El Tocamiento Indebido y Otros Procesos

EL TOCAMIENTO INDEBIDO
Fundamento destacado: Tercero. […] El imponerle caricias en sus partes íntimas,

más allá que éstas se llevaron a cabo con las manos, o no se les desnudó, tienen
un contenido sexual patente no ajeno a la conciencia del imputado, reveladora de
una inequívoca intencionalidad sexual, constituye delito de abuso deshonestos o
actos contra el pudor; que debe entenderse como acto contrario al pudor todo
tocamiento lúbrico somático que ha de recaer sobre el cuerpo del sujeto pasivo,
tales como palpación, tocamiento, manoseos de las partes genitales; se exige, en
consecuencia, en tanto elemento objetivo de un contacto corporal o tocamiento
impúdico, siempre con significado sexual.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA PENAL PERMANENTE
R.N. N.° 5050-2006, LA LIBERTAD
Lima, veintitrés de abril de dos mil siete.-
VISTOS; interviniendo como ponente el señor César San Martín Castro; el recurso
de nulidad interpuesto par el encausado A.E.R.M. contra la sentencia condenatoria
de fojas doscientos cincuenta y seis, del quince de mayo de dos mil seis; y
CONSIDERANDO
Primero.- Que la defensa del encausado R.M. en su recurso formalizado de fojas

doscientos sesenta y dos alega que no existen elementos de prueba que acrediten
la existencia del delito y la culpabilidad de su patrocinado, que el fallo se sustenta
en la referencial de la menor en sede policial pero que no fue ratificada en el
plenario, que esa versión no coincide con lo declarado por su patrocinado, que los
hechos fueron denunciados luego de seis años de su comisión, que su defendido
es un anciano de setenta años de edad que padece de una serie de enfermedades,
y que lo que su patrocinado acepto no constituye delito contra el pudor.
Segundo.- Que la menor agraviada de iniciales M.E.R.E., de once años en ese
entonces, en su declaración preliminar de fojas catorce, prestada con el concurso
del F. y en presencia de su madre, indico que su padre en una ocasión, cuando
tenia seis años de edad aproximadamente, la hizo acostarse a su lado, le bajo su
short y le hizo frotamientos con el pene en sus nalgas, hecho que oculto; que, sobre
esa agresión sexual, el imputado R.M., de sesenta y seis años de edad, precisa en
su manifestación policial a fojas nueve que solo toco el cuerpo de la agraviada en
una oportunidad y con la ropa puesta, mientras que en su instructiva de fojas
veintiocho anota que tanto a dicha menor cuanto a la otra agraviada de iniciales
S.L.S,E. sólo las tocó por encima de su ropa en diversas partes del cuerpo; que el
imputado en el acto oral se acogió al derecho a guardar silencio -véase acta de fojas
doscientos treinta-, mientras que el policía que tomó las declaraciones a las
agraviadas no sólo precisa que en esas diligencias estuvo presente su madre sino
también el F. y que no percibió problemas entre la madre de las agraviadas y éstas
con el acusado.
Tercero.- Que, ahora bien, en lo esencial, existe coincidencia en el hecho que el

acusado R.M. impuso a su menor hija actos deshonestos, mientras que las
diferencias entre la versión incriminatoria y la del acusado solo son de entidad, sin
que en ningún caso pueda generar duda acerca del efectivo abuso sexual del
imputado: el imponerle caricias en sus partes íntimas, más allá que éstas se Ilevaron
a cabo con las manos o no se les desnudo, tienen un contenido sexual patente no
ajeno a la conciencia del imputado, reveladora de una inequívoca intencionalidad
sexual, constituye delito de abuso deshonestos o actos contra el pudor; que debe
entenderse como acto contrario al pudor todo tocamiento lúbrico somático que ha
de recaer sobre el cuerpo del sujeto pasivo, tales como palpación, tocamiento,
manoseos de las partes genitales [así, parcialmente, B.A.T., L.A.; G.C., M. delC.:
Manual de Derecho Penal, tercera edición, editorial San Marcos, Lima, mil
novecientos noventa y siete, página doscientos cincuenta y siete]; se exige, en
consecuencia, en tanto elemento objetivo de un contacto corporal o tocamiento
impúdico, siempre con significado sexual, que, por lo demás, no sólo se tiene la
versión referencial de la madre de la menor de iniciales M.E.R.E fojas siete y
setenta y uno-, sino también la pericia psicológica de la víctima de fojas noventa y
seis, que acredita que presenta trastorno de las emociones compatible con estresor
sexual, y el informe social de fojas ciento cuarenta y cuatro, que da cuenta del
atentado sexual que sufrió la agraviada; que, por último, si bien la pericia psiquiátrica
de fojas noventa y nueve, ratificada a fojas ciento siete, no establece que el acusado
presenta paidofilia empero por su edad y las circunstancias de su entorno existe
una relación con conductas respecto a menores que suele consistir en tocamientos
a partes sexuales secundarias, senos, glúteos, etcétera.
Cuarto.- Que, en consecuencia, los elementos de prueba antes citados, por su

pluralidad y convergencia incriminatoria, tienen entidad suficiente para enervar la
presunción constitucional de inocencia, sin que exista base material cierta que
pueda enervar o relativizar sustantivamente las versiones de cargo en función a una
animosidad u odio.
Quinto.- Que es de aplicación el último párrafo del artículo ciento setenta y seis A
del Código Penal, según la Ley número veintiséis mil doscientos noventa y tres, y la
pena impuesta es proporcional con la entidad del injusto, la forma y circunstancias
de su comisión y la magnitud de la culpabilidad por el hecho. Por estos
fundamentos: declararon NO HABER NULIDAD en la sentencia de fojas doscientos
cincuenta y seis, del quince de mayo de dos mil seis, en cuanto condena a A.E.R.M.
como autor del delito contra la libertad sexual ?actos contrarios contra el pudor en
agravio de la menor de iniciales M.E.R.E a seis años de pena privativa de libertad y
tratamiento terapéutico, así como fija en dos mil nuevos soles por concepto de
reparación civil; con lo demás que contiene y es materia del recurso; y los
devolvieron.-
S.S.
SALAS GAMBOA
SAN MARTÍN CASTRO
LECAROS CORNEJO
PRÍNCIPE TRUJILLO
Acuerdo Plenario 1-2005/ESV-22: Confesión sincera y constitución del
agraviado en parte civil

POR
LEDMAN JOSÉ RIVEROS PUMACAHUA
-
MARZO 7, 2018
Fundamento destacado: 7. El Pleno Jurisdiccional, por unanimidad, consideró

pertinente que los principios jurisprudenciales que a continuación se indican tengan
carácter vinculante y, por tanto, a partir de la fecha, constituyan formalmente
doctrina legal de la Corte Suprema. Se trata de los fundamentos jurídicos
respectivos de cuatro Ejecutorias Supremas, que pronuncian acerca de:
1. Los límites del Tribunal de Instancia para modificar la calificación jurídica del
hecho objeto del proceso penal, que necesariamente importan el respeto a los
principios acusatorio y de contradicción -o más, concretamente, del derecho de
conocimiento de los cargos-, y el pleno cumplimiento del artículo 285°-A del Código
de Procedimientos Penales, introducido por el Decreto Legislativo Número 959.
Lea también: Acuerdo Plenario 2-2012/CJ-116: Audiencia de tutela e

imputación suficiente
2. La definición de los alcances de los elementos del tipo objetivo -en concreto, de
la acción típica- del delito de corrupción de funcionarios – cohecho pasivo propio,
previsto y sancionado por el artículo 393° del Código Penal.
3. La precisión que la confesión sincera del imputado no constituye un factor para

fijar la cuantía de la reparación civil. Ésta, como ha venido insistiendo
reiteradamente este Supremo Tribunal, se determina en función al daño ocasionado
por el delito.
4. La no exigencia del agraviado, tras la sentencia firme de condena, de constituirse

en parte civil para intervenir en el proceso o en la etapa de ejecución a los efectos
de que se cumpla con satisfacer la reparación civil que se ha fijado.
Lea también: Acuerdo Plenario 5-2006/CJ-116: Declaración de contumacia en
la etapa de enjuiciamiento (presupuestos materiales)
PLENO JURISDICCIONAL DE LAS SALAS PENALES PERMANENTE Y

TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA
ACUERDO PLENARIO 1-2005/ESV-22
ART. 22° TUO LOPJ ASUNTO: EJECUTORIAS SUPREMAS VINCULANTES
DETERMINACIÓN DE PRINCIPIOS JURISPRUDENCIALES
Lima, treinta de septiembre de dos mil cinco.-
Los Vocales de lo Penal, integrantes de las Salas Penales Permanente y Transitoria

de la Corte Suprema de Justicia de la República, reunidas en Pleno Jurisdiccional,
de conformidad con lo dispuesto en el artículo 22° del Texto Único Ordenado de la
Ley Orgánica del Poder Judicial, ha pronunciado el siguiente:
ACUERDO PLENARIO
I. ANTECEDENTES.
1. Las Salas Penales Permanente y Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de

la República, con la autorización del Consejo Ejecutivo del Poder Judicial, acordaron
realizar un Pleno Jurisdiccional de los Vocales de lo Penal, a fin de dar cumplimiento
a lo dispuesto por los artículos 301°-A del Código de Procedimientos Penales,
introducido por el Decreto Legislativo número 959, y 22° y 116° del Texto Único
Ordenado de la Ley Orgánica del Poder Judicial.
Lea también: Acuerdo Plenario 2-2006/CJ-116: Combinación de leyes o unidad

en la aplicación de las leyes
2. En el presente caso -sin perjuicio de las Ejecutorias que por imperio de la primera
norma invocada deben ser objeto de sendas Sentencias Plenarias, cuyo examen,
deliberación y votación será materia de dos decisiones específicas-, al aceptarse
íntegramente los fundamentos jurídicos de las Ejecutorias analizadas, se decidió
invocar y dar cumplimiento al artículo 22° del Texto Único Ordenado de la Ley
Orgánica del Poder Judicial. Dicha norma, en su parte pertinente, establece que
debe ordenarse la publicación de las Ejecutorias que fijan principios
jurisprudenciales que han de ser de obligatorio cumplimiento en todas las instancias
judiciales.
3. Para estos efectos, con carácter preparatorio, se delimitó el ámbito de las

Ejecutorias Supremas que correspondían analizar y se aprobó revisar las
decisiones dictadas en el primer semestre del presente año. A continuación, el
Equipo de Trabajo designado al efecto, bajo la coordinación del Señor San Martín
Castro, presentó a cada Sala un conjunto de Ejecutorias que podían cumplir ese
cometido. Cada Sala de este Supremo Tribunal, en sesiones preliminares,
resolvieron presentar al Pleno las Ejecutorias que estimaron procedentes.
Lea también: Acuerdo Plenario 4-2005/CJ-116: Definición y estructura típica del

delito de peculado
4. La deliberación y votación se realizó el día de la fecha. Como resultado del debate

y en virtud de la votación efectuada, por unanimidad,, se dispuso la publicación de
las Ejecutorias que se mencionarán en la parte resolutiva del presente
AcuerdoPlenario. Se designó como ponente al Señor San Martín Castro, quien
expresa el parecer del Pleno.
II. FUNDAMENTOS JURÍDICOS.
5. El artículo 22° del Texto Único Ordenado de la Ley Orgánica del Poder Judicial
autoriza a las Salas Especializadas de la Corte Suprema de Justicia de la República
ordenar la publicación trimestral en el Diario Oficial “El Peruano” de las Ejecutorias
que fijan principios jurisprudenciales que han de ser de obligatorio cumplimiento, en
todas las instancias judiciales. El objeto de esta previsión normativa, como estatuye
el segundo párrafo del indicado artículo 22°, es que los principios jurisprudenciales
que se acuerden por el Supremo Tribunal deben ser invocados por los Magistrados
de todas las instancias judiciales, cualquiera que sea su especialidad, como
precedente de obligatorio cumplimiento.
Lea también: Acuerdo Plenario 3-2006/CJ-116: Delitos contra el honor personal

y derecho a la libertad de expresión e información
6. Corresponde a las Salas Especializadas de este Supremo Tribunal realizar una

labor previa de revisión de las Ejecutorias emitidas y, respecto de ellas, escoger
aquellas que fijan principios jurisprudenciales que deben erigirse en precedentes
vinculantes para los jueces de la República; y, de este modo, garantizar la unidad
en la interpretación y aplicación judicial de la ley, como expresión del principio de
igualdad y afirmación del valor seguridad jurídica.
7. El Pleno Jurisdiccional, por unanimidad, consideró pertinente que los principios

jurisprudenciales que a continuación se indican tengan carácter vinculante y, por
tanto, a partir de la fecha, constituyan formalmente doctrina legal de la Corte
Suprema. Se trata de los fundamentos jurídicos respectivos de cuatro Ejecutorias
Supremas, que pronuncian acerca de:
1. Los límites del Tribunal de Instancia para modificar la calificación jurídica del
hecho objeto del proceso penal, que necesariamente importan el respeto a los
principios acusatorio y de contradicción -o más, concretamente, del derecho de
conocimiento de los cargos-, y el pleno cumplimiento del artículo 285o-A del Código
de Procedimientos Penales, introducido por el Decreto Legislativo Número 959.
2. La definición de los alcances de los elementos del tipo objetivo -en concreto, de
la acción típica- del delito de corrupción de funcionarios – cohecho pasivo propio,
previsto y sancionado por el artículo 393° del Código Penal.
3. La precisión que la confesión sincera del imputado no constituye un factor para

fijar la cuantía de la reparación civil. Ésta, como ha venido insistiendo
reiteradamente este Supremo Tribunal, se determina en función al daño ocasionado
por el delito.
4. La no exigencia del agraviado, tras la sentencia firme de condena, de constituirse

en parte civil para intervenir en el proceso o en la etapa de ejecución a los efectos
de que se cumpla con satisfacer la reparación civil que se ha fijado.
III. DECISIÓN.
8. En atención a lo expuesto, las Salas Penales Permanente y Transitoria de la

Corte Suprema de Justicia de la República, reunidas en Pleno Jurisdiccional, y de
conformidad con lo dispuesto por el artículo 22° del Texto Único Ordenado de la Ley
Orgánica del Poder Judicial; por unanimidad;
ACORDÓ:
9. ORDENAR la publicación en el Diario Oficial “El Peruano” de las Ejecutorias

Supremas que ha continuación se indican, con la precisión del fundamento jurídico
que fija el correspondiente principio jurisprudencial, que constituye precedente de
obligatorio cumplimiento por los Magistrados de todas las instancias judiciales,
cualquiera sea su especialidad.
10. En consecuencia, constituyen precedentes vinculantes:
1°) Recurso de Nulidad N° 224-2005, tercer fundamento jurídico.
2°) Recurso de Nulidad N° 1091-2004, cuarto fundamento jurídico.
3°) Recurso de Nulidad N° 948-2005, tercer fundamento jurídico.
4°) Recurso de Nulidad N° 1538-2005, cuarto fundamento jurídico.
11. PUBLICAR este Acuerdo Plenario en el Diario Oficial “El Peruano” y, como
anexos, las Ejecutorias Supremas señaladas en el párrafo anterior. Hágase saber.-
SS.
SIVINA HURTADO
GONZÁLES CAMPOS
SAN MARTÍN CASTRO
PALACIOS VILLAR
LECAROS CORNEJO
BALCAZAR ZELADA
MOLINA ORDÓÑEZ
BARRIENTOS PEÑA
VEGA VEGA
PRINCIPE TRUJILLO
EJECUTORIAS SUPREMAS ANEXAS
Sala Penal Permanente
R.N. N° 224-2005, Sullana
Lima, veintiuno de abril de dos mil cinco.-
VISTOS; el recurso de nulidad interpuesto por los acusados Sebastián Serna

