primero de ellos establece que la
prueba deberá ofrecerse con la demanda bajo pena de caducidad. El art. 508 regula la
contestación de la demanda en el juicio abreviado y establece que el demandado deberá en el
lapso de seis días comparecer, contestar la demanda y, en su caso, oponer excepciones o deducir
reconvención, como así también deberá ofrecer toda la prueba de que haya de valerse.
Adquisición procesal - Este principio predica que los resultados de la actividad procesal cumplida
por las partes en el proceso se incorporan a él de manera que los actos cumplidos benefician o
perjudican a cualquiera, pudiendo el juzgador valorarlo independientemente del sujeto que lo haya
aportado. Los actos incorporados al proceso son adquiridos por éste, se despersonalizan y desde
entonces, las partes no tienen disposición libre sobre ellos.
Moralidad - El principio de moralidad se encuentra presente y debe regir todas las etapas del
proceso. A través del mismo no se trata de dar contenido jurídico a deberes morales, sino que se
busca asumir un imperativo ético en las distintas figuras procesales.
Este principio puede conceptualizarse como el conjunto de reglas de conducta, presididas por el
imperativo ético, a que deben ajustar su comportamiento procesal todos los sujetos procesales (el
juez, las partes y demás participantes).
Es comprensivo de otros sub-principios que lo enriquecen, a saber: la lealtad, la probidad y la
buena fe procesal. Sin embargo, estas reglas que gobiernan el proceso deben conjugarse con el
legítimo derecho de defensa en juicio. Es decir, existen actitudes como la reticencia, la
intemperancia, la agresividad, la obstrucción o la ambigüedad que hacen a la inmoralidad y poca
lealtad, no obstante, el juzgador deberá precisar los límites de estas conductas para no afectar
tampoco la inviolabilidad de la defensa en juicio.
En los códigos de forma no se encuentran previstos estos principios sino que se establecen
expresamente las sanciones por los desvíos. El art. 45 del C.P.C. de la Nación impone a la parte o
a su letrado una multa, cuando la conducta sea declarada maliciosa o temeraria. En igual sentido
122
se expresa el C.P.C. de la provincia de Córdoba en sus artículos 83 y 84 cuando las partes no
actúen en el proceso con probidad y buena fe.
El abuso del proceso. El artículo 1071 del Código Civil regula el instituto del abuso del derecho, que
también encuentra recepción en los cuerpos normativos procesales a partir del principio de
moralidad y sus derivados, el de lealtad y el de buena fe procesal.
Las normas de D_PROC delimitan y asignan los poderes de actuación de los sujetos procesales
con el objeto de realizar el derecho sustancial y hacer justicia. Los sujetos del proceso deberían
intervenir en el trámite observando la finalidad última del proceso, sin embargo, en muchas
ocasiones las estructuras procesales se utilizan para obtener ilegalmente más de lo que la ley
concede o de lo que la ley no concede, dando lugar al abuso procesal.
Para que este se configure deben reunirse ciertas condiciones, a saber:
a) que se ejercite una prerrogativa-facultad o potestad procesal;
b) que se observe una desviación del fin con que esa facultad, prerrogativa o potestad que fue
conferida por la ley;
c) que dicha conducta no se encuentre prohibida por ninguna norma procesal.
El acto abusivo puede provenir de cualquiera de las partes, incluso del propio juez, quien podría
incurrir en un exceso de formas que impidiera el acceso a la justicia. Asimismo, el acto además
debe generar un daño, graficado como una dilación o un retardo injustificado que produce el acto,
durante el curso del proceso o cuando se exige la aplicación a ultranza de una norma procesal en
desmedro del derecho de defensa incurriendo de este modo en un exceso ritual manifiesto.
122
cumplida. Ej. si el proceso se encuentra en el momento de la discusión no puede retrotraerse a la
etapa de la prueba (salvo supuestos excepcionales consagrados en la ley).
Por efecto de la preclusión se genera la pérdida de un derecho por el incumplimiento de una carga
procesal. Cada actividad procesal destinada a una finalidad específica debe ser cumplida en un
momento determinado, de otro modo, la actividad no sería susceptible de producir efectos útiles.
La efectiva vigencia de la preclusión se garantiza a través de las sanciones procesales de nulidad o
de inadmisibilidad. Se aplica la primera cuando el acto procesal se cumple en inobservancia a la
preclusión (ej. se formula una liquidación final apartándose de lo establecido en la sentencia, por lo
que se vulnera la cosa juzgada). Por su parte, la sanción procesal de inadmisibilidad se aplicará
cuando se intente producir un acto procesal una vez vencido el plazo fijado por la ley para ello o
cuando se hubiere declarado la pérdida del derecho a petición de parte.
122
predeterminado con precisión, dentro del cual únicamente el tribunal integrado conforme a la misma, es el
que ejerce la potestad jurisdiccional en materia penal para el juzgamiento de tales delitos”.
10. El tribunal así constituido es al que la ley le asigna dicha competencia de manera exclusiva e
indeclinable. De tal modo, éste pasa a ser el juez natural del caso (art. 18; CN.) y la inobservancia de esta
integración especial se encuentra conminada con nulidad absoluta (art. 40 a 42 del CPP).
11. “La incompetencia por la materia, por tratarse de una cuestión de orden público, debe declararse de
oficio 'en cualquier estado del proceso' (CPP, art. 41), aún cuando no haya sido objeto de agravio ... Ello así
por cuanto no se trata de una cuestión disponible por las partes que intervienen, quienes no pueden
'prorrogar' la competencia material”.
12. El quejoso pretende valerse de un error inicial del a quo –puesto de manifiesto en el decisorio que
asignara la jurisdicción a una de sus salas unipersonales–, para alterar la competencia material que al
tribunal conformado conforme a la ley 9182 le corresponde, pretendiendo vulnerar así, bajo el argumento del
instituto de la “preclusión” y “actos válidos cumplidos”, el juez natural del caso (art. 18, CN).
13. Es que la circunstancia que las partes (en autos, acusador público, imputado y su defensa) hayan
consentido esa originaria asignación de la jurisdicción, en nada modifica lo aquí sostenido si se repara en
que, como se dijo, la competencia por razón de la materia resulta ser una cuestión de orden público que no
puede ser prorrogada por las partes.
14. La retrogradación perjudicial o el atentado a la progresividad procesal que el presentante denuncia, no es
tal si se piensa que todo lo relativo a la asignación de la jurisdicción (clasificación y “reclasificación”) ocurrió
dentro de la primera fase de la etapa del juicio: la de los actos preliminares del juicio, cuando aún ni siquiera
se había resuelto en el sentido de admitir o rechazar la prueba ofrecida por el fiscal y la defensa.
15. Ante tal estado de situación, recurrir al argumento de la preclusión para alterar la composición del
órgano jurisdiccional competente para el juzgamiento del encartado, equivale a pretender una
“sobredimensión del instituto de la preclusión procesal al hacerlo extensivo a un ámbito que no hace a su
finalidad”.
16. Lejos de afectar derechos de las partes, cuando el a quo advirtió el error en que había incurrido
inicialmente y procedió a enmendarlo, no hizo más que desarrollar una correcta labor preventiva de posibles
nulidades, cuestión que resulta aconsejable extremar cuando está en juego la garantía del juez natural (art.
18 de la CN).
Tribunal Superior de Justicia Cba., Sent. nº 226, 03/09/2008., Trib. de origen: Cám. 3ª del Crimen Cba., “Policano,
Eduardo Omar p.s.a. Exacciones ilegales -Recurso de casación-”.
B. Tipo procesal dispositivo El caso: El juez de primera instancia dispuso intimar a los guardadores de la
menor para que cumplan con el régimen de comunicación -o de visitas- dispuesto, bajo apercibimiento de
astreintes y otras medidas. Dicha decisión fue apelada. La Cámara dejó sin efecto el régimen de visitas y de
comunicación establecido.
1. Debe atenderse al “interés superior del niño”, ineludible pauta interpretativa de jerarquía constitucional (art.
75, inc. 22, CN; art. 3.1, Convención sobre los Derechos del Niño) que condiciona de un modo absoluto
cualquier decisión judicial que pueda afectar el estado de bienestar general -en su sentido más amplio:
psicofísico, espiritual, moral, material, etc.- al que tiene derecho todo ser humano durante su niñez.
2. En materia familiar el principio procesal dispositivo -propio de las cuestiones patrimoniales- debe ceder
ante el orden público, y que el “interés superior del niño” trasciende el interés particular de las partes
-apelante y apelado-; pues, una interpretación distinta implicaría relegar garantías constitucionales dando
prioridad a lo que sería un verdadero exceso ritual, con los inevitables perjuicios para el menor derivados de
no tomarse una decisión a tiempo.
3. En la adopción simple, los derechos y deberes resultantes del vínculo de sangre del adoptado no quedan
extinguidos por la adopción, con excepción de la patria potestad, que se transfiere al adoptante y, en
consecuencia, aunque el derecho de visita se funde en el parentesco -lo que haría considerar que tal
derecho subsiste por no haberse extinguido- como el deber alimentario en la relación paterno filial se funda
más inmediata y estrictamente en la patria potestad, y ésta se ha transferido al adoptante, cabe señalar que
el progenitor biológico ha perdido también el derecho de visita al no mediar ya con su hijo obligación
alimentaria, pudiendo ostentar a lo sumo interés legítimo que será tutelado en la medida que, según el
prudente criterio judicial, coincida con el interés del adoptado.
4. Aunque los padres por naturaleza no hubieran incurrido en un motivo de pérdida de la patria potestad, su
pretensión de visita al hijo adoptado por otro ha de contemplarse restrictivamente por ser aconsejable evitar
las perturbaciones que para la formación del menor puedan derivar del choque de sentimientos entre dos
padres.
5. La sentencia de adopción simple pone fin al derecho de visita de los padres biológicos, sin perjuicio de que
excepcionalmente los jueces puedan autorizar un régimen de comunicación a favor de los padres de sangre,
sólo en la medida en que ello no resulte perjudicial para el menor adoptado.
Cám. Civ. y Com. del Noroeste de Chubut 15/12/2004 “B., C., A. y R, L. M c/ E, M. H. s/ Inc. de Casación de régimen de
visitas en autos: E., M. H. s/ Sumario”.
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C. Principio inquisitivo, principio dispositivo. El caso: La fallida a través de su apoderado interpone
recurso de revisión contra la sentencia dictada por la Cámara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y
Contencioso Administrativo, objetando que ésta no hizo extensiva su resolución a otro crédito que no había
sido materia de apelación pero que también se encontraría prescripto.
1. Aún siendo cierto que en el juicio universal de concurso predomina el principio inquisitivo por encima del
principio dispositivo en función del interés general que en este tipo de procesos se encuentra comprometido,
de lo que a su vez se deriva que el juez cuenta con significativas atribuciones investigativas en orden a la
determinación del verdadero pasivo del deudor fallido (Ley 19.551, arts. 34, 297 y concs.), con todo, la
prevalencia de aquel principio y la amplitud de estas potestades no son absolutas y por el contrario ceden en
numerosas situaciones en razón de otros principios que se les oponen y las restringen a sus justos límites.
Esto es precisamente lo que ocurre cuando la decisión adoptada por el juez de primer grado respecto de un
incidente de revisión es apelada únicamente por el concursado y éste limita expresamente su impugnación a
solo algunos de los varios extremos contenidos en la providencia dejando fuera del recurso los restantes
capítulos. En tal situación y por imperio del art.353 del C. de P.C. a la sazón vigente, Ley 1419 (Conf. art.
356, Ley 8465), los poderes del Tribunal de Grado quedarán circunscriptos exclusivamente a los extremos
del proceso sobre los que verse la apelación, la que ceñirá ya contará su competencia, y no se podrán
extender sobre las materias que no han sido motivo de agravio (“tantum devolutum quantum apellatum”). En
esta circunstancia el principio dispositivo recobra entonces su imperio y limita los poderes de las Cámaras a
la medida del recurso de
apelación del litigante que se ha agraviado del pronunciamiento del primer juez, con debilitamiento del
principio inquisitivo que con carácter de regla general rige en el proceso de concurso.
2. La fallida sólo se agravió porque el primer juez no consideró prescriptos los créditos individualizados en la
impugnación deducida en aquella oportunidad, e inversamente consintió la subsistencia de las acciones
correspondientes a las restantes acreencias invocadas por la pretensora en su demanda de verificación,
razón por la cual la competencia de la Cámara quedó restringida únicamente a aquel extremo de la causa y
no le correspondía pronunciarse acerca de estos otros créditos que no merecieron ningún agravio de la
apelante.
3. Resulta de lo expuesto que la concursada objetó por prescripción sólo algunos de los derechos creditorios
hechos valer por la pretensora y luego reeditó la objeción, así limitada, a través del recurso de apelación que
interpuso contra la sentencia de primera instancia. Y recién después de obtenido fallo favorable del Tribunal
de Alzada que declaró prescriptas las deudas objetadas, pretende impugnarlo en revisión por no haber
incluido entre las obligaciones prescriptas una acreencia cuya prescripción él mismo nos e encargó de
denunciar en la apelación. En una palabra, pretende reprochar a la Cámara el haber incurrido en una omisión
cuya verdadera causa radica en su propia conducta, en cuanto no destacó en oportunidad de expresar
agravios que también ese crédito era pasible de prescripción.
Tribunal Superior de Justicia Cba., Auto Interlocutorio nº 14, 12/03/2002. Trib. de origen: Cám. de Apelaciones en lo Civil,
Comercial y Contencioso Administrativo de la ciudad de San Francisco, “D.N.R.P. Incidente de Revisión en autos:
Ganaderos Unidos S.R.L. – Quiebra Pedida por acreedor – Recurso de Revisión.
D. Sanciones procesales, probidad y buena fe procesal. El caso: La parte demandada interpuso recurso
de casación contra la resolución dictada por una Cámara de Apelaciones en lo Civil y Comercial, por el
motivo previsto en el inc. 1°, art. 383 C.P.C. El Tribunal Superior de Justicia admitió la casación, resolvió sin
reenvío, y rechazó la aplicación de la sanción prevista en el art. 83 CPC.
1. El art. 83 del C.P.C. establece como conditio sine qua non, para la procedencia de la sanción disciplinaria,
que la parte haya desarrollado una conducta manifiestamente maliciosa, temeraria o perturbadora. No basta
simplemente el no acogimiento de lo peticionado, sino que para que la sanción resulte aplicable se requiere
una actitud que evidencie de un modo “manifiesto” la violación del principio de probidad y buena fe.
2. La sola falta de razón no es motivo de temeridad, pues de lo contrario todo litigante que perdiera el pleito
sería pasible de la sanción; no lo es tampoco el error ni la negligencia.
3. El discurso de un pronunciamiento que imponga la sanción del art. 83 CPC, ya sea a la parte o a su
letrado, debe contar con una fundamentación suficiente que explicite de un modo claro y contundente en
dónde se verifica la violación a los principios de lealtad y buena fe y cómo se manifiesta la inconducta
subjetiva reprochable.
4. No basta para aplicar la sanción prevista en el art. 83 CPC que simplemente se argumente sobre la
improcedencia o falta de razón en la impugnación impetrada, sino que debe motivarse sobre la inconducta
procesal y puntualizarse fundadamente el deliberado propósito del sujeto de obstruir el desenvolvimiento del
proceso o la irrazonabilidad y falta absoluta de fundamento en la conducta desplegada; requerirlo de otra
manera, en esta clase de cuestiones, no solo deviene natural de la misma exigencia constitucional (arg. art.
155 C.P.) sino, y ello en menor medida así se impone en la condición de sujeto moral del afectado por la
sanción la cual impone un trato no humillante en cualquier situación.
5. Siendo la materia jurídica de naturaleza siempre discutible, es posible, que puedan haber estrategias
profesionales aunque convergentes en el resultado, sean en su tránsito divergentes; por lo cual es que a la
hora de hacer aplicación del art. 83 CPC; se impone una mayor exigencia argumentativa de la razones que a
122
ella la justifican; puesto que en verdad los idearios profesionales han podido ser diferentes a los que, como
causa ejemplar el tribunal toma por suficientes.
6. Conceptualmente el art. 83 CPC hace referencia a la falta de cumplimiento de la probidad profesional. No
ser probo en lo profesional no sólo es significativo de una ausencia de comportamiento ético concreto en el
tópico, sino también, y posiblemente esto en verdad cale en la propia estimativa profesional de los letrados,
igualmente indicador de falta de conocimiento de la misma ciencia del derecho; motivo por el cual, frente a
tan drástica consideración, no se puede esperar menos que quien la sostenga, con lo que los argumentos
que dan razón de ello.
Tribunal Superior de Justicia, Sala Civ. y Com., Cba. Auto Interlocutorio nº 70, 22/05/2006. Trib. de origen: Cám. 8ª Civ. y
Com. Cba. “Prima S.A. c. Obra Social del Personal de Luz y Fuerza - Ordinario - Recurso de Casación”.
122
defensa no hubiera podido contrainterrogar a los testigos ni durante la instrucción ni con posterioridad e
indicó: “Tal como lo ha señalado la Corte Europea, dentro de las prerrogativas”.
9. La palmaria lesión al derecho de defensa producida en el caso por la incorporación por lectura de
testimonios de cargo torna inoficioso el examen de los restantes agravios de la recurrente, invocados desde
la perspectiva de las exigencias constitucionales de oralidad, publicidad e inmediación del debate. - Corte
Suprema de Justicia de la Nación, Bs. As., causa nº 1524C 12/12/2006 Trib. de origen: Trib. Oral en lo Criminal nº 8
“Recurso de hecho deducido por la defensa de Aníbal Leonel Benítez en la causa Benítez, Aníbal Leonel s/ lesiones
graves”.
3. JURISDICCIÓN Y COMPETENCIA.
4.1 JURISDICCIÓN: Concepto. Caracteres. Límites. Elementos. Momentos de su ejercicio.
COMPETENCIA: Concepto. Fundamentos. Determinación de la competencia en materia civil, penal, laboral, y familiar. COMPETENCIA
4.2 PROVINCIAL. Criterios para su determinación. Excepciones: prorroga, fuero de atracción y conexidad. 4.2.1 COMPETENCIA FEDERAL.
Concepto. Fundamento. 4.2.2 Principios Generales. Criterios para su determinación. Prorroga.
122
Si bien nadie más puede ejercer la potestad del Estado de administrar justicia (monopolio), este
tiene la obligación de intervenir cada vez que le es solicitado en la forma prevista por la ley,
mediante el ejercicio de la acción procesal.
En sentido amplio, la función jurisdiccional comprende la creación y constitución de los órganos
encargados de administrar justicia, la determinación de sus facultades y la fijación de las reglas
para la tramitación de los juicios.
En un sentido restringido, se refiere al poder o facultad conferido a ciertos órganos para administrar
justicia en los casos que les son presentados.
La jurisdicción es un poder al igual que el de acción y el de excepción con los que se conjuga
armónicamente. Estos poderes (acción, excepción y jurisdicción), son los denominados poderes de
realización del derecho procesal, que actúan en el trámite con un mismo origen aunque con
características diferentes. Los poderes de acción y de excepción implican poner en actividad
poderes que exhiben pretensiones subjetivas de las partes y se manifiestan como simples o meras
facultades o eventualmente, como cargas procesales. La jurisdicción, en cambio, se presenta como
el poder de actuación de un órgano público con un criterio objetivo de justicia.
La jurisdicción es ejercida por el Estado de manera monopólica y en consecuencia, se prohíbe la
justicia por mano propia. La autodefensa es permitida en contadas excepciones que la misma ley
señala y precisa.
El derecho procesal, el proceso y la función jurisdiccional son instrumentos para la realización
indirecta y coactiva del derecho sustancial. El ejercicio de la función jurisdiccional requiere la
existencia de un caso concreto que se presenta a la manera de un conflicto de intereses. La
sentencia es el acto jurisdiccional por excelencia, ya que pone fin al pleito. La jurisdicción se
manifiesta a lo largo de todo el proceso mediante el dictado de decretos, autos o providencias en
general. Comprende desde el acto inicial de simple admisión de la demanda hasta la sentencia
definitiva.
Por último, cabe destacar que el fin de la función jurisdiccional es el de proteger el orden jurídico
preestablecido, por ello, al existir algún quiebre de ese orden sustantivo-formal, es misión del
órgano judicial la de restablecerlo por medio del proceso judicial.
El objeto del proceso está representado por el material juzgable (lo juzgable) la res iudicanda, que
está constituida por el conjunto de pretensiones planteadas por los sujetos del proceso en tanto
sean jurídicamente relevantes; es aquello que proporciona el tema de decisión de fondo. El objeto
de la jurisdicción puede ser simple o complejo. Es complejo cuando las pretensiones manifiestan
múltiples asuntos a resolver en forma paralela, subsidiaria o alternativa.
122
Inderogable, porque no puede ser atribuida a otros órganos. Se trata de un poder-deber que
proviene de la soberanía del Estado y por ende no puede ser modificado por voluntad de los
justiciables. En casos especiales la ley otorga a los particulares un reducido ámbito para elegir
otros métodos para la resolución de su conflicto (ej. arbitraje, conciliación, mediación, etc.).
Límites: Los límites de la jurisdicción señalan el ámbito geográfico, fáctico y jurídico en que la
jurisdicción puede ejercerse válidamente; para el ejercicio de la jurisdicción, o sea para la actuación
del órgano jurisdiccional, deben darse los siguientes requisitos: Límite territorial, caso concreto, ley
anterior y excitación extraña.
Límite territorial: está dada por una cuestión geográfica ya que la soberanía del Estado se ejerce
dentro de su límite territorial, por ende, la jurisdicción es ejercida solamente dentro de los límites de
su territorio. Comprende a todas las personas físicas o jurídicas que habiten o se hallen instaladas
en nuestro territorio. También comprende todas las cosas muebles o inmuebles que se encuentren
situadas dentro del país.
Caso concreto: el juez no resuelve en abstracto, no aplica la ley a un caso hipotético elaborado por
la imaginación. Esa es tarea de la ciencia del derecho y del legislador. El órgano jurisdiccional
requiere de la existencia de un caso de la vida real donde se encuentren relacionadas personas
físicas o jurídicas, con un verdadero conflicto de intereses. Ese conflicto de intereses implica un
hecho histórico, circunstancias de modo, tiempo, lugar y personas y un derecho sustantivo que
luego se aplica al primero, dando lugar a una sentencia definitiva. Por ese motivo la sentencia es
una norma individual, porque sus efectos sólo alcanzan a las personas que intervinieron en el
proceso como interesados.
Ley anterior: el juez no crea derecho, lo interpreta y aplica. Por ese motivo el conflicto se tiene que
haber generado en situaciones de hecho contempladas por una norma vigente al tiempo de su
producción, es decir, conductas reguladas previamente por el derecho.
En materia penal y en virtud del principio de legalidad, el juez jamás podrá juzgar como delictiva a
una conducta no tipificada en la ley previamente, ya que no se admite la analogía.
En materia civil, la analogía si está permitida y autoriza asimilar una conducta no regulada
específicamente con una norma jurídica que contemple una conducta cuyos elementos relevantes
sean similares la juzgada.
Excitación extraña: en materia civil, el juez no actúa de oficio, se hace indispensable que el titular del
interés solicite su actuación de acuerdo con las previsiones del orden jurídico. La demanda del
actor producirá esa excitación y fijará además los límites fácticos que serán impuestos al juzgador
de modo tal que toda extensión efectuada por este será invalida.
En materia penal, corresponde al Ministerio Público ya no la facultad, sino la potestad de excitar la
jurisdicción, de promover la acción penal ante la hipótesis de comisión de un delito de acción
pública. Su actuación se funda en los principios de oficialidad y de legalidad. Una vez excitada la
jurisdicción, su ejercicio es ineludible para el órgano jurisdiccional o el Ministerio Público en el caso
del C.P.P. de la Provincia de Córdoba. Tiene carácter imperativo y debe continuar hasta la decisión
que pone fin al conflicto, que resuelve acerca de las pretensiones esgrimidas por las partes o
acerca de la existencia o no del delito y de la participación o no del imputado en él.
I. Poder de decisión: se puede dividir en dos aspectos, uno formal o extrínseco y otro material o
intrínseco.
Desde el punto de vista formal, se tienen en cuenta la forma en que se expresa el órgano
jurisdiccional en su facultad de juzgar. Ella se manifiesta a través de diferentes pronunciamientos
como sentencias, autos interlocutorios, decretos, etc.
El aspecto material o intrínseco se refiere al contenido del poder de decisión y se resume en el acto
de autoridad dado por el juez y que comprende un juicio y un mandato. El juez tiene el deber de
emitir el juicio conforme a derecho, para lo cual debe explicitar los fundamentos que le han llevado
a resolver en un sentido determinado con fundamentación lógica y legal. La motivación es un deber
de la jurisdicción impuesto por la ley como garantía para los justiciables (art. 155 Const. Cba.).
II. Poder de ejecución: facultad del órgano jurisdiccional para producir actos coactivos tendientes a
la realización práctica del interés tutelado sobre el cual ha recaído una afirmación jurisdiccional de
existencia. En materia civil solamente puede ser ejercido a instancia de parte porque satisface su
interés (ej. inscripción del pronunciamiento final en un registro). En materia penal, los actos de
ejecución se realizan de manera compulsiva (ej. secuestro, requisa personal, etc.).
III. Poder de coerción: facultad conferida al juez para imponer sanciones a los sujetos que con su
conducta obstaculicen la tarea de administrar justicia. También comprende la facultad de emplear
la fuerza para el cumplimiento de las resoluciones judiciales. Alcanza facultades propias de la
coertio y executio.
IV. Poder de instrumentación: posibilidad de dar el carácter de instrumento público a las
actuaciones que se realizan con la intervención del Tribunal. Comprende la facultad que tiene el
mismo tribunal de conservar documentos y el deber de custodia.
Definición y caracteres:
Competencia: distribución de la facultad de juzgar a distintos órganos jurisdiccionales que coexisten
en un tiempo y lugar; es la medida de la jurisdicción, toda vez que si ésta es el género, la
competencia es una especie dentro de aquella. La jurisdicción por ser única no puede medirse, cada
122
juez la tiene íntegramente, pues la jurisdicción es una potestad relacionada con la soberanía del
Estado. La competencia responde a exigencias técnico-jurídicas de política procesal, a cuestiones
de orden práctico tendientes a delimitar la actuación de un determinado tribunal, que no es más
que el resultante de un fraccionamiento del órgano jurisdiccional. Es la facultad que cada juez tiene
para ejercer la jurisdicción en determinados asuntos y dentro de cierto territorio . Aptitud para
resolver determinada clase de conflicto de interés (punto de vista subjetivo) Es la órbita jurídica
dentro de la cual el órgano jurisdiccional (el juez) administra justicia vía las reglas de distribución de
competencia (punto de vista objetivo).
La competencia de un tribunal es un presupuesto procesal, es un requisito extrínseco de
admisibilidad de toda petición extracontensiosa de forma tal que si, en cada caso concreto, el
órgano ante quien se ha acudido carece de competencia así deberá declararlo (Palacio).
Sus caracteres son: debe estar prevista legalmente, es de orden público, es indelegable y es
improrrogable.
Debe estar fijada previamente por ley: el justiciable debe saber de antemano que existe un órgano
jurisdiccional con competencia atribuida en la ley para conocer del asunto que le aqueja.
De orden público: los particulares no pueden disponer de la regla de la competencia ni modificarla
en cuanto a su distribución.
Indelegable: los actos atribuidos al juez deben ser cumplidos indefectiblemente por él, salvo
excepciones en que puede encomendarse a otros órganos (art. 291 C.P.C.).
Improrrogable: la competencia no es prorrogable, la distribución pertenece a la ley y las partes no
podrán conferir otras competencias ya sea por razón de la materia, grado o valor a otro órgano
jurisdiccional. La competencia es prorrogable solamente cuando en el caso concreto no prima el
interés público y las partes, mediante un convenio escrito, hayan elegido otro impliquen renunciar a
la competencia del juez determinado por ley y la otra no se oponga, ej. interponer demanda ante un
juez incompetente y que el demandado no se oponga (tácita).
122
de conci-liación y la Cám. de juicio; en el fuero civil entre el juez de primera instancia y la Cámara
en lo Civil.
e) Turno: entre jueces de una misma circunscripción judicial que atienden la misma materia y
dentro del mismo grado, existe además otra división del trabajo en virtud de la cual se distribuyen
las causas que ingresan. Existen dos métodos: la recepción de causas dentro de un período
limitado de tiempo (utilizado en materia penal, cada fiscalía de instrucción se encuentra de turno
una semana); y la recepción de un número determinado de causas (se utiliza en materia civil).
FEDERAL O DE EXCEPCION
INSTITUCIONAL
PROVINCIAL U ORDINARIA
FORUM REI SITAE – LUGAR DE LA COSA
FORUM DOMICILI – DOMICILIO DEL DEMANDADO
TERRITORIAL
FORUM SOLUTIONIS – LUGAR DEL CUMPLIMIENTO DEL CONTRATO
FORUM CONTRACTUS – LUGAR DEL CONTRATO
CIVIL Y COMERCIAL
SOCIEDADES Y CONCURSOS
CRITERIOS DE
NATURALEZA FAMILIA
CLASIFICACION
MATERIAL DE LA
DE LA LABORAL
PRETENSION
COMPETENCIA
PENAL (CORRESCCIONAL Y DE MENORES)
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, ELECTORAL
PRIMERA INSTANCIA
FUNCIONAL SEGUNDA INSTANCIA
IMPUGNATIVA EXTRAORDINARIA
CANTIDAD DE CAUSAS
TURNO TEMPORAL
TERRITORIAL
122
El Poder Judicial provincial se encarga de todas las cuestiones relacionadas con el derecho común
ocurridas dentro de sus respectivos territorios, a excepción de las materias expresamente delegas a
la Nación, cuyo conocimiento compete a la Justicia Nacional.
La competencia material es el límite que la ley impone al juez para que pueda resolver sólo ciertos
asuntos relacionados con la rama del derecho aplicable. Divide en razón de la diversa naturaleza de
las causas y por el criterio de especialización. Fueros: Civil y Comercial, Concursos y Sociedades,
Penal, Laboral, Familia y Contencioso Administrativo.
Fuero Civil y Comercial: en materia civil en la Provincia de Córdoba, establece el artículo 5 del
Código ritual que la competencia se determinará por la naturaleza de las pretensiones deducidas
en la demanda y no por las defensas opuestas por el demandado.
Se organiza en doble instancia, la primera corresponde a juzgados unipersonales que resuelven
en primer grado. Sus resoluciones son recurribles ante la Cámara de Apelaciones del mismo fuero,
que son órganos colegiados integrados por tres vocales. La resolución dictada en segunda
instancia solamente admite recurso extraordinario (casación, revisión o inconstitucionalidad
ante el Tribunal Superior de Justicia).
Fuero penal: entiende en materia de delitos y es de instancia única. Se estructura en dos etapas: la
primera es la investigación penal preparatoria a cargo de Fiscales de Instrucción o jueces de
instrucción, cuando el imputado tuviere algún privilegio constitucional. Esta etapa concluye con el
archivo de las actuaciones cuando el Fiscal no pudiere proceder o cuando el hecho investigado no
encuadre en figura penal alguna (art. 334 C.P.P.); con el sobreseimiento del imputado (art. 350
C.P.P.), cuando:
1. El hecho investigado no se hubiere cometido o no lo hubiere sido por el imputado;
2. Cuando el hecho no encuadre en figura penal;
3. Cuando medie una causa de justificación, inimputabilidad, inculpabilidad o una excusa
absolutoria;
4. Cuando la pretensión penal se haya extinguido;
5. Cuando habiendo vencido todos los términos de la investigación penal preparatoria y sus
prórrogas, no hubiere suficiente fundamento para elevar la causa a juicio y no fuese razonable
objetivamente prever la incorporación de nuevas pruebas.
Por último, la investigación penal preparatoria también puede concluir con el requerimiento fiscal
de elevación a juicio siempre que existieren elementos de convicción suficiente para sostener
como probable la participación punible del imputado en el hecho intimado (art. 355 C.P.P.).
La segunda etapa es la del juicio propiamente dicho y se lleva a cabo en una audiencia oral y
pública ante la Cámara del Crimen, colegiada con tres vocales, quienes tiene a su cargo el
juzgamiento en definitiva y el dictado de la sentencia absolutoria o condenatoria. Contra dicha
sentencia solamente caben los recursos extraordinarios ante el Tribunal Superior de Justicia.
Dentro del fuero penal también se encuentran: los Juzgados Correccionales que juzgan en única
instancia en los delitos de acción pública dolosos que estuvieren reprimidos con prisión no mayor
de tres años o pena no privativa de la libertad; delitos culposos cualquiera sea la pena y delitos de
acción privada (art. 37); los Juzgados de Menores Corrección que entienden en causas en las que
haya menores que cometen delitos; los Juzgados de Ejecución Penal que tienen la competencia
que establece el artículo 35 bis del C.P.P. Por último, el fuero penal económico que está destinado
a investigar delitos de los denominados “de cuello blanco” que tienen trascendencia económica y
son de gran complejidad.
Fuero laboral: entiende en materia de contrato de trabajo y está organizado en instancia única.
También se estructura en dos etapas, la primera ante el juez de conciliación que no dicta sentencia
y la segunda, ante la Cámara del Trabajo que lleva adelante el juicio y dicta sentencia solo
recurrible ante el Tribunal Superior de Justicia mediante recursos extraordinarios.
122
Fuero de familia: de instancia única que entiende en los conflictos de familia y se integra con
asesorías que intervienen en una etapa prejurisdiccional con el fin de alcanzar el avenimiento de
las partes, ejercen representación promiscua de los menores y patrocinan a las partes carentes de
recursos, le siguen los jueces de familia que tienen función conciliadora y homologan los acuerdos
celebrados sin dictar sentencia. Finalmente, si se hace necesario el juicio, este se sustancia ante
las Cámaras de Familia constituidas por tres vocales, quienes resuelven en definitiva.
Fuero contencioso administrativo: de instancia única en todas las causas salvo en aquellas en que
la provincia sea parte. En caso de instancia única se sustancia ante la Cámara mediante un
procedimiento escrito que concluye en una sentencia recurrible mediante recursos extraordinarios
ante el Tribunal Superior de Justicia. En caso de doble instancia, la primera se sustancia ante la
Cámara y la segunda ante el Tribunal Superior mediante recurso ordinario.
En la provincia de Córdoba, el máximo órgano del Poder Judicial es el Tribunal Superior de Justicia
cuya competencia y funciones se encuentran reguladas en la Constitución. Puede entender por
razón del fuero en todas las causas que lleguen ante él sin perjuicio de que la labor se reparta en
diversas salas establecidas con un criterio de especialización. A este máximo tribunal integrado por
siete miembros se llega por vía de recurso o por vía originaria. Su competencia está establecida
expresamente en el artículo 165 de la Constitución Provincial que reza:
1) Conoce y resuelve originaria y exclusivamente, en pleno:
a. De las acciones declarativas de inconstitucionalidad de las leyes, decretos, reglamentos,
resoluciones, Cartas Orgánicas y ordenanzas, que estatuyan sobre materia regida por la
Constitución, y se controviertan en caso concreto por parte interesada.
b. De las cuestiones de competencia entre poderes públicos de la Provincia y en las que se
susciten entre los tribunales inferiores, salvo que estos tengan otro superior común.
c. De los conflictos internos de las Municipalidades, de una Municipalidad con otra, o de estas con
autoridades de la Provincia.
d. De las acciones por responsabilidad civil promovidas contra magistrados y funcionarios del
Poder Judicial, con motivo del ejercicio de sus funciones, sin necesidad de remoción previa.
