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Víctor Trionfetti
Un juez resuelve los problemas de la sociedad donde vive; de alguna forma, más
cercana o más lejana, ese juez resuelve cuestiones que lo involucran, que lo interpelan, que lo
circundan.
¿Cuáles son las visiones del mundo, los criterios hermenéuticos, los compromisos de
estos jueces? Hay muchas y diferentes clases de jueces y juezas.
Me voy a centrar en describir un tipo ideal de juez al que voy a llamar poscolonial. Es
un juez ideal, pero no imposible. Hoy en día, hay en nuestro país jueces y juezas que tienen los
rasgos del juez poscolonial. Debería haber más; para eso se requieren nuevos planes de
estudios y nuevas formas de concursos judiciales. Los cambios necesarios y más importantes
no existen y no se avizoran en lo inmediato.
El primer elemento que caracteriza al juez poscolonial es su lectura del mundo. Esa
lectura modifica sustantivamente su emotividad, formas de comprender y define la cartografía
de sus compromisos.
El segundo elemento que define al juez poscolonial es el de estar hermanado con los
problemas, desafíos e historia de la región de Latinoamérica.
No está comprometido con las instituciones, está comprometido con las personas.
Pero va más allá. Su compromiso es con el ser y por eso incluye al mundo biofísico, porque sin
éste, no hay persona ni generaciones futuras.
1
Calamandrei, Piero; Elogio de los jueces; Librería “El Foro”, Bs.As., 1997; pag. 160.
comprometido con los Derechos Humanos. Lee inercialmente el Derecho de arriba hacia abajo
puessu trabajo es auditar la validez. Y validez es vigencia de la jerarquía de fuentes. Fuentes
que hoy defienden al ser y no cualquier jerarquía.
El juez poscolonial sabe que los hombres viven en mundos de segunda mano2, advierte
que sabe mucho más de lo que ha experimentado personalmente y que su propia experiencia
es la mayor de las veces indirecta, que la calidad de su vida está determinada por los
significados que ha recibido de otros; que los hechos sólidos no son accesibles sino a través de
relatos; sabe que su experiencia es seleccionada por significados estereotipados y modelada
por interpretaciones prefabricadas.
El juez poscolonial sabe, y está alertado y alerta, de que sus imágenes del mundo y la
de sí mismo le ha sido dada por multitudes de testigos que jamás ha visto y que jamás
conocerá. Pero por ser poscolonial, sabe-y siente- que no es prisionero de esa situación sino
que es la base misma de sus posibilidades y de su sentido. Ha logrado derrotar la narrativa que
le sustrae la capacidad de autoestima.
Por todo esto, el juez poscolonial lucha diariamente contra el sentido común, que es
básicamente conservador y que actúa como naturalizador de las diversas opresiones.4
El juez poscolonial lucha contra el sentido común que obstaculiza los procesos
colectivos emancipatorios, que modela subjetividades de unos y de muchos. Porque el juez
poscolonial sabe que la lucha por el derecho es, ante todo, una lucha cultural, una lucha de
significados.
2
Ver Writh Mills; Poder, Política, Pueblo. Fondo de Cultura Económica, México, 1964; pág. 319 y ss.
3
Idem.
4
Korol, Claudia; La subversión del sentido común y los saberes de las resistencia; en Ceceña, Ana Esther
(coordinadora); De los saberes de la emancipación y de la dominación; Clacso Libros; Bs. As., 2008; pág.
177 y ss.
sustraídas de todo tipo profundo y radical de cuestionamiento, produciendo certidumbre y
previsibilidad. Es decir, reproducen y legitiman un orden social.5
El sentido común también ordena los hechos sociales y, por lo tanto, se vincula con la
memoria y con la pautas de valoración.6El sentido común es una auténtica fábrica de
sonámbulos semióticos: se mueven, pero duermen.
El juez poscolonial es inmune a esos relatos y a los discursos montados por los que
estafan con el progresismo y con una supuesta actitud crítica, que es sólo un frontispicio opaco
que adorna lo que el adorno oculta, es decir, la nada.
El juez poscolonial se rebela contra ese orden consolidado y sin sorpresas producto de
esa “complicidad originaria entre las estructuras cognitivas y las estructuras objetivas que las
producen”.9 Su combate tiene entre sus oponentes más inmediatos los significados
establecidos por los “agentes involucrados en el campo universitario, en cuyas filas se
formancasi inevitablemente aquellos que, escribiendo sobre el poder –e incluso sobre la
5
Gramsci señala que el sentido común es un concepto equívoco, contradictorio, multiforme, que
referirse al sentido común como prueba de verdad es un contrasentido; precisa que cuando se indica
que cierta verdad se ha tornado sentido común, es para indicar que se ha difundido más allá del límite
de los grupos intelectuales, pero en ese caso no se hace otra cosa que una comprobación de carácter
histórico y una afirmación de racionalidad histórica. En tal sentido, Gramsci, apunta tanto al carácter de
normalizador del sentido común, cuanto a su contenido, al que define como un agregado caótico de
concepciones dispares en donde se puede hallar lo que se quiera (Gramsci, Antonio; El materialismo
histórico y la filosofía de Benedetto Croce; Nueva Visión; Buenos Aires, 2008; pág. 128 y ss.).