Jaramillo e Iván Leguía Morales contra la sentencia condenatoria de fojas
doscientos tres, su fecha diez de diciembre de dos mil cuatro; de conformidad con
las conclusiones del dictamen del Señor Fiscal Supremo en lo Penal;
y CONSIDERANDO: Primero. Que el abogado del acusado Leguía Morales en su
recurso formalizado de fojas doscientos veintiuno sostiene que su defendido
desconocía la participación de terceros en el delito, que el Fiscal Superior tipificó la
conducta de su defendido en el artículo doscientos noventa y seis del Código Penal
pese a lo cual en la sentencia se tipificó el delito en la circunstancia agravada del
inciso siete del artículo doscientos noventa y siete del Código Penal, así como que
no está probado que integre una organización criminal ni se ha tenido en cuenta las
condiciones personales del mismo ni su minoridad restringida; que el abogado del
acusado Serna Jaramillo en su recurso formalizado de fojas doscientos veinticinco
apunta que su patrocinado realizó el ilícito por necesidad económica, y que se abrió
instrucción y se acusó por el tipo básico del delito de tráfico ilícito de drogas pese a
lo cual se le ha condenado por el tipo agravado del inciso siete del artículo
doscientos noventa y siete del Código Penal. Segundo: Que de autos aparece que
el Fiscal Provincial en la denuncia formalizada de fojas sesenta y uno denunció a
los encausados calificando los hechos en el inciso seis del artículo doscientos
noventa y siete del Código Penal, modificado por la Ley veintiocho mil dos, pese a
lo cual en el auto apertorio de instrucción de fojas sesenta y tres, del veinticuatro de
julio de dos mil tres, aclarado por auto de fojas ciento veintiséis, del dieciséis de
diciembre de dos mil tres, se tipificó la conducta imputada en el tipo básico del
artículo doscientos noventa y seis del Código Penal, la que fue objeto de acusación
fiscal en esos mismos términos según se aprecia en el dictamen de fojas ciento
setenta y cuatro; que, no obstante ello, el Tribunal de Instancia en la sentencia
recurrida, sin hacer mención a las razones de su discrepancia ni haber generado un
debate previo en el acto oral, calificó los hechos en el inciso seis del artículo
doscientos noventa y siete del código Penal (ver: fundamento jurídico sexto),
aunque no impuso una pena superior a la fijada en la acusación fiscal. Tercero: Que
si bien es cierto que -con arreglo al principio acusatorio- la sentencia condenatoria
no puede sobrepasar el hecho y las circunstancias del mismo -esto es, en este
último supuesto, las situaciones que rodean, que están alrededor, a la realización
del hecho o que suponen especiales condiciones del autor”-, fijadas en la acusación
y materia del auto de enjuiciamiento, lo que constituye un límite infranqueable para
el Tribunal de Instancia, también es verdad que sobre esa base fáctica es del todo
posible que la Sala Penal Superior pueda modificar la calificación jurídica del hecho
objeto de la acusación -lo que incluye, obviamente, las denominadas “circunstancias
modificativas de la responsabilidad penar-, pero a condición -en cumplimiento del
principio de contradicción o más concretamente del derecho de conocimiento de los
cargos- que ”…previamente haya indicado al acusado esta posibilidad y concedido
la oportunidad para defenderse…” y se haya seguido el trámite previsto en el
numeral dos del artículo doscientos ochenta y cinco guión A del Código de
Procedimientos Penales, modificado por el Decreto Legislativo número novecientos
cincuenta y nueve; que ese trámite no ha sido cumplido en el presente caso, de
suerte que la sentencia recurrida al obviarlo ha incurrido en la causal de nulidad
prevista en el inciso uno del artículo doscientos noventa y ocho del Código de
Procedimientos Penales pues ha dejado en indefensión material a los imputados.
Por estos fundamentos: declararon NULAla sentencia de fojas doscientos tres, su
fecha diez de diciembre de dos mil cuatro; MANDARON se realice nuevo juicio oral
por otro Colegiado, debiendo tenerse presente en todo caso lo dispuesto en el
fundamento jurídico tercero de esta Ejecutoria; y los devolvieron.-
S.S.
SIVINA HURTADO
SAN MARTIN CASTRO
PALACIOS VILLAR
LECAROS CORNEJO
MOLINA ORDOÑEZ
Segunda Sala Penal Transitoria
R. N. 1091-2004, Lima
Lima, veintidós de marzo del dos mil cinco.
VISTOS; los recursos de nulidad interpuesto por los sentenciados Julio Alberto
Peña García, Paúl Alfonso Castillo Aguilar y Héctor Villanueva Granda; de
conformidad con el dictamen del señor Fiscal Supremo en lo Penal; interviniendo
como Vocal Ponente el doctor Victoriano Quintanilla Quispe;
y CONSIDERANDO. Primero: Que, el sentenciado Julio Alberto Peña García al
fundamentar su recurso de nulidad de fojas mil doscientos setenta y siete,
manifiesta su disconformidad en el extremo de la sentencia que lo vincula con su
co-procesado Héctor Villanueva Granda, al señalar que éste era su “contacto”, lo
cual no se ajusta a la realidad, ya que esta persona sólo efectuaba labores de
limpieza de su vehículo a cambio de una propina; que, de otro lado en cuanto se
refiere a los formularios de solicitud para el trámite de pasaportes signados con el
número F- cero cero uno, dice haber comprado en las ventanillas de la entidad a la
persona de Elizabeth Ticona López por su precio normal de veinticinco nuevos
soles, y no que los “conseguía” , pues dicho término se presta a otras
interpretaciones; añade que el paneux fotográfico incorporado al presente proceso
como medio probatorio no resulta idónea; finalmente sostiene que en ningún
momento ha realizado u omitido actos contrarios a su deber ni mucho menos ha
aceptado donativos, promesa o cualquier otra ventaja faltando a sus
obligaciones. Segundo: Por su parte Héctor Villanueva Granda a fojas mil
doscientos ochenta y tres afirma que el motivo de su presencia en el Aeropuerto
Internacional Jorge Chávez el día de los hechos, era con el fin de cobrar un dinero
que le debía su co-procesado Peña García; pero se dió la casualidad que éste, le
entregó dicho formulario, destinado para un familiar y al no presentarse ninguna
persona a recoger, abusando de la confianza, lo vendió a su co-procesado Castillo
Aguilar. Tercero: Que, por su parte este último a fojas mil doscientos ochenta y seis,
cuestiona el operativo realizado por la Policía Nacional del Perú al considerar que
se ha llevado a cabo sin contar con la anuencia o conocimiento del representante
del Ministerio Público; que, de otro lado la sentencia sólo se sustenta en la
sindicación que efectúa la testigo Heidi Katheryn Gómez Lau, sin embargo no existe
nexo causal entre la conducta del recurrente de solicitar un formulario a su co
encausado Villanueva Granda a petición de aquella, concluyendo que es inocente
de los cargos. Cuarto: Que, previo al análisis de la conducta de los procesados,
resulta pertinente precisar conceptos relativos al tipo penal imputado; que, en
efecto, el delito de corrupción de funcionarios previsto en el artículo trescientos
noventa y tres del Código Penal tiene como verbo rector entre otros el término
“aceptar”, el mismo que se entiende como la acción de admitir voluntariamente lo
que se le ofrece, por parte del funcionario o servidor público a iniciativa del particular
que ofrece o entrega un donativo, promesa o cualquier ventaja y, el funcionario o
servidor público que acepta lo ofrecido para realizar u omitir un acto en violación de
sus obligaciones; de tal manera que la aceptación constituye la conducta típica de
la corrupción pasiva o cohecho pasivo que es propio del funcionario o servidor
público, por el comportamiento del quien se deja corromper, en tanto que la activa,
corresponde al extraneus que corrompe a aquel funcionario. Quinto. Que, la
incriminación que pesa sobre los procesados se funda en que con fecha dieciocho
de setiembre del dos mil uno, Julio Alberto Peña García, en su condición de Jefe
del Área de Migraciones del Aeropuerto Internacional “Jorge Chávez” aceptó el
requerimiento de su co-procesado Villanueva Granda para que a cambio de una
determinada suma de dinero le entregara un formulario de solicitud para la
tramitación de pasaportes, cuya venta en la época era restringida por la escasez de
estos, el mismo que había sido solicitado por su co-encausado Castillo Aguilar,
propietaria de la agencia de viajes “Águila Tours” para el trámite de pasaporte de la
persona de Heidi Katheryn Gómez Lau (colaboradora del servicio de inteligencia de
la Policía Nacional del Perú), los cuales quedaron al descubiertos al llevarse a cabo
un operativo policial estableciéndose el modus operandi utilizando para tales fines
la citada agencia de viajes, sito en el Pasaje Nacarino número ciento treinta y seis
del Distrito de Breña, con la activa participación de los nombrados Castillo Aguilar y
Villanueva Granda en calidad de cómplices. Sexto: Que, estos hechos se
encuentran acreditados con el documento correspondiente consistente en el
pasaporte número dos millones doscientos setentiún mil seiscientos sesenta y cinco
que corre a fojas ochenta y siete, el mismo que si bien es cierto, al ser verificado
por la Unidad Operativa Policial se constató que cumplía todos los requisitos
legales, sin embargo ha sido obtenido en forma ilícita, configurándose el delito
imputado y la responsabilidad penal de los citados encausados, la misma que se
encuentra corroborado con la versión del propio Villanueva Granda, quien en su
manifestación policial de fojas dieciseis en presencia del representante del
Ministerio Público y abogado defensor narra con lujo de detalles, señalando que
ante la petición de Castillo Aguilar a fin de conseguir el mencionado formulario
obrante a fojas sesenta y ocho, se contactó con su coacusado Peña García,
entonces Jefe del Puesto de Control Migratorio del Aeropuerto Internacional “Jorge
Chávez”, quien le solicitó la suma de ciento cincuenta dólares americanos a cambio
de entregarle dicho documento, lo cual se efectivizó en horas de la tarde del
dieciocho de setiembre del dos mil uno a inmediaciones de la Municipalidad de
Breña; añadiendo que los formularios que le fueron incautados al momento de su
intervención, también le fueron otorgados por el mismo Peña García el veinte de
setiembre del citado año en el Restaurant “El Mesón”, por lo que se concluye que la
sentencia recurrida se encuentra arreglada a ley. Séptimo: Que, de otro lado en la
recurrida se advierte que se ha omitido fijar el plazo de inhabilitación en cuanto se
refiere al sentenciado Peña García, por lo que debe integrarse en virtud de la
facultad conferida en el penúltimo parágrafo del artículo doscientos noventa y ocho
del Código de Procedimientos Penales, modificado por el decreto legislativo número
ciento veintiséis; por las consideraciones: declararon NO HABER NULIDAD en la
sentencia recurrida de fojas mil doscientos sesenta y nueve, su fecha nueve de
octubre del dos mil tres, que condena a JULO ALBERTO PEÑA GARCIA, como
autor del delito contra la administración pública -cohecho propio- en agravio del
Estado a cuatro años de pena privativa de la libertad suspendida por el término de
dos años; fija en diez mil nuevos soles la suma que por concepto de reparación vil
deberá abonar a favor del Estado; e INTEGRANDO la propia
sentencia: FIJARON en tres años el plazo de inhabilitación; asimismo condena a
PAUL ALFONSO CASTILLO AGUILAR y HECTOR VILLANUEVA GRANDA, como
cómplices primarios del delito contra la administración pública -cohecho propio- en
agravio del Estado, a tres años de pena privativa de la libertad , suspendida por el
término de dos años; fija en cinco mil nuevos soles la suma que por concepto de
reparación civil deberán abonar en forma solidaria a favor del Estado; e
inhabilitación por el término de tres años; con lo demás que contiene; y los
devolvieron.-
S.S.
VILLA STEIN
VALDEZ ROCA
PONCE DE MIER
QUINTANILLA QUISPE
PRADO SALDARRIAGA
R.N. N° 948-2005, Junín
Lima, siete de junio de dos mil cinco.