2) Conoce y resuelve, en pleno, de los recursos extraordinarios de inconstitucionalidad.
3) Conoce y resuelve, por intermedio de sus salas, de los recursos extraordinarios que las leyes de
procedimiento acuerden.
4) Conoce y resuelve de la recusación de sus Vocales y en las quejas por denegación o retardo de
justicia de acuerdo con las normas procesales.
Conexidad: por razones de economía procesal, cuando entre dos o más asuntos haya alguna
conexión, la ley determina que sea un mismo juez el que intervenga.
Existen causas de interés público y privado en la acumulación. Las primeras porque tienden a
evitar el dictado de sentencia contradictorias entre asuntos relacionados. Las razones de interés
privado se vinculan con la economía procesal y el ahorro de costos y esfuerzos.
La conexión puede existir por razones subjetivas, objetivas o causales y será competente para
entender el juez que entienda sobre la materia principal o el que intervino primero en el tiempo.
122
En materia civil se encuentra una amplia casuística en el artículo 7 del C.P.C, mientras que en el
fuero penal, la conexidad está regulada en los artículos 47, 48 y 49 del C.P.P.
Fuero de atracción: tiene aplicación en los procesos universales como los juicios de sucesión y
concursos o quiebras. El desplazamiento se justifica en la necesidad de tratar en forma conjunta y
simultánea todas las pretensiones deducidas contra el caudal común. De esta forma se otorga
certeza al derecho que se declara en acciones independientes pero que se encuentran vinculadas.
En materia de sucesiones, el fuero de atracción está contemplado en el artículo 3284 del Código
Civil, siendo por ello, una norma procesal en un código de fondo y por tanto, con alcance nacional,
aunque solamente alcanza a las pretensiones con contenido patrimonial, toda vez que las acciones
personales deberán tramitarse por ante el juez de familia.
Al imponerse por razones de orden público por el hecho de que pueden verse afectadas muchas
personas, por lo general indeterminadas, el fuero de atracción es improrrogable e irrenunciable y
en consecuencia debe ser aplicado de oficio por el tribunal.
Una vez concluido el juicio sucesorio o finiquitada la quiebra o el concurso, el fuero de atracción
también finaliza.
Definición: facultad reconocida a los órganos que integran el Poder Judicial de la Nación para
ejercer sus funciones en los casos, respecto de las personas y en los lugares especialmente
determinados por la Constitución Nacional. Se establece especialmente en las provincias respecto
de las materias que estas delegaron a la Nación. Los artículos 116 y 117 de la Constitución
Nacional establecen los asuntos que incumben a la competencia federal.
Caracteres
a) limitada y de excepción: la C.N. establece taxativamente sus límites, no hay ley, interpretación ni
voluntad de parte que pueda extenderlos a otros casos.
b) privativa: a contrario sensu, en las causas asignadas a la justicia federal resulta excluida la
justicia provincial que no puede entender en dichas cuestiones y debe declarar su incompetencia
de oficio en cualquier estado del proceso. En casos de competencia concurrente entre Nación y
provincias, la ley nº 927 sustrajo del fuero federal este tipo de causas (en casos en que el fuero
federal proceda por distinta vecindad o nacionalidad de las partes, cuando la cuantía del asunto no
exceda de un determinado monto, así como los juicios universales). También se admite la prórroga
de competencia cuando el demandado extranjero o vecino de otra provincia no opone la excepción
pertinente, entendiéndose por ello que renuncia al fuero federal.
c) improrrogable: la competencia material es improrrogable, no así en razón de las personas.
d) contenciosa: nunca procede de oficio y solamente se ejerce la judicatura cuando es solicitado a
instancia de parte.
Criterios para su determinación - A fin de elucidar si una causa corresponde ser resuelta por los
tribunales locales de cada provincia o si corresponde al Poder Judicial de la Nación se establecen
tres criterios diferenciadores: el territorio, la materia y las personas.
En razón del territorio, la competencia nacional corresponde cuando se hayan afectado derechos
federales o intereses nacionales en aquellos lugares que sean de propiedad del Estado Nacional,
adquiridos a las provincias o cesión de estas, con el objeto de instalar allí establecimientos de
utilidad nacional (ej. Universidad Nacional de Córdoba). El solo hecho que se trate de un lugar
propiedad del Estado Nacional no le atribuye toda la potestad legislativa, administrativa y judicial en
forma exclusiva y excluyente, esta solo corresponde a la Justicia Nacional cuando se haya
interferido directa o indirectamente en la satisfacción del servicio de interés público que requiere el
establecimiento nacional (ej. Municipios y provincias conservan la facultad de controlar las normas
de tránsito dentro de la órbita territorial de su competencia sobre rutas nacionales).
En razón de la materia, está relacionada al conocimiento de los litigios que impliquen aplicación de
la legislación federal. Dentro del país existen leyes federales, leyes comunes y leyes provinciales.
122
La legislación federal se integra por la Constitución Nacional, los tratados con las naciones
extrajeras o con los organismos internaciones de carácter público y las leyes dictadas por el
Congreso que regulan la actividad propia de la Nación y sus organismos descentralizados (ej.
Convención Americana sobre Derechos Humanos, decretos del Ministerio de Economía de la
Nación, resoluciones del Banco Central de la República).
La legislación común es aquella dictada por el Congreso de la Nación, haciendo uso de las
facultades que las provincias le delegaron en virtud del artículo 75, inciso 12 de la C.N. y
comprende materias sustantivas de nuestro ordenamiento jurídico. Pueden ser aplicadas por los
tribunales federales y por los tribunales de provincia.
La legislación provincial es dictada por cada provincia, con validez espacial circunscripta al ámbito
territorial de la provincia que la dictó. Comprende todas las facultades no delegadas (ejs. Códigos
de procedimiento civil, penal, laboral, etc.).
En razón de las personas, la competencia federal se arroga teniendo en cuenta la cualidad especial
de las personas que son parte en la controversia (ej. Si en el pleito intervienen ministros o
embajadores extranjeros) o por la presencia del Estado Nacional en el juicio, si existiese un interés
federal en disputa.
122
de adopción iniciaron la acción de guarda del niño, quien se encontraba en situación incapaz y sus hijos
biológicos a la localidad de Salsipuedes, Provincia de Córdoba, otorgándoseles, el 22 de diciembre del 2006,
la guarda con miras de adopción. Seis meses después, la guardadora compareció ante el Juzgado de
Menores informando que el menor debió ser internado a raíz de una crisis de esquizofrenia y que, por
razones de seguridad física y psicofísica de todo el grupo familiar resolvieron junto a su marido renunciar a la
adopción del niño. La Suprema Corte de Justicia de la Nación resolvió, de conformidad con lo dictaminado
por la señora Procuradora Fiscal y por el señor defensor oficial, declarar competente para conocer en las
actuaciones al Juzgado de Menores de 3ª Nominación de la ciudad de Córdoba.
1. En el sub examen, ante la existencia de la internación de larga data del menor, resulta imperioso extremar
la salvaguarda del principio de inmediatez en resguardo de los derechos fundamentales del niño, en procura
de su eficaz protección.
2. Por tratarse de un menor de edad, le asisten todos los derechos y garantías reconocidos por Naciones
Unidas en la Convención sobre los Derechos del Niño, instrumento que posee jerarquía constitucional de
acuerdo al art. 75, inc. 22, de la Constitución Nacional, y en la Ley de Protección Integral de los Derechos de
las Niñas, Niños y Adolescentes (Ley 26.061, B.O. 26 de octubre de 2005). Entre ellos, el art. 23 de la
Convención de Derechos del Niño destaca para “el niño mental o físicamente impedido el disfrute de una
vida plena y decente en condiciones que aseguren su dignidad, le permitan llegar a bastarse a sí mismo y
faciliten la participación activa del niño en la comunidad” y reconoce su derecho a “recibir cuidados
especiales y alentando y asegurando con sujeción a los recursos disponibles la prestación al niño que reúna
las condiciones requeridas y a los responsables de su cuidado de la asistencia que se solicite y que sea
adecuada al estado del niño y a las circunstancias de sus padres”.
3. El respeto de la regla del debido proceso debe ser observado con mayor razón en el caso de personas
sometidas a tratamientos de internación psiquiátrica coactiva debido al estado de vulnerabilidad, fragilidad,
impotencia y abandono en el que se encuentran frecuentemente estas personas.
4. El juez del lugar donde se encuentra el centro de internación es quien debe adoptar las medidas urgentes
necesarias para dar legalidad y controlar las condiciones en que el tratamiento de internación se desarrolla.
Sin perjuicio de ello, mientras se dirime la cuestión de competencia, el tribunal que esté conociendo en el
caso -aún si resolviere inhibirse- debe seguir interviniendo en la causa a fin de no dejar a la persona en un
estado de desamparo.
5. Corresponde al juez de la jurisdicción territorial donde se encuentran residiendo efectivamente los
menores conocer en las actuaciones sobre protección de personas (art. 235 del C P y Comercial de la
Nación, y art. 90, inc. 6, del Código Civil) ya que la eficiencia de la actividad tutelar, torna aconsejable una
mayor inmediación del juez de la causa con la situación de éstos. - CSJN, 28/05/2008. “G., O. H. y A. S. B. v. S.,
M. E.”.
122
resuelto por el juez de control, no sólo por la Constitución Provincial, sino también por el Código Procesal
Penal y el acuerdo reglamentario mencionado.
4. Asimismo -y sin perjuicio de que lo expuesto es razón suficiente per se para que esta Cámara de
Acusación no se avoque al conocimiento de la presente causa-, las razones tenidas en cuenta por el Tribunal
Superior de Justicia en el punto IV –2º párrafo- del acuerdo referido, que procuran disminuir en la mayor
medida posible la afectación de la defensa del imputado y las dificultades de traslado de las partes,
encuentran abono en la postura aquí sostenida. Debe tenerse en cuenta que tanto los imputados cuanto la
parte querellante particular han debido seguir el derrotero de esta causa por cuatro ciudades diferentes (Cruz
del Eje, Cosquín, Villa Dolores, Villa Carlos Paz), con las consiguientes complicaciones que ello acarrea
(traslados, fijación de domicilio legal, etc.) a lo que, si la causa quedase radicada en esta ciudad, deberían
sumar una nueva (ubicada a más de 170 Km. del lugar del hecho). Por lo tanto, la correcta administración del
servicio de justicia indica que continúe interviniendo en estas actuaciones con funciones de cámara de
acusación la Cámara del Crimen de Villa Dolores, como ya lo ha hecho en etapas anteriores de este mismo
proceso. - Cám. Acusación Cba., A. 190 del 19/09/2007. Trib. de origen: Juzg. de Control, Menores y Faltas de Carlos
Paz “Aveta, Susana Mabel y otra p.ss.aa. Turbación de la posesión”.
4. ORGANIZACIÓN JUDICIAL.
5.1 ORGANIZACIÓN JUDICIAL.
EL JUEZ O TRIBUNAL: Concepto. Caracteres. Poderes y Atribuciones. Inhibición y recusación: fundamentos. Órganos unipersonales y
5.2
colegiados.
EL MINISTERIO PÚBLICO. Organización en el orden provincial y nacional. EL MINISTERIO PÚBLICO FISCAL: Concepto. Caracteres.
5.3
Funciones en los diferentes fueros. EL MINISTERIO PÚBLICO PUPILAR: Concepto. Caracteres. Funciones en los diferentes fueros.
5.4 PERSONAL AUXILIAR DEL PODER JUDICIAL.
122
d) Permanente: Se estructura sobre la base del criterio funcional, independientemente del sujeto
que tiene a su cargo prestarla, lo cual resulta contingente.
122
Otros funcionarios judiciales y auxiliares de la justicia: Dentro de las personas que colaboran de
manera directa con el juez se encuentra el secretario que es el jefe de oficina, prepara el despacho,
vigila a los empleados, lleva los libros reglamentarios, entrega bienes, expedientes y documentos a
las personas que la ley autorice, entre otras funciones.
El prosecretario, que colabora de manera directa con el secretario, cumple las tareas que éste le
indique y lo reemplaza en sus funciones. Firma cédulas de notificación, citaciones, oficios, cargos
de escritos y mantiene actualizados los ficheros de jurisprudencia.
También integran la organización judicial los oficiales de justicia que ejecutan mandamientos de
embargo, secuestro o desalojo. Los notificadotes y ujieres, que practican las notificaciones dentro y
fuera del radio respectivo y demás oficinas administrativas que colaboran con la justicia, como la
Dirección de Superintendencia, la Dirección de Administración o la Dirección de Servicios
Judiciales.
Definición: el juez o tribunal es uno de los sujetos esenciales en el proceso, sin el juez no puede
haber un proceso propiamente dicho. Cumple la función jurisdiccional del Estado y se encuentra
compuesto por un juez o un conjunto impar de jueces.
El tribunal tiene a su cargo la administración de justicia y concurre con los otros órganos del Estado
al cumplimiento integral de la función judicial. Es un presupuesto procesal esencial, que tiene la
potestad de juzgar y cumple la función realizadora del derecho.
Los poderes otorgados al juez son los de dirección formal y material del proceso, disciplinarios y
ordenatorios, de iniciativa probatoria y de decisión.
Su deber fundamental consiste en administrar justicia legalmente, no pudiendo dejar de juzgar bajo
pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes.
Caracteres
a) Público: el tribunal es un órgano público creado para la administración de justicia. Su
representación física es un magistrado o funcionario del Estado.
b) Permanente: en virtud del artículo 18 de la C.N. el tribunal reviste el carácter de permanente,
prohibiéndose la constitución de comisiones especiales designadas para resolver
jurisdiccionalmente un caso determinado. Los jueces no son permanentes sino inamovibles en el
cargo salvo renuncia, fallecimiento, jubilación o remoción.
c) Sedentario: no existen los tribunales ambulantes. Cada uno desempeña sus funciones en un
ámbito territorial determinado establecido como sede.
d) Letrado: el juez debe tener título de abogado, además de otros requisitos que la Constitución
establece. Los jueces de paz no necesitan ser abogados.
e) Normativo: Solamente la ley puede crear, modificar o extinguir un ordenamiento jurisdiccional.
Fuera de la ley no puede haber organización judicial.
Poderes y atribuciones: los poderes y facultades que se otorgan a los jueces tienen íntima
vinculación con las facultades, deberes y cargas que se conceden a las partes en el proceso civil o
al imputado en el proceso penal.
El poder característico de la función judicial es el estrictamente jurisdiccional. La exteriorización de
ésta, por excelencia, es la decisoria que se realiza por medio del dictado de decretos, autos
interlocutorios y sentencias. La sentencia es el acto jurisdiccional de mayor trascendencia y
condensa la potestad del juez de resolver en forma definitiva sobre las pretensiones esgrimidas por
las partes.
Además pueden corregir errores materiales, aclarar conceptos oscuros o suplir cualquier omisión
en que hubieren incurrido en su sentencia.
122
Tienen facultades ordenatorias que se ejercen a lo largo del juicio y que se manifiestan por el
proveimiento que efectúan los tribunales a las peticiones de las partes o a las necesidades en el
trámite o en casos excepcionales, oficiosamente.
También tienen facultades instructorias con el fin de facilitar su tarea tendiente a esclarecer la
verdad y ella solo puede ejercerse en la medida que no se quiebre la igualdad de las partes.
Por último, tienen facultades disciplinarias que pueden ejercer a lo largo del trámite y que,
generalmente, se manifiestan con la imposición de multas u otras sanciones a los litigantes que
violenten las reglas de la lealtad y buena fe procesal.
Deberes y garantías: es deber fundamental y primario de los jueces, el de administrar justicia cada
vez que tal actividad les sea requerida en un caso concreto. Se trata de un poder-deber propio de
la jurisdicción que impone al juez pronunciarse sobre las pretensiones hechas valer en juicio.
Por otra parte, entre los deberes formales, cabe destacar que los magistrados y funcionarios
judiciales tienen el deber de prestar juramento antes de asumir sus funciones, están obligados a
concurrir a sus despachos en los horarios de atención al público y deben resolver las causas dentro
de los plazos fatales que las leyes procesales establezcan con fundamentación lógica y legal.
En cuanto a las garantías funcionales, vale destacar la inamovilidad de sus cargos mientras dure su
buena conducta, inmunidad de arresto y la intangibilidad de sus remuneraciones.
Modos de designación en la justicia provincial: por ley nº 8802 del año 1999 se crea el Consejo de
la Magistratura que asiste al Poder Ejecutivo (con la aprobación de la legislatura) en la tarea de
selección de los jueces y magistrados. La designación comienza con una convocatoria pública y
abierta para que los aspirantes se inscriban y así accedan a la evaluación prevista consistente en
oposición escrita, oral y de antecedentes.
Sobre la base del resultado, el Consejo confecciona un orden de mérito que es remitido al Poder
Ejecutivo y que este no puede alterar.
122
Remoción: implica la separación del cargo. En el ámbito nacional los jueces sólo pueden ser
separados de sus cargos mediante el procedimiento del juicio político (arts. 53, 110 y 115 C.N.) que
puede iniciarse por mal desempeño o delito en el ejercicio de la función o por crímenes comunes.
El juicio político contra un miembro de la Corte requiere de acusación de la Cámara de diputados
que debe declarar por mayoría de dos terceras partes de sus miembros que hay lugar a la
formación de causa. Efectuada la acusación, el juicio es realizado por el Senado y se requiere para
la declaración de culpabilidad el voto de dos tercios de los miembros presentes. Su fallo tiene el
efecto de destituir al acusado, quien quedará sujeto a acusación, juicio y castigo conforme a las
leyes y ante los tribunales ordinarios si fuere el caso.
Respecto de los jueces de los tribunales inferiores de la Nación, la facultad de decidir la apertura
del procedimiento y de ordenar, en su caso, la suspensión, corresponde al Consejo de la
Magistratura y el juicio se realiza por un jurado integrado por legisladores, magistrados y abogados.
Su fallo es irrecurrible.
En el ámbito de la provincia de Córdoba, los miembros del Tribunal Superior de Justicia sólo
pueden ser separados de sus cargos mediante juicio político, en tanto para los magistrados y
funcionarios del Poder Judicial y el Ministerio Público no removibles por juicio político, la ley 7956
ha regulado un procedimiento denominado “juri de enjuiciamiento” que tiene como único efecto la
destitución del acusado. Esta ley determina como causales de destitución las siguientes:
a) Mal desempeño;
b) Negligencia grave;
c) Desconocimiento inexcusable del derecho;
d) Supuesta comisión de delito. En el caso de delitos culposos, cuando tenga incidencia funcional;
e) Inhabilitación física o psíquica;
f) Morosidad. Salvo prueba en contrario, se presumirá configurada esta causal en caso de omisión
reiterada de pronunciamiento, requerimiento, dictamen u opinión, según correspondiere, dentro de
los plazos fatales establecidos por las leyes. El Fiscal General llevará un registro y promoverá
automáticamente el procedimiento cuando se verifique la tercera omisión o en caso de
inobservancia inexcusable del término establecido en el artículo 47 de la Constitución de la
Provincia con arreglo a lo dispuesto por la ley respectiva.
El jurado está compuesto por un vocal del Tribunal Superior de Justicia y cuatro senadores,
letrados si los hubiere, dos por la mayoría y dos por la minoría. Contra la resolución no procederá
recurso alguno, salvo el de aclaratoria que podrá interponerse dentro de las cuarenta y ocho horas.
Inhibición y recusación: La imparcialidad del Juez es el pilar básico y fundamental del sistema
judicial; a tal fin, el legislador ha previsto un medio eficaz para garantizar su neutralidad, cuando se
encuentre sospechado y por ende, exista una inhabilidad subjetiva.
Se encuentran habilitados para el ejercicio activo de la recusación el actor y el demandado, y todo
otro sujeto que asuma el carácter de partes en el proceso.
La recusación del juez es el medio por el que se exterioriza la voluntad de parte legítima del
proceso para que un juez determinado se separe de su conocimiento por sospecharse, por algún
motivo, de su imparcialidad. Es una garantía de imparcialidad y un respaldo a la debida
consideración de la magistratura. La recusación asegura la idoneidad subjetiva del órgano,
resguarda el derecho de defensa en juicio de las partes, y contribuye a generar la confianza del
justiciable en sus jueces.
La inhibición es el medio que permite que el juez, al concurrir alguna de las circunstancias
anteriores, se aparte espontáneamente del conocimiento de la causa.
La recusación puede realizarse con o sin causa, en este último caso, se admite como garantía para
el litigante, pues le permite ejercer ese derecho cuando existiendo una causal legal, le resulta
dificultosa o imposible la prueba de los hechos, o se pueda afectar la dignidad de la magistratura.
Atento que este recurso ha sido utilizado de manera abusiva para entorpecer los trámites, la
jurisprudencia ha limitado el recurso de la recusación sin causa a casos excepcionales y de
interpretación restrictiva.
122
Recusación sin causa: en el proceso civil, las partes podrán recusar sin expresión de causa al juez,
al entablar o contestar la demanda u oponer excepciones dentro de los tres días de notificado el
llamamiento de autos para definitiva o el decreto de avocamiento. A uno de los miembros de la
Cámara y del Tribunal Superior de Justicia, dentro de los tres días de llegados los autos ante el
superior, de notificado el decreto a estudio o el de integración del tribunal.
Las partes podrán ejercer una sola vez este derecho y cuando sean varios los actores o los
demandados, únicamente uno de ellos podrá hacer uso de este derecho. No procede en las
cuestiones incidentales ni en la ejecución de sentencia (art. 19 C.P.C.). Tampoco procede en los
procesos concursales (art. 18, inc. 1º), en las diligencias preparatorias de los juicios, en las que
tienen por objeto asegurar el resultado del juicio, en la ejecución de diligencias comisionadas, a
menos que fuesen probatorias y en las diligencias para la ejecución de la sentencia, a no ser por
causas nacidas con posterioridad a ella (art. 24 C.P.C.).
Recusación con causa: el fundamento de este instituto se encuentra en la extensión de la
independencia del poder judicial a la persona del juez. Por razones de economía y de seguridad
jurídica, se establecen límites temporales para deducir incidente de recusación con causa. Cuando
la causa de recusación fuese anterior a la iniciación del pleito, deberá ser propuesta en el primer
escrito que se presente. Cuando fuese posterior o anterior no conocida, se propondrá dentro de los
tres días de haber llegado a conocimiento de la parte (art. 22 C.P.C.).
El tribunal competente para entender en la recusación es el superior inmediato al recusado: del
juez de primera instancia y funcionarios del Ministerio Público, la Cámara; de los vocales del
Tribunal Superior y de la Cámara, los restantes miembros.
Causales de recusación: si bien la jurisprudencia analiza las causales de recusación en sentido
restrictivo para evitar el uso inadecuado del instituto, el análisis debería realizarse en el sentido
inverso y otorgar a las causas de recusación un criterio amplio que atienda en principio al interés
particular de contar con un juez imparcial y que con posterioridad atienda al abuso en su utilización.
Por ello, los listados contenidos en los códigos adjetivos deberían interpretarse con carácter
enunciativo y no taxativo.
En general, las causales son similares en todas las ramas del ordenamiento por lo que sólo
consideraremos algunas de ellas y nos remitiremos al estudio de las restantes. En el C.P.C. se
encuentran previstas en el artículo 17; en el C.P.P. están reguladas en el artículo 60; en la ley
procesal del trabajo en el artículo 12
Son causales de recusación
1. El parentesco hasta el 4to. grado de consanguinidad en línea recta y colateral hasta el 2do.
grado.
2. Interés del juez en el pleito.
3. Sociedad, salvo el caso de sociedad por acciones o cooperativas.
4. Pleito pendiente.
5. Crédito o deuda.
6. Denuncia o querella. Haber sido el juez denunciante o acusador o haber sido acusado o
denunciado por la parte.
7. Prejuzgamiento. Haber anticipado el juez opinión sobre el litigio en cualquier carácter.
8. Beneficio de importancia que haya recibido el juez o sus parientes de alguno de los litigantes.
9. Amistad o enemistad manifiesta.
10. Haber producido en el procedimiento nulidad que haya sido declarada judicialmente.
11. Haber dado lugar a la queja por retardada justicia.
El principal objeto de estudio del D_PROC es la institución proceso como estructura técnica
jurídica y consecuentemente los principios y normas que lo regulan. El proceso en su estructura
externa está integrado por tres elementos que lo perfilan y caracterizan: el objetivo, el subjetivo y el
teleológico.
122
El elemento subjetivo del proceso está configurado por las personas que en él intervienen sea
como sujetos esenciales o eventuales. En el proceso civil son esenciales el actor, el demandado y
el juez; en el penal lo son el Ministerio Público Fiscal, el juez y el imputado.
Definición: El Ministerio Público ejerce un poder de control social, que es fundamental en aras de
lograr el equilibrio de los poderes del Estado. La representación y la defensa de los intereses
públicos-sociales en un órgano diferente del que ejerce la jurisdicción, el Ministerio Público.
Es el órgano estatal encargado de hacer valer ante el órgano jurisdiccional la representación y
defensa de los intereses públicos y sociales del Estado.
En nuestro país, la Const. Pcia de Córdoba (art. 171), el Ministerio Público fue incluido como
órgano perteneciente al Poder Judicial; en el orden Nacional (art. 120) el Ministerio Público es un
órgano EXTRAPODER.
Los funcionarios que integran el Ministerio Público carecen de facultades de decisión, las que se
reservan al órgano jurisdiccional. Los ordenamientos procesales penales les acuerdan, en diverso
grado, facultades de instrucción.
Al Ministerio Público le competen dos tipos de funciones que difieren de las de las propias de la
jurisdicción (los jueces):
a) La primera esencial es la del planteamiento de cierta clase de pretensiones o peticiones, o de
oposiciones a estas, y su ejecución se halla encomendada al Ministerio Público sea porque existe
interés social o en no supeditar el cumplimiento de esos actos a la iniciativa privada (defender los
intereses difusos o colectivos o promotor de la acción pública penal). Asume un rol semejante al de
las partes y en algunos supuestos interviene como representante de ellas.
b) La segunda, de menor trascendencia, se reduce a ejercer el contralor de la observancia de
ciertas normas adjetivas que hacen al orden público judicial custodio de las reglas de
competencias, trámites universales, procedimiento del juicio sucesorio o de declaratoria de
herederos. Actúa como un órgano que coopera con la labor del juez en la tarea de administrar
justicia.
En ambos casos desempeña una función de tipo “requirente” o “postulante”, diametralmente
opuesta a la del juez, a quien le corresponde la de juzgar de manera exclusiva.
En el proceso civil, los funcionarios del Ministerio Público aparecen en ocasiones como
representantes de parte y en otras desempeñando funciones de vigilancia.
El Ministerio Público se divide en Ministerio Público Fiscal y Pupilar. Dentro del primero de ellos se
encuentra el que actúa ante los tribunales penales, civiles y de familia. El pupilar se encarga de la
defensa de los incapaces y de los que se hallen en inferioridad de condiciones.
Su intervención en el proceso reviste un carácter formal, no sustancial, en tanto se lo considera un
representante de la ley, no de un particular ni de la sociedad. Defiende el interés público y por
ende, su actuación es imparcial.
Su organización se asienta en el principio de unidad orgánica y su actuación; en los de legalidad,
imparcialidad, unidad de actuación y dependencia jerárquica.
a) Unidad orgánica: el Ministerio Público es único, a pesar de que para el ejercicio de sus funciones
se efectúen dentro de él una división del trabajo.
b) Legalidad: como defensor de la legalidad, su actuación es reglada y no se admite la
discrecionalidad.
c) Imparcialidad: su actuación tiene carácter objetivo y formal. Su función es hacer prevalecer con
imparcialidad la ley. De allí que puede pedir la absolución o la condena del imputado.
d) Unidad de actuación: el dictamen o resolución de un miembro del ministerio público lo representa
a todo.
e) Subordinación jerárquica: implica que un inferior debe obedecer las órdenes de su inmediato
superior. Esta subordinación no existe en los oficios del Poder Judicial. En la provincia de Córdoba
122
se encuentra regulado en la ley orgánica del Ministerio Público nº 7826 que en sus artículos 11 a
13 establece las características de la subordinación jerárquica.
En el orden penal, el Ministerio Público es el titular de la función requirente y actúa bajo las reglas
de la oficiosidad y del principio de legalidad. Cumple la función de excitar y requerir a los jueces a
fin de que se obtenga una decisión adecuada a una pretensión jurídico-penal. Es el encargado del
ejercicio de la acción penal que constituye una función pública que forma parte de la función judicial
en sentido amplio.
En el ámbito civil y comercial, el Ministerio Público Fiscal interviene en todos los procesos que
rocen al orden público y su intervención cesa cuando se encuentre desinteresado el orden social.
En los procesos de familia, su actuación responde al interés comunitario que se proyecta desde el
estado en la tutela de ciertas instituciones que deben ser protegidas en su realización jurisdiccional.
El Ministerio Público Fiscal en la provincia de Córdoba - El Ministerio Público está compuesto por un
fiscal general, dos fiscales adjuntos y los fiscales de cámara, en lo correccional, de instrucción, en
lo civil y comercial, de familia, de menores y en lo electoral.
El fiscal general tiene a su cargo la misión de fijar las políticas de persecución penal e instruir a los
fiscales inferiores sobre el cumplimiento de sus funciones.
Las funciones del Ministerio Público están explicitadas en el art. 172 de la Const. Pcial.:
1. Preparar y promover la acción judicial en defensa del interés público y los derechos de las
personas.
2. Custodiar la jurisdicción y competencia de los tribunales provinciales y la normal prestación del
servicio de justicia y procurar ante aquellos la satisfacción del interés social.
3. Promover y ejercitar la acción penal pública ante los tribunales competentes, sin perjuicio de los
derechos que las leyes acuerden a los particulares.
4. Dirigir la Policía Judicial.
El artículo 10 de la ley orgánica del Ministerio Público Fiscal establece cuáles son sus atribuciones,
entre las que se puede destacar:
a) Interesarse en cualquier proceso judicial al sólo efecto de observar la normal prestación del
servicio, denunciando las irregularidades que observare.
b) Concurrir a los lugares de detención cuando lo estime conveniente.
c) Requerir el auxilio de las autoridades provinciales y de la fuerza pública.
d) Impartir órdenes e instrucciones generales y particulares a los integrantes de la Policía Judicial.
e) Impartir instrucciones a los inferiores jerárquicos.
Por su parte, compete a los fiscales civiles y comerciales:
1) deducir toda acción fiscal que interese al orden público, con excepción de los asuntos
encomendados a otros funcionarios; si el proceso ya se hubiese iniciado y se encontrare
comprometido el orden público, se corre vista al Fiscal a los fines que se expida mediante
dictamen. Así, cuando se solicita el beneficio de litigar sin gastos, se corre vista al fiscal en
protección de los intereses del fisco y de otros organismos (caja de abogados) y
2) intervenir en los conflictos de competencia, en los juicios concursales, en los procesos
sucesorios, actos de jurisdicción voluntaria, en lo relativo al estado civil de las personas cuando no
le corresponda intervenir al Fiscal de Familia.
En lo que corresponde al ministerio pupilar, el constituyente local ha hecho caso omiso a su
referencia por lo que ha sido la ley 7982, conocida como de Asistencia Jurídica Gratuita, la que ha
salvado el olvido del legislador. Así, se instituyen Asesores Letrados en lo civil y comercial, penal,
de familia, de menores y de trabajo.
Los asesores letrados en lo penal defienden a los imputados que no hayan designado abogado,
representan y defienden los intereses de los imputados no individualizados y también pueden
intervenir como querellante particular cuando la víctima careciere de recursos.
Los asesores letrados en lo civil y comercial representan en juicio a los incapaces en cuanto
interese a su persona y sus bienes, ejerce la representación y defensa en juicio de los que
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hubiesen sido declarados rebeldes, en los casos que el código determine, defiende a los pobres o
carenciados en los términos de la ley de Asistencia Jurídica Gratuita, lo que importa que brindará
asesoramiento jurídico, dará consejos y esgrimirá la defensa técnica que a su juicio requiera la
causa. Presentara escritos, ofrecerá prueba, etc. Cuenta con las mismas atribuciones y sujeciones
que las partes, con la salvedad de que al Ministerio Pupilar no se le impondrán costas por las
actuaciones que promueva o por los recursos que entable en cumplimiento de sus funciones (art.
137 C.P.C.).
En el fuero de familia, pueden ejercer el patrocinio de la parte que por razones de pobreza no
puede contratar abogado, requiriéndose para ello un trámite sumario de conocimiento. También
cumple una función específica y conciliadora de las partes en una etapa prejurisdiccional que en
algunos casos es obligatoria.
En el fuero del trabajo, también cumple funciones específicas como “procurador del trabajo” y actúa
en defensa o patrocinio de la parte obrera.
Ministerio Público Nacional - El artículo 120 de la Constitución Nacional instituye: “el Ministerio
Público es un órgano independiente con autonomía funcional y autarquía financiera, que tiene por
función promover la actuación de la justicia en defensa de la legalidad, de los intereses generales
de la sociedad, en coordinación con las demás autoridades de la República.
Está integrado por un procurador general de la Nación y un defensor general de la Nación y los
demás miembros que la ley establece.
Sus miembros gozan de inmunidades funcionales e intangibilidad de remuneraciones”.
En el orden nacional, el Ministerio Público comprende tanto al fiscal como al pupilar, no forma parte
del Poder Judicial, ni se encuentra subordinado al Ejecutivo. Se trata de un órgano extrapoder de
característica bicéfalo porque por una parte está el procurador general de la Nación y por otra el
defensor general de la Nación.
Deberes y atribuciones del defensor general de la Nación: Es la cabeza del Ministerio Público de la
Defensa y tiene las siguientes atribuciones:
a) Ejerce ante la C.S. de Justicia de la Nación, las facultades del Ministerio Público de la Defensa.
b) Delega sus funciones en los defensores oficiales ante la Corte Suprema de Justicia de la Nación.
c) Imparte instrucciones generales o particulares a los integrantes del Ministerio Público de la
Defensa para la adopción de todas las medidas necesarias y conducentes al ejercicio de las
funciones y atribuciones que las leyes le confieren.
d) Promueve y ejecuta políticas para facilitar el acceso a la justicia de los sectores discriminados.
122
e) Asegura la debida asistencia de cada una de las partes con intereses contrapuestos, designando
diversos defensores cuando así lo exija la naturaleza de las pretensiones de las partes.
Pueden distinguirse en la función, los defensores públicos de Menores e Incapaces y los
defensores públicos oficiales.
Los defensores públicos de Menores e Incapaces aseguran en las instancias y fueros en que
actúen, la representación promiscua del artículo 59 CC, por consiguiente, entablan en defensa de
los menores e incapaces las acciones y recursos pertinentes, ya sea en forma autónoma o junto
con sus representantes necesarios, v.gr. padres, tutores o curadores.