6
Tapia, Luis; La reforma del sentido común en la dominación neoliberal y en la constitución de nuevos
bloques históricos nacional-populares, en Ceceña, Ana Esther; ibídem; pág. 103.
7
Bourdieu, Pierre; La nobleza del Estado. Educación de elite y espíritu de cuerpo. Siglo XXI, 2013; Buenos
Aires; pág. 17.
8
Idem.
9
Idem, pág. 18.
“servidumbre voluntaria”- se piensan espontáneamente como excepciones de sus propios
análisis”.10
El juez poscolonial está erguido y protegido de los guardianes del saber, de los
troqueladores de la realidad, de aquellos límites “dentro de los cuales se recluyen los cultores
de una (verdadera o pretendida) ciencia, cuando quieren erigirse en cultores de un saber que
ellos entienden puro y cristalizado posiblemente in aeterno, y buscan protegerlo de lo otro, o
sea de todo lo que está más allá del límite y podrían perturbar el pacifico sueño de quien está
de este lado del límite”.11
El juez poscolonial comprende que lo que debe resolver, la mayor de las veces, trata
del dolor. Por eso su enseñanza es vital y no de rebuscada fórmula. No hace de la investigación
un “paper”, sino una transformación de la realidad concreta. Está en el mundo, no en el
simposio.
El juez poscolonial jura por una Constitución que, aun con muchas deudas pendientes,
dejó de ser un texto que permita la crueldad. Prefiere interpretar que nuestra Constitución ha
neutralizado su liberalismo decimonónico y que nunca fue neoliberal.
Por eso, el juez poscolonial, tiene como estrategia no confrontar las propuestas
neoliberales desde el campo económico, porque incluso esta disciplina, la economía, asume en
lo fundamental la cosmovisión liberal. Ese discurso, sólo tiene una topografía privilegiada: el
10
Idem.
11
Taruffo, Michele; Sobre las fronteras. Escritos sobre la justicia civil. Temis. Bogotá, 2006; pág. 1.
12
Ibidem, pág. 2.
13
Cfr. Lander, Edgardo; Ciencias sociales: saberes coloniales y eurocéntricos; en La colonialidad del
saber: eurocentrismo y ciencias sociales; Edgardo Lander (compilador); Clacso, Ediciones Ciccus, Bs. As.,
2005; pág. 15 y ss.
mercado. El juez poscolonial tiene otra cartografía que lo lleva a la defensa del ser y elude o
subordina al inframundo el bazar de las transacciones.
El juez poscolonial recorre las góndolas del saber pero es un comprador crítico y
selectivo. Está prevenido de que adentro de la apelmazada y caótica bolsa de saldos de
jurisprudencia extranjera –el fallo Marbury es un buen ejemplo- la fuerza hegemónica del
pensamiento neoliberal y su capacidad de presentar su propia narrativa histórica como el
conocimiento objetivo, científico, universal y correcto, además de ofrecer su visión de la
sociedad moderna como la forma más avanzada de la experiencia humana, está sustentada en
condiciones histórico-culturales específicas.16El juez poscolonial no sucumbe ante la capacidad
primordial de esa narrativa de presentarse y constituirse en el sentido común de la sociedad
moderna.
Conoce la existencia de un tipo derelato que auspicia que la filosofía nació en Grecia
antigua, pero también contrasta esa narrativa con aquella que nos refiere que en tiempo
precolombinos “…los indígenas recitaba sin ninguna inflexión de voz, sin prisa, una por una, las
infinitas fechas en que se producirían eclipses solares y lunares, que los astrónomos de la
comunidad maya habían previsto y anotado en sus códices sin la valiosa ayuda de
Aristóteles”17.
Por eso el juez poscolonial se sabe sujeto situado, pero se sabe también sujeto
erguido.
14
Idem.
15
Idem.
16
Idem.
17
Monterroso, Augusto; El eclipse.
18
Kush, La negación del pensamiento popular. Editorial Las cuarenta; Bs. As., 2008; pág. 69.
no del ideal de los nietos liberados”.19 Tiene por oficio deconstruir esos montajes para
empoderar a los hundidos.