VISTOS; el recurso de nulidad interpuesto por el acusado Juan Román Marcelino
Arge Chanca: de conformidad con la señora Fiscal Suprema en lo Penal;
y CONSIDERANDO: Primero. Que el recurrente cuestiona la sentencia por los
siguientes fundamentos: i) que para la imposición de la pena de inhabilitación no se
ha tenido en cuenta su confesión sincera, y se ha puesto en riesgo su subsistencia;
ii) que para fijar la reparación civil no se ha observado sus bajos ingresos
económicos. Segundo: Que se imputa al encausado Arge Chanca que en su
calidad de Director del “Centro Educativo de Menores Técnico Industrial Veintisiete
de Mayo de Quilca” se apoderó de mil novecientos dólares destinados a la
adquisición de dos computadoras. Tercero-. Que está fuera de toda discusión la
culpabilidad del encausado en la comisión del hecho punible; que la impugnación
se circunscribe al extremo de la determinación judicial de la pena de inhabilitación
impuesta y al monto de la reparación civil; que la confesión sincera del citado
encausado no puede ser valorada como presupuesto para establecer la cuantía de
la reparación civil -que no es una pena-, en tanto que está reservada de ser el caso
para rebajar la pena del confeso a límites inferiores del mínimo legal; que la
naturaleza de la acción civil ex delito es distinta, pues tiene como finalidad reparar
el daño o efecto que el delito ha tenido sobre la víctima y, consecuentemente, debe
guardar proporción con los bienes jurídicos que se afectan; que de autos se advierte
que el encausado Arge Chanca se apoderó de mil novecientos dólares destinados
a la compra de computadoras para un centro educativo, lo que generó perjuicio tanto
a la propia institución académica cuanto a los educandos; que, siendo así, el monto
fijado por el Tribunal sentenciador por concepto de reparación civil se encuentra
arreglado a ley. Cuarto: Que, por otro lado, al acusado Arge Chanco se le impuso
un año de pena privativa de libertad por la comisión del delito de peculado, el mismo
que da lugar a que se aplique a su autor la pena conjunta, siempre de carácter
principal, de inhabilitación conforme fluye del artículo cuatrocientos veintiséis del
Código Penal, cuya duración está en función a lo dispuesto por el artículo treinta y
ocho del código acotado; que, en tal virtud, debe enmendarse el fallo en ese extremo
y fijar la citada pena con arreglo al principio de proporcionalidad, según la entidad
del injusto y la culpabilidad por el hecho típico perpetrado. Por estos fundamentos:
declararon NO HABER NULIDA en sentencia de fojas doscientos cincuenta y dos,
su fecha veinti nueve de octubre de dos mil cuatro, que condena a Juan Roman
Marcelino Arge Chanco por delito contra la administración pública -peculado- en
agravio del Estado y del “Centro Educativo de Menores Técnico Industrial Veintisiete
de Mayo de Quilca”, a un año de pena privativa de libertad, y fija en mil nuevos soles
el monto que por concepto de reparación civil deberá abonar a favor de los
agraviados en proporción de quinientos nuevos soles para cada uno; con lo demás
que contiene; declararon HABER NULIDAD en la propia sentencia en cuanto
impone la pena accesoria de inhabilitación por un año;
reformándola: IMPUSIERON la pena principal de inhabilitación de un año conforme
a los incisos uno y dos del artículo treinta y seis del Código Penal; y los devolvieron.-
S.S.
SIVINA HURTADO
SAN MARTIN CASTRO
PALACIOS VILLAR
LECAROS CORNEJO
MOLINA ORDOÑEZ
R.N. 1538-2005, Lima
Lima, veinte de junio de dos mil cinco.-
VISTOS; oído el informe oral; el recurso de nulidad interpuesto por el agraviado