Los defensores públicos oficiales tienen como función la de proveer lo necesario para la defensa de
la persona y los derechos de los justiciables en las causas penales y en otros fueros cuando
aquellos fueren pobres o estuvieren ausentes.
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3. El proceso de remoción se trata de un juicio de responsabilidad política con sujeción a las reglas del
debido proceso legal, lo que equivale a decir que en lo sustancial el juicio es político, pero en lo formal se
trata de un proceso orientado a administrar justicia, es decir, a dar a cada uno su derecho, sea a la
acusación en cuanto le asista el de obtener la remoción del magistrado, sea a éste, en cuanto le asista el de
permanecer en sus funciones. (Del dictamen del Procurador General de la Nación).
4. En el régimen constitucional argentino, el propósito del juicio político no es el castigo del funcionario, sino
la mera separación del magistrado para la protección de los intereses públicos contra el riesgo u ofensa,
derivados del abuso del poder oficial, descuido del deber o conducta incompatible con la dignidad del cargo.
De tal manera que se lo denomina “juicio político” porque no es un juicio penal, sino de responsabilidad,
dirigido a aquellos ciudadanos investidos con la alta misión del gobierno, en su más cabal expresión. (Del
dictamen del Procurador General de la Nación).
5. El art. 9 bis del Reglamento para la Justicia Nacional (texto agregado por acordada del 29/12/62)
establece que los magistrados presentarán la renuncia a su cargo directamente ante el Poder Ejecutivo,
debiendo dar cuenta de dicha presentación -en su caso- a la Corte Suprema, por intermedio de la cámara
respectiva. Hasta tanto la renuncia no les sea formalmente aceptada, estarán sujetos a las disposiciones
legales y reglamentarias concernientes a la función judicial y, en particular, a las que se refieran a la
incompatibilidad con toda actividad política y al desempeño de cargos dependientes de uno de los poderes
políticos, salvo los autorizados expresamente por el reglamento. (Del dictamen del Procurador General de la
Nación).
6. Para que el procedimiento del juicio político se ponga en movimiento es indispensable que él se refiera y
aplique a uno de los funcionarios enumerados por el art. 45 de la Constitución y que se encuentre
actualmente en el desempeño y posesión de la función pública. Y se comprende esta última exigencia,
porque si el efecto de la sentencia del Senado es simplemente el de destituir al acusado, no se ve cómo ésta
podría realizarse respecto de un funcionario que ha dejado de serlo por terminación de su mandato, por
renuncia presentada antes de iniciado el procedimiento del juicio político o por derrocamiento generado en
una revolución triunfante. (Del dictamen del Procurador General de la Nación).
7. No existiría utilidad práctica ni razón doctrinaria que justifique el procedimiento de remoción respecto de
quien no tiene el ejercicio de la función, ni puede por consiguiente ser destituido de ella, circunstancia que,
por cierto, no impide que el magistrado quede sujeto a acusación, juicio y castigo conforme a las leyes ante
los tribunales ordinarios, tal como expresamente dispone el tantas veces citado art. 115 de la Ley
Fundamental. La renuncia presentada por un juez produce que, en cierta medida, el proceso de remoción
carezca de sentido, pues con la voluntad de aquél de alejarse de su cargo el propósito del instituto estaría
cumplido y no existirían obstáculos para una investigación judicial para determinar la existencia de delitos.
(Del dictamen del Procurador General de la Nación).
8. La renuncia es un derecho ínsito previsto en el nombramiento, como lógica consecuencia de la relación de
empleo, pues si así no fuera, el magistrado aparecería compelido a continuar en la función pública contra su
voluntad, lo que implicaría un agravio a su esfera de libertad, sin que el ordenamiento positivo condicione o
limite de algún modo el ejercicio de tal derecho. El hecho que el art. 9° bis del Reglamento para la Justicia
Nacional establezca que mientras la renuncia no sea formalmente aceptada, el juez estará sujeto a las
disposiciones legales y reglamentarias a la función judicial, dicha norma -y los efectos de la falta de
aceptación de la renuncia presentada- no se proyecta al proceso de enjuiciamiento de magistrados, porque,
además de que este instituto se rige por normas propias, ya estaría cumplida su finalidad con la voluntad de
dimitir expresada por aquél. (Del dictamen del Procurador General de la Nación).
9. La renuncia implica no sólo una manifestación de voluntad, sino también la petición de una decisión
dirigida a quien deba decidir sobre la suerte de la misma, mediante la forma expresa de su aceptación o
rechazo. El silencio en la resolución de la solicitud, bien puede dar pábulo a una fundada crítica con base en
que esa indiferencia al requirente afecta la garantía constitucional que emana del art. 14 de la Constitución
Nacional de peticionar a las autoridades. El derecho de petición no se agota con el hecho de que el
ciudadano pueda pedir, sino que exige una respuesta. Frente al derecho de petición se encuentra la
obligación de responder.
10. La necesidad de una respuesta concreta y en tiempo prudente respecto de la renuncia de un magistrado,
encuentra su fundamento en un criterio de certeza jurídica, pues sembrar la incertidumbre o alentar la
indefinición no es atributo que competa el ejercicio racional de facultades o atribuciones de ninguno de los
poderes del Estado.
11. La decisión del Poder Ejecutivo, se vislumbra como de absoluta e impostergable trascendencia. Así, se
aportaría claridad a la situación de un magistrado sometido a juicio político, quien tiene derecho a saber su
posición frente a un proceso de tal significación y, en caso de admitirse la renuncia, facilitaría ser sometido
prontamente a los jueces naturales que correspondan, para lograr el total y acabado esclarecimiento de los
cargos que se le imputan. Una dilación innecesaria, producto de la indefinición del Poder Ejecutivo, no hace
sino provocar un evidente dispendio económico procesal, al propiciarse con el silencio la prosecución de un
juicio (el que promueve el Jurado de Enjuiciamiento), para llegar, en definitiva, al mismo resultado, es decir,
la separación en el cargo del juez de aceptarse la renuncia.
122
12. Si se aceptara que el Poder Ejecutivo puede manejar los tiempos de renuncia de un juez de la Nación a
su albedrío, se aceptaría convertir una facultad propia y no discrecional (como es la aceptación o no de la
misma) en una herramienta política de injerencia de un poder sobre el otro.
13. La renuncia para tener eficacia debe ser aceptada, pero también considero que una decisión al respecto
no puede ser demorada injustificadamente. De ello queda claro que la renuncia no produce por su sola
manifestación, el cese en el cargo, antes bien habrá de complementarse con la aceptación de parte del
Poder Ejecutivo. No pueden ser consideradas aisladas una de la otra, pues ambas hacen al ejercicio de la
magistratura.
14. El objetivo primario del Jurado de Enjuiciamiento consiste en analizar la conducta del magistrado en su
desempeño como tal, no le corresponde, entonces, realizar otras actividades que, en definitiva, hacen a la
esfera de decisión del enjuiciado (renunciar a su cargo, emplazar la decisión del Poder Ejecutivo sobre la
aceptación o rechazo de la misma).
15. No puede soslayar los graves perjuicios que origina la falta de aceptación por parte del Poder Ejecutivo
Nacional de la renuncia de un magistrado judicial, pues la falta de definición de su situación institucional, su
continuidad o vacancia entorpecen, sin lugar a dudas, el adecuado funcionamiento del servicio de justicia,
llegándose al extremo de que, si se aceptara que el Poder Ejecutivo pudiera disponer, a su libre albedrío, de
los tiempos de renuncia de un juez de la Nación, se llegaría al extremo de convertir una facultad que
naturalmente le es propia en una herramienta política de injerencia de un poder del Estado sobre otro. (Voto
de los Doctores Leal de Ibarra y Gallegos Fedriani)
16. El sometimiento a juicio a un juez de la Nación no constituye un perjuicio de imposible reparación ulterior
que posibilite hacer excepción a la regla según la cual las resoluciones cuya consecuencia sea la obligación
de seguir bajo tal sometimiento no revisten, regularmente, la calidad de sentencias definitivas a los fines del
recurso extraordinario; máxime, cuando no se observa circunstancia alguna que justifique hacer excepción al
principio enunciado, por lo que la invocación de estar en juego garantías constitucionales no permite superar
el óbice que significa la ausencia de definitividad de la resolución impugnada. (Del voto del Doctor Boggiano)
17. La facultad del Poder Ejecutivo de aceptar o rechazar la renuncia de un magistrado sometido al
procedimiento del juicio político integra el ámbito de cuestiones políticas no justiciables y, en tal sentido, la no
aceptación de aquélla importa un acto de apreciación institucional que tiene relación directa con los fines
constitucionales que motivaron la inclusión del procedimiento de remoción. (Voto del Doctor Maqueda).
18. La decisión del Jurado de Enjuiciamiento de no aceptar la renuncia solicitada por un juez, ha sido dictada
en el marco de las facultades atribuidas constitucionalmente a dicho órgano, con aplicación razonable de
distintas normas en vigencia y sin que se pueda apreciar la más mínima violación de las garantías de
defensa en juicio y del debido proceso. La decisión del Poder Ejecutivo de no aceptar la renuncia es una
cuestión política ajena a la jurisdicción del Jurado de Enjuiciamiento y, que por otra parte, no ha sido
cuestionada en forma directa por el recurrente. (Voto del Doctor Maqueda).
19. La decisión del Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados de denegar el recurso extraordinario interpuesto
fue adoptada sin haber dado cumplimiento, en forma previa, con el traslado que determina el art. 257,
segundo párrafo, del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, omisión que obsta a un
pronunciamiento del Tribunal en la medida en que la adecuada notificación de las distintas etapas
fundamentales del proceso -máxime tratándose del recurso extraordinario federal- tiene por objeto brindar a
los litigantes la oportunidad de ejercer sus defensas con la amplitud que exige el debido proceso y plantear
las cuestiones que crean conducentes para la correcta solución del litigio, lo que no ha ocurrido en el sub
examine y justifica suspender la tramitación de la queja y devolver la causa al tribunal a quo a fin de que se
sustancie el trámite omitido (Del voto en disidencia del Doctor Vázquez). - Corte Suprema de Justicia de la
Nación, 10/02/2004 “Lona, Ricardo s/ pedido de enjuiciamiento”.
C. Recusación con causa. El caso: la Cámara en lo Criminal rechazó la recusación con causa interpuesta
por los defensores del imputado. Contra dicha resolución, la defensa interpuso recurso de casación
invocando el motivo formal (art. 468, CPPP) y planteó la inconstitucionalidad del art. 68 in fine. El Tribunal
resolvió hacer lugar al recurso de casación deducido.
1. A través de la recusación y excusación de magistrados y funcionarios, la ley pone a resguardo la garantía
del juez imparcial o de la objetividad del integrante del Ministerio Público en el caso concreto. Para que
proceda el apartamiento del magistrado o funcionario, hemos negado que haya de requerirse certeza sobre
el trato inequitativo; basta la sospecha del mismo, en función de la sí efectiva acreditación de la circunstancia
objetiva contemplada por el legislador.
2. La CSJN expresó que “la garantía de imparcialidad del juez es uno de los pilares en que se apoya nuestro
sistema de enjuiciamiento... Puede ser definida como la ausencia de prejuicios o intereses de éste frente al
caso que debe decidir, tanto en relación a las partes como a la materia...”.
3. El Alto Tribunal ha tomado razón de las directrices emanadas de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, afirmando que “la imparcialidad supone que el tribunal o juez no tiene opiniones preconcebidas
sobre el caso sub judice. De la misma manera, recordó que “esta garantía ha sido interpretada por el
Tribunal Europeo de Derechos Humanos, señalándose que en materia de imparcialidad judicial lo decisivo es
establecer si, desde el punto de vista de las circunstancias externas (objetivas), existen elementos que
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autoricen a abrigar dudas con relación a la imparcialidad con que debe desempeñarse el juez, con
prescindencia de qué es lo que pensaba en su fuero interno”.
4. La suficiencia de la sospecha para hacer operativa la exclusión no ofrece mayores dificultades cuando se
trata de las causales expresamente delineadas en la ley. Así, v.gr., ante la mera constatación del parentesco,
de la emisión de un pronunciamiento previo o de la existencia de un litigio pendiente con alguna de las
partes, procederá el apartamiento.
5. La cuestión adquiere complejidad, en cambio, si la hipótesis que se examina es la contenida en el inc. 12
del art. 60 del Código Procesal Penal, que impone la recusación o inhibición cuando -en defecto de las
causales anteriores- “mediaren otras circunstancias que, por su gravedad, afectaren su imparcialidad”,
fórmula que provee una significativa apertura al sistema y así permite “superar las „lagunas axiológicas‟ que
el propio ordenamiento procesal contiene en su catálogo”.
6. En el ámbito de dicha causal genérica, a falta de una expresa previsión de la situación objetiva que genere
desconfianza, habrá de efectuarse una cuidadosa ponderación a los efectos de establecer si dicha
circunstancia, objetivamente considerada, permite sostener una sospecha razonable acerca del riesgo de
parcialidad del juez o funcionario. Y será entonces la valoración en abstracto de la situación y no su efectiva
incidencia en el devenir del proceso lo que impondrá la exclusión. Es que aguardar una concreta y tangible
afectación a raíz de la actuación interesada resta eficacia a la garantía constitucional y por ello la sola
acreditación de extremos objetivos que den base a razonables conjeturas sobre el proceder del magistrado
resulta suficiente para relevarlo de intervenir en dicha causa.
7. Pues bien, al examinar las constancias de la causa, advierto que si bien la defensa invocó dos incisos del
artículo 60 al formular la recusación, lo hizo como cauce alternativo de un mismo contenido: el temor de
parcialidad en razón de ya haberse expedido los magistrados objetados con relación a la existencia del
abuso sexual que se atribuye al imputado.
8. En efecto, esta única razón fue objeto de un doble encuadre: de manera principal, se la incluyó en el
primer inciso del artículo 60, a título de prejuzgamiento. A ello respondió la a quo, con acierto, indicando que
no se trataba de “el mismo proceso”, ni de otra situación contemplada en dicha hipótesis.
9. Subsidiariamente, se invocó la causal del inciso 12°, como fórmula abierta que permita encauzar
situaciones no contenidas a otras hipótesis. Sin embargo, al analizar su procedencia, el Tribunal mutó el
motivo y en lugar de expedirse acerca de la misma sospecha objetiva de parcialidad por la intervención
anterior en el proceso, en el ámbito más genérico del inciso 12°, le asignó un cariz de “violencia moral”.
10. Sin dudas, la violencia moral -de neto corte subjetivo- admite holgada recepción en dicha previsión legal,
pero en modo alguno agota su alcance, toda vez que, como ya he referido, el inciso 12° constituye una
herramienta de importante amplitud que permite albergar toda situación que merezca ser atendida a la luz de
la garantía del juez imparcial y que no tenga expresa cabida en el elenco provisto por los incisos anteriores.
11. Por ello, más allá de las consideraciones vertidas por la a quo acerca de la improcedencia de la
recusación por violencia moral, lo cierto es que no fue tal el motivo alegado por los recusantes. Y la
respuesta negativa, en consecuencia, queda sólo fundada en la inadecuación del motivo esgrimido respecto
del inciso 1° del artículo 60 -lo que es correcto- pero deviene indebidamente motivada en cuanto a su
improcedencia en virtud de la cláusula abierta del inciso 12°, la que ha sido infundadamente estrechada a
una causal subjetiva.
12. El defecto apuntado nulifica el decisorio, en cuanto omite dar tratamiento a un extremo decisivo de la
pretensión incoada (art. 413, inc. 4, CPP), y ello ameritaría el reenvío de los presentes para que se dicte un
nuevo pronunciamiento sobre el punto. Empero, estimo que razones de economía procesal, entre las que
computa el tiempo que ya ha insumido la incidencia de marras, aconsejan que sea esta Sala la que dirima
definitivamente la cuestión.
13. El caso exhibe particulares aristas que ameritan ser consideradas. Se juzga aquí la conducta del
imputado, a quien se le atribuye la autoría de un presunto abuso sexual en perjuicio de una mujer, fruto del
cual ésta habría quedado embarazada y dado a luz a una niña a la que habría dado muerte apenas nacida,
encontrándose al cometer el hecho en un estado psíquico de inimputabilidad cuya génesis habría tenido
-entre otras variables- la victimización sexual a la que habría sido sometida a manos del imputado; la que fue
juzgada y absuelta, sentencia que en la actualidad se encuentra impugnada en casación.
14. Dada esta estrecha vinculación entre uno y otro proceso, resulta razonable suponer que los magistrados
que intervinieron en el primero tuvieron contacto con un importante caudal probatorio que versaba tanto
acerca de la existencia del abuso sexual, como de la autoría del mismo, extremos éstos que requieren ser
definidos -en el juicio ahora seguido en contra del imputado- por jueces de los que no pueda siquiera
sospecharse que se hayan formado opinión alguna acerca de lo que deben decidir.
15. Este contacto previo con prueba íntimamente conexa a los aspectos a debatir en el presente proceso,
provoca la necesidad de apartar a los magistrados intervinientes en el juzgamiento de la mujer, a los fines de
aventar toda sospecha relativa a una idea preconcebida sobre la responsabilidad del imputado por el abuso
sexual de aquélla.
16. En suma, estimo que un acabado respeto por la garantía de la imparcialidad objetiva aconseja
razonablemente renovar el Tribunal para asegurar al imputado que su conducta será juzgada por
magistrados completamente ajenos a cualquier conjetura que pudiere formularse sobre su parcialidad. -
122
Tribunal Superior de Justicia, Sala Penal, Cba., Sent. nº 174 del 03/07/2008. Trib. de origen: Cám. en lo Criminal Villa
Dolores, “Benavidez, Arturo José Luis p.s.a. Abuso sexual simple, etc. - Recurso de casación”.
El proceso civil presenta una estructura dialéctica, se inicia por actos de postulación en los que se
plasman la pretensión esgrimida por el actor que se integra con la contestación de la demanda u otra
actitud que puede asumir el demandado frente a ella y se desarrolla en etapas posteriores, de
prueba, de discusión y de sentencia.
De acuerdo al criterio utilizado, el proceso civil puede clasificarse:
1. Por la naturaleza del órgano; 2. Por la existencia de conflicto; 3. Por el fin perseguido;
4. Por la estructura; 5. Por la naturaleza de la pretensión.
1. Por la naturaleza del órgano: este proceso tiene en cuenta al juez, al sujeto que va a dirimir el
conflicto y por ello puede diferenciarse entre el procedimiento judicial público del procedimiento
arbitral realizado ante jueces privados (arbitral) previsto para casos especiales.
Proceso judicial se desarrolla ante el órgano jurisdiccional o tribunales públicos y constituye el
proceso por excelencia. Se realiza ante un juez investido por el Estado de la potestad de
administrar justicia con todas las facultades que le son inherentes. Su fundamento constitucional
deriva de los principios de juez natural y debido proceso.
Proceso arbitral, se lleva adelante ante un árbitro que recibe el mandato de las partes o de la ley,
con el fin de dirimir la contienda, respetando las garantías de imparcialidad y ecuanimidad. El
órgano jurisdiccional se sustituye por un juez privado elegido por las partes. El límite está dado por
los puntos propuestos por las partes y por tanto carece de coertio y de executio. Sólo puede
conocer y llamar a las partes para que comparezcan y se defiendan y dicta sentencia que se
denomina “laudo arbitral”. Para que éste tenga posibilidades de ser ejecutado, debe ser inscripto
122
en los libros de un juzgado ordinario ante el que se llevaran a cabo los trámites de ejecución de
sentencia.
2. Por la naturaleza de la pretensión: aquí se considera el tipo de pretensión, pueden ser procesos
universales y singulares.
Los procesos universales tienden a la distribución del patrimonio de una persona por causa de
muerte o falencia. En estos juicios resulta de aplicación el denominado “fuero de atracción” por lo
que todas las actuaciones personales que tengan terceros contra el causante de la sucesión o el
fallido, se acumulan por ante el juez que entiende en la sucesión o la quiebra. Los procesos
universales regulados en nuestro derecho son el juicio sucesorio, el proceso concursal (art. 22, ley
nº 24.552) y el juicio de quiebra (art. 136, ley 24.552).
Son procesos singulares aquellos en los que existen partes individuales en conflicto. Tanto actor
como demandado se encuentran en una posición doble, igual y contradictoria y deben contar con
capacidad procesal. Doble, porque deben existir dos partes con poderes de acción y excepción
respectivamente. Iguales, en cuanto a oportunidades para defenderse y probar y contradictoria
porque ante la pretensión del actor se esgrime una pretensión negativa u opuesta del demandado.
4. Atendiendo al fin perseguido: Esta clasificación atiende al tipo de condena que puede ser el
resultado del proceso y permite clasificarlo en declarativos, ejecutivos y cautelares.
Son juicios declarativos aquellos que tiene por objeto una pretensión inicialmente incierta y que
busca lograr que el tribunal que conoce el problema reciba la prueba y dicte la sentencia
decidiendo sobre el fondo de la cuestión, en definitiva, se pretende la declaración de un derecho.
Dentro de los juicios declarativos se encuentran el juicio ordinario y el abreviado (art. 411 CPC). La
sentencia que se dicte en estos procesos produce el efecto de cosa juzgada material, es decir, una
vez firme y ejecutoriada goza de inmutabilidad y no puede ser modificada. En este tipo de
procesos, las partes tienen la posibilidad de discutir y alegar abiertamente sus pretensiones como
así también de ofrecer y diligenciar todas las medidas de pruebas pertinentes.
Son juicios ejecutivos aquellos en los cuales preexistiendo un derecho cierto o presumiblemente
cierto, se procura su efectivización para satisfacer el interés del titular. Se procura la efectivización
coactiva de un derecho reconocido en una sentencia o en un título de ejecución.
Por último, los procedimientos cautelares son aquellos instituidos para garantizar los derechos del
actor o evitar que ellos se tornen ilusorios durante la tramitación del proceso principal, ente la
demanda y la sentencia. Se tramitan inaudita parte.
5. Por su estructura: Los juicios contenciosos declarativos y ejecutivos por su estructura, se sub-
clasifican en especiales y generales, atendiendo a las formas procesales asignadas para su trámite.
Cuando la ley procesal no prevé un trámite especial, el juicio se lleva adelante por el procedimiento
general o de conocimiento amplio. Esta regla general está expresamente instituida en los artículos
122
420 y 423 del CPC, mientras que el artículo 418 de idéntico cuerpo normativo contempla los casos
de aplicación del trámite abreviado.
Son juicios declarativos generales:
a) Juicio ordinario: pueden plantearse y decidirse en forma definitiva la totalidad de las cuestiones
jurídicas derivadas de un conflicto entre partes. Es la forma más común de tramitación de una litis.
La sentencia produce el efecto de cosa juzgada material por lo que no podrá realizarse otro juicio
entre las mismas partes, con el mismo objeto y por la misma causa.
b) Juicio abreviado: se reserva para cuestiones de menor cuantía económica con un trámite más
escueto. Toda demanda cuya cuantía no exceda de doscientos cincuenta Jus, con excepción de las
que persigan la condenación de daños y perjuicios que siempre se sustanciarán por el trámite
ordinario. También comprende los juicios por consignación de alquileres, la acción declarativa de
certeza, el pedido de alimentos y litis expensas, los incidentes y todos los casos para los cuales la
ley sustantiva establece el juicio sumario u otra expresión equivalente (art. 418 CPC). La sentencia
produce el efecto de cosa juzgada material.
Juicios declarativos especiales: son aquellos que la ley establece para determinadas relaciones de
derecho (art. 412 CPC). Entre ellos se encuentran el juicio de división de condominio, el de mensura
y deslinde, el desalojo. Son juicios sometidos a particularidades procesales y trámites específicos.
Juicio ejecutivo general: es el procedimiento que permite a través de una sustanciación ágil obtener
la realización del crédito plasmado en el título, título ejecutivo que goza de una presunción de
autenticidad, siempre que contenga ciertas condiciones indispensables como la de contener una
obligación de pagar una suma de dinero, que la cantidad sea líquida o fácilmente liquidable por una
simple operación aritmética sobre la base que el mismo título suministre y que resulte exigible, o sea
de plazo vencido, no sujeta a condición. Produce el efecto de cosa juzgada formal por lo que tanto
actor como demandado podrán entablar demanda en juicio declarativo (art. 529 y 557), aunque no
pueden volver a discutirse las defensas que hayan sido motivo de pronunciamiento.
Juicio ejecutivo especial: Son pretensiones de naturaleza ejecutiva que están contenidas en
documentos a los que la ley les asigna una forma particular de sustanciación. Comprende los juicios
de ejecución prendaria, hipotecaria, ejecución de sentencia, ejecuciones fiscales, cobro de multa y
costas liquidadas, cobro de honorarios regulados judicialmente (art. 801 CPC).
6.2 D_PROC CIVIL ACTUAL - MODERNAS TENDENCIAS (CAP. X, PÁGS. 295 A 319)
En búsqueda de superar el excesivo formalismo del proceso escrito y dispositivo, en la actualidad se
intenta encontrar una propuesta superadora y alentadora para tornar el deficiente proceso civil en
una herramienta ágil y útil para la solución de conflictos.
Entre los mayores problemas que se presentan en la actualidad se pueden destacar el excesivo
formalismo, la falta de inmediación, la utilización abusiva de instituciones que prolongan
innecesariamente los trámites como son los incidentes o las recusaciones, la falta de infraestructura
y escasez de recursos humanos y económicos del poder judicial y por último, la imposibilidad de
acceso a la justicia de un grupo de justiciables por las desigualdades económicas y culturales.
Para superar estos viejos problemas, las tendencias actuales implican un paso hacia la oralidad con
participación activa del juez que pasa de ser un mero espectador, a transformarse en un verdadero
director del proceso. Juntamente con ello, se intenta instaurar el denominado proceso por
audiencias.
En este proceso, se pasa de un trámite completamente escrito como el que existe en la actualidad, a
uno eminentemente mixto que comprenda un escrito inicial y luego una audiencia de prueba y otra
de debate con el dictado de la sentencia al final de esta última. Ambas audiencias se realizan de
manera oral. En la primera de ellas o audiencia preliminar, todos los sujetos procesales se reúnen
luego de que ellos hubieren aportado los hechos y el derecho por escrito. El procedimiento se
completa con la audiencia de vista de causa en la que se lleva a cabo el debate oral de las
cuestiones oportunamente introducidas. Luego se cierra el trámite al que solo resta agregarle el
dictado de sentencia.
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6.3 ESTRUCTURA DEL PROCESO PENAL (CAP. X, PÁGS. 290 A 293)
En el ámbito del proceso penal cordobés la estructura procesal tipo es la denominada “juicio común”.
Esta forma indica un encadenamiento de actos procesales.
Es una serie de actos cumplidos por los órganos públicos determinados por la ley y por particulares
obligados o autorizados a actuar.
El proceso penal (juicio común) es una serie de actos cumplidos por los órganos públicos
determinados por la ley y por los particulares obligados o autorizados a actuar. Se estructura sobre
la base de dos momentos:
El primero momento denominado investigación penal preparatoria es llevado adelante por el Fiscal de
Instrucción y excepcionalmente por el Juez de Instrucción (arts. 301 y 339 CPP). Culmina con la
requisitoria fiscal de elevación a juicio siempre que hubiere elementos de convicción suficientes para
sostener como probable la participación punible del imputado en el hecho intimado (art. 354 CPP).
El segundo momento es el que se lleva adelante con el juicio plenario, oral, público y contradictorio
que se realiza ante el tribunal de sentencia. La Cámara del Crimen que conoce en forma unipersonal
o colegiada. El tribunal de juicio resuelve en forma definitiva.
En el libro tercero del CPP, además del juicio común se regulan los procedimientos especiales que
comprenden el juicio correccional, el juicio abreviado y el juicio por delitos de acción privada.
El juicio abreviado regulado en el artículo 415 CPP está previsto para casos en que el imputado
confiese circunstanciada y llanamente su culpabilidad, ocasión en que podrá omitirse la recepción
de la prueba tendiente a acreditarla, siempre que estuvieren de acuerdo el Tribunal, el Fiscal y los
defensores. El fundamento de dudosa constitucionalidad que se da al juicio abreviado, se encuentra
en buscar una solución que otorgue al justiciable una salida rápida y justa a su conflicto, aunque al
fundarse en las pruebas recogidas durante la investigación penal preparatoria, se afecta
sensiblemente su legítimo derecho de defensa en juicio. El verdadero motivo del juicio abreviado es
el descongestionamiento del Estado en su tarea de administrar justicia, reduciendo el juicio oral y
público a una audiencia en la que el imputado confiesa el hecho y el tribunal le aplica una pena
previamente acordada con el fiscal y el defensor.
El proceso de menores se rige por idénticas normas del CPP, con algunas salvedades como por
ejemplo la no aplicación de las normas relativas a la prisión preventiva y la audiencia de debate a
puertas cerradas para preservar la intimidad de los menores.
Los juicios por delitos de acción privada se denominan “querella” y se refiere a las acciones de
calumnias e injurias. Prevé en su procedimiento una audiencia de conciliación.
6.4 ESTRUCTURA DEL PROCESO LABORAL Y DE FAMILIA (CAP. X, PÁGS. 293 A 295)
En el proceso de familia, las normas procesales se encuentran en la ley procesal provincial y
algunas en el Código Civil.
Existe lo que se denomina juicio común que es de trámite oral y reservado, de única instancia, con
tribunal colegiado e impulso procesal de oficio. Por esta forma de sustanciación se resuelven en
general los asuntos referidos a divorcio, separación personal y nulidad de matrimonio, filiación y
adopción. Es un procedimiento mixto que prevé el impulso procesal de oficio y potestades
jurisdiccionales para proponer y diligenciar pruebas.
También se prevén para diversas materias juicios especiales más breves para cuestiones menores
tales como la determinación de la guarda de menores no sometidos a patronato, fijación de régimen
de visitas o cuotas alimentarias y autorizaciones en general. El conocimiento y resolución de estos
juicios especiales están atribuidos al juez de familia quien también es el juez de sentencia. Sus
resoluciones son apelables ante la Cámara de Familia.
El ordenamiento procesal laboral comprende la regulación de los conflictos individuales de trabajo
derivados de la relación de contrato de trabajo, las acciones emergentes de la ley nacional de
accidentes y enfermedades del trabajo y acciones de cobros de aportes y contribuciones de fondos
sindicales. Este procedimiento de trámite común se resuelve en forma de juicio con trámite de juicio
oral, público y continuo en instancia única.
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También la ley del fuero laboral prevé procedimientos especiales como un trámite ejecutivo para el
cobro de deudas plasmadas en títulos ejecutivos que provengan de una relación laboral o para el
cobro de costas judiciales (art. 68, ley nº 7987). Asimismo, prevé el juicio de desalojo cuando se
pretenda obtener el lanzamiento de un trabajador de la vivienda proporcionada por el patrón (art.
77).
6.5 MEDIOS ALTERNATIVOS PARA LA RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS
Arbitraje - es un modo de solucionar con equidad, sabiduría y humanidad una controversia sin
ataduras jurídicas rígidas. Con este proceso se intenta arribar a una solución efectiva en una leal
paridad, sin recurrir a la tramitación formal, en busca de una amigable composición.
A pesar de ser un procedimiento útil, tiene poco uso por la concepción tradicionalista de soberanía
estatal en la resolución de conflictos, la deficiente legislación en la materia y la desconfianza y
desconocimiento de los abogados y sus clientes sobre ella.
El arbitraje puede ser voluntario o forzoso. El voluntario está regulado en los artículos 601 y 602 del
C.P.C., mientras que el forzoso está previsto un artículo después y comprende los juicios
declarativos generales entre ascendientes y descendientes o entre hermanos y todas las
cuestiones que deban decidirse por árbitros conforme la legislación de fondo.
Árbitro es la persona elegida por las partes de un litigio para que decida la cuestión suscitada entre
ellas, sustrayendo de ese modo el asunto del tribunal de derecho al que hubiese correspondido. Se
consagra de ese modo una excepción al proceso ordinario porque la decisión de recurrir al arbitraje
debe ser tomada por todos los interesados. Los árbitros serán uno o tres, nombrados de común
acuerdo por los interesados.
Compromiso arbitral es el acto por el cual, en cumplimiento de una cláusula compromisoria, de una
manifestación de voluntad posterior a ella o de una disposición de la ley, las partes someten a la
decisión arbitral las cuestiones concretas que en él se determinen, fijándose los árbitros, las
normas de procedimiento y las condiciones e impugnaciones del laudo.
Cláusula compromisoria es el acuerdo en virtud del cual las partes se comprometen a someter
cualquier controversia que se suscite en relación con el acto jurídico que celebran, a un juicio
arbitral.
El procedimiento arbitral está establecido en los artículos 624 a 629 del C.P.C. y el fallo de los
árbitros recibe la denominación de laudo arbitral que se diferencia de la sentencia judicial porque
en esta, el órgano jurisdiccional está obligado a fallar, mientras que el laudo puede no ser
pronunciado puesto que los árbitros carecen de la potestad otorgada por la constitución a los
jueces.
Mediación - La ley nº 24.573 de Mediación y Conciliación impone para todo proceso judicial
nacional, una instancia de conciliación obligatoria y consecuente con ella, modifica disposiciones
del Código de Procedimientos Civil y Comercial de la Nación.
El artículo 1 establece el objetivo de la mediación que responde a la intención de proveer a las
partes de una instancia que les permita, sin importantes erogaciones, alcanzar una solución
extrajudicial para la cuestión entre ellas suscitada.
El régimen de mediación, si tiene éxito, estimulará un cambio de mentalidad hacia la elección de
sistemas que, aunque no se impongan de manera obligatoria, permitan encausar los diferendos sin
necesidad de iniciar trámite judicial alguno, salvo, por supuesto, que no se logre el avenimiento
buscado.
Por lo pronto, el CPC de la Nación no admite una demanda que no sea acompañada del certificado
en el que conste la realización de la mediación.
Hipótesis practica - A. Juicio abreviado. El caso: La Cámara en lo Criminal declaró al imputado, en lo que
aquí interesa, autor responsable de los delitos de abuso sexual sin acceso carnal agravado reiterado y abuso
sexual con acceso carnal agravado reiterado, en concurso real; y corrupción de menores agravada, en
concurso ideal con los hechos anteriores y le impuso una pena de diez años de prisión. El imputado presenta
un escrito en el que manifiesta su voluntad de recurrir en casación la sentencia antes aludida. El defensor del
encartado presenta recurso de casación, canalizando su pretensión a través del motivo sustancial de tal vía
impugnativa (art. 468 inc. 1° del C.P.P.). La queja gira en torno a denunciar la errónea aplicación al caso de
122
las agravantes, en tanto entienden que siendo el imputado padre adoptivo de la menor víctima, no puede el
mismo ser considerado como ascendiente de aquélla a la hora de agravar su conducta. Posteriormente, el
encartado presenta un escrito al que titula “Ampliación fundamentos casación” en el que formula diversas
críticas al fallo en cuestión; refiere que la confesión que realizó en el debate (bajo la modalidad del juicio
abreviado) no fue un relato pormenorizado y sólo reconoció “...la responsabilidad sin decir cómo se
relacionaron los hechos...”., careciendo de toda validez la autoincriminación que no esté acompañada de un
relato expreso y pormenorizado de los hechos. Considera también que en su caso hubo coacción psicológica
en aceptar el procedimiento de juicio abreviado ya que al momento de efectivizarse, se encontraba en prisión
preventiva y la experiencia de otros reclusos evidenciaba que aquellos que no aceptaron el juicio abreviado,
sus condenas aumentaron en más del cincuenta por ciento. El TSJ resolvió rechazar el recurso de casación.