Al juez poscolonial le consta que ese relato se refuerza con la Ilustración y con el
desarrollo de las ciencias modernas cuando se sistematizan y multiplican las separaciones
anteriores (lo divino, lo humano y lo natural). La ruptura ontológica entre razón y mundo
quiere decir que el mundo ya no es un orden significativo, está expresamente muerto.22
El juez poscolonial nota, que sólo sobre la base de estas separaciones, es concebible un
tipo muy particular de conocimiento que pretende ser des-subjetivizado y con pretensiones,
por lo tanto, de resultar objetivo y universal. Separaciones que se radicalizan con una creciente
escisión entre la población general y el mundo de los especialistas y expertos. Hoy en día, esa
escisión es más profunda con los monopolios de opinión y de construcción de sentido,
19
Benjamin, Walter; Sobre el concepto de historia; en Estética y Política; Editorial Las cuarenta, Bs. As.
2009; pág. 144.
20
Cfr.Lander, Edgardo; op. cit.
21
Idem.
22
Idem.
multimedios, que como un ejército de ocupación semiótica intentan conservar y definir lo que
es sentido común y norma, por vía de saturación y simplificación de mensajes.23
Hoy casi todo se conoce a través de la sintaxis del jingle o en 144 caracteres. Mayor
profundidad paraliza. En el derecho, ese mundo muerto se expresa en la formalización, en las
teorías resuelveproblemas, como si con una pipeta deóntica y unos cuantos conectores lógicos
se pudiera dar cuenta de todas las texturas, nervaduras y pliegues de los conflictos jurídicos y
del dolor que contienen.
El juez poscolonial conoce del mal absoluto por Auschwitz y del holocausto judío, pero
también sabe que los genocidios no se han detenido y que comprenden diferentes latitudes;
sabe de Hiroshima y Nagasaki, del agente naranja, del napalm, de Guantánamo y de Abu
Ghraib; sabe del Plan Cóndor, del CDC Olimpo y de los vuelos ominosos. Sabe, además, que la
pobreza estructural, también puede ocultar un genocidio sólo que se naturaliza porque a los
pobres no los matan las bombas o machetes, sino la miseria que se nota poco desde una
burbuja de opulencia.
El juez poscolonial sabe que no hay una ciencia objetiva, una moral universal o una ley
autónoma.
El juez poscolonial sabe que frente a los aborígenes el derecho subjetivo es un artilugio
para privar de derecho.25 Ello es así porque el indígena no puede mantener su propio orden ya
que no tiene ningún sitio, salvo que se muestre dispuesto a abandonar completamente sus
costumbres y deshacer enteramente sus comunidades para conseguir integrarse al único
23
El éxito de un proyecto hegemónico no se establece según su capacidad de anular la oposición o el
conflicto, sino según su capacidad de instituir el lenguaje en el cual el conflicto (inevitable) deberá
desarrollarse (cfr. Grimson, Alejandro; Los límites de la cultura. Crítica de las teorías de la identidad.
Siglo XXII, Bs. As., 2011; pág. 81).
24
Locke, en su segundo Tratado sobre el Gobierno Civil, concibe más concretamente ese derecho como
derecho de propiedad, como propiedad privada, por una razón muy precisa. La propiedad para Locke es
el derecho ante todo del individuo sobre sí mismo. Es un principio de disposición personal, de esta
libertad radical. Y el derecho de propiedad también puede serlo sobre las cosas cuando resulte del
ejercicio de la propia disposición del individuo no sólo sobre sí mismo, sino sobre la naturaleza,
ocupándola y trabajándola. Es el derecho subjetivo, individual, el derecho que constituyen y que funda
el derecho objetivo. El orden social, bajo esta concepción, responde a la facultad del individuo. No hay
derecho legítimo fuera de esta composición. Y el discurso del propietario es el punto de partida de la
concepción constitucional heredada (por ejemplo, n° 10 de El Federalista). Sólo la Constitución de 1949
contempló la función social de la propiedad.
25
Problema presente en el debate entre Sepúlveda y Las Casas.
mundo constitucionalmente concebible, es decir, atado al derecho de autonomía individual y
de propiedad privada. Es lo que en el ámbito cultural se denomina universalismo excluyente:
para establecer un orden de derechos universales de los seres humanos,hay que negar el
derecho de la mayoría de ellos26 (70 millones de indígenas fueron exterminados en la
conquista de América).
El juez poscolonial tiene en claro que el preambular “Nos los representantes del
Pueblo” sólo incluyó a los varones, ricos, alfabetizados y blancos. Un nicho enunciativo desde
el cual se ocluyó al resto de los auditorios para decidir los fundamentos de la Patria. Violencia
fundacional diría Benjamín.
El juez poscolonial se percata de las imágenes que le arroja el lugar en donde vive, de
sus contrastes y desigualdades; sabe de aquellos que lo único que tienen para vender es el
hueco de su mano.27
El juez poscolonial presta mucha atención a la Historia. Sabe que con ella se modela la
memoria y la identidad colectiva; con la Historia se carga de significados nuestra vida y se
legitiman proyectos diversos. Por eso sabe que la Historia Universal no es la historia de Europa.