Enrique Barrera Aramburú contra el auto superior de fojas seiscientos cuarenta y
nueve, del veintiuno de enero de dos mil cinco; con lo expuesto por la señora Fiscal
Suprema en lo Penal; y CONSIDERANDO: Primero: Que este Supremo Tribunal
conoce del presente recurso por haber sido declarada fundada la queja interpuesta
por el agraviado Barrera Aramburú, según se advierte de la Ejecutoria Suprema de
fojas seiscientos cuarenta y nueve. Segundo:Que la Juez del Séptimo Juzgado
Penal de Lima por auto de fojas cuatrocientos veintiuno, del diecinueve de enero de
dos mil cuatro, declaró procedente la desafectación del cincuenta por ciento del
producto de la venta del certificado de participación de la Bolsa de la Valores de
Lima solicitada por la sociedad conyugal formada por María Violeta Ríos Gamarra
de San Cristóbal y el sentenciado Eduardo San Cristóbal Carrillo; que contra esta
resolución recurrió en apelación el agraviado Barrera Aramburú conforme a su
escrito de fojas cuatrocientos setenta, la que fue concedida por auto de fojas
cuatrocientos setenta y seis, del veintisiete de enero de dos mil cuatro; que, sin
embargo, el Superior Tribunal no absolvió el grado por estimar que el impugnante
carecía de legitimación para recurrir, y a su vez mediante auto de vista de fojas
quinientos setenta y ocho, del veintinueve de abril de dos mil cuatro, declaró
improcedente el recurso de apelación y nulo el concesorio del mismo. Tercero. Que
el agraviado Barrera Aramburú en su recurso de nulidad de fojas quinientos ochenta
y seis cuestiona la decisión del Tribunal Superior alegando que en la etapa de
ejecución del proceso no es necesaria la constitución en parte civil, la cual -según
entiende- se limita al proceso declarativo. Cuarto: Que, en efecto, como ya ha sido
establecido por esta Suprema Sala al amparar el presente recurso de queja, no
hace falta que la víctima, declarada así por sentencia firme de condena, haya estado
previamente constituida en parte civil desde el proceso penal declaratorio de
condena para intervenir en el proceso de ejecución y, como tal, participar en su
desarrollo con la finalidad de garantizar el cumplimiento de ta reparación civil fijada
a su favor; que la constitución en parte civil del agraviado sólo tiene sentido, desde
una perspectiva de tutela de su derecho de participación procesal, en tanto persiga
una concreta indemnización o reparación civil, que sólo una sentencia firme de
condena puede estipular (véase artículos cincuenta y siete y cincuenta y ocho del
Código de Procedimientos Penales); que declarado judicialmente el derecho
indemnizatorio la intervención de la víctima para concretarlo en modo alguno no
puede limitarse y, menos, exigirse al agraviado que con anterioridad se haya
constituido en parte civil, pues ello vulneraría -como se hizo- el derecho
constitucional a la tutela jurisdiccional (ver: artículo ciento treinta y nueve, apartado
tres de la Ley Fundamental), que garantiza el acceso a los Tribunales a toda
persona en resguardo de sus derechos e intereses legítimos; que a ello tampoco
obsta que el agraviado haya promovido un juicio civil, en tanto que no está en
discusión la determinación del monto de la reparación civil sino su cobro efectivo,
respecto del cual, por cierto, debe tenerse en cuenta lo declarado y ejecutado en
sede civil. Quinto: Que como el Superior Tribunal no absolvió el grado
pronunciándose sobre el fondo del asunto e indebidamente negó legitimación al
recurrente, incurrió en la causal de nulidad prevista por el apartado uno del artículo
doscientos noventa y ocho del Código de Procedimientos Penales. Por estos
fundamentos: declararon NULO el auto de vista de fojas quinientos setenta y ocho,
del veintinueve de abril de dos mil cuatro; en consecuencia, ORDENARON que el
Tribunal Superior se pronuncie sobre el fondo del asunto; en el proceso -fase de
ejecución- seguido contra Eduardo San Cristóbal y otros por delito de estafa y otro
en agravio de Enrique Barrera Aramburú y otros; y los devolvieron.-
S.S.
SIVINA HURTADO
SAN MARTIN CASTRO
PALACIOS VILLAR
LECAROS CORNEJO
MOLINA ORDOÑEZ
Giulliana Loza solicita a la CIDH medida cautelar por vulneración al derecho
de defensa
DICIEMBRE 14, 2018
El fiscal de lavado de activos, José Domingo Pérez, extendió la investigación que

sigue contra Keiko Fujimori a seis abogados, entre los que se encuentra Giulliana
Loza, su defensora legal, y otros colegas del estudio Oré Guardia.
Lea también: Keiko Fujimori: «Que me quieran dejar sin defensa legal es algo
cruel y perverso»
Loza Ávalos declaró que esta medida fiscal es descabellada y que la verdadera
finalidad es aparatarla de la defensa de la lideresa de Fuerza Popular, a fin de
dejarla en estado de indefensión, a pocas horas de realizarse la audiencia de
apelación a la prisión preventiva ordenada por el juez Richard Concepción
Carhuancho.
Lea también: Estudio Oré Guardia: «Imputación contra nuestros abogados es
jurídicamente insostenible»
También en ese sentido, señaló que los presuntos falsos aportantes que señalan
que ella y otros abogados, los habrían convencido de decir que eran donantes,
cuando en realidad no lo eran, estaban mintiendo. “En primer lugar, son testigos
anónimos. Segundo, mienten. Tercero, son testigos que no han sido corroborados.
Si algo viene sucediendo aquí, incluso con la prisión preventiva contra Keiko
Fujimori y la detención preliminar contra Pier Figari y Ana Herz es que se está
creyendo a ciegas a testigos protegidos“, señaló bastante airada la letrada en una
entrevista radial.
Pero la historia no queda allí, la abogada defensora ha comunicado a través de su

cuenta de Twitter que ha solicitado medidas cautelares a la Comisión
Interamericana de Derechos Humanos por grave vulneración del derecho de
defensa y del derecho al debido proceso.
“Estamos solicitando a la CIDH Medidas Cautelares URGENTES para salvaguardar

el Derecho de defensa y el Debido Proceso”, fue lo que agregó la abogada
de Keiko, pese a que se han cumplido los plazos y trámites con respecto a los
recursos presentados.
Asimismo, Giulliana Loza destacó también en su publicación que existe “gravedad

en las afectaciones en el proceso penal” contra su patrocinada. Cabe precisar, sin
embargo, que el hecho de que se la incluy a en las pesquisas se da por una
presunta obstaculización a la justicia, como lo señaló el TP N°10 al indicar que se
exhortaba a cambiar las versiones ante la Fiscalía.
En el documento está remitido a Margarette May Macaulay, presidenta de la

Comisión, se indica que exhorte al Estado peruano que “adopte de manera
inmediata medidas cautelares a mi favor y a favor de la señora Keiko Sofía
Fujimori HIguchi.
Además, esta medida legal llega un día antes de que la Segunda Sala Penal de
Apelaciones revise el recurso presentado por la encarcelada por 36 meses de forma
preventiva por el Caso Cócteles y encabezar una presunta organización criminal al
interior de Fuerza 2011, actual Fuerza Popular.
Ver imagen en Twitter
Informamos a la opinión pública que, ante la gravedad de las afectaciones en el
proceso penal contra #KeikoFujimori ,estamos solicitando a la CIDH Medidas
Cautelares URGENTES para salvaguardar el Derecho de defensa y el Debido
Proceso.
Arlette Contreras: Declaran nula sentencia que absolvió a Adriano Pozo

POR
FRANCISCO CHUQUICALLATA REATEGUI
-
DICIEMBRE 13, 2018
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[Actualización]
La Corte Superior de Lima Norte declaró nula la resolución emitida por la Corte
Superior de Justicia de Ayacucho, de 16 de febrero de 2018, que absolvió a Adriano
Pozo de los delitos de violación sexual e intento de feminicidio, en agravio de Arlette
Contretas.
Es preciso indicar que Adriano Pozo no ha asistido a la audiencia judicial, solo
estuvo presente su abogado defensor, Juan Carlos Portugal.
La Primera Sala Penal de Apelaciones de la Corte Superior de Justicia de Lima