1. En la sentencia de marras, se le achaca al encartado una serie de ataques contra la integridad sexual de
su hija adoptiva, consignándose expresamente en la relación de los hechos dicho vínculo. Si bien es cierto
que desde la doctrina se ha considerado que el vínculo derivado de la adopción no ingresa en la categoría de
ascendientes a la que se refieren los arts. 119, cuarto párrafo, letra b. y 125, tercer párrafo del C.P., no
menos cierto es que mayoritariamente se ha entendido que el adoptante es respecto del adoptado una
persona encargada de su guarda, motivo por el cual, en tales supuestos, resultan de aplicación las
agravantes reguladas en los dispositivos legales mencionados, no ya por el vínculo parental sino por esa
relación derivada de la guarda.
2. Se ha acreditado que el imputado tenía la guarda de la víctima, siendo además un requisito legal exigido
por el art. 316 del C.C. para la concesión de la adopción, situación que se mantuvo durante la ocurrencia de
los hechos, cuyo relato da claras muestras de que ocurrieron encontrándose el imputado a cargo de tal
guarda. Por tales razones, evidenciándose que la aplicación de las agravantes obedeció a la calidad de
guardador en relación a su hija adoptiva (relación de la cual fue debidamente informado).
3. La presentación que bajo el rótulo “Ampliación de los fundamentos de la casación” efectuara el imputado
ante este Tribunal Superior, cuando ya había transcurrido prácticamente un año del plazo para interponer
recurso de casación, resulta claramente extemporánea. No obstante ello, a fin de satisfacer las expectativas
del acusado, corresponde señalar que esta Sala, en diversos precedentes ha entendido que en aquellos
casos en los que, como en el presente, el debate se desarrolló bajo las modalidades del juicio abreviado (art.
415 del C.P.P.), en principio, no se puede objetar a través del recurso de casación el fallo alegando un
reproche de carácter formal, si no se acusa una inobservancia de los requisitos que vulneren la base misma
del consenso propio de tal tipo de procedimiento.
4. El imputado haber aceptado el juicio abreviado encontrándose coaccionado psicológicamente puesto que
hallándose bajo prisión preventiva, de la experiencia de otros reclusos surgía que aquellos que no aceptaron
en su momento el procedimiento previsto en el art. 415 del C.P.P., recibieron condenas que “aumentaron en
más del cincuenta por ciento” y en la presente, “se hablaba que de no aceptar dicho trámite, la pena que se
le impondría en el juicio oral, en lugar de ser de 10 años de prisión, sería de 15”.
5. La coacción psicológica que dice haber sufrido el imputado no encuentra respaldo en elemento probatorio
alguno. Del acta del debate surge que éste, al ser intimado por los hechos atribuidos reconoció los mismos
“como le fueron intimados”; que en virtud de la confesión lisa y llana su defensor solicitó se imprimiera a la
causa el trámite previsto por el art. 415 del C.P.P. (sin que en ningún momento aludiera a tal coacción que
estaría sufriendo su defendido); que acto seguido el Tribunal informó al imputado el alcance y sentido
establecido por la ley a lo solicitado, oportunidad en la que el mismo manifestó tener conocimiento y estar de
acuerdo con ello; que en base a tal acuerdo de las partes, el Tribunal dispuso hacer lugar a lo solicitado y
que al momento de concedérsele al encartado la última palabra (art. 402, octavo párr. C.P.P), el mismo
“imploró clemencia por la clase de persona que es”.
6. Por lo demás, la supuesta experiencia de los restantes reclusos como el rumor en cuanto a que el
imputado sería condenado a una pena de quince años de prisión, no es más que eso: una afirmación del
encartado no acreditado por elemento convictivo alguno, motivo por el cual se descarta violación alguna a las
bases del consenso del juicio abreviado llevado a cabo en la presente. - Tribunal Superior de Justicia, Sala
Penal, Cba. Sent. nº 17, 28/02/2008. Trib. de origen: Cám. 2 del Crimen Cba. "García, Héctor p.s.a. abuso sexual con
acceso carnal agravado continuado -Recurso de Casación".
122
6. EL PODER DE ACCIÓN.
LA ACCIÓN PROCESAL: Concepto. Caracteres. Naturaleza Jurídica. Contenido: LA PRETENSIÓN. Elementos. TEORÍA DE LA
7.1
INDENTIFICACIÓN DE LAS PRETENSIONES: Concepto. Postulados básicos. Acumulación objetiva en los diferentes tipos de procesos.
7.2 MEDIDAS PREPARATORIAS EN EL PROCESO CIVIL Y PENAL. Concepto. Contenido y manifestaciones.
El ejercicio de la acción en el procedimiento civil, penal, laboral y de familia. Requisitos. Contenido. Efectos. Oportunidad.
7.3
Improponibilidad objetiva.
El hombre vive en sociedad y su vida de relación está regulada por el derecho (conjunto de normas de
conductas sustanciales y formales. El derecho objetivo impone esas normas pero los individuos pueden
desconocerlas haciéndose entonces necesario prever mecanismos para que sean respetadas. El Estado,
que monopoliza el derecho, no solo establece sanciones para quien no cumpla las normas de conducta
estatuidas en el derecho objetivo y desconozca las facultades de otro miembro de la sociedad (derecho
subjetivo) sino que establece los mecanismos para imponerlas.
Ante la violación de las normas sustanciales es el Estado el que debe proveer su tutela jurídica y
recomposición del orden jurídico con el dictado de normas formales para que se respeten las situaciones
legítimas y se cumpla con el derecho.
El poder de la acción es inicialmente reconocido como consecuencia de la prohibición de autodefensa de los
derechos resultando de esta manera la organización del Poder Judicial organismo ante quien se requieren
las soluciones. De esta forma se entiende a la acción en el proceso civil como el sustituto civilizado de la
venganza.
Los tres poderes de realización indirecta del derecho son: el de Acción, el de Excepción y el de Jurisdicción.
Estos tres poderes convergen en el proceso.
Acción es “el poder de presentar y mantener ante el órgano jurisdiccional una pretensión fundada en
hechos jurídicamente relevantes con el fin de obtener una decisión concreta y en su caso conseguir la
ejecución de la misma hasta su agotamiento (ejecución forzada)”.
Se manifiesta con la solicitud de actuación dirigida a los órganos jurisdiccionales, a través del
empleo de instrumentos técnicos adecuados (demanda, requisitoria fiscal); pero no se agota en un
mero peticionar sino que además requiere su mantenimiento hasta la finalización del trámite con el
dictado de la sentencia y su ejecución.
Ello se ve claramente en el proceso civil, que por su carácter dispositivo requiere el impulso inicial
y también el posterior o de mantenimiento por parte del interesado; distinto es en el proceso de
familia o laboral, por ej., donde el impulso inicial es formulado por el actor (demanda laboral o de
familia) pero posteriormente, es el juez quien mantiene vivo y da impulso al procedimiento hasta su
efectiva finalización. En estos fueros el impulso procesal es de oficio (art. 41 Ley 7676 y 17 Ley
7987).
En materia penal, en razón del interés público involucrado, la acción es ejercida por órganos del
Estado, esto es el Ministerio Público Fiscal, quien promueve las actuaciones y ordena las medidas
necesarias de investigación y de prueba. Ello, más allá de la figura del Querellante Particular (art.
91 y 7 del CPPCba.), que acuerda la posibilidad al ofendido de constituirse al lado del órgano
122
estatal, en una suerte de litisconsorte, pero que no excluye ni limita los poderes y dirección del
proceso que efectúa el Fiscal.
Este poder, con fundamento constitucional, que significa la acción procesal, se hace necesario
atribuirle un contenido (pretensión) y a la vez efectuar un deslinde en relación a otros institutos
procesales que resultan correlativos y complementarios: la pretensión y la demanda, que
representan respectivamente su contenido y su vía de realización.
Así, acción-pretensión-demanda, son instituciones correlativas y que se vinculan en forma recíproca
para explicar el fenómeno judicial, que no puede ser entendido de modo integral sino con la
conjunción de tales conceptos: adviértase que la demanda consiste materialmente en un acto
procesal formal y documental cuya presentación al juez implica el ejercicio de la acción y que
resulta ser el continente de un contenido necesario: la pretensión.
En el ámbito penal el acto de promoción efectiva se configura en principio con el requerimiento que
formula el Min. Púb. Fiscal, quien ejercita en nombre del Estado una pretensión penal (arts. 341 y
355 CPPCba).
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que se reclama (condena, declaración, ejecución, etc.); o mediato, es decir el bien sobre el cual
debe recaer el pronunciamiento (cosa mueble o inmueble cuya restitución se solicita, suma de
dinero, relación jurídica cuya existencia o inexistencia debe declararse, etc.)
-La causa, fundamento, título o razón: es la concreta situación de hecho a la cual el actor asigna
una determinada consecuencia jurídica. La pretensión está individualizada por los hechos
afirmados, no por el derecho que se invoca en la demanda. Se trata del conjunto de hechos que
constituyen el relato histórico de las circunstancias de donde se cree deducir lo que se pretende y a
la afirmación de su conformidad con el derecho en virtud de determinadas normas subjetivas. Se
trata de la causa pretendi de la demanda, es la razón aparente que sirve de fundamento a la
pretensión.
-La actividad que la pretensión involucra: y que se desenvuelve en las dimensiones de lugar,
tiempo y forma que coincidirán, necesariamente con las del proceso en que la pretensión se haga
valer.
La identificación de las pretensiones es el procedimiento en cuya virtud estas son confrontadas entre sí con
el objeto de establecer si se trata de una misma pretensión o de pretensiones distintas. Su importancia se
advierte cuando corresponde decidir sobre la procedencia de las excepciones de litis dependencia y de cosa
juzgada. Su fundamento está dado en razones de economía procesal y procura evitar la posibilidad de
existencia de juicios contemporáneos que traten un idéntico conflicto en lo que se refiere a sujeto, objeto y
causa. Asimismo resguardan el principio de seguridad jurídica ya que de esta manera se aventa la
posibilidad del dictado de resoluciones contradictorias.
El concepto de la pretensión interviene en el estudio de los siguientes institutos procesales: demanda,
la cosa juzgada y la litis pendencia, la excepción, congruencia de procesos y peticiones en una misma
demanda.
Para la determinación de la cosa juzgada y de la litis pendencia se hace preciso cuando dos
pretensiones son idénticas, es decir son una misma. La teoría encarna el análisis de tres
elementos: sujetos, objetos y causas y entiende que si confrontadas dos pretensiones, éstas tienen
iguales sujetos, objetos y causas (triple identidad) serán idénticas.
Identidad de sujetos: Para que dos pretensiones sean idénticas es menester que involucren los
mismos sujetos activo y pasivo (se excluye el órgano jurisdiccional). Este análisis mira la cualidad
jurídica en que dichos sujetos han intervenido en cada caso, no siendo suficiente que se trate
físicamente de las mismas personas: Pedro puede demandar a Juan a nombre propio a raíz de un
contrato y a la vez demandarlo como representante legal de su hijo menor en razón del mismo
contrato en tanto los involucra a ambos.
Identidad de objeto: Debe tratarse del mismo objeto (inmediato y mediato) de la pretensión. Si el
objeto inmediato es la condena, el mediato resulta de la naturaleza de la prestación que se demande
y será necesario distinguir según se trate de obligaciones de dar, hacer o no hacer. No habrá
identidad si el objeto de una pretensión puede concebirse inmediatamente del objeto de la otra. En
materia penal la identidad debe darse respecto del hecho, del acontecimiento histórico fijado en el
primer proceso y que dio lugar a la persecución.
Identidad de causa: Como el objeto de la pretensión puede ser debido por diversas razones, se hace
necesario que haya identidad de causa: deberá identificarse la fuente del objeto de la pretensión. En
muchos casos la misma coincide con la fuente de la obligación material: tal es el caso de la locación,
la compraventa, etc. pero en el ámbito de las pretensiones reales se advierte una distinción
importante: en la reivindicación la causa inmediata es el dominio, pero el hecho constitutivo de éste
puede variar según que derive de una compraventa, una donación o que haya sido adquirido por
prescripción. En este sentido advierte Alsina que respecto a la pretensión procesal, lo que está en
juego es el dominio mismo y no el modo de adquisición y por eso no varía la acción por el hecho de
que se invoque una causa mediata distinta, y así, rechazada la reivindicación por no haberse
acreditado el dominio que se dijo adquirido por donación, no podría intentarse nuevamente alegando
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que el dominio se adquirió por prescripción, pues ya en el primer caso se declaró que el reivindicante
no era propietario.
POSTULADOS BÁSICOS O CONDICIONES PARA EL EJERCICIO DE LA ACCIÓN
La pretensión procesal debe reunir determinados requisitos:
I- REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD
1. Extrínsecos:
a- Procesales: este grupo se refiere a los requisitos previstos para los sujetos, el objeto, la
causa y la falta de concurrencia de litis pendencia o cosa juzgada.
Respecto de los sujetos
Tribunal: debe tener capacidad tanto sustancial como procesal. La sustancial se refiere a
la observancia de las normas constitucionales y de las legales que sean su consecuencia
para la válida constitución del tribunal (juez natural), designación del juez o de los jueces,
etc. La procesal se refiere a la competencia, el territorio, el grado y el turno, salvo la
posibilidad de prórroga (en general en materia de competencia territorial).
Partes: deben tener capacidad para ser parte (aptitud para ser titular de derechos y
deberes procesales) y a la vez capacidad procesal (aptitud para realizar personalmente, o
por medio de un mandatario convencional, actos procesales válidos). Los defectos en
esas capacidades autorizan a oponer la excepción dilatoria de “falta de personería”.
Respecto del objeto
Idoneidad: el objeto debe resultar idóneo con relación al tipo de proceso en el cual la
pretensión se ha deducido (no resulta idóneo cuestionar la existencia de un contrato de
compra y venta como fuente de una obligación caratular en un juicio ejecutivo).
Carga de mencionar con exactitud la “cosa demandada” y formular la “petición en términos
claros y precisos”. No deben surgir dudas acerca de lo que se pide pues la oscuridad, la
deficiencia en la exposición atenta contra el derecho de defensa, lo que conduce al
rechazo in limine de la demanda o la interposición de la excepción de “defecto legal” por
parte de quien tiene derecho de defenderse.
Respecto de la causa: la pretensión debe estar fundada en hechos de los cuales surja,
prima facie, su carácter de jurídicos, es decir, hechos contemplados por el derecho.
Respecto a la actividad
Lugar: la pretensión debe deducirse ante el tribunal competente por razón de la materia.
Tiempo: existen limitaciones de naturaleza sustancial y procesal respecto de las distintas
pretensiones. Existen derechos que no pueden ser ejercidos transcurrido cierto transcurso
del tiempo (prescripción). A la vez la demanda debe interponerse en días y horas hábiles,
en el horario de atención al público de los tribunales.
Forma: los códigos procesales establecen formas para la presentación de la demanda y
de la contestación, las cuales deben ser observadas bajo sanción de inadmisibilidad.
b- Extrínsecos Fiscales: la falta de pago de la tasa de justicia y aportes debidos por los
profesionales trae aparejado, en la práctica, la no admisión de la demanda en el ámbito civil y
comercial, a pesar de que el CPCCba. en su art. 86 dispone que antes de efectuar algún
rechazo por este motivo, los tribunales deben emplazar a la parte para que lo haga.
2. Intrínsecos
a- Sujetos: además de la amplitud genérica APRA ser parte y capacidad procesal, se requiere
que los intervinientes como parte del proceso sean quienes deban figurar en ese proceso
concreto asumiendo tal calidad. Se trata de la amplitud jurídica denominada legitimación para
obrar o legitimación procesal y que se entiende como aquel requisito en cuya virtud debe
122
mediar una coincidencia entre las personas que efectivamente actúan en el proceso y las
personas a las cuales la ley habilita especialmente para pretender y contradecir al respecto
de la materia sobre la cual versa el proceso. La pauta para determinar esta legitimación está
dada por a la titularidad, activa o pasiva, de la relación jurídica sustancial controvertida en el
proceso.
b- Objeto: que el objeto de la pretensión sea jurídicamente posible: no lo será aquella
pretensión tendiente a obtener el pago de una deuda de juego, pues se trata de una
pretensión que versa sobre un objeto acerca del cual se encuentra vedada cualquier decisión
judicial.
c- Interés: los adagios “si interés no hay acción” y “el interés es la medida de las acciones” no
son caprichosos; el interés es la base genética del proceso, el presupuesto para el ejercicio
del derecho de acción.
II- REQUISITOS DE FUNDABILIDAD - Una vez admitida la demanda y desarrollado el proceso, el
juez estará en condiciones de pronunciarlas sobre el mérito de la pretensión, es decir sobre si ésta
es o no fundada. Para esa tarea el juez fija el hecho y aplica el derecho, pudiendo prescindir de las
normas invocadas por las partes y suplir las omisiones de fundamentación en que hubiesen
incurrido. Sin embargo las partes son las encargadas mediante la institución de la carga procesal
de probar mediante la aportación de pruebas los hechos controvertidos.
Acumulación objetiva de las pretensiones: Palacio, por proceso acumulativo se entiende aquel que
sirve para la satisfacción de dos o más pretensiones. La acumulación tiene dos fundamentos:
- Evitar el desgaste jurisdiccional y el ahorro de tiempo.
- Evitar la eventualidad de dos pronunciamientos contradictorios en razón de tratarse de pretensiones
conexas.
En el ámbito penal, la acumulación produce un desplazamiento de competencia.
Para la acumulación objetiva originaria, las pretensiones se proponen conjuntamente desde el
comienzo del proceso. Permite reunir en una misma demanda distintas pretensiones que el actor
tenga contra el demandado en la medida que:
No se excluyan entre sí, es decir una contradiga a la otra. Correspondan a la competencia del mismo
juez, es decir, competencia material: no puede acumularse una pretensión civil, con una laboral o
comercial.
Pueden sustanciarse por los mismos trámites, por razones de orden procesal, no es posible
acumular una pretensión ordinaria con una ejecutiva, pues los trámites son distintos, los plazos
también.
Los requisitos exigidos para que proceda la acumulación difieren de los del ámbito penal, en donde la
acumulación produce el desplazamiento de la competencia del tribunal en cuanto su fundamente
atiende a otras razones, como la necesidad de que se produzca aunque no la acumulación de
procesos, si la acumulación d penas y esta se resuelva en la misma sentencia, atendiendo el interés
del estado en la investigación y el interés del individuo en el ejercicio de su derecho de defensa.
7.2 MEDIDAS PREPARATORIAS EN EL PROCESO CIVIL Y PENAL
Las medidas preparatorias se limitan a los trámites requeridos para salvar jurisdiccionalmente los
obstáculos que impiden presentar válida y derechamente la demanda. Esta instancia preparatoria
implica ya el ejercicio del poder de acción.
Las medidas preparatorias están reguladas en el art. 485 del CPCCba, el que dispone:
“1- El juicio ordinario podrá prepararse por la persona que pretenda iniciarlo, solicitando que:
2- La persona contra quien se dirija la demanda, preste declaración jurada sobre hechos relativos a
su personalidad y sin cuyo conocimiento no sea posible promover el juicio.
3- Se exhiba la cosa mueble que fuere objeto del pleito y se deposite a la orden del tribunal, en
poder del mismo tenedor o de un tercero.
122
4- Se exhiba algún testamento, cuando el solicitante se crea heredero, coheredero, legatario o
albacea y a quien fuere necesario para comenzar la demanda.
5- El vendedor o el comprador, en caso de evicción, exhiba los títulos u otros documentos relativos
a la cosa vendida.
6- El socio, comunero o quien tena en su poder los documentos o cuentas de la sociedad o
comunidad, los presente o exhiba.
7- El tutor, curador o administrador de bienes, presente las cuentas de su administración
8- Se nombre tutor o curador para el juicio de que se trate
9- Se practique mensura del inmueble objeto de la demanda
10- La persona que pueda ser demandada por reivindicación u otra acción sobre cosa determinada
que exija conocer si la ocupa y el carácter en que lo hace, exprese si reconoce tenerla en su poder
y a qué título la tiene.
11- Si el eventual demandado tuviere que ausentarse del país, constituya domicilio dentro del plazo
que el tribunal fije, bajo apercibimiento de rebeldía.
Se cite para el reconocimiento de la obligación de rendir cuentas.
Salvo los casos de los incs. 8 y 10, no podrán invocarse las diligencias decretadas si no se
dedujere la demanda dentro de los treinta días de su realización. En relación al inc. 1, si el
reconocimiento fuere ficto el plazo correrá desde que hubiere quedado firme la declaración que lo
declare”
EFECTOS DE LA DEMANDA
Sustanciales: aquellos que se relacionan con la validez y vigencia de las normas positivas de fondo:
Interrupción de la prescripción: surge del art. 3986 del CC que la presentación de la demanda tiene
por efecto la interrupción del curso de la prescripción adquisitiva contra el poseedor y de la
prescripción liberatoria contra el deudor.
122
Caducidad de ciertos derechos: son casos especiales regulados por el derecho de fondo, y que
implican caducidad de derechos, casos relacionados con el derecho de familia (acción de nulidad
de matrimonio).
Extinción de las opciones del actor: la presentación de la demanda produce efectos respecto de
diversas opciones que puede realizar el actor desde que, elegida una, ya no le es posible solicitar
la otra prevista en la misma norma. Se trata de obligaciones alternativas, en las cuales se obliga a
optar (arts. 635, 641, 646 y 648 CC).
Incapacidad de derecho para la compra de cosas litigiosas: la interposición de la demanda produce
el efecto previsto en el art. 1361 del CC que establece la prohibición queresa para los abogados,
jueces, fiscales, defensor de menores, procurador, escribanos y tasadores de adquirir, aun en
remate, los bienes mencionados en la demanda, los que adquieren la calidad de litigiosos.
Procesales: se relacionan con normas establecidas en la ley procesal específica que regula el
proceso:
Apertura de instancia: la demanda es el acto mediante el cual se pone en ejercicio el poder de
acción, medio por el cual queda abierto el juicio pues provoca la excitación de la jurisdicción,
referida al acceso al primer grado de instrucción del proceso y de conocimiento de sus actos por el
juez. Para el actor aparece la carga procesal del impulso procesal para evitar la perención de la
instancia.
Estado de litispendencia: con la interposición de la demanda, aun antes de su notificación, se
produce el estado de litispendencia, el que será perfeccionado con la respectiva notificación.
Competencia del juez respecto del actor: el actor al interponer la demanda, hace una elección que
puede implicar una prórroga de competencia en razón del territorio.
Objeto litigioso: salvo excepciones, el actor no podrá modificar el objeto de la demanda. El
demandado, mientras no reconvenga, deberá limitarse a contestar sobre el objeto litigioso, sin
poder variarlo. Además establece un límite a los poderes del juez en la sentencia, quien deberá
pronunciarse sobre éste, manteniendo el principio de congruencia.
Confesión: interpuesta la demanda, los hechos expuestos por el actor pueden implicar confesión de
su parte, respecto de aquellos acontecimientos lícitos no contrapuestos a la prueba rendida.
Hipótesis práctica: El caso: el peticionante de las medidas preparatorias apeló la resolución del juez de
primera instancia que denegó el pedido de devolución de la documental acompañada en sustento de las
medidas solicitadas fundado en la oposición del futuro demandado (que compareció espontáneamente). La
Cámara revocó la resolución y ordenó la restitución de la documental requerida por el oferente.
1. En el sistema de la ley procesal las medidas preliminares y prueba anticipada (art. 485 y 486 C.P.C.)
tienen un régimen recursivo muy estricto conforme al cual sólo es apelable la resolución denegatoria de la
diligencia. Esto es así no solo porque lo establece la norma específica que regula el régimen impugnativo de
las medidas (art. 487 C.P.C.), sino por aplicación del régimen legal de los recursos (ausencia de gravamen
irreparable). Sin embargo ello no obsta la interposición del recurso de reposición, impugnación ésta que
constituye el instrumento apto para cuestionar resoluciones que hayan sido dictadas sin sustanciación y no
causen gravamen irreparable.
2. La decisión de resguardar la documental a despecho de la voluntad del oferente, antes de imprimir trámite
a las medidas peticionadas, en principio, debe considerarse una resolución respecto de las cual solo cabe el
recurso de reposición. Sin embargo, las particular situación planteada, donde la decisión adoptada respecto
de la documental, lo ha sido luego de oír al enunciado como futuro demandado, nos inclina a admitir la
apelabilidad habida cuenta que la decisión es susceptible de ocasionar gravamen irreparable, máxime si se
repara en que ha mediado imposición de costas.
3. Las diligencias preliminares no contienen una acción extraída del derecho sustancial dirigida contra
persona alguna, sino que entrañan una pretensión fundada en normas adjetivas que autorizan el
diligenciamiento de aquellas sólo en los supuestos excepcionales mencionados. Es decir que la solicitud de
medidas preliminares es una petición de tipo procesal, cuya admisibilidad depende del juicio del tribunal
como director del proceso y que sólo incumbe a la eventual contraria en la medida que el rito le otorga la
posibilidad de oponerse mediante la reposición en contra del decreto que haya admitido el pedido.
4. La denegatoria a la restitución de la documental adoptada por el tribunal, ponderando la oposición del
futuro adversario a la entrega de los originales adjuntados por el peticionante, importó admitir una suerte de
122
sustanciación incidental con intervención de un tercero que ninguna injerencia puede tener en la fase previa
a que el tribunal decrete la diligencias.
5. Si ponderamos que las diligencias preliminares no constituyen una demanda introductiva del proceso y
que la citación de la contraria no significa que constituya un conflicto de intereses, debemos concluir que la
oposición de esta última antes de que el tribunal despache las medidas peticionadas, era inviable.
6. El peticionante de las diligencias preliminares es soberano en orden a delimitar aquellos actos procesales
que quiera realizar con anterioridad a la demanda tendientes a asegurar la eficacia o evitar la frustración de
las etapas introductoria y probatoria. Ergo es el único habilitado para decidir acerca de las medidas que
solicita tendientes a la preparación del futuro proceso de conocimiento (medidas preparatorias) o a la
conservación de las pruebas (prueba anticipada) sin que el futuro contradictor ni el propio Jugador puedan
limitarlo en tal libertad. - Cám. 2ª Civ. y Com. Cba. A. 119 10/04/2008 “Bernal Cornejo, Gabriel Esteban c/ Chali, Jorge
Alberto – Otras acciones societarias – Medidas preparatorias”.
7. EL PODER DE EXCEPCIÓN.
EXCEPCION PROCESAL: Concepto. Contenido. Caracteres. Ejercicio. OPOSICIÓN A LA PRETENSIÓN. FORMAS EN EL
8.1
PROCEDIMIENTO CIVIL: contingencias resultantes de la conducta del demandado en la contestación de la demanda.
8.2 LA DEFENSA EN EL PROCESO PENAL: comportamiento procesal pasivo. Confesión: efectos.
8.3 LA EXCEPCION EN EL PROCESO LABORAL Y DE FAMILIA. Limites a la confesión y allanamiento.
8.4 LAS EXCEPCIONES EN SENTIDO ESTRICTO EN LOS DISTINTOS FUEROS.
8.5 REBELDÍA. Concepto. Efectos.
En el CPCCba se encuentra contemplada en el art. 192, el que expresamente señala que “en la
contestación, el demandado deberá confesar o negar categóricamente los hechos afirmados en la
demanda, bajo pena de que su silencio o respuestas evasivas puedan ser tomadas como
confesión”.
La negativa general no satisface tal exigencia. Deberá también reconocer o negar categóricamente
la autenticidad de los documentos acompañados que se le atribuyan y la recepción de las cartas y
telegramas a él dirigidos que se acompañen, bajo pena de tenerlos por reconocidos o recibidos,
según el caso”.
Manifestación sobre los hechos: confesión o negación categórica. El demandado debe efectuar sus
manifestaciones sobre cada uno de los hechos expresados en la demanda, de una manera rotunda y
terminante, sin vacilaciones ni reservas. Esas manifestaciones pueden consistir en afirmaciones,
aserciones o confesión. Reconocido un hecho por el demandado se excluye respecto de él la prueba,
puesto que desaparece respecto de ese hecho el carácter controvertido.
Si la manifestación consiste en una negación u oposición estamos ante la expresión amplia de la
defensa, que se exterioriza como la oposición al progreso de la pretensión del actor. La negación
debe serlo de cada uno de los hechos en particular, o de un conjunto de hechos que constituyan una
unidad. La negativa general, lo dice el art. 192, no satisface la exigencia y produce al demandado el
perjuicio señalado para el caso de silencio o respuestas evasivas.
El perjuicio consiste en crear una presunción en contra del demandado, en tanto supone confesión
de los hechos sobre los que guardó silencio, vaciló o incluyó en una negación genérica. Estas
situaciones pueden ser tomadas por el juez como confesión, lo que dependerá de los demás
elementos de valoración en el momento de dictar sentencia. Ahora bien, es distinta esta situación de
la que se presenta en el caso de reconocimiento de firma o absolución de posiciones, para los cuales
la ley establece, de manera definitiva, que si el demandado no comparece o contesta evasivamente,
se lo tendrá por confeso.
Manifestación sobre los documentos: el demandado tiene la carga de manifestar acerca de ellos,
debiendo distinguirse entre documentos privados y públicos.
Respecto a los privados, si se le atribuyen deberá expresar si son auténticos; en cuanto a la firma y
al contenido. El código prevé la pericial caligráfica en subsidio en caso de no reconocimiento del
documento.
122
Respecto a los públicos; habrá que distinguir si se trata de falsedad material, en cuyo caso habrá
que plantear el incidente de redargución de falsedad, lo que implica un ataque directo al oficial
público interviniente; si se trata de falsedad ideológica (respecto de los dichos de los intervinientes
acerca de los hechos no presenciados por el oficial público) bastará el procedimiento seguido para
los instrumentos privados.
Defensas y excepciones no previas - El demandado puede reconocer el hecho y el derecho
invocados, pero alegar un hecho impeditivo o extintivo de la relación sustancial. Es con la
contestación de la demanda cuando el demandado puede oponer todas aquellas excepciones que no
han sido calificadas por la ley procesal como de previo y especial pronunciamiento, debido que para
su constatación se requiere la apertura a prueba de la causa.
Dentro de estas llamadas defensas están la de espera, compensación, falsedad o inhabilidad de
título, nulidad, inconstitucionalidad, pago, novación, remisión de deuda, etc.
De tal modo, queda trabada la litis, es decir, se integra y perfecciona la relación jurídica procesal. Se
pierde el derecho a oponer la prescripción y se establece de modo definitivo el aspecto fáctico del
debate, respecto del cual recaerá la prueba y la sentencia; es decir, fija las pautas del objeto litigioso.
Reconvención – Alsina, se trata de “una demanda que introduce el demandado en su contestación, y
constituye un caso de pluralidad de litis en un proceso entre las mismas partes”. Pluralidad de litis en
tanto se trata de pretensiones distintas, la reconvenida puede o no tener relación con la planteada
por el actor.
Es una contestación, que además de negar los hechos, el demandado asume una posición de
ataque hacia el actor. Es una acción que puede ejercerse de modo independiente, pero que se
admite en el presente proceso por cuestiones de economía procesal, y por la cual el demandado
asume el carácter de sujeto activo. Produce los mismos efectos procesales y sustanciales que la
demanda. Se traba una nueva litis a resolverse en la sentencia definitiva, conjuntamente con la
demanda, pero en forma independiente al resultado de ésta.
8.3 LA DEFENSA EN EL PROCESO PENAL (FS. 78 A 85)
La excepción en materia penal, por las características de orden público que el proceso penal
involucra, determina que en la mayoría de los casos el imputado penal tiene el deber legal de
comparecer o en otros hasta puede ser detenido a tal efecto, o inclusive su ausencia puede
determinar la paralización del proceso. Estas circunstancias determinan que no pueda asignarse la
categoría de carga procesal, estándar indiscutible en el proceso civil, son que según las
contingencias del caso concreto podrá manifestarse como un poder y a la vez como un deber.
En este enfoque, el primer deber esencial del imputado es el de comparecer ante el llamado del juez,
aunque el incumplimiento de ese deber no da lugar a sanciones procesales ni disciplinarias; no
puede dar origen a caducidad alguna, puesto que la defensa es inviolable y no hay juicio en rebeldía
del imputado, sin perjuicio de los efectos que pueda producir.
El segundo deber se manifiesta en la sujeción a medidas coercitivas. Tiene el deber de someterse a
ellas, no obstante su simple condición de sospechoso.
Por otra parte, también el imputado es titular de poderes que inciden sobre el contenido formal del
proceso y que responden a intereses tutelados jurídicamente.
En este sentido le compete el derecho de defensa, concepto que abarca tanto la defensa material
como la formal. Constituyen expresión de estos poderes el de presentarse a declarar, el de
abstenerse de declarar, el de elegir defensores y hablar con ellos, el de proponer pruebas, el de
interponer excepciones durante la investigación preparatoria, dirigir preguntas a los tetaos durante el
debate, por intermedio de su abogado, el de hablar por última vez, antes de cierre del debate y el de
recurrir. Ello amén del poder que se manifiesta en el derecho a la libertad personal que se ejerce
conforme las disposiciones adjetivas fijadas al efecto, como garantía del imputado.
Sin embargo, es posible señalar que la excepción penal sigue la tendencia civilista, marcándose
cada vez más nítidamente la diferencia entre defensas y excepciones. En este sentido encontramos
la regulación específica de las denominadas excepciones que reconocen articulación como de previo
y especial pronunciamiento (art. 17 CPPCba).
122
El contenido del poder de excepción en este sector jurídico se manifiesta con similar alcance al
atribuido en el proceso civil, esto es en sentido amplio o restringido, en este último caso con la
oposición de específicas excepciones.
En la primera modalidad, podrá expresarse desde la simple negativa que formule el imputado de
haber cometido el hecho antijurídico o la participación que se le adjudica en éste, o también podrá
invocar circunstancias que atenúen o excluyan su responsabilidad penal.
En cuanto a las excepciones en sentido estricto que consagra nuestro CPP, el mismo permite
articular cuestiones previas que impiden la decisión sobre el fondo y también cuestiones perentorias.
Las excepciones que pueden oponerse en forma de previo son por regla general, la incompetencia
de jurisdicción, falta de acción y extinción de la pretensión penal.
La primera constituye un argumento susceptible de fundar la oposición al haberse violado las normas
procesales que delimitan el ámbito territorial de la actuación del fiscal de instrucción.
La falta de acción alude a la inexistencia de la pretensión punitiva en el sujeto que ejercita la acción
penal lo cual determina la absolución del imputado. Es el caso de cuando el ejercicio de la acción se
verifica por quien no se encuentra autorizado para ello (ej., un fiscal de instrucción intenta promover
una acción privada -art. 73 del CP-, cuyo ejercicio está reservado exclusivamente al ofendido penal).
Las causas extintivas se encuentran contenidas en la ley penal de fondo. Pueden consistir en hechos
naturales como la muerte, o en el transcurso del tiempo (prescripción) o en actos de realización
oficial directa (amnistía) o en determinadas conductas (pago de la multa).