Conoce el AngelusNovus y el huracán que llamamos progreso. Pero tiene energías suficientes
para creer en la transformación de los privilegios en derechos y en los proyectos colectivos
regionales, emancipatorios y populares.
Como enseñara Franz Fanon, el juez poscolonial sabe que estar dominado no significa
estar domesticado.
El juez poscolonial, muy lejos de adaptarse al mundo, intenta transformarlo; siente que
de lo contrario traicionaría su juramento, aquel que lo comprometió ante normas que buscan
una facticidad menos cruel y una sociedad inclusiva. Agradece a Freire por haberle señalado
que el mundo no es, que el mundo está siendo; eso le da esperanzas y fuerzas. Se sabe sujeto
condicionado, no determinado, por eso cree en algo que siente y que llama justicia.
26
Idem.
27
Rainer Maria Rilke; Nuevos Poemas.
Tiene incorporado eludir la brutalidad de los esquemas y no sucumbe ante el señuelo
de la simplicidad. Sospecha que la verdad es una decisión, no una constatación y cree en la
igual dignidad de las diferencias.
Tales jueces, los poscoloniales, saben que en el proceso no todo puede ser expresado,
que las personas vulnerables tienen diferentes vallas que traicionan y desdibujan la forma en
que podrían comunicar su dolor; el juez poscolonial sabe que ese problema también parte de
él mismo y su visión de clase, de su comodidad de vida y de las circunstancias amables que
rodean su cotidianeidad y que provocan, muchas veces, abismos de insensibilidad, de falta de
atención, de desinterés y hasta de pereza en escuchar “los mismos problemas de siempre”,
problemas que nunca son iguales pues le suceden a personas concretas; no hay homogeneidad
en el sufrimiento. Por eso el juez poscolonial asume que su camino profesional tiene por
desafío inclaudicable no deshumanizarse. Porque si eso ocurre, dejará de ser un verdadero
juez.
El juez poscolonial comprende que los vulnerables no pueden ser oídos, no porque no
tengan voz, sino porque carecen de espacio de enunciación. Esas subjetividades tienen ante sí
un muro institucional que las bloquea. Esta situación demanda que el juez poscolonial busque
enérgicamente descentrar su posición hermenéutica ortodoxa para aprehender los problemas
desde el punto de vista de quienes tienen censurado, social e institucionalmente, la exhibición
de su dolor y porque, como dice Freire, generalmente los “dueños del mundo sólo se ven a sí
mismos”.
El juez poscolonial opta, como los viejos médicos, por ver y hablar con los pacientes y
no basarse exclusivamente en un diagnóstico de imágenes, interfaces y vademécum. Tampoco
renuncia a los adelantos técnicos, pero no son su fetiche.
El juez poscolonial tiene muy presente las reglas de competencia y evita los excesos
verbales y los paternalismos insuflados, pero cuando considera justo el reclamo de un
vulnerable no se detiene en la declaración de certeza jurídica, sus dispositivos apuntan a que la
declaración del derecho cuente con herramientas para lograr una transformación del estado
de cosas que constata injustas y no es –en absoluto- esa clase de “juez que, para salvar la
jurisprudencia, está dispuesto a que los inexorables engranajes de la lógica destrocen a un
hombre vivo”.28 No debería sorprender esto de la Justicia, pues al lado de la mano que sostiene
la balanza hay otra que empuña la espada.
28
Calamandrei, Piero; loc. cit., pág. 161.
Sabe que aquel juramento está inexorablemente atado a su responsabilidad y que ésta
consiste en tener la capacidad diaria de cumplir con la palabra dada.
Las sentencias del juez poscolonial no construyen cronologías sino genealogías. Por eso
huye de las citas jurisprudenciales que exponen como letanía los caminos trazados por otros
tribunales sin dar cuenta del contexto en que se incubaron esas decisiones y que, además, no
son obligatorias.
El juez poscolonial también esquiva el uso abusivo de citas de doctrina que, como un
mantra intentan rellenar la falta de ideas y de genuinidad.
No busca la verdad objetiva. Busca construir el mejor relato posible para convencer a
todos los auditorios interesados y percibe que las herramientas epistémicas con las que se
desarrolla el proceso son débiles y, en general, le pertenecen a las partes y las ayuda a
encontrar la mejor manera de exhibir la verdad histórica posible. Pero esas fronteras las
integra con la inmediación, la valoración de la conducta de los litigantes y las facultades y
deberes que le otorgan las normas procesales. Conoce que los papeles son un mundo yermo y
se apiada de quienes tiene por rutina creer que el conflicto está en un montón de hojas A4
sobre un escritorio.