Norte declara Nula sentencia apelada de fecha 16 de febrero del año
2018 pic.twitter.com/9XWd6DwnMM
— CSJLN (@CSJ_LN) 13 de diciembre de 2018
[Nota original]
La Primera Sala Penal de Apelaciones de la Corte Superior de Lima Norte definirá

hoy, en segunda instancia, la sentencia del caso Adriano Pozo Arias, acusado de
los delitos de feminicidio y violación sexual en grado de tentativa en agravio
de Arlette Contreras.
Los hechos datan del mes de julio de 2015, acaecidos en un hotel de Huamanga,
Ayacucho. Sobre el caso, en setiembre, la Sala Penal Permanente de la Corte
Suprema dispuso transferir la competencia del caso de Ayacucho a Lima, debido
a la falta de garantías para un debido proceso.
El caso
Adriano Pozo Arias fue grabado por las cámaras de seguridad del hotel “Las
Terrazas” en Ayacucho arrastrando por el suelo a Arlette Contreras el 12 de julio
del 2015.
Adriano Pozo estuvo 11 meses en prisión y luego, en julio del 2016, fue liberado al
recibir un año de prisión suspendida por la Corte Superior de Justicia de
Ayacucho por el delito de lesiones leves, bajo el argumento de que Pozo Arias
estaba ebrio al momento de los hechos, considerando esta condición como una
atenuante.
El viernes 18 de noviembre de 2016, la Sala de Apelaciones de la Corte Superior
de Ayacucho anuló la sentencia a Adriano Pozo Arias y determinó que el caso
regrese a fojas cero.
El pasado febrero del 2017, se inició un nuevo proceso del caso Arlette Contreras,
que concluyó con la absolución del agresor el 16 de febrero de este año. Ese mismo
día, Arlette Contreras y su defensa impugnaron la sentencia que absolvió
a Adriano Pozo, y solicitaron la nulidad.
Indecopi: Nuevo criterio sobre

allanamiento y reconocimiento en
casos de intereses difusos o
colectivos
POR
LEGIS.PE
DICIEMBRE 13, 2018
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Paul H. Castro García
Egresado de la Maestría de Propiedad Intelectual y Libre Competencia por
la PUCP
Especialista en Derecho de Mercado y Protección al Consumidor por la
Universidad del Pacífico
Las modificaciones recientes al Código del Consumidor (Ley 29571)

dadas en el marco de delegación de facultades al Poder Ejecutivo, trajeron
como novedades nuevos supuestos de graduación o exoneración de las
sanciones o multas a las empresas infractoras, siempre que reconocieran
las pretensiones o se allanaran a la denuncia[1].
Sin embargo, y conforme a la Directiva que se publicó con posterioridad al

Decreto Legislativo 1308 (que modifico el Código del Consumidor), y que
regula los procedimientos en materia de protección al consumidor, tanto
el allanamiento a la denuncia como el reconocimiento de las pretensiones
del denunciante, no alcanzaban a aquellas denuncias por intereses difusos
o colectivos[2] y en casos de discriminación, actos contrarios a la vida y a la
salud, como sustancias peligrosas, aunque se considera como un atenuante
pero siempre se aplica multa.
En ese sentido, la limitación de los efectos del allanamiento y
reconocimiento, en caso de intereses difusos y colectivos era aplicado de
manera uniforme por la Sala hasta hace pocos días. Pero en una reciente
Resolución expedida por la Sala de Protección al
Consumidor (Resolución 2335-2018/SPC-INDECOPI[3]), consideró que la
limitación al alcance de la figura de allanamiento y reconocimiento, en casos
de denuncias por intereses difusos y colectivos regulada en la Directiva 006-
2017/DIR-COD-INDECOPI, no debería aplicarse porque “una norma de
rango inferior a una ley -en este caso, la Directiva- no puede limitar los
derechos o situaciones jurídicas favorables que la ley establece -en este
caso, el Código-, máxime si esta no precisa tal limitación en relación a la
defensa de dichos intereses difusos y/o colectivos“[4].
Según los fundamentos de la resolución comentada, la Sala manifestó que

la Directiva 006-2017-DIR-CODINDECOPI en su artículo 4°.7.1 literal a) que
regula que no serán aplicables los efectos del allanamiento para los casos
de defensa de los intereses colectivos o difusos, pero por otro lado, el
artículo 112°.3 del Código señala como únicas limitaciones los casos que
versen sobre discriminación, actos contrarios a la vida y a la salud y
sustancias peligrosas. Ante la colisión entre la Directiva y el Código del
Consumidor, la Sala consideró que mediante “un reglamento no se puede
establecer limitaciones a los derechos o situaciones jurídicas
favorables que establece una ley, de una interpretación a fortiori, las
directivas tampoco pueden limitar el contenido de una ley en tanto le
sea favorable a un administrado.”
Es necesario precisar que el cambio de criterio antes mencionado no

alcanzaría a las denuncias por intereses difusos o colectivos que sean por
iniciativa de la autoridad, ello en vista que en el artículo 112, numeral 3,
se regula el alcance del allanamiento y reconocimiento sólo para
procedimientos de oficio promovidos por denuncia de parte.
[1] Decreto Legislativo 1308.-

“Artículo 112.- Criterios de graduación de las sanciones administrativas.
(…)
Se consideran circunstancias atenuantes especiales, las siguientes:
(…)
3. En los procedimientos de oficio promovidos por una denuncia de parte,

cuando el proveedor se allana a la denuncia presentada o reconoce las
pretensiones en ella contenidas, se da por concluido el procedimiento
liminarmente, pudiendo imponerse una amonestación si el allanamiento o
reconocimiento se realiza con la presentación de los descargos; caso
contrario la sanción a imponer será pecuniaria. En aquellos casos en que el
allanamiento o reconocimiento verse sobre controversias referidas a actos
de discriminación, actos contrarios a la vida y a la salud y sustancias
peligrosas, se considera como un atenuante pero la sanción a imponer será
pecuniaria. En todos los supuestos de allanamiento y reconocimiento
formulados con la presentación de los descargos, se exonera al denunciado
del pago de los costos del procedimiento, pero no de las costas.
[2] Ley 29571 Código de Protección y Defensa del Consumidor
Artículo 128.- Defensa colectiva de los consumidores
El ejercicio de las acciones en defensa de los derechos del consumidor

puede ser efectuado a título individual o en beneficio del interés colectivo o
difuso de los consumidores. Para estos efectos se entiende por:
a) Interés colectivo de los consumidores.- Son acciones que se promueven

en defensa de derechos comunes a un conjunto determinado o
determinable de consumidores que se encuentren ligados con un proveedor
y que pueden ser agrupados dentro de un mismo grupo o clase.
b) Interés difuso de los consumidores.- Son acciones que se promueven en
defensa de un conjunto indeterminado de consumidores afectados.
[3] En el caso de la denuncia presentada por las alumnas Paola Del Rosario
Sotomayor Escalante, Yolanda Flores Pasión y Carmen Claudia Rosales
Chávez contra la Universidad Privada Sergio Bernales S.A. por no contar
con el libro de reclamaciones entre otros.
[4] Ver fundamento 43 de la Resolución mencionada.
TRIBUNAL DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA

Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL
Sala Especializada en Protección al Consumidor
RESOLUCIÓN 2335-2018/SPC-INDECOPI
EXPEDIENTE:
1025-2017/CC2
1026-2017/CC2
1027-2017/CC2 (Acumulados)
PROCEDENCIA: COMISIÓN DE PROTECCIÓN AL CONSUMIDOR –

SEDE LIMA SUR N° 2 PROCEDIMIENTO: DE PARTE
DENUNCIANTES: PAOLA DEL ROSARIO SOTOMAYOR ESCALANTE
YOLANDA FLORES PASIÓN
CARMEN CLAUDIA ROSALES CHÁVEZ
DENUNCIADA: UNIVERSIDAD PRIVADA SERGIO BERNALES S.A.
MATERIAS: LIBRO DE RECLAMACIONES
GRADUACIÓN DE LA MULTA ACTIVIDAD: SERVICIOS DE ENSEÑANZA
Lea también: Indecopi emite directiva que regula los procedimientos en

materia de protección al consumidor
SUMILLA: Se revoca la resolución venida en grado en el extremo que
sancionó a la Universidad Privada Sergio Bernales S.A. con una multa total
de 1,5 UIT disgregada de la siguiente manera: (i) 1 UIT por infracción del
artículo 150° de la Ley 29571, Código de Protección y Defensa del
Consumidor; y, (ii) 0,5 UIT por infracción del artículo 152° de la Ley 29571,
Código de Protección y Defensa del Consumidor; y, en consecuencia, se le
sanciona con una amonestación por ambas infracciones.
SANCIONES:
-Amonestación: Por infracción del artículo 150° del Código de Protección y
Defensa del Consumidor
-Amonestación: Por infracción del artículo 152° del Código de Protección y
Defensa del Consumidor
Lima, 10 de setiembre de 2018
ANTECEDENTES
1. Mediante escritos del 15 y 16 de agosto del 2017, las señoras Paola del
Rosario Sotomayor Escalante (en adelante, la señora Sotomayor)[1], Yolanda
Flores Pasión (en adelante, la señora Flores)[2] y Carmen Claudia Rosales
Chávez (en adelante, la señora Rosales)[3] denunciaron a la Universidad
Privada Sergio Bernales S.A.[4] (en adelante, la Universidad), ante la
Comisión de Protección al Consumidor – Sede Lima Sur N° 2 (en adelante,
la Comisión)[5], por presunta infracción de la Ley 29571, Código de
Protección y Defensa del Consumidor (en adelante, el Código), señalando lo
siguiente:
(i) Habían ingresado a dicha universidad como estudiantes de la Carrera