El efecto que produce el acogimiento de una excepción dilatoria es el archivo del proceso y la libertad
del imputado, sin perjuicio de que se declaren las nulidades que correspondan.
El proceso continuará tan luego se salve el obstáculo formal al ejercicio de la acción (art. 23
CPPCba).
En cambio si la excepción que se plantea es perentoria, dado el efecto extintivo de esas defensas,
determinará el dictado del sobreseimiento del imputado y se ordenará ponerlo en libertad si estuviera
detenido (art. 22 CPPCba).
8.4 OPOSICIÓN A LA PRETENSIÓN EN EL PROCESO LABORAL Y DE FAMILIA (PÁG. 85)
Las excepciones en el proceso de familia responden a lamisca sistemática del proceso civil y son
tratadas como incidentes y resueltas por el juez de familia, con apelación por ante la cámara.
La ley del fuero establece la oportunidad para su planteamiento y rige al respecto el principio de
eventualidad y la regla de la preclusión para las que no sean allí introducidas. Opera como ley
supletoria el CPCCba.
En el proceso laboral, las excepciones encuentran un trato especial en el art. 38 de la ley 7987. El
mandato especifica qué defensas pueden deducirse como de artículo previo aunque presentan
ribetes particulares.
De este modo, el juez debe relevar y ordenar subsanación de cualquier deficiencia de la que
adolezca la demanda o el trámite en general. Así, debe verificar la legitimación procesal de las
partes; si la demanda adoleciera de algún defecto, el juez tiene el deber de indicar cuál es la
deficiencia y ordenar en el plazo que determine su subsanación, bajo apercibimiento de tenerle por
desistido.
8.5 LAS EXCEPCIONES EN SENTIDO ESTRICTO EN LOS DISTINTOS FUEROS
122
representado o cuando el mandato adolece de defectos de forma o la demanda se dirige a una
persona distinta de la indicada en el poder.
Litis Pendencia: Se origina cuando existe otro proceso pendiente entre las mismas partes, en virtud
de la misma causa y por el mismo Objeto (triple identidad). La excepción, además de evitar un
desgaste jurisdiccional innecesario, se funda en la necesidad de impedir el pronunciamiento de
fallos contradictorios.
Palacio señala los requisitos para que prospere la excepción:
-Existencia de triple identidad
-Que el primer trámite ante otro tribunal competente (al mismo), no procederá si en el proceso
invocado para fundarla recayó declaración de incompetencia firme, o se ha operado la caducidad
de instancia.
-Que el traslado de la demanda del primer proceso haya sido notificada.
-Que ambos procesos sean susceptibles de sustanciarse por los mismos trámites.
-Que las partes actúen con la misma calidad en ambos procesos.
Defecto legal: Tiende a lograr el cumplimiento de las formalidades prescriptas para la interposición
de la demanda, de modo de permitir el eficaz ejercicio del derecho de defensa. Existe defecto legal
cuando la demanda es oscura, lo que impide conocer o comprender lo que se demande, o no se
precisa la cosa demandada. Esta circunstancia vulnera el ejercicio del derecho de defensa, pues es
imposible defenderse de lo que no se conoce.
Arraigo: Es una garantía que reclama el demandado al actor que no tiene domicilio ni bienes en la
República, para que afiance su pedido, en virtud de las eventuales responsabilidades del juicio.
Cosa juzgada: Es el reclamo por la que se pretende que una cuestión sobre la que recayó decisión
jurisdiccional firme no sea nuevamente planteada entre las mismas partes y por la misma causa.
Firme es la resolución jurisdiccional que no admite recurso o impugnación alguna. Los requisitos
son la triple identidad de sujeto, objeto y causa.
Transacción: es un medio de extinción de las obligaciones y un medio anormal de terminación del
proceso. Tiene el efecto de cosa juzgada respecto de los derechos transigidos, esto es, los
dudosos y litigiosos, aunque también admite renuncia de derechos.
Conciliación: es como la transacción un acuerdo de partes, pero en general, a diferencia de
aquella, está prevista sólo para cuestiones de hecho dudosas, que no impliquen la renuncia de los
derechos protegidos por el orden público –derechos no disponibles (laboral, familia).
Desistimiento del derecho: es un acto unilateral por el cual se renuncia al derecho que se pretendía
hacer valer mediante el proceso. Al ser unilateral, no requiere conformidad de la otra parte, pero el
juez debe examinar si el derecho renunciado es disponible.
Pago, es el cumplimiento de la prestación que constituya el objeto de la obligación, sea de hacer o
de dar. Constituye una forma típica de extinguir las obligaciones, el abono de una suma de dinero
debida. El efecto más importante del pago es la liberación del deudor la extinción de la obligación,
haciendo ilusorio, entonces, el derecho que se reclame en juicio.
Novación: Como una de la formas de extinción de las obligaciones, consistente en la
transformación de una en otra, supone una obligación anterior que le sirve de causa y que es, la
que con sus accesorias queda extinguida. Puede referirse al cambio en el objeto o en las personas
obligadas: al del anterior deudor por otro o al del acreedor precedente por uno distinto.
Renuncia: dimisión o dejación voluntaria de una cosa que se posee o de un derecho que se tiene,
está referida a toda clase de bienes, de derechos públicos o privados o de acciones procesales. Si
no tiene, si no hay voluntad no tiene razón de ser el proceso.
Prescripción: Establece el art. 3947 del CC: “los derechos reales y personales se adquieren y se
pierden por la prescripción. Es un medio de adquirir un derecho o de liberarse de una obligación
por el transcurso del tiempo”. Esta disposición hace referencia a dos tipos de prescripciones: la
adquisitiva y la liberatoria, pudiendo ambas oponerse. El efecto sustancial de la prescripción es el
122
de extinguir la acción (la pretensión) pero no el derecho (la obligación prescripta se transforma en
obligación natural). Nuestro CC prescribe que debe oponerse al contestar la demanda o en la primera
presentación en el juicio que haga quien intente oponerla.
8.6 REBELDÍA
En materia civil la noción de rebeldía atiende al silencio del demandado, a su conducta omisiva
planteada mediante respuestas evasivas o negativa genérica y que procesalmente implican ausencia de
contestación de la demanda.
Las consecuencias de esta conducta pueden consistir, según las distintas legislaciones, en:
-Tener al demandado por confeso en cuanto a los hechos de la demanda y por aceptado el derecho
expuesto por el actor. Mediante este sistema se le impone al demandado el ejercicio del poder de
excepción, con lo que rompe la igualdad sustancial. Nuestro código de procedimiento civil, soluciona
este inconveniente.
-Tener al demandado por confeso en cuanto a los hechos de la demanda, entendiendo esta
confesión como presunción que será valorada en conjunto con las otras pruebas reunidas. Ese
sistema considera que el silencio del demandado genera una presunción en su contra, pero al actor
le cabe la carga de probar sus afirmaciones, si no lo hace la sola presunción no es suficiente para
condenar al demandado. Será el juez el encargado de decidir en base a los elementos de prueba
introducidos al proceso.
- Establece el art. 192 CPCCba.: Considerar la actitud omisiva como negación de los hechos y el
derecho expuestos por el actor.
¿Quiénes pueden ser declarados rebeldes? - art. 110 del CPCCba. será declarado rebelde:
El demandado que no hubiere comparecido a estar a derecho en el plazo que se le hubiere
acordado.
La parte que habiendo comparecido a juicio no constituyera domicilio en el radio que corresponda.
La parte que actuando por apoderado o representante, fuere emplazado de acuerdo con los art. 96 o
97 (renuncia, muerte o incapacidad del apoderado), y no compareciere en el plazo otorgado.
La parte que revocando el poder que hubiere otorgado no compareciere por sí o por apoderado.
La rebeldía será declarada por decreto, a petición de parte, salvo disposición en contrario.
Hipótesis Práctica: Fecha: 16/07/1982 Materia: Civil y Comercial Carátula: Sucesión de José M. Martinoli
c/ Municipalidad de Córdoba (daños y perjuicios). Cám. Civ. y Com. de 7ª Nom. (Córdoba) Citar este artículo
con el código: 3108 EXCEPCIÓN DE LITIS PENDENTIA - Fundamentos - Requisitos para su procedencia -
EXCEPCIÓN DE DEFECTO LEGAL - Requisito para su procedencia. - Sumario
1. La litis pendentia, en nuestro sistema procesal, se funda en la posibilidad jurídica de que en dos procesos
se juzgue una misma situación de hecho y derecho, lo que puede llegar a provocar el dictado de sentencias
contradictorias, dejando librado al prudente criterio del juzgador, según las constancias acompañadas, para
que determine la posibilidad del dictado de fallos contradictorios. Debe tratarse de dos procesos en los
cuales concurren las tres identidades clásicas de sujeto, objeto y causa, en los que por razones de
conexidad dan la posibilidad del dictado de sentencia contradictorias, lo que hay que evitar para la seguridad
jurídica de las partes.
2. Si la pretensión concreta de los actores formuladas en la demanda contenciosa administrativa sustanciada
ante el Excmo. Tribunal Superior de Justicia, es la declaración de inconstitucionalidad de una ordenanza y
que se deje sin efecto un Decreto expedido por la Comuna de esta Capital, haciéndose la reserva de los
daños y perjuicios y de la acción de expropiación, en tanto en el sub-lite se acciona por daños y perjuicios,
resulta evidente que no existe identidad de objeto entre la pretensión del juicio tramitado ante el Excmo.
Tribunal Superior de Justicia y el presente.
3. Las exigencias del efectivo cumplimiento de las formalidades prescriptas por el art. 155 del C.P.C. que
deben tenerse en cuenta al interponer una demanda, tienden a permitir a la contraria el eficaz ejercicio del
derecho de defensa.
4. Para la procedencia de la excepción de defecto legal, es necesario que la demanda no sea lo
suficientemente clara y precisa, colocando a la demandada en una situación que le impida o dificulte la
refutación de la misma o la producción de las pruebas pertinentes, tratando de asegurar que la demandada
sepa lo que se solicita y que el Juez condicione el fallo a la acción deducida.
122
5. Si en el sub-examen los actores no determinaron en forma clara y concreta cada uno de los rubros
indemnizatorios, lo que, indudablemente, imposibilitó a la contraparte refutar y probar los hechos
controvertidos, resulta procedente la excepción de defecto legal planteada.
122
en invalidez de toda la actividad posterior, y se den las condiciones para dictar la sentencia sobre el
fondo.
Deben intervenir necesariamente en el proceso otras personas, aunque no sean sujetos
procesales. Se trata de colaboradores esenciales del juez y de las partes, como lo son el
secretario, el defensor penal y los asistentes letrados de las partes privadas. Junto con estos
colaboradores, lo esencial de los sujetos integrados que podría significarse como el trípode
subjetivo integrado por el Tribunal y las dos partes iniciales: demandante o acusador, y demandado
o imputado.
También en el escenario procesal existen otros sujetos intervinientes, que serían los eventuales,
como los testigos o el querellante particular o actor civil en sede penal.
Los sujetos eventuales o secundarios son aquellos que pueden ingresar en el proceso, pero que
éste se puede desplegar sin su presencia. Su presencia no resulta indispensable para el válido
cumplimiento del trámite procesal y del pronunciamiento sobre el fondo. Pueden o no estar
presentes en el proceso.
De tal modo, si bien sigue siendo cierto que el proceso, continuará siendo válido aun sin la
presencia de estos sujetos eventuales, cuando su intervención está autorizada por la ley en los
casos específicos y se han cumplido las condiciones establecidas, no puede ser evitada ni
restringida por el tribunal porque si así ocurriera se caerá en nulidad.
En efecto, si una parte pide la citación de un tercero conforme a lo previsto por la ley civil, el
tribunal debe proveer a la citación observando todos los recaudos legales para asegurar su regular
intervención a los fines de que pueda ser alcanzado por los efectos de la cosa juzgada. Lo mismo
puede ocurrir con la llamada intervención espontánea. En ambos casos la nulidad no ha de tener
más extensión que la referida a esa intervención.
Estos sujetos eventuales aparecen mejor definidos en el proceso penal. Atento el carácter
accesorio de la acción civil cuando es ejercida en el proceso penal, los sujetos que se introducen
exclusivamente con motivo de la cuestión emergente del supuesto hecho delictuoso son
considerados eventuales. Tal es el caso del actor civil y el tercero civilmente demandado. También
resulta ser eventual o secundario el querellante particular cuando se autoriza su intervención en los
procesos penales por delitos perseguibles por acción pública.
9.2 LOS SUJETOS EN EL PROCESO CIVIL, FAMILIAR Y LABORAL: LAS PARTES: DEFINICIÓN,
LEGITIMACIÓN PROCESAL Y SUSTANCIAL, DIFERENCIAS. LEGITIMACIÓN INDIVIDUAL Y COLECTIVA
(INTERESES DIFUSOS). SUSTITUCIÓN Y SUCESIÓN PROCESAL. CARGAS PROCESALES
122
Legitimación procesal y sustancial. Definición. Diferencias - Generalmente existe una confusión entre
los conceptos de legitimación y capacidad, denominándose generalmente a la capacidad procesal
como legitimatio ad procesum; Aptitud para ejecutar personalmente los actos procesales válidos
(capacidad de hecho).
La capacidad para ser parte, posibilidad jurídica para ser parte del proceso, aptitud para adquirir
derechos y contraer obligaciones (capacidad de derecho).
En cuanto a la legitimatio ad causam, surge el derecho sustantivo, planteando el interrogante de si su
estudio es propio de la materia procesal. La legitimatio ad causam es presupuesto del acto a
sentenciar, pues el ejercicio de la acción es independiente de la titularidad del derecho.
Devis Echandia afirma que puede ser parte en el proceso quien no lo sea en la relación sustancial…
porque puede demandarse sin derecho o sin legitimación en la causa e interés sustancial y que
influyen en la suerte de las pretensiones y en el contenido de la sentencia, pero no presupuestos de
la acción ni de la calidad de parte.
Se deduce la conveniencia de definir a la legitimación como: “la titularidad de la pretensión sin
titularidad del derecho”. La legitimación es en realidad un presupuesto de la sentencia que acogerá o
no la pretensión, en cuanto se haya confirmado dicha titularidad, lo cual no significa que si quien
pretendió no tuvo derecho y, por ende, se le rechazó en sentencia su pretensión, no haya sido
“parte”, calidad que revistió durante todo el proceso.
La legitimación ad causam, condición especial que exige la ley para ser parte. Esta legitimación
resulta de la imputación normativa sustancial mediante la cual se establece si cualquiera de las
partes, o ambas, son quienes hubieron de demandar o ser demandadas útilmente, “como se puede
apreciar, no se trata aquí de investigar si el actor o el demandado tienen capacidad jurídica para
ser parte procesal, sino si uno o los dos son las personas ante las cuales cabe emitir útilmente la
sentencia”. Si la parte no está legitimada, según el derecho de fondo, la pretensión será
desestimada, pero igualmente aquella habrá revestido la calidad de parte en un proceso. Es
apreciada por el juez al momento de dictar sentencia.
Legitimación ad processum - Es la “capacidad para comparecer en juicio, o sea para realizar actos
procesales con efectos jurídicos en nombre de o representado a otro”. Se trata de capacidad
procesal, lo cual resulta independiente de la legitimación. Se puede actuar, efectivamente como
parte sin estar legitimado, legitimación que surge resuelta al momento de sentenciar.
122
Sucesión procesal - Existe cuando “el sujeto que ocupa efectivamente una de las posiciones
procesales originarias es reemplazado por otro u otros, a consecuencia de un acto entre vivos o por
causa de muerte que transmite los derechos litigiosos –con consiguiente pérdida de legitimación- y
convierte al reemplazante en el nuevo legitimado para obtener una sentencia de mérito.
En efecto, se enumeran los siguientes casos de sucesión procesal:
- La sucesión de una parte por sus herederos mortis causae. Es a título universal.
- La sucesión de una parte que muere por el legatario del derecho litigioso o del bien objeto del
proceso. Es una sucesión mortis causae a título particular.
- La sucesión de una parte por el cesionario mediante actos entre vivos. La secesión procesal se
produce por convención entre quien es parte y un tercero, a quien se le ceden y transfieren los
derechos litigiosos o el objeto mismo del litigio mediante venta, donación, permuta, dación en pago,
etc. Ahora bien, si la parte contraria no acepta la sustitución, tradente y cesionario continúan como
partes litisconsorciales.
- La sucesión de una persona jurídica extinguida por quienes reciben los derechos o asumen sus
obligaciones discutidas en el proceso.
122
Luego de la decisión y tras la deliberación (secreta y reservada) el jurado emite su decisión acerca
de la inocencia o culpabilidad del acusado, y será recién el juez técnico quien aplicará la ley penal
mediante el pronunciamiento de la condena fundada en derecho.
Acusador fiscal - Comprende la función procesal del ministerio público en el proceso penal, en el
cual la acción penal es asumida por el Estado en forma exclusiva. El ministerio público tiene a su
cargo el ejercicio de la acción penal, y para ello, la fiscalía ejerce dos grandes actividades:
-Por un lado, practica la investigación penal preparatoria
-Por otro, el ejercicio de la acción penal mediante la acusación
En síntesis, es el órgano estatal competente para la persecución penal. Así, la investigación penal
preparatoria debe impedir que el delito cometido produzca consecuencias ulteriores y reunir las
pruebas útiles para dar base a la acusación o determinar el sobreseimiento (art. 302 CPPCba)
De tal suerte, tiene por objeto comprobar si existe un hecho delictuoso, establecer las
circunstancias que lo califiquen, agraven o atenúen, individualizar sus responsables, verificar las
condiciones personales de los mismos, comprobar la extensión del daño causado por el delito (art.
303 CPPCba)
Así, tras la investigación penal preparatoria, el fiscal puede solicitar el sobreseimiento del imputado
(art. 348 y 350) o determinar la elevación de la causa a juicio (en este último caso, siempre que
hubiere elementos de convicción suficientes para sostener como probable la participación punible
del imputado en el hecho intimado (art. 354)
Promovida la acción penal, ya en el juicio la Fiscalía queda en posición de “parte actora”, es decir
acusador en contra del imputado “parte acusada”, en un perfecto pie de igualdad entre ambas, en
contradicción y duales.
Entre ellas se desarrollará el debate, ante el tribunal, quien dirige el proceso, estándole prohibido al
tribunal el despliegue de actividad probatoria de oficio, y teniendo participación activa recién el
tribunal en el acto de sentenciar.
El imputado - Es el polo pasivo de la pretensión penal, quien es acusado por un delito. Se mantiene
en estado de inocencia hasta el momento en que se dicte sentencia declarándolo culpable del
delito del cual se le imputa, y del cual ha otorgado el derecho de defensa. Es sobre quien recaerá
la pretensión punitiva, siendo necesario obviamente un proceso con garantías y eficacia.
Su declaración es un elemento de descargo, siendo el principal momento de su defensa. En el
ejercicio de su defensa, el imputado tiene derechos activos de intervención, pudiendo hacer valer
sus derechos desde el primer momento de la persecución penal dirigida en su contra, pudiendo
incluso formular sus instancias defensivas ante el funcionario encargado de la custodia.
Sujetos eventuales:
El querellante particular: es el ofendido penalmente por un delito de acción pública, sus
representantes legales o mandatarios, quienes tienen la facultad de actuar en el proceso para
acreditar el hecho delictuoso y la responsabilidad penal del imputado. Se trata de una función
coadyuvante y que no es parte, la intervención de una persona como querellante particular no la
exime del deber de declarar como testigo, aunque en caso de sobreseimiento o absolución podrá
ser condenado por las costas que su intervención causare.
El actor civil: Puede acontecer que, con motivo de la afirmación de la existencia de un hecho
delictivo, pueda generar la afirmación de una persona de ser titular de un derecho resarcitorio
derivado de la responsabilidad del hecho delictivo investigado. Surge así que se puedan acumular
dos procesos mediante la acumulación pretensional de una pretensión civil de resarcimiento en el
marco de un proceso donde se debate la pretensión punitiva del Estado.
Se está frente a una demanda que contiene una acción o pretensión civil. El actor civil es quien
despliega esta pretensión indemnizatoria en el proceso penal.
En el sistema de la provincia de Córdoba, la víctima o sus herederos pueden constituirse en actor
civil aún cuando no estuviere individualizado el imputado; y si son varios los imputados, la
122
pretensión resarcitoria puede dirigirse contra alguno de ellos o contra todos. El actor civil puede
actuar en el proceso para acreditar el hecho delictuoso, la existencia y extensión del daño
pretendido y la responsabilidad civil del demandado (art. 107 CPPCba)
Facultativo: cuando su formación obedece a la libre voluntad de las partes. Los actos de cada
litisconsorte son independientes en sus efectos de los demás sin beneficiar ni perjudicar al
litisconsorte, la rebeldía de uno no perjudica a los otros, los costos de pruebas como los peritos,
oficios, son a cargo del oferente. Estos efectos se dan por tratarse de relaciones jurídicas
escindibles (divisibles) y en realidad nos encontramos ante procesos acumulados.
Necesario: cuando lo impone la ley o la característica de inescindibilidad de la relación o situación
jurídica que constituye la causa de la pretensión, lo que produce que al litigio resulte imposible
decidirlo válidamente sin la concurrencia de la integración de la relación litisconsorcial. Entre varios
sujetos existe una relación sustancial única e inescindible, y la sentencia sólo puede dictarse
útilmente frente a todos los integrantes de la relación jurídica sustancial controvertida en el
proceso. Los actos procesales de uno de los litisconsortes beneficial o perjudican a los otros, la
prueba, acreditación o confirmación de un hecho, se analiza y valora para todos.
Intervención de Terceros - Es un instituto que permite que quien es tercero al momento inicial del
proceso se incorpore a éste adquiriendo la calidad de parte. Se trata de otorgar el derecho de
defensa en sentido amplio a aquella persona que siendo tercero acredita determinado interés a los
fines de que se le otorgue la participación de ley. De tal modo, nuestra ley ritual establece que
“declarada admisible la intervención del tercero, éste asume la calidad de parte con sus derechos,
obligaciones, cargas, facultades y deberes, porque el propósito de la institución consiste en brindar
a aquél la protección judicial de un derecho o interés propio”.
Clases
Intervención espontánea o voluntaria: La intervención del tercero es facultativa cuando el tercero se
incorpora al proceso por su propia, libre y espontánea voluntad. Adquiere las formas de:
Adhesiva autónoma o litisconsorcial: Este tipo de intervención implica que el tercero que ingresa al
proceso lo hace asumiendo la calidad de parte y posee independencia de estrategia actividad
procedimental respecto del sujeto con el cual conforma el litisconsorcio.
Adhesiva coadyuvante: este tercero al solicitar su intervención no lo hace en forma principal. Su
intervención se debe a hacer valer un interés que puede verse perjudicado por el dictado de una
sentencia contraria a una de las partes. No adquiere una calidad de parte plena en las mismas
condiciones, sino que su intervención es a los fines de ayudar o coadyuvar a la parte en su relación
122
procesal, por ello, su participación es secundaria o accesoria a la parte y sus poderes y cargas se
ven supeditadas a la estrategia procesal de la parte a la cual coadyuvan.
Ad excludendum: es una intervención principal, mediante la cual el tercero opone una pretensión en
contra de ambas partes. Su intervención es autónoma respecto de ambas partes, pues sus
intereses son contrarios a los intereses de ambas partes. El caso típico se da cuando las partes
discuten su derecho posesorio sobre un determinado inmueble. El tercero interviene interponiendo
su derecho de propiedad que excluye para un segundo plano la discusión entre las partes para el
momento posterior a la determinación de la pretensión del tercero principal o ad exludendum. Se
dicta un pronunciamiento único respecto de las tres relaciones.
Intervención provocada o coactiva: se deriva de la citación que realiza el tribunal a este tercero a los
fines de que integre la relación procesal adquiriendo la calidad de parte.
Esta citación puede ser efectuada, conforme las legislaciones procesales, de oficio o a petición de
parte, vinculando al tercero como consecuencia de dicha citación a la relación procesal originaria.
La sentencia que se dicte lo vinculará con los efectos del caso juzgado.
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9.5 REPRESENTACIÓN LEGAL y ASISTENCIA JURÍDICA: Asesoramiento y patrocinio letrado. Concepto y
régimen legal. (pg. 346 a 349)
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ventilado en el juicio principal, el que deberá esperar la terminación de la tercería, cuyo trámite puede
eventualmente transitar dos instancias y hasta radicarse en sede extraordinaria (art. 384, 1° par.), es
enteramente razonable sustraerla al término largo de caducidad previsto por el inc. 1° del art. 339 y
someterla al contrario al plazo breve de seis meses captado en el inc. 2° del art. 339.
12. Con la contemplación de la suspensión de la subasta que se verifica en virtud de la pendencia de la
tercería y con sólo imaginar que en tal caso pudiera ésta estar paralizada válidamente por el lapso de un
año, prolongando por añadidura durante igual tiempo aquella suspensión, se pone en evidencia la naturaleza
accesoria y secundaria que no puede dejar de reconocerse en la tercería a pesar de las características
particulares que ella reviste, se advierte la conveniencia y oportunidad de asignarle un plazo de perención
cuya brevedad cause el menor retardo posible en el desenlace final del pleito central.
TSJ -Sala Civil- Cba. AI 29 17/2/2005 Trib. de origen: Cám. 1° Civ. y Com. Cba. "Tercería de dominio de
Caram Manzur en autos: Bco. Francés S.A. c/ Aldo Antonio Villarreal Ejecución hipotecaria Recurso de
casación"
9. ACTOS PROCESALES.
10.1 ACTOS PROCESALES: Concepto. Elementos. Clasificación.
COMUNICACIÓN PROCESAL: Concepto. Modos. LA COMUNICACIÓN ENTRE JUECES. LA NOTIFICACIÓN EN EL PROCESO:
10.2
Sistemas y formas
10.3 EL TIEMPO EN EL PROCESO. PLAZOS PROCESALES. Concepto. Clasificación y efectos.
10.4 SANCIONES PROCESALES. Concepto. Clasificación. Inadmisibilidad y nulidad. Concepto. Principios y efectos.
Los elementos objetivos del proceso judicial son actos singulares que cada uno de los sujetos desarrolla a
raíz de los poderes, facultades y derechos que les conciernen conformando lo que se denomina “teoría de
los actos procesales”.
Cuando se estudió el proceso judicial se determinó su elemento objetivo como una serie gradual, progresiva
y concatenada de actos que cumplen las personas intervinientes para obtener los fines del proceso. Los
actos procesales son los actos jurídicos del proceso que se compone de una serie de actos tendientes a un
fin, asegurar la justicia en el caso concreto y la paz social.
Estos actos que se cumplen en el trámite judicial están de tal modo concatenados entre sí, que cada uno de
ellos es una consecuencia del anterior y antecedente del posterior. Son cumplidos por los sujetos procesales
y demás intervinientes en virtud del ejercicio de poderes y cumplimiento de deberes legalmente regulados.
El acto procesal es una categoría especial de acto jurídico, es emanado de las partes, de los órganos
judiciales y de los terceros intervinientes en el proceso judicial, destinado a crear, modificar o extinguir
efectos procesales.
Al ser una especie de acto jurídico, para su validez debe ser realizado con discernimiento, intención y
libertad. El que lo realice debe tener “capacidad” para efectuar dicha actividad, deben ser realizados con
intención y requiere que el agente que lo ejecute no esté privado de su libertad por un acto de fuerza o
intimidación.
Alsina sostiene que en forma objetiva el acto procesal se presenta como un hecho o una omisión, es
un acontecimiento que influye en la relación procesal; sin embargo, admite, hay ciertos hechos que
influyen en ella y no son actos procesales debido a que no son cumplidas dentro del ámbito del
proceso.
Palacio, acto jurídico procesal, son hechos voluntarios que tienen por efecto directo e inmediato la
constitución, el desenvolvimiento o la extinción del proceso, sea que proceda de las partes o de los
auxiliares, del órgano judicial o de sus auxiliares, o de terceros vinculados a aquel con motivo de una
designación, citación o requerimiento destinados al cumplimiento de una función determinada.
Elementos del acto procesal:
Sujetos: se requiere que los sujetos que realizan el acto procesal tengan aptitud para producirlo: el
órgano judicial debe ser competente, y las partes o sus representantes, ser procesalmente
capaces.
Objeto: es la materia sobre la cual el acto procesal recae y debe ser: idóneo (apto para lograr la
finalidad) y jurídicamente posible, es decir, no prohibido por la ley.
Actividad: el conjunto de actos orientados hacia determinada finalidad. La actividad procesal está
constituida por una serie gradual, progresiva y concatenada de actos jurídicos procesales, que se
122
conciben como una unidad coordinada y adaptable a un proceso cualquiera. Es procesal debido a
la naturaleza del objeto y a su finalidad. Se trata de una actividad que tiende al inicio, desarrollo y
conclusión del proceso judicial y que tiene los siguientes caracteres:
- Complejidad en su estructura, - Fraccionamiento en su contenido,
- Progresividad en su desarrollo - Concatenación,
122
- Por retiro de expediente: establece el art. 151 del CPCCba: “el retiro del expediente por el
apoderado o el patrocinante, importará notificación de todo lo actuado”.
Se diferencia de la notificación ficta en cuanto ésta se tiene por producida sin tener en cuenta el
efectivo conocimiento que el interesado pueda tener. La tácita, atiende a que dadas determinadas
circunstancias, el interesado resulta anoticiado, en tanto su fundamento responde a principios de
celeridad y buena fe procesales.
- Por retiro de copias de escritos por al parte, o su apoderado o letrado, implica notificación
personal de traslado que respecto del contenido de aquellos se hubiere conferido.
- Por presentación de cédula en secretaría: establece el art. 146 CPCCba: “….la presentación de
la cédula a los fines de su diligenciamiento importará la notificación de la parte que la suscribe, si
no se hubiere notificado con anterioridad por otro medio…”
Notificación a miembros del Min. Público: art. 154 CPCCba.: “los integrantes del Min. Púb. serán
notificados en sus despachos, debiendo acompañarse el respectivo expediente. A tal fin se expe-
dirá a quien lo presentare un control numérico en el que se hará constar la fecha de su recepción”
10.3 EL TIEMPO EN EL PROCESO. PLAZOS PROCESALES (FS. 133/41)
El proceso como actividad dinámica se desarrolla en un espacio de tiempo y en ese lapso deben cumplirse los
diversos actos procesales que constituyen todo ese proceso desde el principio hasta el fin. Desde el punto de
vista genérico, (Palacio) define al tiempo en el proceso como aquellos lapsos dentro de los cuales puede ser
eficazmente realizado cualquier tipo de actos procesales.
Concepto: Son los modos de computar los intervalos en el proceso. La dimensión temporal del
proceso es el conjunto de lapsos destinados al cumplimiento de cada acto procesal en particular. A
dichos lapsos, el código procesal les denomina “plazos”, que es el lapso que media entre la fecha que
se ordena la realización del acto procesal y aquella en que ese se realiza , a diferencia de “término” que
constituye el extremo legal del plazo.
La doctrina distingue entre la expresión “plazo procesal” y la voz “término”. Plazo son los lapsos establecidos
para la realización de los actos procesales, individualmente o en conjunto, o para el cumplimiento de una
actividad integrante de un momento procesal o aún de todo el proceso; es el espacio de tiempo. Término
queda limitado al momento fijo del cumplimiento de la actividad (audiencia), o al momento final del plazo; es
el extremo o fin de un plazo.
El art. 45 del CPCCba nos indica la forma de computar el inicio del plazo que es a partir de su
notificación (o de la última si son comunes), no contándose el día en que se practicó la diligencia de
notificación.
El art. 46 determina que en los plazos señalados en días, se computarán solamente los días hábiles
y los fijados por meses y años se contarán sin excepción de día alguno. El art. 23 prescribe que los
días, meses y años se contarán para todos los efectos legales, por el calendario gregoriano, y el art.
43 especifica que debe entenderse por “días hábiles” todos los del año, con excepción de los
sábados, domingos y feriados o los declarados inhábiles por leyes, decretos y resoluciones del TSJ.
Asimismo indica que las horas hábiles se extienden entre las 7 y las 20.
A diferencia del código civil que computa de medianoche a medianoche (art. 24), el código procesal
determina que las horas hábiles son las comprendidas entre las siete y las veinte.
En el procedimiento civil, laboral, de familia, administrativo, etc., los plazos se computan por días hábiles. En
el procedimiento penal se cuentan por días corridos (continuos) y en ellos se computan los días feriados,
salvo el receso de los tribunales que disponga la ley o lo indique el TSJ (181 CPP). Si el plazo vence
después de las horas de oficina, se considera prorrogado hasta el fenecimiento de las dos primeras horas de
oficina del día hábil siguiente (prórroga legal o plazo de gracia).
Suspensión de los plazos procesales: Los plazos procesales podrán suspenderse por una parte quien por
fuerza mayor o caso fortuito se le produzca un impedimento que lo coloque en la posibilidad de actuar por sí o
por apoderado, desde la configuración del impedimento y hasta su cese. También puede declararlo de oficio el
juez o las partes de común acuerdo por un lapso no mayor de 6 meses.
Clasificación. Efectos - Si tomamos en cuenta la forma de fijación, su origen, podemos hablar de:
Plazos legales: aquellos cuya duración se halla expresamente establecida por la ley.
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Judiciales: aquellos que la ley permite su fijación por el tribunal.
Convencionales: aquellos que, por delegación legal, se le acuerda a las partes la facultad de
fijarlos de común acuerdo.
Si vemos sus efectos, hablamos de plazos fatales y no fatales, o prorrogables y no prorrogables: por
regla general se establece que los plazos procesales son improrrogables, pero las partes pueden
cumplir el acto motivo de la diligencia, no obstante estar vencidos, mientras no se les haya acusado
la rebeldía, salvo que fueren fatales (art. 47 CPCCba), que son aquellos que una vez transcurrido el
tiempo establecido, no puede realizarse el acto de que se trata válidamente, es decir no se admite en
juicio la acción, excepción, recurso o derecho para que estuvieren concedidos. Estos plazos fenecen
por el mero transcurso del tiempo, sin necesidad de declaración judicial ni de petición de parte y con
ellos los derechos que se hubieren podido utilizar.
Si tenemos en cuenta a quienes se otorgan, distinguimos entre:
Individuales: los plazos que se conceden independientemente a cada parte para la ejecución de los
actos procesales determinados.
Comunes: aquellos plazos que se acuerdan en forma conjunta a ambas partes a fin de que realicen
uno o más actos procesales de la misma índole.
También podemos distinguir los plazos en:
Ordinarios: cuando se encuentra previsto para los casos comunes y normales.
Extraordinarios: cuando atienden a circunstancias especiales, tales como la distancia existente
entre el domicilio de las partes y la sede del tribunal.
10.4 SANCIONES PROCESALES. DEFINICIÓN, CLASIFICACIÓN. INADMISIBILIDAD Y NULIDAD.
DEFINICIÓN. PRINCIPIO Y EFECTOS (FS. 145/59)
Definimos al acto procesal como “toda declaración de voluntad o ciencia emanada de cualquiera de los sujetos
procesales o de otros intervinientes y directamente dirigida a producir el inicio, el desenvolvimiento, la
paralización o la terminación del proceso conforme los preceptos de la ley ritual”. Determinamos que el proceso
judicial es una serie gradual, progresiva y concatenada de estos actos jurídicos procesales. Estos actos deben
ser realizados en forma regular y legal.
Regular significa sin vicios que puedan invalidarlos. Legal implica que deban ser realizados conforme a las
previsiones establecidas en la ley procesal. Su incumplimiento puede perjudicar la tutela de los intereses
comprometidos. Se debe prevenir la inobservancia y evitar los vicios o defectos irregulares o en su caso
eliminarlos si se han producido.
Cuando un acto no se adecua a las prescripciones legales, se está frente a un acto irregular o viciado. En el
ámbito procesal, vicio es la discordancia del acto con la norma que lo regula.
El vicio que recae sobre un acto procesal puede ser objetivo o subjetivo. Es objetivo cuando la irregularidad se
encuentra en el acto mismo (en su estructura o en su modo de cumplirlo). Es subjetivo cuando quien cumple el
acto carece de facultades para hacerlo.
Frente a un acto procesal cumplido irregularmente surgen las sanciones procesales que están
destinadas a evitar que la actividad procesal se realice en forma irregular o viciada.
Son conminaciones de invalidez que se ciernen sobre los actos procesales tendientes a resguardar la
regularidad del trámite. (Zinny)
Nuestro ordenamiento procesal ha receptado el sistema privatista, mediante el cual la sanción debe
ser peticionada por parte interesada, siempre que el vicio del acto le haya producido un perjuicio; otro
criterio es el judicialista, por el cual corresponderá al juez la decisión sobre el alcance del vicio y la
existencia del perjuicio para imponer la sanción, haya o no habido petición de parte, según el vicio de
que adolece el acto vulnere intereses privados o, además de aquellos, se violen principios de orden
público; otro sistema es el de la legalidad, en cuanto sólo puede ser sancionado determinado acto
cuando la ley expresamente conmine con sanción la inobservancia específica o genérica de la
conducta procesal cumplida.
Clasificación
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Caducidad: se entiende a aquella sanción que produce la ineficacia de un acto producido
extemporáneamente, es decir, fuera del plazo perentorio o fatal dentro del cual debía realizarse.
Ej.: contestar la demanda una vez declarada la rebeldía.
Inadmisibilidad: es la sanción por la cual se impide ab initio la producción de efectos procesales
con respecto a los actos de las partes y sus auxiliares o de algunos terceros, no provocados por el
Tribunal, cumplidos sin observar determinados requisitos de forma o sin tener la facultad para
actuar eficazmente.
Preclusión: sanción que produce la ineficacia de un acto procesal porque su ejecución resulta
incompatible con una conducta procesal anterior. Ej.: oponerse a la citación del tercero hecha por
la contraparte y más tarde solicitar su citación.
Nulidad: sanción por la cual se elimina un acto por inobservancia de un requisito modal extrínseco
relativo a su estructura exterior.
Es importante señalar que para un sector de la doctrina (Clariá Olmedo, Alsina, Palacio) existen sólo dos
sanciones procesales: la nulidad, como sanción genérica que produce la ineficacia del acto ya cumplido, y la
inadmisibilidad, que es específica e impide que un acto viciado pueda cumplirse válidamente. La caducidad y
la preclusión serían vicios, no sanciones, que dan lugar a la sanción de nulidad o de inadmisibilidad, según el
acto sancionable, que tiene vicios, pero puede o tiene efectos en el proceso; y el acto inexistente, que no
tiene ni puede tener efectos jurídicos dentro del proceso (Ej. de este último, una demanda sin firma de parte
ni letrado).
Inadmisibilidad y nulidad:
Inadmisibilidad es la sanción por la que se impide el ingreso jurídico del acto al proceso y
consecuentemente, que produzca efectos en él (Zinny). Admite dos causales:
Vicios en la estructura del acto, por no adecuarse al esquema legal regulado imperativamente.
Vicios de poder, consistente en la ausencia de la atribución para realizar la actividad que se
pretende cumplir, sea porque se ha extinguido la posibilidad de actuar (operó la caducidad) o por
haberse agotado por su ejercicio anterior (preclusión).
La inadmisibilidad es declarable de oficio o a petición de parte.
Nulidad: es la sanción que involucra a todas las demás que puedan ingresar a una clasificación.
Cuando el acto viciado es admitido por el tribunal, ya la admisibilidad no puede ser aplicada, desde
que el acto ha tenido ingreso jurídico al proceso y ha producido efectos, por lo que para hacerlos
cesar deberá producirse su invalidación mediante la declaración de nulidad.
La nulidad tiene por objeto quitar eficacia a un acto que ha ingresado al proceso y producido efectos
jurídicos procesales. Debe estar expresa en la ley. No hay nulidades implícitas. La ley las puede
establecer de modo genérico (para todo acto) o específico (para un acto en particular).
Establece el art. 76 CPCCba: “procederá la nulidad de los actos procesales cuando la ley prevea
expresamente esa sanción o cuando el acto carezca de los requisitos indispensables para la
obtención de su finalidad, salvo que, no obstante su irregularidad, el acto haya logrado la finalidad a
la que estaba destinado.”
La nulidad de un acto no importará la de los anteriores o posteriores que sean independientes de
dicho acto; ni la de una parte del acto afectará las otras partes que sean independiente de aquélla.
Las nulidades se clasifican en:
-Genéricas, son las conminadas para todos los actos procesales. Tal la que obliga al uso del idioma
nacional, fecha de los actos procesales, etc.
-Específicas: son las previstas de modo expreso para cada caso en particular: nulidad de las
notificaciones, nulidad de la declaración del imputado, etc.
-Nulidades absolutas: cuando un interés público indisponible aparece comprometido en la
observancia de la forma (la forma protege la vigencia en el proceso de los derechos y garantías
constitucionales). Revisten esencial importancia en sede penal, aunque las hay en civil, por ej.: no
intervención del ministerio pupilar en juicios donde están en juego intereses de los incapaces, y
tiene los siguientes caracteres:
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Son declarables de oficio en cualquier estado o grado del proceso.
No son subsanables
No pueden ser consentidas ni expresa, ni tácitamente
No puede peticionarla quien dio lugar a la nulidad
Sin embargo, en todo caso, la nulidad tiene que haber producido un perjuicio.
-Nulidades relativas:
Nulidad declarable de oficio: aquellas nulidades provocadas por un vicio que afecta el interés
público, pero disponible por la naturaleza de los intereses en juego (patrimoniales), ej juez la
puede declarar sin necesidad de petición de parte, pero el vicio puede ser subsanado por el
consentimiento de los interesados.
Nulidad declarable a petición de parte: la declaración de nulidad sólo es procedente en la medida
que la parte agraviada peticione la sanción.
Establece el art. 77 CPCCba: “la nulidad se declarará a petición de parte, quien al promover el
incidente deberá expresar el perjuicio sufrido del que derivare el interés en obtener la declaración
o mencionar la defensa que no ha podido oponer…”. El art. 78 establece las condiciones para la
procedencia del incidente de nulidad: “el incidente debe ser promovido dentro de los cinco días de
conocido el acto viciado”. Transcurrido dicho plazo se entenderá que ha sido consentido pro la
parte interesada en la declaración de nulidad.
No se admitirá el pedido de nulidad cuando:
-Hubiere transcurrido el plazo previsto en el art. citado.
-Fuere manifiestamente improcedente.
-El peticionante de la nulidad haya dado lugar a la misma.
-No concurran los requisitos exigidos por dicho artículo, consistentes en:
. Existencia de un vicio en alguno de los elementos del acto procesal.
. Demostración de interés jurídico en la invalidación del acto; existencia de agravio;
mencionando las defensas que no se han podido oponer con motivo de la nulidad.
. Que la nulidad no sea imputable a quien la pide o la falta de convalidación del acto viciado.
Las formas de alegar una nulidad son:
El incidente: expresa Palacio que el incidente constituye la única vía adecuada para plantear la
nulidad de cualquier acto procesal realizado en el curso de la instancia, aún cuando se haya dictado
alguna resolución interlocutoria o definitiva.
El recurso: que en nuestro caso es absorbido por el recurso de casación y tiende a obtener la nulidad
de la sentencia por vicio de forma o procedimiento.
La excepción de nulidad: que prevé el CPC Nación como excepción admisible en el juicio ejecutivo
frente a la hipótesis de que mediare incumplimiento de las normas establecidas para la preparación
de la vía ejecutiva. En nuestro código se utiliza directamente la vía incidental.
La acción de nulidad: vía autónoma (absorbida en el CPCCba. por el recurso de revisión) tendiente a
obtener la nulidad total o parcial de un proceso.
Efectos: La nulidad de un acto importa la nulidad de aquellos que sean dependientes, que sean
consecuencia directa del acto anulado.
122
10. TEORÍA GENERAL DE LA PRUEBA JUDICIAL
LA PRUEBA. Concepto. Objeto y medios de prueba. Concepto de cada uno de ellos. Los principios de prueba. Admisibilidad y eficacia
11.1
de la prueba. Procedimiento probatorio. Momentos, concepto. La verdad jurídica objetiva.
11.2 VALORACION DE LA PRUEBA. Sistemas.
11.3 FACULTADES DEL JUEZ PARA ORDENAR DE OFICIO MEDIDAS PROBATORIAS
11.4 CARGA DE LA PRUEBA EN EL PROCESO CIVIL, LABORAL Y FAMILIAR. Concepción clásica. Reformulación.
11.5 RESPONSABILIDAD PROBATORIA EN EL PROCESO PENAL.
122
Es la actividad probatoria es el movimiento, el esfuerzo, que realizan todos los sujetos del proceso,
con la finalidad de introducir elementos capaces de producir en el juzgador un conocimiento
(elemento de prueba), respecto de los hechos afirmados por las partes en sus alegaciones.
Objeto de prueba – ¿Qué es lo que queremos probar? Para Alsina “son los hechos que se alegan
como fundamento del derecho que se pretende”; Para Palacio “son los hechos controvertidos y
conducentes a la decisión de la causa, afirmados por los litigantes” y sostiene que es posible inferir
que el objeto de prueba: está constituido por hechos externos o internos que pueden ser objeto de
conocimiento; que deben ser susceptibles de percepción por los sentidos o deducción por la razón;
cualquiera sea su naturaleza (física, psíquica, o mixta); hallarse controvertidos por las partes y
afirmados por ellas; ser hechos que conduzcan (pertinencia y utilidad) al esclarecimiento de la
cuestión controvertida.
El derecho (que se presume conocido por todos) no es objeto de prueba solo en forma excepcional
se deberá probar y esto se refiere a casos en que se traten temas relacionados a costumbres o
derechos extranjeros; los hechos si son objeto de prueba.
Hechos - ¿Qué hechos debemos probar? Los hechos denominados controvertidos que son
aquellos que son afirmados por uno y negados por la contraparte. El derecho permite que, aunque
sean controvertidos, se exime de probar aquellos hechos que sean:
- Admitidos expresamente (dejan de ser contradictorios) o tácitamente (motivado por el
silencio de la contraparte).
- Presumidos por la ley (inversión de la carga de la prueba).
- Evidentes (conocidos y decididos por el juez en base a su experiencia).
- Normales (lo normal de las cosas, los hechos conocidos por todos).
- Notorios (hechos evidentes para un circulo determinado de personas en un momento dado).
Carga - ¿Quién prueba? Quien alega un hecho debe probarlo (a esto se denomina carga procesal).
Es un imperativo de propio interés. El sujeto debe colocarse en una situación de mayor expectativa
(probabilidad) de una mejor sentencia. Quien afirma y no prueba, pierde. Si la existencia de un
derecho depende de su reconocimiento en juicio y dicho reconocimiento depende de la prueba
judicial entonces si nosotros no probamos esa situación entonces no existirá para la causa en la
decisión del juez.
Procedimiento probatorio - ¿Cómo se prueba? son las formas a respetar para ingresar o incorporar al
proceso prueba que se considere válida, limitándonos por el objeto de estudio de la materia, al
aspecto general constituido por el conjunto de formas y reglas que son comunes a todos los medios
de prueba, es decir todo lo relativo al ofrecimiento de la prueba, oportunidad para solicitarla y
recibirla, y a su valoración posterior. Así, dentro de ese aspecto general referido, se pueden distinguir
dos momentos o etapas fundamentales:
Introductivo o práctico, comprende los actos cumplidos por todos los sujetos del proceso, que
persiguen el ingreso definitivo en él de todos los elementos probatorios, etapa que se integra por:
122
El ofrecimiento de la prueba: anuncio de carácter formal, realizado por las partes en el escrito
pertinente, no existiendo fórmula alguna, es suficiente que del escrito surja claramente el ánimo
de ofrecer al juez la proposición de medios de prueba de donde, posiblemente, han de surgir los
elementos de convicción que tiendan a acreditar o desacreditar los hechos que se invocan.
Recepción de la prueba: les incumbe a las partes la elección de los medios de prueba de que han
de valerse en el proceso; al juez le incumbe admitir o no admitir los medios de prueba por ellas
ofrecidos.
La admisión es el acto procesal por el cual el juez accede a que un medio de prueba determinado,
ingrese al proceso como posible elemento de convicción, ordenando agregarlo o practicarlo según
el caso. A los fines de la admisión de las pruebas, el juez se limita a ejercer un control solamente
formal de la prueba ofrecida por las partes, que se circunscribe a la oportunidad del ofrecimiento
(es decir, que haya sido ofrecida en término, conforme a la legislación procesal. Ej., rechazará la
prueba testimonial que no haya sido ofrecida dentro de los diez primeros días del término de
prueba, si se trata de un juicio ordinario) y a la observancia de los requisitos formales exigidos
por la ley para cada medio de prueba, a los fines de su introducción en el proceso; por ejemplo,
que se hayan determinado los puntos de pericia junto con el ofrecimiento de ese medio de prueba
(art. 260 CPCCBA.)
Esto es, en materia civil el juez no puede rechazar la prueba por considerarla impertinente o
irrelevante, y en consecuencia “únicamente en la sentencia podrá el Tribunal pronunciarse sobre
la pertinencia de los hechos alegados o de la prueba solicitada”, según lo preceptúa el art. 199
CPCCba. Más allá de lo cual el mismo artículo en su segunda parte, aclara que en ningún caso el
tribunal negará la apertura a prueba ni el despacho de diligencias probatorias, salvo que
estuviesen prohibidas por la ley (ej,, art. 309 del CPCCba., que contiene limitaciones sobre
testigos parientes), fueren manifiestamente inadmisibles (por ej., no ofrecer prueba junto con la
demanda en el juicio abreviado, y pretender hacerlo después) o imposibles de producir (se ofrece
la declaración testimonial de una persona fallecida).
Finalmente, el Tribunal dictará un decreto o proveído admitiendo la prueba, si se cumplen las
condiciones analizadas, o rechazándola en su caso, y en el cual fijará las audiencias a los fines de
recepcionar las declaraciones testimoniales ofrecidas, la absolución de posiciones, el sorteo de
peritos, ordenará librar los oficios requeridos, etc. Sistema en la legislación provincial de Córdoba,
“libertad probatoria”,
En el procedimiento nacional y en lo que a la admisión se refiere, rige un sistema de
precalificación discrecional de prueba, en tanto y en cuanto el juez ante su ofrecimiento, puede
rechazar aquella que considere “manifiestamente improcedente, superflua o meramente dilatoria”
(art. 364 segunda parte CPCN).
Diligenciamiento de la prueba: consiste en el conjunto de actos procesales que es necesario
cumplir para introducir a la causa los distintos elementos de prueba que tiendan a acreditar la
veracidad o falta de veracidad de las afirmaciones de hechos que interesa a un proceso.
Comprende este momento, la actividad que realizan todos los sujetos del proceso a los fines de
producir la prueba ofrecida, como la confección de las cédulas de notificación para la
comunicación a las partes y para la citación de los testigos, la confección de los oficios en la
prueba informática, el sorteo de los peritos, etc.
Introducción definitiva: finalmente, ocurre cuando la prueba oportunamente ofrecida, admitida y
diligenciada, se agrega, se incorpora a la causa, por ejemplo, la declaración del testigo, el
dictamen pericial, y de esta manera el elemento probatorio queda incorporado al proceso. Es en
este momento cuando, en forma indiscutible, opera el principio procesal de gran trascendencia, el
de adquisición o comunidad de la prueba, en virtud del cual la misma no pertenece a quien la
aporta, y una vez introducida legalmente al proceso, debe tenerse en cuenta para determinar la
existencia o inexistencia del hecho a que se refiere, sea que resulte en beneficio de quien la
propuso o de la parte contraria, que bien puede invocarla.
Momento valorativo, constituye el segundo momento del procedimiento probatorio, de carácter
eminentemente intelectual, que a su vez se manifiesta en dos momentos consecutivos y precisos.
122
El primero, que corresponde a las partes: esta valoración se materializa en los alegatos, como
paso anterior al momento decisorio. En éstos las partes hacen mérito de la prueba rendida
valiéndose, para ello, de argumentaciones favorables a sus pretensiones o defensas, con la
finalidad de convencer al tribunal y obtener finalmente una decisión que satisfaga sus intereses.
Dicha valoración consiste no sólo en destacar el éxito de su resultado probatorio, sino también la
deficiencia o ineficacia de la prueba de la contraria.
El segundo momento, consiste en la intervención del juez o tribunal, que está limitada a la
recepción de los alegatos, y una vez agregados al expediente, queda la causa en estado de dictar
sentencia; correspondiendo ahora al juez analizar los elementos de convicción incorporados al
proceso, para fundar su decisión, conforme al último paso o momento del procedimiento que es la
valoración de la prueba.
Principios de la prueba
Admisibilidad: acto por el que se permite el ingreso de la prueba, con independencia de su eficacia,
se le puede conceder crédito inicial o que sea desvirtuado. Principio de dar entrada a una prueba.
Libertad: implica que las partes y el juez deben gozar de libertad para obtener todas las pruebas
que sean útiles pertinentes a la averiguación de la verdad, salvo que por razones de moral y de
orden público no puedan ser realizadas. Este principio se resuelve en otros dos: libertad de medios
de prueba y libertad de objeto de prueba. Este concepto significa que todo puede probarse por
cualquier medio, cualquier hecho puede ser objeto de prueba y esa prueba puede alcanzarse por
cualquier medio. Ahora bien, es importante destacar que ante el riesgo de que amparándose en
este principio, se produzcan pruebas innecesarias, es que los ordenamientos procesales más
modernos ponen ciertos límites al mismo, prohibiendo la producción de pruebas manifiestamente
improcedentes, inconducentes o inidóneas.
Pertinencia: la prueba que puede producir la convicción del juzgador es la que resulta útil, idónea y
pertinente para demostrar las afirmaciones controvertidas. Este principio se relaciona con el de
economía procesal y tiende a evitar que uno de los litigantes dilate innecesariamente el proceso
con pruebas impertinentes.
Negligencia procesal: es el abandono o falta de diligencia en la tramitación de los juicios. En ella
pueden incurrir tanto los funcionarios judiciales y sus auxiliares o subordinados, cuanto las partes y
sus representantes o patrocinantes. La negligencia procesal tiene dos formas de sanción: una es la
pérdida del trámite o actuación no cumplidos o no reclamados a tiempo, y otra es la pecuniaria, que
puede imponerse para el pago de las costas o de parte de ellas, al mandatario negligente o a éste
conjuntamente con la parte y su patrocinante. (caducidad y prescripción).
Publicidad: se relaciona con el principio de contradicción, en tanto implica que las partes deben
tener igual oportunidad para conocer la prueba, participar en su producción, impugnarlas,
discutirlas y valorarlas, además de conocer la valoración efectuada por el juez al dictar sentencia.
La verdad jurídica objetiva - Todo proceso judicial persigue como finalidad específica inmediata la
fijación de los hechos fundamentadores de las pretensiones de las partes mediante la búsqueda y
adquisición de la verdad. Se trata de confirmar o desechar el acontecimiento histórico sobre el cual
ha de fundamentarse la solución que corresponde dar a la res iudicanda.
El objeto del proceso consiste en una conceptualización fáctico jurídica que se afirma con los
introductivos de las partes para fundamentar las respectivas pretensiones. Las afirmaciones de
hechos deben ser probadas positiva o negativamente, su encuadramiento en las normas jurídicas
debe encontrarse mediante la confrontación de la materialidad fijada con el supuesto de hecho
normativamente descripto. Por ambos mecanismos se llega a la certeza jurídica. Se trata de la
certeza de los hechos (controvertidos o no, según los casos) y de la certeza del derecho objetivo
vigente, ya que éste debe ser aplicado a aquéllos.
Es corriente sostener en doctrina que la verdad obtenida mediante el proceso judicial con respecto
a los hechos de la causa, en cuanto perseguida como finalidad inmediata tiene unas veces alcance
material o histórico y otras veces un alcance meramente formal. Lo primero constituirá una
exigencia del proceso penal, que procura llegar a la verdad histórica de lo acontecido según la
prueba obrante en la causa, y lo segundo se advertirá en el proceso civil, donde el hecho queda
fijado conforme a lo que las partes quieren, con exclusión de la averiguación de la verdad.
122
11.2 SISTEMAS DE VALORACIÓN DE LA PRUEBA (FS. 202 a 204)
En doctrina clásica, se han destacado tres sistemas de valoración de la prueba: el de la Tarifa o
prueba legal; el de la íntima convicción y el de la sana crítica racional o libre convicción. Es el peso
convictivo que tiene el elemento probatorio introducido al proceso.
Sistema de Pruebas legales o tarifa legal: el valor de la prueba está predeterminado por la ley; es ésta
la que le señala por anticipado al juez, el grado de eficacia que debe atribuirle a determinado
elemento probatorio; por lo tanto el juzgador se encuentra obligado a valorar las pruebas de acuerdo
a los extremos o pautas predeterminadas por el legislador en la norma jurídica. Cuando los
elementos de prueba adquiridos para el proceso reúnen determinadas condiciones, el juzgador debe
darse por convencido (prueba legal positiva).
Ha sido prácticamente abandonado por las legislaciones modernas, aunque existen aún algunos resabios
como es el caso del art. 236 de nuestro CPCCba, que textualmente expresa que “la confesión judicial hace
plena prueba contra el absolvente…”.
Este sistema se impone al referirse al valor de los instrumentos públicos, a la forma de acreditar el nacimiento,
la defunción o el cambio de estado de las personas y también a la fuerza probatoria que tiene la confesión
expresa. Asimismo este sistema pone límite a las facultades del juez en la búsqueda de la verdad.
Sistema de libre apreciación: es la antítesis del anterior e implica el otorgamiento de facultades
discrecionales al juzgador, quien aprecia la prueba libremente, sin estar atado a criterios legalmente
preestablecidos. El juez para obtener la íntima convicción se vale de los sentimientos, de las
intuiciones, de las impresiones, o de otros estados emocionales, de sus conocimientos personales,
además de los razonamientos lógicos y de la experiencia.
Sana crítica racional: el juez valora la prueba sin sujeción a criterios legalmente establecidos, pero, a
diferencia del anterior, sin la interferencia de factores emocionales, debiendo fundamentar
razonablemente su decisión. Como señala Couture, las reglas de la sana crítica racional son “las
reglas del correcto entendimiento humano”. La sana crítica es la unión de la lógica, la experiencia y la
psicología. La primera, lógica formal, juega un papel trascendental, a través de los principios lógicos
supremos que actúan como controles racionales en la decisión judicial , y que conforme a la
concepción clásica son:
Principio de identidad: cuando en un juicio el concepto-sujeto es idéntico total o parcialmente al
concepto-predicado, el juicio es necesariamente verdadero.
Principio de contradicción: dos juicios opuestos entre sí contradictoriamente, no pueden ambos
ser verdaderos.
Principio de tercero excluido: dos juicios opuestos entre sí contradictoriamente, no pueden ambos
ser falsos (uno de ellos es verdadero y ningún otro es posible).
Principio de razón suficiente: todo juicio para ser realmente verdadero, necesita tener una razón
suficiente que justifique lo que en el juicio se afirma o niega con pretensión de verdad.
11.3 FACULTADES DEL JUEZ PARA ORDENAR DE OFICIO MEDIDAS PROBATORIAS
El intento de introducción de la prueba (iniciativa) por parte del tribunal se produce, con la orden de
recepción emanada de él sin instancia de parte. La previsión al respecto implica otorgar al tribunal un
poder autónomo de investigación para seleccionar y reunir o suplementar la prueba.
Es el régimen característico del tipo procesal inquisitivo, razón por la cual tiene aplicación en el
proceso penal durante el período de la investigación penal preparatoria. En la etapa del juicio oral, la
única prueba que el código de procedimiento de la provincia de Córdoba autoriza al tribunal a
ordenar de oficio, es la inspección judicial.
En el proceso laboral, la iniciativa probatoria del tribunal ha tenido también cierta acogida.
Las modernas legislaciones procesales civiles ponen empeño en que no quede eliminada la regla
probatoria resultante del principio dispositivo. Sin embargo han comenzado a quebrantarla mediante
el otorgamiento de mayores atribuciones de oficio para el tribunal. Orientadas por el carácter
publicístico del proceso, han cedido a la tentación de obtener en alguna medida un procedimiento
que se considere más justo, permitiendo e incluso imponiendo al juez la integración de la actividad de
122
las partes en la tarea de arrimar inicialmente la prueba al proceso judicial. Como ejemplo, el CPCCba
en su art. 279 párr 2 expresa que “…el tribunal podrá, de oficio o a petición de parte, disponer que se
amplíe el dictamen si lo creyere deficiente u ordenar que se nombren otros peritos, sin recurso
alguno”.
11.4 CARGA DE LA PRUEBA EN EL PROCESO CIVIL, LABORAL Y FAMILIAR (FS. 196/98)
¿A quién corresponde probar los hechos generadores de las pretensiones deducidas? se trata de
determinar, cuál de los sujetos que actúan en el proceso debe producir la prueba materia del debate,
o sea, la distribución del onus probando.
Carga de la prueba es la conducta impuesta a uno o a ambos litigantes para que acrediten la verdad de
los hechos que enunciaron. La teoría de la carga de la prueba se ocupa de establecer reglas para su
distribución entre las partes de un proceso, con miras a un pronunciamiento que les sea favorable; establece
directrices que indican de antemano el deber de probar según sea la posición que el sujeto tenga en el juicio.
En principio incumbe al actor la prueba del hecho constitutivo de su derecho; en tanto corresponderá al
demandado acreditar los hechos impeditivos, modificativos y extintivos.
En el proceso civil, eminentemente dispositivo, son reglas para que las partes produzcan la prueba
de los hechos, con la finalidad de demostrar la verdad de sus respectivas proposiciones.
La carga de la prueba (onus probando) constituye toda carga procesal, un imperativo del propio
interés, una circunstancia de riesgo; quien omite probar, no obstante la regla que pone tal actividad a
su cargo, no es pasible de sanción alguna, quedando expuesto a la perspectiva de una sentencia
desfavorable. - También es una regla para el juzgador o regla de juicio, implica cómo debe resolver
cuando no existe la prueba de los hechos sobre los cuales debe basar su decisión.
La ley procesal debe distinguir anticipadamente entre las partes la fatiga probatoria, determinando las
circunstancias que el actor y el demandado deben acreditar, según las proposiciones formuladas por
ellos en el juicio.
Concepción clásica - Las reglas sobre la carga de la prueba tienen por objeto determinar cómo debe
distribuirse, entre las partes, la actividad consistente en probar los hechos controvertidos que son
materia de litigio. Mantiene aún su vigencia, con algunas modificaciones, aunque existen situaciones
complejas, donde el problema de determinar quién debe probar se hace de muy difícil solución.
Generalmente, se puede analizar la existencia de tres clases de hechos; los constitutivos, los
impeditivos y los extintivos, que funcionan de la siguiente manera:
Al actor le incumbe la prueba de los hechos constitutivos de su pretensión, atribuyéndosele el
carácter constitutivo al hecho específico del que surge, en forma inmediata, el efecto jurídico
pretendido. Así por ej., en un contrato de compra venta, el actor deberá probar la existencia de dicho
contrato, como asimismo, las demás circunstancias que lo tipifican, por ej.: cosa vendida, precio, etc.
En cuanto a los hechos impeditivos, como regla le corresponde su prueba al demandado. Siguiendo
el ejemplo anterior, podemos decir que son hechos impeditivos la existencia de un vicio en el
consentimiento o la incapacidad de los contratantes, correspondiendo la prueba de su existencia a
quien los invoca como fundamento de su defensa.
Corresponderá al demandado probar la existencia de los hechos extintivos, que en relación al
supuesto citado, será, por ej: el pago del precio o cualquier otro medio extintivo de las obligaciones
(art. 724 del C. Civil). Si bien generalmente estos hechos deben ser probados por el demandado,
existen supuestos en que los hechos impeditivos y extintivos deberán ser probados por el actor,
cuando constituyeren el fundamento de su pretensión, pues existen situaciones en las que un hecho
impeditivo o extintivo funda una demanda; en tal caso, el actor deberá probar el hecho que impidió la
constitución de una relación jurídica o que la extinguió, como sucede cuando se solicita la nulidad de
un acto jurídico, correspondiéndole al actor la prueba del error, dolo, violencia o cualquier vicio de la
voluntad en que funda la demanda.
Cada parte soportará la carga de la prueba respecto de los hechos a los que atribuye la producción del
efecto jurídico que pretende (Palacio).
La legislación procesal civil de la provincia de Córdoba (ley 8465) no incluye normas generales que
fijen pautas de distribución de la responsabilidad probatoria, con excepción del art. 548 CPCCba,
122
referido al juicio ejecutivo: corresponderá al demandado la prueba de los hechos en que funde las
excepciones. En cambio, el art. 377 del C.P.C.N. expresa que “cada una de las partes deberá probar
el presupuesto de hecho de la norma o normas que invocare como fundamento de su pretensión,
defensa o excepción”.
Reformulación - Modernamente, se ha ido desarrollando en la doctrina y jurisprudencia, un
movimiento de cambio que tiende a atenuar en el proceso civil su marcado perfil dispositivo, por otro
de tipo publicístico o inquisitivo que otorga al juez un rol más activo o protagónico en el proceso.
Se hace necesario, como consecuencia de ello, adaptar las tradicionales reglas de distribución de la
carga probatoria que expresáramos precedentemente, a las necesidades que impone esta nueva
tendencia. De esta manera surge lo que se ha dado en llamar “teoría de la carga probatoria
dinámica”, cuya regla de distribución, básicamente, puede ser expresada de la siguiente manera: “la
carga de acreditar determinado hecho, debe recaer sobre el litigante que se encuentre en mejores
condiciones de producirla”. Es decir, se atenúa el rigorismo de los principios llamados clásicos y
encuentra su máxima expresión en aquellos supuestos donde la prueba, o parte de ella, resulta
inaccesible a una de las partes –supongamos al actor- (por ej., los casos de mala praxis médica,
simulación, etc.) En estos casos, se impone la carga probatoria, a quien se encuentre en mejores
condiciones de probar; todo ello en virtud de los principios de la lógica, justicia, igualdad de partes
antes la ley y solidaridad.
Además, es necesario que concurra otra circunstancia determinante: que la parte se encuentre en
reales posibilidades de probar, ya que de lo contrario, atribuir responsabilidad de prueba a quien no
tiene esa posibilidad, carecería de todo sentido.
Adviértase también, que no debe confundirse este sistema con el de la inversión de la carga de la
prueba, aunque presenta ciertas similitudes. En el último de los nombrados, esa inversión proviene
de la ley (art. 39 del C.P. Laboral de Cba. –Ley Prov. Nº 7987-, art. 509 inc. 2 CPCCba), pero en el
sistema de la reformulación, se trata de un sistema que, circunstancialmente, permite que esa
responsabilidad probatoria sea atribuida a una u otra parte; tal como ya lo hemos señalado.
Sin discutir la justicia del sistema, el problema se presenta porque en la actualidad no existe en
nuestra legislación procesal, normas precisas que den seguridad jurídica al justiciable en este
sentido, y que determinen cómo y cuándo el juzgador ha de atribuir esa responsabilidad probatoria a
una de las partes en un caso concreto.
11.5 RESPONSABILIDAD PROBATORIA EN EL PROCESO PENAL (FS. 196/98)
En nuestro sistema penal, las doctrinas precedentemente enunciadas resultan inaplicables por
cuanto: El estado de inocencia impide que se obligue al imputado a aportar prueba acerca de aquella
y mucho menos sobre su culpabilidad. No tiene el deber de probar nada.
Nuestro sistema reposa en el carácter público del interés represivo, por lo que la obligación de
investigar la verdad y de aportar en consecuencia las pruebas necesarias, incumbe al Estado a
través de sus órganos predispuestos, sin que la actividad probatoria y el objeto de la prueba puedan
encontrar límites derivados de la conducta de las partes. La responsabilidad que nace para el
Ministerio Público por imperio de la ley 8123 durante la etapa del juicio, por la cual el ofrecimiento de
prueba es de su exclusiva competencia, no pudiéndola suplir el tribunal de oficio, no responde a la
teoría de la carga probatoria pues el fiscal, objetivamente, está obligado a efectuar dicho
ofrecimiento, de la misma forma que el juez está obligado a juzgar.
La actividad probatoria en el proceso penal no es una simple verificación, desde que ésta presupone
una afirmación previa, y lo que se pretende es reconstruir objetiva, imparcial, histórica y libremente el
hecho hipotético que supone delito.
122
El alegato consiste en una exposición escrita u oral, dependiendo del procedimiento de que se trate, que no
tiene una forma predeterminada por la ley, que se limita al análisis de la prueba aportada a la causa. Se trata
de una tarea intelectual, en la que cada parte se expide con argumentos favorables a sus respectivas
pretensiones. Se persigue con ello, convencer al tribunal de una determinada posición, y obtener de esa
manera una decisión que satisfaga sus intereses.
Definición y formas en los diferentes procesos - es la actividad que realizan las partes para acercar al
tribunal los argumentos que puedan determinar una decisión de fondo a su favor, sobre las
cuestiones y pruebas introducidas en el proceso. Es una discusión bilateral sobre la causa,
manifestada en informes, alegatos o exposiciones finales de las partes, producidos ante el Tribunal
en forma oral o escrita según el sistema de procedimiento adoptado.
El contradictorio es pleno, cada una de las partes se expide con argumentaciones favorables a sus
pretensiones mediante una merituación que hacen de las pruebas producidas en la etapa que acaba
de clausurarse. Su intención es convencer con sus argumentos al tribunal y obtener de esa manera
una decisión que satisfaga sus respectivos intereses, sin perjuicio de que en esos alegatos puedan
contenerse reconocimientos a concretas afirmaciones de la contraria.
Si el alegato se produce oralmente, como en el caso del proceso laboral, penal, familiar, el tribunal
asume una actitud pasiva y su función se limita a escuchar los argumentos y conclusiones de las
partes, a dirigir y mantener el orden de la audiencia. Cuando se produce en forma escrita, como en el
caso del proceso civil, la intervención del tribunal, por intermedio de la secretaría correspondiente, se
limita a la recepción de los alegatos o informes.
Por su parte, dentro del mismo proceso civil, hay casos como el del juicio abreviado (art. 507 del
CPCCba), para el cual el art. 514 prescribe que “recibida la prueba o vencido el plazo para su
recepción, el tribunal llamará autos para definitiva y dictará sentencia”.