Profesional de Farmacia y Bioquímica; no obstante, la Superintendencia
Nacional de Educación Superior Universitaria (en adelante, la Sunedu) les
había comunicado que la Universidad no contaba con permiso ni licencia
para dictar clases respecto de dicha carrera universitaria, por lo que los
estudios que habían realizado no tenían validez alguna;
(ii) las señoras Sotomayor y Rosales señalaron que dicho proveedor
denunciado no contaría con un libro de reclamaciones en su establecimiento
comercial ubicado en Puente Piedra; y
(iii) la señora Flores señaló que la denunciada se habría negado a
entregarle el libro de reclamaciones respectivo.
Lea también: ¡Oficial! Publican D.L. 1390, que modifica el Código de

Protección y Defensa del Consumidor
2. Mediante Resolución 1565-2017/CC2 del 15 de setiembre de 2017, la

Secretaría Técnica de la Comisión admitió a trámite la denuncia interpuesta
contra la Universidad, señalando lo siguiente:
(i) Acumuló los Expedientes 1025-2017/CC2, 1026-2017/CC2 y 1027-

2017/CC2, en tanto se había verificado conexidad entre los hechos
denunciados;
(ii) declaró improcedentes las denuncias presentadas por las señoras
Sotomayor, Flores y Rosales en contra de la Universidad, por presuntas
infracciones al Código, en el extremo referido a que la denunciada habría
ofertado y prestado servicios educativos en la Carrera Profesional de
Farmacia y Bioquímica sin contar con la autorización respectiva, puesto que
existía una denuncia en trámite por el mismo motivo cuyo inicio se había
producido por propia iniciativa de la Comisión de Protección al Consumidor
– Sede Central N° 3;
(iii) admitió a trámite la denuncia interpuesta por las señoras Sotomayor y
Rosales contra la Universidad por infracción al artículo 150° del Código, en
tanto el proveedor denunciado no contaría con el Libro de Reclamaciones
respectivo; y,
(iv) admitió a trámite la denuncia interpuesta por la señora Flores contra la
Universidad por infracción del artículo 152° del Código, en tanto el
proveedor denunciado no le habría entregado el Libro de Reclamaciones,
pese a que lo había solicitado; entre otros puntos.
3. El 5 de octubre de 2017, la Universidad presentó sus descargos
señalando lo siguiente:
(i) Tomando en consideración lo dispuesto en el artículo 112°.3 del Código,

se allanaron a la denuncia en los extremos referidos a que no contaría con
un libro de reclamaciones y que no habría entregado dicho libro a la señora
Flores pese a que lo solicitó;
(ii) sin perjuicio de lo anterior, se encontraban en proceso de licenciamiento
tanto de los programas de estudios como de sus sedes y filiales, por lo que
se habían visto en la imposibilidad de cumplir la implementación de su libro
de reclamaciones;
(iii) lo que anterior estaría siendo subsanado apenas la Sunedu los
autorizase para el funcionamiento de sus oficinas; y,
(iv) solicitó una prórroga adicional para absolver los requerimientos de
documentos efectuados por la Comisión.
Lea también: Indecopi sanciona a la USMP por impedir a alumnos

deudores acceder al portal para ver sus notas
4. Mediante Resolución 1879-2017/CC2 del 2 de noviembre de 2017, la

Comisión emitió el siguiente pronunciamiento:
(i)Declaró fundada la denuncia interpuesta contra la Universidad, por

infracción del artículo 150° del Código, toda vez que había quedado
acreditado que la denunciada no contaba con el Libro de Reclamaciones
físico en sus instalaciones, sancionándola con una multa de una (1) UIT;
(ii) declaró fundada la denuncia interpuesta contra la Universidad, por
infracción del artículo 152° del Código, al haberse acreditado que la
denunciada no había entregado el Libro de Reclamaciones a la señora
Flores pese a que lo solicitó, sancionándola con una multa de 0,5 UIT;
(iii) ordenó a la Universidad como medida correctiva que, en un plazo de
quince (15) días hábiles de notificada dicha resolución, cumpla con
implementar un Libro de Reclamaciones en sus instalaciones, a fin de que
sea entregado a los consumidores cuando lo requieran;
(iv) ordenó a la Universidad que, en un plazo de quince (15) días hábiles de
notificada dicha resolución, cumpla con pagar a las denunciantes las costas
del procedimiento por un monto ascendente a S/ 36,00;
(v) no ordenó a la Universidad el pago de los costos, en atención al
allanamiento formulado por la misma en su escrito de descargos, puesto
que dichos efectos aplicaban a todos los supuestos del artículo 112° del
Código; y,
(vi) dispuso la inscripción de la Universidad en el Registro de Infracciones y
Sanciones del Indecopi.
Lea también: Consumidores recibirían hasta 50 % de multas que

impone Indecopi
5. El 4 de diciembre de 2017, la Universidad apeló la Resolución 1879-

2017/CC2, señalando lo siguiente:
(i) La resolución impugnada carecía de debida motivación, en tanto, en el

punto 27 de la misma, la Comisión había señalado que no se cumplió con
entregar los documentos que acreditasen su volumen de ventas o ingresos
brutos respectos de sus actividades económicas de los años 2015 y 2016;
no obstante, no había considerado su solicitud de un plazo adicional para
presentar la referida documentación, en tanto no había pronunciamiento
alguno respecto de dicho extremo;
(ii) se le había impuesto una sanción pecuniaria de manera ilegal, puesto
que se habían allanado a la denuncia dentro del plazo y en su escrito de
descargos, por lo que, al haber cumplido con los requisitos de atenuación
del artículo 112° del Código y la Directiva 006-2017-DIR-COD- INDECOPI,
correspondía que la sancionasen con una amonestación; y,
(iii) dio cumplimiento a la medida correctiva ordenada, dejando constancia
de la misma a través del Informe de fecha 30 de noviembre de 2017 dirigido
por su representante legal al presidente del Indecopi, en donde indica el
estado de la implementación del libro de reclamaciones en las sedes
“activas” de la universidad.
Lea también: Sobre la excesiva onerosidad de la prestación, excesiva
regulación económica y otros males
ANÁLISIS
Cuestiones previas
Sobre el extremo apelado por la Universidad
6. Antes de efectuar el análisis correspondiente, se debe precisar que el

análisis de la Resolución 1879-2017/CC2 se limitará al extremo impugnado
por la Universidad en su recurso de apelación, el cual está referido a la
multa total impuesta de 1,5 UIT, en tanto, de acuerdo a lo señalado por la
denunciada, correspondía que se le impusiera una amonestación por
haberse allanado a las denuncias interpuestas en su contra.
[Continúa]
Descarga en PDF la resolución completa
Cabe precisar que dicho procedimiento fue tramitado en un principio bajo

[1]
el Expediente 1025-2017/CC2.