Con la salvedad de la excepción precedentemente expuesta, en el juicio escrito la discusión se
perfila nítidamente, ya que en aquél se marcan claramente tres fases: 1- introducción de las
cuestiones. 2- introducción de las pruebas. 3- Momento crítico, que se compone de la discusión y la
decisión final. Son momentos discontinuos que van precluyendo con la iniciación del próximo. Así, la
discusión se abre cuando se clausura la prueba.
De tal modo y puntualmente en el juicio civil ordinario, concluida la etapa probatoria el tribunal
ordena correr traslado de ley por su orden. Art. 505 del CPCCba: vencido el período probatorio y
agregadas a los autos las que se hubieren producido, se correrá traslado por seis días
sucesivamente a cada litigante para que alegue de bien probado, reservándose los escritos en
secretaría hasta el decreto de autos.
También se prevé en el art. 497 que contestada la demanda o la reconvención, si no se procediere la
apertura a prueba, se correrá traslado a cada uno por seis días para que aleguen sobre el mérito de
la causa.
En el procedimiento oral, en cambio, la etapa esencial es la vista de la causa (en laboral) o el
debate (en penal), en la que por efecto del principio de concentración e inmediación, no se
distinguen con claridad etapas o fases dentro de él. Después de la producción de las pruebas
ofrecidas previamente y de la agregación de la prueba producida antes de iniciarse el debate, se
ubica la etapa discusoria. En general, la etapa de vista de la causa (repetimos, tiene lugar en el
proceso laboral) tiene el siguiente desarrollo:
1- lectura de demanda y su contestación y reconvención, y a su vez de la contestación de ésta
última, en caso de haberse producido.
2- Ingreso por lectura de la prueba producida con anterioridad.
3- Producción de las pruebas oportunamente ofrecidas y previstas para ser introducidas en el
debate, dado su eminente oralidad (confesional, testimonial).
4- discusión que se realiza oralmente –aunque en muchos procesos se desvirtúa en cuanto se
permite a los letrados dejar memoriales o apuntes de sus respectivos alegatos-.
5- sin solución de continuidad el tribunal pasa a deliberar con el fin de arribar a la decisión final (por
imperio del principio de concentración y continuidad que obligan al tribunal a producir su decisión
122
sin interrupciones, pasando a deliberar inmediatamente después de la clausura del debate,
disponiendo en general de un plazo perentorio o fatal para el dictado de la sentencia).
Contenido - la discusión debe versar sobre todos los elementos del pleito hasta el momento reunidos,
y no sólo sobre las pruebas. Es en este momento que se brinda la oportunidad de merituar con
claridad y precisión todas las cuestiones planteadas y las afirmaciones y refutaciones existentes en la
demanda y contestación. No sólo debe estarse a las cuestiones controvertidas, sino también las
aceptadas por ambas partes y las afirmadas al trabarse la litis, ya que el juez no solamente resolverá
sobre lo discutido sino también sobre todas las afirmaciones del actor.
Para su elaboración debe seguirse un procedimiento lógico argumental, cuyo primer paso consiste
en efectuar un planteo, luego ordenar las cuestiones para proceder al análisis de la prueba y la
refutación de las afirmaciones o negaciones de la contraparte en función de la ineficacia de la prueba
ofrecida por aquélla. Finalmente, planteados los hechos, analizadas las pruebas, debe realizarse una
exposición jurídica del caso, fundamentando las respectivas pretensiones en el derecho: primero, en
la norma, luego en la doctrina y por último en la jurisprudencia. Recién en este momento se agota la
discusión, pues las partes concreta, amplían y explicitan sus pretensiones iniciales, ya que no se
agotan en la demanda todos los argumentos jurídicos a los que pueden recurrir las partes.
La valoración efectuada por las partes es parcial. No se les puede exigir imparcialidad, la que queda
reservada al juzgador.
12.2 SENTENCIA. DEFINICIÓN, CLASIFICACIÓN, FORMALIDADES, PRINCIPIO DE CONGRUENCIA. (FS. 222/251)
La sentencia es la resolución jurisdiccional que pone fin al proceso en el cual se dicta y resuelve en
definitiva la cuestión litigiosa. Se trata de una norma particular, aplicable exclusivamente al caso
concreto sometido a juzgamiento. Puede ser vista desde dos aspectos, uno legal y otro sustancial.
Desde el punto de vista legal, la sentencia es aquella resolución jurisdiccional que, como tal, ha sido
definida o caracterizada en la ley. Es aquél pronunciamiento que pone fin al proceso, cualquiera sea
la cuestión que en ella se resuelva. Resolución que decide en definitiva cualquier tipo de cuestiones
que pone fin al proceso (como un sobreseimiento, por ejemplo).
Desde el punto de vista sustancial, sentencia es aquella resolución jurisdiccional que decide en
definitiva sobre el fondo de la cuestión traída al proceso, por lo que para su existencia requerirá que
aquél se haya tramitado integralmente. Resolución que decide en definitiva sobre la cuestión de
fondo, pendiendo fin al proceso. Desde este punto de vista, no será sentencia el sobreseimiento,
pues no resuelve la cuestión de fondo –no absuelve ni condena, sólo dice que la pretensión ha
prescripto, o que el hecho no es delito, o que el imputado no participó en él.
Decimos que sentencia es una resolución jurisdiccional definitiva. Esto quiere decir que con ella se
agota la jurisdicción de conocimiento del juez en ese proceso –no su actividad en el mismo-. Es
decir, ya sea desde el punto de vista legal o sustancia, sentencia es decisión que pone fin al proceso
en su momento cognoscitivo, después de su integral tramitación.
En primer lugar, el juez debe empezar por obtener las cuestiones de hecho contenidas en la causa
para delimitar el campo dentro del cual han de proyectarse las pruebas efectiva y legítimamente
introducidas al proceso –para el juez, lo que no está en el expediente o en el acta, no existe en el
mundo. Al mismo tiempo deberá ir comparando esas cuestiones con el hecho específico descripto en
las normas jurídicas aplicables. Delimitados los hechos deberá fijarlos en el siguiente orden:
1- los que las partes aceptaron como ciertos –no controvertidos-;
2- los que no requieren demostración –hechos evidentes y presunciones iure et de iure-;
3- presunciones iuris tantum no destruidas por prueba en contrario y hechos controvertidos.
Fijados los hechos deberá iniciar la valoración de la prueba en busca de la obtención de certeza
respecto de la verdad el acontecimiento sometido a su decisión. Para esta valoración deberá aplicar
las reglas de la lógica, la psicología y la experiencia, cuya omisión, en nuestro sistema, está
conminada con la nulidad y constituye un vicio in iudicando.
La regla que prohíbe el non liquen obliga al juez a dictar sentencia cualquier que sea el estado
intelectual al que arribe –duda, probabilidad o certeza-. Frente a estos grados de conocimiento se
alcanzan los siguientes resultados:
122
En caso de certeza negativa, el juez decidirá a favor de las pretensiones del actor o de quien opuso
la excepción, en su caso.
En caso de certeza negativa, el juez decidirá la no aceptación lisa y llana del hecho afirmado, lo que
conduce al rechazado de la pretensión del actor o de quien opuso la excepción.
En caso de duda, el juez hallará un equilibrio entro los elementos negativos y los positivos, lo que
significará ausencia de toda prueba e incertidumbre respecto del hecho afirmado. Si esto ocurre se
tendrá como no probado aquél.
En caso de probabilidad, esto es, mayor cantidad de elementos positivos pero que no excluyen por
completo a los negativos, habrá insuficiencia de prueba para cualquier tipo de proceso, lo que
impide acoger de plano la afirmación, no pudiendo darse por existente el hecho y aunque esta
misma probabilidad permitió ordenar durante la sustanciación del proceso previo a la sentencia, una
medida cautelar.
En caso de improbabilidad, se estará en la situación inversa a la anterior, por lo que los hechos
cuya existencia se afirma deben ser considerados inexistentes.
Por su parte, en el ámbito penal estos estados intelectuales responden a las siguientes soluciones:
Certeza negativa durante la instrucción: sobreseimiento.
Probabilidad durante la instrucción: procesamiento, vista fiscal, prisión preventiva, según los
distintos sistemas.
Duda durante la instrucción: continuación de la investigación hasta el plazo legal y si persiste,
sobreseimiento.
Certeza positiva durante el juicio: condena.
Duda o probabilidad en juicio: absolución.
Formalidades intrínsecas: Están relacionadas con las partes de la sentencia. Dentro de cada una de
estas partes existen requisitos de forma cuya inobservancia trae aparejada nulidad:
Resultandos o vistos: el relato del juez debe efectuarse desde la recepción de la demanda hasta el
llamamiento de autos para sentencia o definitiva. Es fundamental no sólo para que la sentencia
se baste a sí misma sino también para que las partes e interesados conozcan lo que ha ocurrido
objetivamente en el proceso y comprueben que la decisión guarda relación con los principios de
autosuficiencia y congruencia.
La sentencia debe bastarse a sí misma –principio de autosuficiencia-, su sola lectura debe ser
suficiente para conocer y entender cuáles fueron las pretensiones de las partes, incidentes
ocurridos, pruebas producidas, alegatos y cómo resolvió el tribunal en consecuencia.
El principio de congruencia exige que la parte dispositiva se adecue rigurosamente a los sujetos,
objeto y causa que individualizan la pretensión y oposición, pronunciándose sobre toda la
demanda y la reconvención en su caso, y no más allá de los límites de ella. En el ámbito penal,
por ej, implica que no puede condenarse a alguien por homicidio, si la acusación que da base al
juicio lo es por un delito de lesiones.
122
Considerandos: una vez hecha la descripción de la causa y la prueba producida, entra el juzgador a
efectuar el análisis de los elementos de prueba con la finalidad de fijar los hechos –las
cuestiones fácticas- y el derecho aplicable –cuestiones de derecho-.
Para fijar los hechos deberá seleccionar y valorar los elementos probatorios introducidos por las
partes y por las medidas para mejor proveer que haya ordenado. Esta es la parte de
fundamentación o motivación del fallo, fundada en la sana crítica y exigida por el art. 326 del
CPCCba, que expresamente señala que toda decisión definitiva deberá tener fundamentación
lógica y legal, bajo pena de nulidad.
Fijados los hechos, el juzgador procederá a elegir en el ordenamiento jurídico positivo la norma
aplicable, lo que puede hacer directamente o a través de un análisis interpretativo con aplicación
de doctrina y jurisprudencia.
En esta parte de la sentencia se impone la aplicación de las reglas de la sana crítica racional, la
que como lo expresáramos en la unidad anterior, incluye los principios lógicos de identidad,
tercero excluido, contradicción y razón suficiente. Amén de ya haber sido desarrollados,
volveremos a insistir sobre el último nombrado, por su trascendental importancia.
Así, el principio de razón suficiente expresa que no puede hallarse ningún hecho verdadero o
existente ni ninguna enunciación verdadera, sin que haya una razón suficiente para que sea así
y no de otro modo. A este principio está adscripta la ley de derivación por la cual, de las pruebas
producidas debe surgir necesariamente una única conclusión –el antecedente infiere
necesariamente al consecuente-. Apenas se advierta que, paralelamente a la conclusión
arribada, es admisible conjeturalmente otra diversa basada en las mismas pruebas de la causa,
se produce la inobservancia del principio de razón suficiente, porque éste exige que el
consecuente deba ser ése y no otro diverso.
Parte resolutiva: fijados los hechos y establecido el derecho aplicable, el juez procede a plasmar su
conclusión, sin la cual no habría sentencia. Es la consecuencia del juicio lógico efectuado y
permite efectuar la siguiente clasificación de las sentencias. Pueden distinguirse los siguientes
tipos de sentencia:
Sentencia declarativa o meramente declarativa, es aquella en la cual el juez se concreta
simplemente a determinar la certidumbre o no respecto de una situación que se mostró incierta
durante todo el proceso. Esta clase, sin embargo, no siempre es autónoma, sino que existe
necesariamente como antecedente en las sentencias condenatorias y constitutivas, pues antes
de resolver en este sentido, el juzgador deberá fijar los hechos de la causa, lo que implica poner
fin a un estado de incertidumbre fáctica, y con ella, jurídica.
Sentencia constitutiva es aquella que crea, modifica o extingue un estado jurídico –tal el caso de
cuestiones de estado: divorcio, adopción, filiación, etc.-. En consecuencia nace una situación
diversa a la que existía antes de la sentencia.
Sentencia condenatoria es la que impone el cumplimiento de una prestación contenida en la
pretensión del actor.
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Clases
Cosa juzgada en sentido formal: se configura cuando a pesar de ser firme e irrevocable la sentencia
dentro del proceso en el cual se dictó, sin embargo la causa allí resuelta puede ser nuevamente
discutida en un proceso ulterior. Es decir, carece del atributo de indiscutibilidad. Tal es el caso de la
sentencia dictada en un juicio ejecutivo que, sin embargo, y a pesar de que se proceda a la
ejecución ordenada en ella, permite que la causa sea discutida por vía ordinaria. Esto ocurre
porque en el juicio ejecutivo no se permite discutir la causa de la obligación y por ende, se trata de
cuestiones no resueltas que ameritan la sustanciación de otro proceso. La doctrina entiende que no
estamos ante una autoridad de cosa juzgada.
Cosa juzgada material o sustancial: se trata de aquella sentencia que ha quedado firme, es
irrevocable y no admite discusión posterior por la misma causa; no se puede ir más allá, no admite
supuesto contrario alguno; en consecuencia, es un presupuesto de la conclusión que torna vano
todo logicismo que intente desconocerla.
Efectos de la cosa juzgada material: Una vez que la sentencia que resuelve acerca de las
pretensiones de las partes ha sido dictada y ha quedado firme, esto es, no susceptible de recursos
ordinarios o extraordinarios, aparece la res iudicata o cosa juzgada. Sin embargo, su sola existencia
puede no alcanzar para satisfacer en forma real y efectiva las pretensiones de quien salió
victorioso. Si se trata del actor, si bien su pretensión ha sido declarada cierta, será necesario que el
demandado satisfaga su derecho cumpliendo con la obligación impuesta por la sentencia. De no
hacerlo será necesario forzarlo judicialmente. Para que esto sea posible deberá efectuar una
acción de ejecución de sentencia que tiene fundamento en la cosa juzgada, por cuanto ésta es la
que le proporciona el actio iudicati.
Para que la actio iudicati sea procedente, será necesario que la sentencia firme adquiera
ejecutoriedad. Y una sentencia firme hará ejecutoria cuando haya vencido el término ordenado en
ella dentro del cual el condenado debe cumplir con la obligación impuesta. En consecuencia, para
que proceda la actio iudicati, será necesario que la sentencia esté firme y ejecutoriada.
122
- Determina la extinción del proceso.
- Sólo puede darse en juicio, no existe el allanamiento extrajudicial.
- Puede ser expreso o tácito; el segundo acontece cuando el demandado, sin formularlo
expresamente, cumple la prestación reclamada.
- Puede ser condicionado, ya sea a una determinada forma de pago, a una quita parcial, etc.; para
que sea procedente deberá concurrir la conformidad del actor de manera expresa o tácita (en este
caso se aproximaría a una transacción)
- Formulado el allanamiento, corresponde al juez dictar sentencia a fin de que las pretensiones del
actor no se discutan nuevamente –non bis in idem- de modo que el demandado se beneficie con
los efectos de la cosa juzgada.
Transacción - Está prevista por el art. 724 del Cód. Civil como un medio de extinción de las
obligacio-nes. Conforme al art. 832 es “un acto jurídico bilateral, por el cual las partes, haciéndose
concesiones recíprocas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas”. Importa un recíproco
sacrificio, a los fines de superar el diferendo producido por hechos dudosos y contradichos. Hay,
entonces, un mutuo renunciamiento que no se identifica con el proceso y que tiene por objeto dar
certeza a una situación jurídica hasta entonces incierta. Su efecto no sólo consiste en extinguir la
122
obligación nacida por imperio del derecho sustantivo, sino también produce la extinción de la
acción, cuando esta ha sido promovida, efecto éste que es el que nos interesa.
Además de ser un medio de extinción de las obligaciones, desde el punto de vista formal se trata
de un acuerdo de voluntades, un contrato, que se define por la finalidad que tiene y por los medios
escogidos para alcanzarla –voluntad de cada una de las partes que asienten efectuar recíprocas
concesiones.
La transacción puede ser judicial o extrajudicial: la primera puede surgir por iniciativa de las partes
o como resultado de una audiencia de conciliación.
La transacción se perfecciona como tal en el momento en que es conocida por el tribunal; ya sea
porque se produjo en la audiencia o alguna de las partes presentó el escrito donde se hizo constar
(art. 838 Código Civil)
Caracteres:
Capacidad para transigir. Poder especial. El mandatario necesita un poder especial –puede estar
contenido en un poder general.
Que se trate de derechos transigibles –disponibles, dudosos o litigiosos.
La transacción judicial debe celebrarse por escrito, por instrumento público o privado y ser
homologada por el juez que entiende en la causa.
Puede celebrarse en cualquier estado del proceso pero antes de que se encuentre firme la
sentencia, pues con ella acaban las cuestiones litigiosas o dudosas sobre las que debe versar.
Son de interpretación restrictiva. En caso de duda sobre los derechos comprendidos en ella o sobre
la medida de las concesiones efectuadas, debe interpretarse en el sentido de que los derechos o la
extensión sobre la cual se duda no se encuentren incluidos en aquella.
Efectos: Con la transacción se extinguen las obligaciones entre las partes relacionadas con los
dere-chos transigidos. - Obliga a las partes desde su presentación ante el juez, pero no vincula a
éste, quien puede negar la homologación si las partes no hubiesen observado los requisitos
correspon-dientes. - Esto no obsta a que las pares la cumplan privadamente y no la sometan a la
homologación.
Homologación - Es un acto procesal integrativo que confiere a la transacción el carácter de título
ejecutorio, lo que permite ejecutarla en el mismo expediente y ante el mismo juez. Si esta faltare, el
proceso no se extingue y continúan los procedimientos del juicio. El juez se limita a examinar los
requisitos formales. En el ámbito del juicio laboral, el juez debe examinar, además, que la transacción
no implique una renuncia de derechos por parte del trabajador. La homologación proporciona a la
transacción la autoridad de cosa juzgada.
Conciliación - Si bien esta figura no está contemplada expresamente en el código procesal civil y
comercial de la provincia de Córdoba, a diferencia del código de la nación, surge del art. 58. Es
una figura similar a la transacción, utilizada fundamentalmente respecto a problemas de familia o
controversias laborales. Importa un sacrificio recíproco de las partes, aunque expresa Alsina que, a
diferencia de la transacción, no requiere que las partes se hagan mutuas concesiones sino que cada
una reconozca a su adversario “lo que haya de justo en su demanda, por el convencimiento de que
su oposición es injusta”. Se trata de una autocomposición.
Advierte Podetti que la conciliación se efectúa sobre cuestiones de hecho y que no puede afectar
derechos subjetivos de las partes. En este sentido se la conceptúa en el ámbito laboral.
Asimismo, expresan Fassi y Yañez que se trata de un acto procesal por medio del cual, a iniciativa
y con la intervención de un juez, las partes arriban a un avenimiento para poner fin al litigio”. Este
acto, a diferencia de la transacción, requiere de la actuación de un tercer imparcial, el juez, quien
tiene el deber-facultad de convocar a las partes a una audiencia y proveer todo o conducente a
procurar el avenimiento.
La ley 24753 impone para el proceso nacional una instancia de mediación y conciliación obligatoria,
que debe efectuarse previo a cualquier juicio, salvo las excepciones que en ella se establecen. De
tal modo, la conciliación judicial puede ser facultativa u obligatoria. La primera importa una facultad
122
ordenatoria del órgano judicial en toda clase de juicios. La segunda se impone en supuestos
específicos y constituye un verdadero deber del juez disponer el comparendo de las partes a tales
fines (familia, trabajo, etc.)
Hipótesis Práctica: Fecha: 09/12/2001 Materia: Laboral Carátula: IBARRA, Rubén Arnaldo c/EL PLATA
S.R.L. y otros – Laboral. Cám. Civil y Com., Trab. y Flia. Cruz del Eje (Córdoba) Resolución: Sentencia
92 Citar este artículo con el código: 5121 PROCESO LABORAL: Desistimiento de la acción y del
derecho; Requisitos. COSTAS: Costas por el orden causado. - Sumario
1 – El art. 16 de la Ley 7987, faculta al actor para desistir de la acción y/o del derecho en cualquier estado de
causa, imponiendo como requisitos que los efectúa personalmente, con patrocinio letrado. Si se hubiere
trabado la litis, sólo podrá desistirse de la acción con el consentimiento del demandado. Esta disposición es
consecuencia directa del texto del art. 277, segunda parte de la Ley de Contrato de Trabajo Nº 20.744 T.O.,
según el cual “el desistimiento del trabajador de acciones y derechos se ratificará personalmente en el juicio
y requerirá homologación”.
2 – El desistimiento del proceso o instancia continúa regido por las normas de los Códigos de
Procedimientos y requiere conformidad del demandado. Si media oposición al desistimiento carecerá de
eficacia y proseguirá el trámite de la causa. Admitido en cambio, se declarará extinguido el proceso,
pudiendo reproducirse la acción mediante un juicio posterior. El desistimiento del derecho, en cambio, no
requiere conformidad del demandado, debiendo el juez limitarse a examinar si el acto procede por la
naturaleza del litigio y dar por terminado el juicio en caso afirmativo. En este caso se requerirá la ratificación
personal enjuicio y homologación judicial.
3 – Este instituto tiende a permitir a la parte que no prosiga con la contienda cuando aparece verosímil su
falta de razón para litigar, con lo cual no se expone el pago de las costa que correspondan por las etapas
posteriores y el dispendio que significa mantener abierto un trámite sin viabilidad alguna al éxito.
4 – Habiéndose cumplimentado con los extremos legales exigidos por los arts. 16 de la Ley 7987 y 277 de la
L.C.T. y estando suficientemente fundada la renuncia ante la posibilidad de obtener una sentencia que le sea
desfavorable, debe hacerse lugar al desistimiento e imponer las costas por el orden causado de acuerdo lo
dispuesto por el art. 28, 2º párrafo de la Ley 7987.
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Desde un punto de vista subjetivo, se puede conceptualizar a la impugnación procesal como la
facultad que la ley confiere a las partes, y excepcionalmente a los terceros interesados, para obtener
por el mismo juez u otro superior, la invalidación del acto procesal irregularmente cumplido, o la
revocación, modificación o sustitución de la resolución jurisdiccional injusta.
El requisito indispensable para la procedencia de la impugnación es la existencia del “agravio” o
“gravamen”. Entendiéndose por agravio la injusticia, la ofensa, el perjuicio material o moral que
ocasiona al impugnante el acto atacado. Así como el interés es la medida de la acción, el agravio es la
medida de la impugnación.
En materia de recursos, el agravio está representado por el rechazo total o parcial de las
pretensiones hechas valer en el proceso por el recurrente.
Al respecto, el primer párrafo del art. 354 CPCCba, dispone que sólo podrá recurrir la parte que
tuviere un interés directo. Este interés directo es el “agravio” o “gravamen” antes referenciado, es
decir, aquél que se tiene con respecto a la resolución que se considera injusta o ilegal. Así por
ejemplo, una de las partes no podrá agraviarse de la sentencia que acogió su pretensión porque ésta
se fundó en una doctrina distinta a la que ella sustentó en el proceso, o porque, por ejemplo la
sentencia acogió una sola de las tres causales de divorcio en que se fundó la pretensión contenida
en la demanda.
Fundamentos - Motivos o causales de impugnabilidad: alude a la pregunta ¿qué se impugna? La
impugnación en general y el recurso en particular, procuran eliminar errores o vicios inherentes a
ciertos actos procesales.
El error en materia procesal, visto desde el punto de vista de la función del juez, puede afectar un
doble orden de intereses: o es un error en la apreciación de la norma jurídica aplicable al caso, o es
un error en la tramitación del proceso.
122
segunda, es la expresión de los agravios, es decir, la indicación de las razones por las cuales el
agraviado considera afectado o perjudicado su derecho con el acto procesal impugnado.
La expresión de agravios consiste en el desarrollo de una línea argumental con la que el impugnante
intenta demostrar mediante una crítica concreta, precisa y circunstanciada, la existencia del error o
vicio que imputa al acto procesal atacado, en virtud del cual sufre el agravio que expresa,
proponiendo además, el impugnante, fundadamente la solución que estima correcta.
Admisibilidad: La impugnación, como toda actividad de las partes, para ser eficaz requiere de una
actuación del tribunal, que se conoce con el nombre de juicio de admisibilidad.
Una vez interpuesta la impugnación, el tribunal que dictó el pronunciamiento cuestionado deberá
resolver sobre su admisión, para conceder o denegar dicha impugnación.
Las condiciones que debe cumplir el acto impugnativo para que no sea declarado inadmisible son
las expresamente previstas por la ley, a más de las que surjan de los principios generales:
resolución recurrible (impugnación objetiva), tener el recurrente legitimación (impugnación
subjetiva, por ejemplo: ser parte o tercer afectado), regularidad y completividad del acto
(formalidad, como en el recurso de reposición que debe fundarse en el mismo acto que se
interpone), cumplimiento en el plazo fijado (oportunidad). Esas condiciones de admisibilidad varían
de un medio impugnativo a otro.
El juicio de admisibilidad no es definitivo cuando se trata de un recurso en el sentido estricto (que
tiene efecto devolutivo), pues aunque el tribunal “a quo” o inferior haya concedido el recurso, el
tribunal “ad quem” o superior podrá denegarlo con el argumento de que el recurso no debió ser
admitido. En este sentido el segundo párrafo del art. 355 del CPCCba establece que “si el recurso
hubiera sido erróneamente concedido, el superior así lo declarará sin pronunciarse sobre el fondo”
Efectos - El estudio de los efectos de las impugnaciones en general y de los recursos en particular,
significa analizar las consecuencias inmediatas de la instancia impugnativa o recursiva. Debemos
tener en cuenta que los efectos tienen cada uno de ellos su efecto opuesto, pudiendo en muchos
casos aplicarse uno de los efectos a la regla y el otro a las excepciones cuando ambos funcionan
para el mismo medio o vía impugnativa, como ej: el recurso de apelación tiene por regla efecto
suspensivo o excepcionalmente no suspensivo (art. 558 del CPCCba), o ese recuso tiene por regla
tramitación inmediata (art 368 y ss del mismo cuerpo adjetivo) y como excepción el carácter diferido.
Efecto devolutivo o no devolutivo - Se entiende por efecto devolutivo la remisión del fallo apelado al
superior que está llamado, en el orden de la ley, a conocer de él. No hay propiamente devolución,
sino envío para el reexamen. La jurisdicción se desplaza del juez recurrido al juez que debe
intervenir en la instancia superior.
Digamos que sobre el fundamento del recurso debe escrutar y expedirse, por regla general, un
órgano jurisdiccional distinto y de mayor jerarquía (tribunal de alzada o ad quem) que el que dictó la
resolución impugnada (a quo). Es el denominado efecto devolutivo.
Este efecto es típico de los recursos propiamente dichos y conlleva el efecto suspensivo. Cuando
adolece de este efecto devolutivo, más que recurso es un incidente.
Efecto suspensivo o no suspensivo - Consiste en la paralización provisional de las consecuencias
del acto atacado una vez interpuesta la impugnación de que se trata y hasta tanto la misma sea
resuelta.
Para evitar que la posible injusticia de la resolución recurrida se comience a consolidar durante el
trámite del recurso, se dispone, de ordinario, que se suspenda la ejecución de lo resuelto por el
pronunciamiento recurrido, durante el plazo acordado para impugnar, y si esto ocurre, también
durante el tiempo de sustanciación del recurso.
Lo que se suspende con la interposición de la impugnación no es el desarrollo del proceso, sino lo
que ha dispuesto la resolución impugnada.
Como lo adelantamos más arriba, un mismo recurso puede tener por regla el efecto suspensivo,
pero también a veces y a modo de excepción ser no suspensivo. Por ej., una excepción al efecto
suspensivo del recurso re apelación, se encuentra en el proceso por alimentos y litis expensas,
donde se procura proteger al beneficiado de esas prestaciones.
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Efecto personal o extensivo (o comunicante) - El efecto personal consiste en que una vez
interpuesta una impugnación o un recurso contra determinada resolución judicial, y salvo el caso de
adhesión, sólo será beneficiado por el resultado favorable del pronunciamiento que resuelva esa
impugnación, el litigante que impugnó, quedando excluidos los sujetos que no lo hicieron. El efecto
se limita a la persona del impugnante, no pudiendo favorecer al colitigante, colitis consortes o
terceros que no impugnaron.
No obstante, en determinados supuestos las impugnaciones tienen efecto comunicante o extensivo,
para los colitigantes o colitis consortes que no hay recurrido las resoluciones judiciales.
Excepcionalmente puede quebrarse el efecto personal, por ejemplo: el caso de las obligaciones
indivisibles y solidarias en las cuales tanto el comunero como el deudor solidario hay de
beneficiarse o perjudicarse por igual con la sentencia, hayan o no recurrido.
Otro caso es el incidente de reposición con apelación en subsidio al auto que deniega la apertura a
prueba de la causa, o del decreto que llama a autos para definitiva. En el caso de que el
impugnante triunfe, consiguiendo la revocación de las resoluciones mencionadas, el proceso se
abrirá a prueba para todos, o quedará eliminado el llamamiento de autos, también para todos los
sujetos intervinientes, aunque no todos hayan recurrido esas resoluciones.
Efecto diferido o instantáneo - El trámite a imprimirse a una impugnación interpuesta y admitida, se
produce por regla, sin solución de continuidad desde su concesión hasta el pronunciamiento que la
resuelva. Esta tramitación se conoce con el nombre de “efecto inmediato” (recurso de apelación,
casación, incidente de reposición)
Pero a modo de excepción al efecto inmediato, se encuentra el denominado “efecto diferido” de la
impugnación, que sólo se justifica frente al recurso ordinario de apelación interpuesto contra
resoluciones ordenatorias, dictadas durante la sustanciación del proceso, por ej: las resoluciones
que admiten la demanda, ordenan que se abra a prueba la causa, declaren la causa de puro
derecho, etc. El efecto diferido procura la no interrupción del trámite procesal en la primera
instancia, que generalmente se produce por el efecto devolutivo que provoca la elevación de la
causa del tribunal “a quo” al “ad quem” como consecuencia de la apelación de las resoluciones
ordenatorias relativas a la tramitación del proceso. La impugnación de estas resoluciones
ordenatorias, como consecuencia del recurso diferido, será promovida, sustanciada y resuelta por
la alzada, siempre y cuando a ella llegar la causa por recurso ordinario contra la sentencia
definitiva.
En efecto, el art. 515 del CPCCba consagra el recurso diferido con relación a las resoluciones
ordenatorias dictadas durante la tramitación del proceso abreviado, estableciendo al respecto que
“únicamente la sentencia será apelable, pero en la segunda instancia, al conocer de lo principal, se
podrán reparar los agravios causados en los incidentes o en el procedimiento”.
13.2 MEDIOS IMPUGNATIVOS: INCIDENTE, RECURSO Y ACCIÓN. CLASIFICACIÓN. VÍAS RECURSIVAS
ORDINARIAS Y EXTRAORDINARIAS. ACCIÓN IMPUGNATIVA. (FS. 367/98)
El poder de impugnación puede ponerse en práctica a través de diversas vías o medios procesales,
que se denominan “vías impugnativas”. Ellas son:
El incidente impugnativo: el de reposición, aclaratoria, incidente de nulidad, implican por regla, la no
devolución a otro tribunal de superior jerarquía, procurándose por vía del incidente, que el mismo
tribunal de la resolución impugnada o del acto defectuoso, la revoque o anule por “contrario imperio”,
o corrija algún error material, aclare un concepto oscuro o supla una omisión (en el caso de la
aclaratoria: art. 336 del CPCCba.), o declare la nulidad de un acto procesal defectuoso (en el caso del
incidente de nulidad art. 76 y ss del CPCCba)
El incidente impugnativo y el recurso tienen en común que se interponen contra resoluciones no
firmes, impidiendo que adquieran fuerza de cosa juzgada, pero se diferencian por su objeto, ya que
mientras el incidente puede deducirse contra un acto procesal (por ej., contra una notificación
defectuosa) o contra un procedimiento; el recurso, en cambio, sólo puede tener por objeto decisiones
judiciales y mediante él se procura que un tribunal de superior jerarquía al que dictó la resolución
cuestionada controle la legalidad y justicia del mismo.
El recurso: En sentido estricto, implica devolución, y por regla tiene efecto suspensivo. Con la
admisibilidad del recurso se abre la competencia funcional por grado del tribunal superior. Procede
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contra las resoluciones judiciales (sentencias, autos o decretos) y persigue la revocación,
modificación, sustitución o invalidación de la resolución impugnada. Los medios recursivos son la
apelación, casación, la inconstitucionalidad y el directo.
Demanda o acción impugnativa: Importa el ejercicio del poder de acción procesal cuyo contenido es
una pretensión invalidatoria contra la cosa juzgada írrita fundada en los motivos previstos por la ley
(art. 395 del CPCCba) que se interpone y tramita ante el Tribunal Superior (art. 397 CPCCba).
Clariá Olmedo opina que la acción impugnativa, además de atacar una sentencia que ha pasado en
autoridad de cosa juzgada (revisión), también puede dirigirse contra la ilegitimidad de una decisión
dictada por la Administración Pública, que ha quedado firme luego de haberse agotado la vía
administrativa, que es lo que se conoce como demanda contencioso-administrativa.
Profundizaremos ahora sobre cada uno de estos medios:
A - INCIDENTES IMPUGNATIVOS
Reposición: - Constituye en paridad de conceptos un incidente, porque no tiene efecto devolutivo
propio de los recursos, toda vez que por su intermedio se pretende que el mismo tribunal que
dictó la resolución impugnada, utilizando su poder decisorio, la elimine, modifique o revoque por
contrario imperio. El recurso de reposición procede contra los decretos o autos dictados sin
sustanciación, traigan o no gravamen irreparable, a fin de que el tribunal que los haya dictado, los
revoque por contrario imperio. Lo decisorio para que las resoluciones mencionadas puedan ser
susceptibles de ser atacadas por la reposición es que hayan sido dictadas sin sustanciación. Una
vez interpuesta la reposición el tribunal corre traslado de la misma (art. 170 del CPCCba) por tres
días a la otra parte, y luego dicta el pronunciamiento resolviendo la misma.
Incidente de Nulidad: - El art. 76 del CPCCba dispone que: “procederá la nulidad de los actos
procesales cuando la ley prevea expresamente esa sanción o cuando el acto carezca de los
requisitos indispensables para la obtención de su finalidad…”. En cuanto al trámite, el art. 78 del
mismo cuerpo legal prescribe el plazo de 5 día hábiles –desde que fue conocido el acto viciado-
para interponer dicho recurso, transcurrido el cual se entiende que ha sido consentido. En
interesado deberá presentarlo por escrito. Admitido, el tribunal correrá vista a la contraparte para
que en el plazo de seis días conteste y oponga las pruebas que hagan a su derecho. La prueba
deberá diligenciarse en el plazo de 15 días. Una vez recibida y vencido el Tribunal llamará autos
para definitiva y dictará sentencia, la que será apelable.
B - RECURSOS
Apelación: - Es el más libre y amplio de todos los medios impugnativos, que según C. Olmedo “se
interpone ante el juez el pronunciamiento agraviante por quien tenga interés, para que el tribunal
de instancia inmediata superior reexamine lo resuelto y revoque o modifique la decisión impugna-
da”. Carece la limitación de motivos, lo que permite entonces la multiplicidad de instancias.
Tiene como caracteres esenciales: - Efecto devolutivo. - Por regla suspensivo. – Ordinario. - De
instancia plural. – Positivo. - Principal y subsidiario. – El CPCCba: contiene al de nulidad
La doctrina concibe que la apelación, si bien libre y amplia, no deja de ser un reexamen de los
resuelto, limitado por la acción interpuesta, las defensas y alegaciones producidas en primera
instancia, límites éstos que no pueden ser transpuestos por el tribunal de alzada.
CPCCba, regula la procedencia de la apelación en el art. 361, prescribiendo que sólo será viable
respecto de sentencias, autos y providencias (éstas últimas, que causen gravamen que no pueda
ser reparado por la sentencia).
Respecto a la sentencia, se puede apelar toda o parte de ella, debiendo, en caso de duda,
entender que se ha recurrido en su totalidad.
Respecto los autos, éstos son en general resoluciones que resuelven incidentes en los que ha ha-
bido contradicción, mas la ley admite todas las posibilidades, causen o no gravamen irreparable.
Para las providencias simples, meros decretos, se requiere que no puedan ser reparadas por la
sentencia, es decir, que causen gravamen irreparable.
122
Nulidad: es el recurso que procede contra la sentencia pronunciada con violación de formas proce-
sales o por haberse omitido en el juicio trámites esenciales, y también, por haberse incurrido en e-
rror, cuando éste por determinación de la ley anula las actuaciones. En la legislación procesal
cordobesa se encuentra comprendido en el recurso de apelación (art. 362 del CPCCba).
VÍAS RECURSIVAS EXTRAORDINARIAS (página 375 - 392)
Casación: El recurso de casación es el medio de impugnación por el cual, por motivos de derecho
específicamente previstos por la ley, una parte postula la revisión de los errores jurídicos atribuidos a
la sentencia de mérito que la perjudica, reclamando la correcta aplicación de la ley sustantiva, o la
anulación de la sentencia, y una nueva decisión, con o sin reenvío a nuevo juicio.
Es un recurso extraordinario en cuanto no implica, la posibilidad del examen y resolución ex novo de
todos los aspectos, sino que dicho examen se limita a las cuestiones nacidas de la aplicación de la
ley sustantiva o procesal y procede para corregir errores de derecho que vicien la resolución
impugnada. De dicho carácter extraordinario se desprende también la imposibilidad de introducir en
el procedimiento actos de prueba.
El art. 383 del CPCCba establece que el recurso de casación procederá por los siguientes motivos:
Que la decisión se hubiere dictado violando los principios de congruencia o de fundamentación
lógica y legal, o que se hubiere dictado con violación a las formas y solemnidades y prescriptas
para el procedimiento o la sentencia. No procederá si el recurrente hubiere concurrido a producirla,
aceptando los actos nulos, o que éstos, no obstante la irregularidad hubieren logrado la finalidad a
que estaban destinados; o no resultare afecta la defensa en juicio.
Violación al principio de congruencia: el principio indica que debe existir una correlación entre la
pretensión y la decisión.
Falta de fundamentación lógica y legal: la sentencia debe ser necesariamente fundada, pero esa
fundamentación debe enmarcarse, además, dentro de las reglas de la sana crítica racional. Este
motivo conduce a considerar arbitraria a la sentencia y, con ello, a abrir otra vía recursiva distinta de
la casación –inconstitucionalidad por arbitrariedad de la sentencia.
Violación de las formas y solemnidades prescriptas para el procedimiento o la sentencia : se trata de
todos aquellos actos cuya inobservancia está sancionada con inadmisibilidad, caducidad,
preclusión o nulidad.
-Que se hubiere violado la cosa juzgada.
-Que el fallo se funde en una interpretación de la ley que sea contraria a la hecha, dentro de los
cinco años anteriores a la resolución recurrida, por el propio tribunal de la causa, por el Tribunal
Superior de Justicia, un tribunal de apelación en lo civil y comercial, u otro tribunal de apelación o
de instancia única de esta provincia. Si el fallo contradictorio proviniere de otra sala del Tribunal
Superior de Justicia, o de un tribunal de otro fuero, el tribunal de casación se integrará con la Sala
Civil y con la sala que corresponda, del Tribunal Superior de Justicia.
-Que el fallo contraríe la última interpretación de la ley hecha por el Tribunal Superior de Justicia
en ocasión de un recurso fundado en el inciso precedente.
Ahora bien, ¿qué resoluciones son recurribles por éste medio???
Las sentencias definitivas
Los autos que pongan fin al proceso, hagan imposible su continuación o causen un gravamen
irreparable, dictados por la cámara.
Resoluciones no definitivas, sólo por los motivos de los incisos 3 y 4 del art. 383 del CPCCba.
Recurso de Inconstitucionalidad provincial Es el recurso extraordinario, devolutivo, que versa sólo
sobre cuestiones de derecho, acordado para impugnar las sentencias o resoluciones equiparables a
éstas, que hayan decidido un caso constitucional, entendiéndose por tal a aquel que versa sobre la
validez o invalidez de una norma cuestionada como contraria a la constitución de la provincia.
Así, el art. 391 de la ley adjetiva civil cordobesa prescribe que el recurso de inconstitucionalidad
procederá por los siguientes motivos:
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Cuando en el proceso se haya cuestionado la validez de una ley, decreto, ordenanza o reglamento,
bajo la pretensión de ser contrarios a la constitución.
Cuando en el proceso se haya puesto en cuestión la inteligencia de alguna cláusula de la
constitución y la decisión haya sido contraria a la validez del título, derecho, garantía o exención que
sea materia del caso y que se funde en esa cláusula.
Se trata de vicios in indicando respecto de cuestiones de derecho, y debe plantearse durante el
proceso, al criticar la norma provincial que se considera aplicable al caso llevado a juzgamiento.
C - ACCIONES IMPUGNATIVAS
Revisión - Es una acción extraordinaria y de interpretación restrictiva, fundado en causa legal (es
decir, coincidir con alguno de los motivos taxativamente autorizados por la ley para su procedencia).
Sólo contempla el aspecto formal de la sentencia y corrige errores in procedendo, no in iudicando,
por lo que no constituye una tercera instancia. Debe hacer caer la sentencia, y procede contra la
cosa juzgada, cualquiera que sea el tribunal que la haya dictado.
Debe interponerse por escrito ante el Tribunal Superior de Justicia, quien dentro de los diez días de
interpuesto resolverá sobre su admisibilidad. Si lo admite emplazará al recurrido, en ambos
domicilios para que comparezca ante él y constituya domicilio bajo apercibimiento de rebeldía.
El recurso se sustanciará por el trámite de juicio ordinario (arts. 397 a 400 del CPCCba).
13.3 INCIDENTES: PROCEDENCIA Y CLASES
Las cuestiones incidentales son aquellas oposiciones de razones o argumentos sobre un tema, es
una propuesta para averiguar la verdad de algo controvertido. Es toda cuestión o controversia
conexa con la principal que va a ser resuelta en forma autónoma.
Se diferencia de las cuestiones prejudiciales, en que estas últimas tienen que ser incidentalmente
resueltas por el mismo o por otro tribunal, a efectos de poder tramitar o resolver en el orden civil o en
el derecho penal la cuestión principal sometida a juicio. Las cuestiones prejudiciales dan lugar a los
incidentes de previo y especial pronunciamiento y a las excepciones dilatorias y perentorias.
Según el art. 426 del CPCCba, “los incidentes son cuestiones que se suscitan durante la tramitación
de un pleito y que tienen alguna conexión con él”.
Se sustancia por el trámite del juicio abreviado, si no tienen una tramitación especial.
Pueden plantearse antes, durante la tramitación del juicio a que se refieren, o también en la etapa de
ejecución de sentencia.
Desde el punto de vista de su regulación formal y de su tramitación, a los incidentes se los distingue
entre:
Nominados e innominados: dependiendo si están regulados en la ley procesal, con nombre
determinado o si no tienen cabida legalmente.
Autónomos o genéricos: según la ley procesal los considere o no en forma específica: autónomos,
es decir que son objeto de una regulación legal como por ejemplo la recusación con causa.
Genéricos, son las cuestiones que tiene relación con el objeto principal del juicio pero que no se
encuentran sometidos a un procedimiento especial.
Incidentes suspensivos: Son los que impidieren la prosecución de la causa principal, se
sustanciarán en la misma pieza de autos, quedando entre tanto en suspenso el curso de aquella. El
incidente impedirá la prosecución de la causa, cuando es imposible de hecho o de derecho
continuar sustanciándola sin que aquél sea previamente resuelto. (art. 428 CPCCba)
Incidentes no suspensivos: son los incidentes que no impidan la prosecución de la causa, se
sustanciarán en pieza separada de autos, que se formará con los insertos que las partes designen
y con los que el tribunal creyere necesario (art. 429).
Hipótesis Práctica: COSA JUZGADA - REVISIÓN. Violación al derecho de defensa. Procedimiento.
Interpretación normativa y jurisprudencial. INCIDENTE AUTÓNOMO DE NULIDAD. Finalidad.
Improcedencia. El caso: En el marco de una quiebra indirecta un acreedor laboral cuyo crédito fue
declarado inadmisible en la sentencia verificatoria en razón de la ausencia de suficiente acreditación de la
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causa dedujo acción autónoma de nulidad pretendiendo que se anule el acto sentencial por haberse formado
la cosa juzgada con violación de su derecho constitucional al debido proceso. Tal petición fue desestimada
por el juez a quo. Dicha decisión fue apelada por el incidentista quien denunció que se configura una
verdadera cosa juzgada írrita. La Cámara rechazó la apelación.
1. La posibilidad en el ámbito local de obtener la revocación de la cosa juzgada por una vía diversa a la
prevista expresamente en nuestro Código procesal local (art. 395 y ccdtes C.P.C. aplicable por expresa
remisión del Estatuto Concursal art. 278 L.C.Q.) constituye una cuestión nada pacífica en la doctrina procesal
local y nacional, desde que prestigiosos procesalistas entienden con medulosos argumentos que estando
regulada la revisión en el Código procesal la revocación de la cosa juzgada no debería poder intentarse en
nuestro procedimiento por otra vía que no sea la de ese recurso, ni por otros motivos que no constituyan
causas legales de revisión, pues la utilización de la acción autónoma en lugares que –como en Córdoba- la
revisión está expresamente legislada, no tiene otra finalidad que la de habilitar motivos no legales de revisión
lo que en última instancia significa dejar librada la santidad de la cosa juzgada a la mayor o menor vocación
justiciera de cada intérprete o tribunal.
2. Lo decisivo para que pueda tener andamiento la vía excepcional de revisión de la cosa juzgada por
violación al derecho de defensa, es que se haya perpetrado una desventaja, inferioridad de condiciones de
una de las partes respecto de la otra en orden al ejercicio efectivo de su derecho de defensa o cuando ese
ejercicio se haya visto paralizado por circunstancias invencibles o por obstáculos de hecho insuperables,
ajenos a la voluntad del vencido como son verbigracia la ignorancia inculpable, el dolo, la fuerza mayor, la
violencia en la medida que esas circunstancias hayan constituido la causa del vencimiento.
3. El derecho de defensa en juicio supone un litigante interesado por defenderse y las únicas circunstancias
que justifican una revocación tan extraordinaria como revisión de la cosa juzgada por violación al derecho de
defensa deben ser ajenas al proceso en el sentido que el vencido no haya podido alegarlas y denunciarlas
antes de la formación de la cosa juzgada. Todo hecho que el vencido hubiera podido introducir durante el
desarrollo normal del proceso y no lo hubiera hecho por su propia ignavia, es necesariamente ajeno a la
nulidad, sencillamente porque escapan a esta acción excepcional todas las cuestiones que pudieron o
debieron juzgarse dentro de la litis y no se hicieron por exclusiva inacción del nulidicente.
4. La acción autónoma de nulidad no puede tener por finalidad otorgar al vencido una segunda oportunidad
para aportar hechos o pruebas no propuestos o no producidas antes de la sentencia, si tuvo la posibilidad de
hacerlo, pues permitirlo importaría consagrar – en nombre de la justicia- un grave cuño a la certeza y
seguridad que debe presidir todo proceso. - Cám. 2ª Civil y Com. Cba. AI 440 26/11/2004 Trib. de origen:
Juzg. 39ª Nom. C.C. Cba. “Metalúrgica Escal S.R.L. - Quiebra Propia Simple – Otros Incidentes (Arts. 280 y
Sgtes. L.C.) - Acción de Nulidad Iniciada por José Domingo Tognali”.
Estudiamos que el proceso judicial es un ente abstracto que cobra vida en la actividad judicial a través de los
procedimientos. Estos se clasifican según distintos criterios; respecto a la naturaleza de la pretensión los
procesos pueden ser de conocimiento, de ejecución y cautelares. Los de conocimiento o declarativos tienden a
la declaración o constitución de un derecho o a la condena de obligaciones de dar, hacer o no hacer. Los de
ejecución que se basan en títulos ejecutivos dotados de presunción de autenticidad son de trámite sumario.
Las dos últimas vías son calificadas de autónomas, son procedimientos principales. Los procedimientos
cautelares carecen de autonomía, son accesorios o dependientes de un juicio principal ordinario o ejecutivo.
El fundamento de la institución cautelar está dirigido tanto a la protección del interés privado, como al interés
público o general que requiere que los fallos sean cumplidos y reciban efectivo acatamiento.
En el ámbito civil han sido definidas como aquellas que tienden a impedir que el derecho cuya
actuación se pretende, pierda virtualidad o eficacia durante el tiempo que transcurre entre demanda y
sentencia. Con mayor amplitud de concepto se ha señalado que son resoluciones jurisdiccionales
provisionales, que se dictan in audita parte (sin previo oír al afectado) o con trámite sumario o de
conocimiento limitado, con el fin de evitar el menoscabo inminente de derechos personales o
patrimoniales.
Expresa Palacio que proceso cautelar es aquel que tiende a impedir que el derecho cuyo
reconocimiento o actuación se pretende obtener a través de otro proceso, pierda su virtualidad o
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eficacia durante el tiempo que transcurre entre la iniciación de ese proceso y el pronunciamiento de la
sentencia definitiva.
Naturaleza Fassi y Yañez expresan que todas las medias cautelares son de naturaleza preventiva.
Constituyen un anticipo de la garantía jurisdiccional, y son un accesorio o instrumento del proceso.
Se hallan supeditadas y encuentran su justificación en la necesidad de mantener la igualdad de las
partes en el juicio y evitar que se convierta en ilusoria la sentencia que ponga fin al mismo. No
constituyen un fin en sí mismas, sino que se hallan ineludiblemente preordenadas a la emisión de
una ulterior resolución definitiva (Calamandrei).
Procedencia Objeto Las medidas cautelares, en el ámbito del proceso civil, son aquellas que tienden
a impedir que el derecho cuyo reconocimiento o actuación se pretende obtener a través de otro
proceso, pierda su virtualidad o eficacia durante el tiempo que transcurre entre la iniciación de aquél
y el pronunciamiento de la sentencia definitiva. En consecuencia, su objeto consiste en asegurar el
cumplimiento del pronunciamiento que eventualmente ha de dictarse en un juicio.
Su carácter es eminentemente preventivo, y más que a hacer justicia, está destinada a asegurar que
la justicia alcance el cumplimiento eficaz de su cometido. Es de hacer notar que en el ámbito del
proceso penal, las medidas cautelares que pueden imponerse contra la persona del imputado,
tienden no sólo a asegurar el cumplimiento de la sentencia definitiva, sino la normal sustanciación del
proceso en su integridad, que pretende alcanzar la verdad real y, con ella, la actuación del derecho
sustantivo.
Nuestro artículo 456 del CPCCba, sostiene que salvo el embargo preventivo y los supuestos
contemplados en las leyes de fondo, las medidas cautelares pueden ser solicitadas conjuntamente
con la demanda o después.
El escrito debe expresar el derecho que se pretende asegurar, la medida que se pide, la disposición
legal en que se funda, y el cumplimiento de los requisitos que correspondan, en particular, a la
medida requerida.
Presupuestos de procedencia - La doctrina y la legislación reconocen tres supuestos o requisitos
fundamentales para la procedencia de estas medidas:
La verosimilitud del derecho invocado: no es preciso la demostración fehaciente y contundente de la
existencia real del derecho invocado, basta la posibilidad de que este exista, dado que recién tras la
sustanciación del proceso se lo podrá establecer como una incontestable realidad. En consecuencia
no se requiere una prueba terminante y plena de aquél, por lo que el procedimiento probatorio
impuesto es meramente informativo y sin intervención de la persona contra la cual se pide la medida.
Señala Ferreira de la Rua que en algunas oportunidades basta la enunciación clara, lógica y
coherente de la pretensión; en otras, es necesario además que se aporten ciertos elementos
probatorios indispensables para la admisión de la cautelar por el Tribunal.
El carácter de información que se requiere se pone de manifiesto en el art. 457 del CPCCba, el cual
expresa que “cuando fueren necesarias las declaraciones de testigos para obtener medidas
cautelares, aquéllos podrán firmar el escrito en que se solicitan, debiendo ratificarse por ante el
tribunal, salvo que exista certificación judicial o notarial de sus firmas”.
Temor fundado y peligro en la demora: la existencia de peligro fundamenta el temor. Este peligro
implica la posibilidad de que, en caso de no adoptarse la medida, sobrevenga un perjuicio o daño
irreparable pues se transformará en tardío e ilusorio el eventual reconocimiento del derecho
invocado. Destaca Palacio que el riesgo reside en el interés procesal que respalda a toda pretensión
cautelar y existen circunstancias que permiten presumir su existencia, sin necesidad de que la parte
lo invoque.
La doctrina considera que existe una necesaria vinculación entre el peligro en la demora, como
fundamento de las medidas precautorias, y la solvencia de la parte contra quien se dirigen, de
manera que, mientras menos sea ésta, mayor será el peligro.
Contracautela: salvo en el caso de que se otorgue el beneficio de litigar sin gastos, la contracautela
constituye un presupuesto para la procedencia de la medida cautelar, con el fin de asegurar o
garantizar a la otra parte el resarcimiento de los daños que aquella puede ocasionarle en la hipótesis
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de haber sido pedida indebidamente. Advierte Palacio que en cierto modo se concreta la igualdad de
partes en el proceso, pues viene a contrarrestar la falta de contradicción inicial qu la caracteriza.
Expresa Martínez Crespo que los jueces deben buscar un verdadero equilibrio entre dos derechos
legítimos: el del demandante de que se le asegure el resultado de la acción que ha interpuesto y el
no menos legítimo derecho de defensa del demandado.
Es dable señalar que quedan exentos de este requisito, conforme al art. 460: la nación, la provincia,
las municipalidades, los entes oficiales autárquicos, y a quien litigue asistido por asesor legrado o
con beneficio de litigar sin gastos.
Efectos Medidas para asegurar bienes:
a- Tienden a asegurar la ejecución forzada: embargo preventivo, intervención sustitutiva del
embargo, secuestro e inhibición general.
b- Tienden a mantener un statu quo: prohibición de innovar y de contratar, anotación de litis e
intervención de mera vigilancia
Medidas para asegurar personas:
a- Para la guarda provisional de ellas
b- Para la satisfacción de sus necesidades urgentes.
Las medidas cautelares tienen los efectos de la demanda, pero se operará la caducidad si
transcurren diez días sin tramitarse el procedimiento, o si no se entabla aquélla en el mismo plazo
luego de culminado. (art. 465 CPCCba)
14.2 MEDIDAS CAUTELARES EN PARTICULAR EN EL PROCEDIMIENTO CIVIL, LABORAL Y DE
FAMILIA (FS. 326/338)
Embargo - Es la afectación o individualización de un bien del deudor al pago del crédito cuestionado.
La medida de embargo impone obligaciones pero no impide el uso racional del bien cuando fue el
propio deudor quien resultó designado depositario.
También debe advertirse que la afectación que implica el embargo no impide que el objeto pueda ser
enajenado con autorización judicial a condición que se comunique fehacientemente al adquirente su
nueva situación jurídica y éste asuma el compromiso que general a situación.
Es de especial importancia respecto al uso del bien el hecho de quién fue designado depositario: si lo
fue el deudor, puede usarlo racionalmente, salvo expresa disposición del juez en sentido contrario. Si
por el contrario el depositario es un tercero, le está vedado su uso y además deberá conservar al
bien en condiciones hasta el momento de la subasta.
Palacio define al embargo preventivo como la medida cautelar en cuya virtud reafectan e inmovilizan
uno o varios bienes de quien ha de ser demandado en un proceso de conocimiento o en un proceso
de ejecución, a fin de asegurar la eficacia práctica de las sentencias que en tales procesos se dicten.
Existen tres clases de embargo:
Preventivo: Es el que se traba antes de la iniciación del juicio o durante el trámite del juicio ordinario o
abreviado. Para su despacho, en nuestro sistema legal se requiere solamente el otorgamiento de
contracautela. Cuando es trabado antes de la demanda rige un plazo de caducidad y pesa sobre el
embargante la carga de entablar demanda en el término de 10 días; si así no lo hace deberá
responder por las costas y daños y perjuicios que hubiere ocasionado.
Ejecutivo: Es el que se ordena juntamente con la demanda ejecutiva y que, como se funda en un
título que goza de presunción de autenticidad, no requiere demostración de la verosimilitud del
derecho y tampoco deberá prestarse fianza.
Ejecutorio: Es el que se traba después de la sentencia con miras a su ejecución.
Es minuciosa la regulación que contiene el CPCCba respecto a los dos primeros, estableciendo
modalidades del trámite y formas especiales de efectivización. Así, si el objeto de la medida son
bienes muebles, se oficiará al oficial de justicia o juez de paz para que lleven adelante la medida.
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Por lo general se designa como depositario judicial al mismo demandado, adquiriendo desde ese
momento la condición de un simple guardador y conservador de la cosa con diferentes facultades y
obligaciones según sea o no propietario del bien embargado; y en esta última hipótesis, su obligación
es mantener la cosa en condiciones de seguridad adecuadas a los fines de que no se deteriore
disminuyendo de esta manera la garantía para el acreedor.
De recaer la medida sobre bienes inmuebles o muebles registrables, el oficio deberá dirigirse a las
reparticiones públicas respectivas y se efectivizará previo informe sobre dominio y gravámenes. En
caso de solicitarse sobre créditos bastará una notificación al tenedor con orden de depósito del
monto en una entidad bancaria a la orden del tribunal.
Decimos que es una medida “mutable”. Y por qué? Porque puede sustituirse el depositario, como así
también ampliarse (por ej, cuando los bienes sean insuficientes o de dudosa realización), o reducirse.
En forma simultánea el código regula el secuestro, que es la medida cautelar en virtud de la cual se
desapodera al demandado de un objeto de su propiedad, o que se encuentra bajo su guarda, con el
fin de evitar que éste se pierda o que pueda ser destruido o deteriorado. No obstante, el depósito de
los bienes embargados en persona distinta del deudor se asemeja al secuestro.
Intervención y administración judicial - Es aquella medida cautelar en virtud de la cual una persona
designada por el juez, en calidad de asesor externo de este, interfiere en la actividad económica de
una persona física o jurídica, sea para asegurar la ejecución forzada o para impedir que se
produzcan alteraciones en el estado de los bienes – Palacio- Son dos las situaciones que se
presentan:
Aseguramiento de la ejecución forzada, la intervención se caracteriza por la circunstancia de que se
decreta con el objeto de que el interventor proceda a recaudar renta o frutos ya embargados. Es el
interventor recaudador
Regularización o mantenimiento de una situación determinada, se pueden distinguir dos tipos de
intervención, según el alcance de las funciones a cumplir:
a- Interventor informante o veedor: cuando se limita a fiscalizar o controlar la administración de una
sociedad, asociación o patrimonio, de oficio o a petición de parte se designa para que de noticia
acerca del estado de los bienes objeto del juicio o de las operaciones o actividades (art. 477
CPCCba).
b- Interventor administrador: cuando su función consiste en reemplazar provisoriamente a al
administración de la entidad o bienes.
Inhibición general de bienes - Es la medida cautelar que impide genéricamente gravar o enajenar
bienes registrables. Su anotación en los asientos dominiales, tiene como objeto evitar actor de
disposición o la constitución de derechos reales. Funciona como subsidiario del embargo y procede
en los casos en que habiéndose solicitado éste, la medida no pudo hacerse efectiva por no
conocerse bienes del deudor o porque los que existen son insuficientes. Anotada, quedará sin efecto
si el deudor presentase bienes o diere caución suficiente.
Anotación de litis - Tiene por objeto asegurar la publicidad de los procesos relativos a bienes
inmuebles o muebles registrables, con el fin de que la sentencia que sobre ellos recaigan puedan de
ser opuestos a terceros adquirentes del bien litigioso o a cuyo favor se constituyó el derecho real
sobre éste. No impide su enajenación ni produce los efectos del embargo o de la inhibición ni
restringe las facultades del propietario. Busca hacer conocer la existencia de un juicio que afecta al
bien.
Prohibición de innovar - Tiende a impedir que se modifique una situación de hecho o de derecho
existente en un momento determinado a los fines de mantener la igualdad de pares con intereses
contrapuestos. Como contracara de ella se admite también la medida innovativa que implica una
orden tendiente a reponer las cosas a un momento anterior a la iniciación del proceso.
14.3 MEDIDAS CAUTELARES GENÉRICAS O INNOMINADAS
Es la que puede dictar el juez, según las particularidades del caso, cuando no existe un la ley una
previsión específica que satisfaga la necesidad de aseguramiento. Constituye una regla importante
ya que la realidad cotidiana presenta permanentemente nuevas situaciones y cuestiones a solucionar
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que no se ajustan específicamente a los institutos legales previstos en la ley. Su otorgamiento está
condicionado a que no pueda utilizarse otra medida cautelar; que exista temor fundado de perjuicio, y
que se trate de medidas de seguridad que resulten más aptas al objeto del juicio.
14.4 MEDIDAS CAUTELARES EN EL PROCEDIMIENTO PENAL
Se las denomina medidas de coerción y pueden afectar a personas o bienes (personales o reales).
Se configuran por la restricción que imponen a derechos personales o patrimoniales del individuo
sometido a proceso penal. Persiguen asegurar el cumplimiento de los fines del proceso y tornan
necesario el empleo de la fuerza pública estatal si fuera indispensable para doblegar la resistencia a
su instrumentación.
Tienen por objeto evitar que el imputado obstaculice la investigación de la verdad, asegurar su
intervención personal en el juicio y también garantizar el cumplimiento de la posible condena.
La potestad jurisdiccional puede manifestarse en actos que limiten o restrinjan la libertad personal
durante la sustanciación del proceso, pero sólo en aquellos casos en que exista un peligro grave y
concreto de que el imputado al estar en libertad, obstaculice la consecución de los fines del proceso,
el juicio plenario o la efectiva actuación de la ley.
De tal modo, concluimos que las medidas de coerción personal son accesorias o instrumentales; es
decir, están impuestas para asegurar los fines de un proceso principal.
Como toda medida cautelar, las de coerción personal requieren para su ordenamiento que se
acredite la verosimilitud del derecho y razones de urgencia (peligro en la demora). Tal sucede
cuando en el CPPCba se impone la necesidad de un mínimo de elementos probatorios sobre la
existencia del delito y en su caso sobre la participación del imputado.
Son provisionales, mutables y de interpretación restrictiva. Por mencionar las más comunes,
daremos un concepto de la detención, el arresto y la prisión preventiva.
La primera consiste en la privación de libertad impuesta al imputado a efectos de hacerlo intervenir
en el proceso y recibirle declaración, cuando se tema o presuma que no concurrirá por simple
citación o que intentará entorpecer la investigación. Sólo procede si existe presunción de que se ha
cometido un hecho delictivo o cuando ello resulte indispensable para asegurar los fines del proceso.
La ordena el juez o fiscal y la efectiviza a través de la policía.
La aprehensión consiste en una medida que puede utilizar la policía en forma excepcional, privando
de la libertad a un individuo que ha sido sorprendido “in fraganti” en la comisión de un delito de
acción pública. Es al solo efecto de ponerlo a disposición de la justicia.
La prisión preventiva es la medida de coerción que se presenta como el encarcelamiento que se
impone al procesado, cuando existieren elementos de convicción suficientes sobre la participación
del mismo en el hecho que se le imputa, y existiere un peligro procesal grave. Que es el peligro
procesal? Es el riesgo de que con su libertad pueda obstaculizar la consecución de los fines del
proceso, sea fugándose, sea entorpeciendo la investigación (amenazando testigos, por ejemplo).
Para distinguirlo de la detención, digamos que requiere un mayor caudal probatorio respecto a la
participación del imputado en el hecho. Es una medida más gravosa que la detención, lo que justifica
que para su dictado se requiera un mayor grado de probabilidad de participación en el hecho.
Hipótesis Práctica: PRISIÓN PREVENTIVA. Improcedencia. Requisitos. PELIGROSIDAD PROCESAL.
Existencia de una solicitud de paradero: insuficiencia para presumir que el imputado abusará de su
estado de libertad eludiendo la acción de la justicia - El caso: La Sra. Fiscal de Instrucción del Distrito II
Turno 6° ordenó la Prisión Preventiva de la encartada por supuesta autora de Hurto Simple en Grado de
Tentativa –Primer hecho-, Hurto Simple Reiterado –hechos Segundo y Tercero- y Hurto Simple – Cuarto
hecho, en concurso real en tanto los delitos que se le atribuye a la nombrada son de “acción pública y que se
encuentran reprimidos con pena privativa de libertad” y, teniendo en cuenta que la misma registra
antecedentes varios que han sido acumulados en la presente causa, pero ninguna condena y un pedido de
paradero por una contravención, se puede inferir que en el caso de recaer condena la misma sería de
ejecución condicional sin embargo atento a que en otra oportunidad (ver pedido de paradero) la imputada no
prestó colaboración con la justicia puede suponerse que si recupera su libertad la misma tratará de eludir la
acción de la justicia. La defensa presentó Control Jurisdiccional solicitando se revoque la prisión preventiva y
se ordene la inmediata libertad de la nombrada. El Juez resolvió revocar la medida de coerción y ordenar la
inmediata libertad de la encartada, bajo caución personal por la suma de $ 5000.
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1. Como bien señala la Dra. Romero Díaz, la Prisión Preventiva se trata de una medida que pone un límite a
una garantía constitucional doblemente reconocida (libertad locomotora – art. 14 C.N. y estado de inocencia
y consecuente libertad procesal – art. 18 C.N.), por lo que su aplicación durante el proceso debe ser
proporcional a la gravedad del riesgo o peligro que existe de que dicho imputado impida la consecución del
proceso y la actuación efectiva de la ley penal sustantiva; en todo momento la medida coercitiva personal
procesal que se disponga debe guardar proporcionalidad con la gravedad del peligro que se trata de evitar.
2. A la hora de disponer la prisión preventiva del imputado, el juez competente deberá valorar que la misma
sea estrictamente necesaria para evitar que el sujeto entorpezca el proceso e impida la aplicación de la ley
sustantiva. Como consecuencia de estas condiciones, la prisión preventiva debe tener dos presupuestos
ineludibles: a) En primer lugar, debe existir “fumus boni iuris”, que establece la necesidad de un cuadro
probatorio que cuente con elementos de convicción suficientes para considerar posible la existencia del
hecho delictuoso y la participación punible del imputado en la comisión del mismo; b) En segundo lugar, debe
existir el “periculum in mora”, o sea “el riesgo que puede derivarse para el derecho que se quiere proteger, de
la no aplicación tempestiva de la medida cautelar”.
3. Como la concreción del derecho de punir, y con ello el propósito de afianzar la justicia, se podrían ver en
peligro si el imputado entorpeciese la investigación o impidiese la efectiva aplicación de la ley, se regulan las
medidas procesales coercitivas que tienden a evitar esos peligros. Estos son los requisitos de cualquier
medida cautelar, sobre los que conviene enfatizar precisamente para resaltar que ésta es la verdadera
naturaleza de la coerción procesal, y son los que en verdad evitarán que sea ilegal o arbitraria
4. Nuestro Código Procesal Penal individualiza las hipótesis en las que considera que habrá riesgos para los
fines del proceso si la coerción no se dispone tempestivamente, a la vez que instituye y regula las medidas
coercitivas encaminadas a neutralizarlos, las que tienen diferente intensidad, pretenden ser proporcionales a
la gravedad del peligro y han sido fijadas de antemano.
5. Para dar por existentes tales riesgos procesales que justifican aquellas restricciones y cuya existencia
deberá ser demostrada en cada caso, se consultan tanto pautas objetivas (vinculadas a la gravedad de la
posible pena a imponer y a las modalidades de ejecución), como subjetivas (relacionadas con la
personalidad del imputado).
6. La Sra. Representante del Ministerio Público Fiscal fundó la medida de coerción en virtud de lo dispuesto
por el inc. 2° del art. 281 del CPP. Comentando el dispositivo legal, Cafferata-Tarditti expresan que estas
pautas restrictivas tienen como característica fundamental, la de estar vinculadas a la personalidad del
imputado, que se deduce del comportamiento que ha tenido antes del proceso y se toma como base para
realizar un pronóstico sobre la actividad futura. Pero sólo tendrán efecto restrictivo cuando permitan presumir
fundadamente que el imputado aprovechará su libertad para eludir la acción de la justicia o entorpecer las
investigaciones.
7. Por obedecer a un simple pronóstico sin base científica alguna, y siendo por ello incomprobables “ex ante”
su aplicación debe ser sumamente cuidadosa y razonable, debiendo evitarse que funcionen como un modo –
ilegal- de que la prisión preventiva en el segundo proceso se aplique como una sanción a una reiteración
delictiva puramente conjetural y sin reflejo de la condicionalidad de la futura condena por todos los delitos
imputados, pues en ese caso la Prisión Preventiva prosperará por el inciso 1° y no por el 2° del 281 C.P.P..
8. La existencia de una solicitud de paradero sobre la que la Instructora funda la medida de coerción
personal – y que por otra parte no era más que para notificar una resolución dictada en sede
contravencional- no autoriza presumir que la encartada abusará de su estado de libertad eludiendo la acción
de la justicia, máxime si tenemos que cuenta que la aplicación de la prisión preventiva debe ser „restrictiva‟
solo cuando sea absolutamente indispensable a los fines de la salvaguarda del proceso. En tal
entendimiento, considero que privar de su libertad a la imputada aparece desproporcionado respecto de los
fines que se pretenden salvaguardar, bastando a mi criterio con imponerle una caución personal para
afianzar sus obligaciones con la justicia. - Juz. Control Nº 8 Cba. AI 49 29/03/05 Fisc. de origen: D. II Tº
6“Control Jurisdiccional solicitado por el Dr. Juncos, Manuel O. en autos „Britos, Yohana Micaela (o) Pinto,
Yanina Vanesa y otros p.ss.aa. Hurto, etc.”.
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