[2]

[3]
RUC: 20491263521. Domicilio Fiscal: Jr. Santa Rosa Mza. C Lote. 1 Urb.
[4]
Los Libertadores (Frente a la Biblioteca Municipal), Lima – Cañete – San

Vicente de Cañete, de acuerdo con la información obtenida
en http://www.sunat.gob.pe.
Sobre el particular, cabe precisar que las denuncias fueron presentadas
[5]
ante el Órgano Resolutivo de Procedimientos Sumarísimos de Protección al

Consumidor de Lima Norte; no obstante, fueron derivadas a la Comisión de
Protección al Consumidor N° 2, en tanto correspondía que dicho órgano
resolutivo tomara conocimiento de las mismas por ser materia de su
competencia.
De defensora a imputada: Incluyen

a Giulliana Loza en investigación
de caso cocteles
POR
DICIEMBRE 13, 2018
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Giulliana Loza, defensora legal de Keiko Fujimori, fue incluida junto con
otros cinco letrados, en la carpeta de investigación por el ‘caso Cócteles’,
que se sigue contra la lideresa del fujimorismo y otros integrantes del
partido naranja.
La tesis sostenida por la fiscalía, representada por el fiscal Domingo Pérez,

es que dentro del partido Fuerza Popular, se gestó una organización
criminal dedicada al lavado de activos. Keiko Fujimori es sindicada como la
cabeza de esa empresa criminal.
De acuerdo con la disposición fiscal, a la abogada Giulliana Loza, se le

atribuye el delito contra la administración de justicia, en la modalidad de
obstrucción de la justicia en agravio del Estado, delito previsto y sancionado
en el artículo 409-A del Código Penal.
Tras conocer su inclusión en la carpeta del ‘Caso Cócteles’, la abogada

compartió un video en su cuenta de Twitter denunciando “un nuevo
atentado en contra de la defensa de Keiko Fujimori”.
“A solo 48 horas de la crucial audiencia de apelación de mi defendida,

he sido notificada por el fiscal José Domingo Pérez Gómez de que me ha
incluido formalmente en la investigación del mismo caso, por
supuestamente ser miembro de una organización criminal que habría
obstruido la justicia”, indicó con firmeza la letrada.
Como se recuerda, la abogada Giulliana Loza presentó una queja ante

la Oficina de Control de la Magistratura (Ocma) contra el juez Richard
Concepción Carhuancho por no haber elevado oportunamente el expediente
a segunda instancia.
Como se sabe, la Segunda Sala Penal de Apelaciones Nacional, integrada

por los jueces César Sahuanay, Jessica León e Iván Quispe, fijaron para
este 15 de diciembre la realización de la audiencia de apelación.
TC: Presunción del nexo de

causalidad en trabajos de riesgo
POR
SANDRA GUTIERREZ IQUISE
DICIEMBRE 14, 2018
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Fundamento destacado: 11. De lo anotado fluye que la presunción relativa
al nexo de causalidad contenido en la regla precitada opera únicamente
cuando los trabajadores mineros trabajan en minas subterráneas o de tajo
abierto, realizando las actividades de riesgo previstas en el anexo 5 del
reglamento de la Ley 26790.
12. En lo que respecta a la enfermedad de neumoconiosis, cabe mencionar

que el actor habiendo laborado como operario lampero y perforista en mina
estuvo expuesto a ruidos y a polvos minerales, así como a los riesgos de
toxicidad e insalubridad conforme se precisa en el fundamento 9 supra, que
forman parte del listado de actividades de riesgo, por lo que resulta de
aplicación el precedente vinculante de la STC 2513-2007-PA/TC señalado
en el fundamento 3 supra.
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

EXP N.° 03971-2015-PA/TC, PASCO
En Lima, a los 11 días del mes de noviembre de 2017, el Pleno del
TribunalConstitucional, integrado por los señores magistrados Miranda
Canales, LedesmaNarváez, Blume Fortini, Sardón de Taboada, Espinosa-
Saldaña Barrera y Ferrero Costa,pronuncia la siguiente sentencia, con el
abocamiento del magistrado Ramos Núñez aprobado en Sesión de Pleno
del día 26 de setiembre de 2017 con el fundamento devoto del magistrado
Blume Fortini que se agrega. Asimismo se agregan el fundamento de voto
del magistrado Espinosa-Saldaña Barrera y el voto singular de los
magistradosSardón de Taboada y Ferrero Costa.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Juan Toribio Girón

contra la resolución de fojas 361, de fecha 4 de mayo de 2015, expedida por
la Sala Mixta Sala Penal de Apelaciones de la Corte Superior de Justicia de
Pasco, que declara improcedente la demanda de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 18 de diciembre de 2013, el recurrente interpone demanda de

amparo contra Rímac Seguros y Reaseguros, con el objeto de que se le
otorgue pensión de invalidez por adolecer de enfermedad profesional
conforme a la Ley 26790 y su Reglamento, con el abono de los
devengados, intereses legales y costos procesales.
Rímac Seguros y Reaseguros contestó la demanda alegando que el amparo

no esa para dilucidar la pretensión del actor por no contar con etapa
probatoria.
El Segundo Juzgado Civil de Cerro de Pasco declaró fundada la demanda

por considerar que habiendo el demandante acreditado que padece de
neumoconiosis e hipoacusia neurosensorial con 67 % de menoscabo y que
laboró en mina subterránea como minero lampero y perforista, cumple con
los presupuestos de ley para acceder a la pensión de invalidez de la Ley
26790 solicitada.
A su turno, la Sala revisora declaró improcedente la demanda, por estimar

que existe contradicción entre los certificados de la comisión médica de las
entidades prestadoras de salud (EPS), que le diagnosticaron hipoacusia
neurosensorial bilateralcon 07.03 % de incapacidad, y el dictamen de
comisión médica de EsSalud del HospitalBase II-Huánuco que estableció
que padece de neumoconiosis e hipoacusia neurosensorial.
FUNDAMENTOS
Delimitación del petitorio
1. En el presente caso, el demandante pretende que se le otorgue pensión

de invalidezpor enfermedad profesional.
Procedencia de la demanda
2. Conforme a reiterada jurisprudencia de este Tribunal Constitucional, son

susceptibles de protección a través del amparo los supuestos en que se
deniegue una pensión de invalidez por enfermedad profesional, a pesar de
cumplirse los requisitos legales.
3. En consecuencia, corresponde analizar si el demandante cumple los

presupuestos legales que permitirán determinar si tiene derecho a percibir la
pensión que reclama,pues de ser así se estaría verificando arbitrariedad en
el proceder de la entidad de mandada.
Sobre la afectación del derecho a la pensión (artículo 11 de la Constitución)
Consideraciones del Tribunal Constitucional

4. Este Tribunal Constitucional, en la sentencia emitida en el Expediente
2513-2007-precisado los criterios para la aplicación del Régimen de
Protección de profesionales (accidentes de trabajo y enfermedades
profesionales).
5. Debe señalarse que el Decreto Ley 18846 fue derogado por la Ley
26790, publicada el 17 de mayo de 1997, que estableció en su Tercera
Disposición Complementariaque las reservas y obligaciones por
prestaciones económicas del Seguro de Accidentes de Trabajo y
Enfermedades Profesionales, regulado por el Decreto Ley 18846, serían
transferidas al Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo administrado
por la ONP.
6. Por Decreto Supremo 003-98-SA, vigente desde el 14 de abril de 1998,

se aprobaron las Normas Técnicas del Seguro Complementario de Trabajo
de Riesgo, cuyo artículo 3 entiende como enfermedad profesional todo
estado patológico permanente o temporal que sobreviene al trabajador
como consecuencia directa de la clase de trabajo que desempeña o del
medio en que se ha visto obligado a trabajar.
7. Asimismo, el artículo 3 de la mencionada norma define la enfermedad

profesional como todo estado patológico permanente o temporal que
sobreviene al trabajador como consecuencia directa de la clase de trabajo
que desempeña o del medio en que se ha visto obligado a trabajar.
8. En el presente caso, el recurrente presenta copia legalizada del Informe

de Evaluación Médica de Incapacidad, de fecha 26 de agosto de 2011 (f.
298), emitido por la Comisión Médica Calificadora de Incapacidad del
Hospital Base II Huánucode EsSalud, en el que se determinó que padece
de neumoconiosis e hipoacusia neurosensorial con 67 % de incapacidad
global. Asimismo, obra el certificado médico de la comisión médica
calificadora de incapacidad de la EPS, de fecha 14 de marzo de 2013, que
le diagnostica hipoacusia neurosensorial bilateral con 07.03 %de
menoscabo global (f. 234); no obstante, atendiendo a las labores
específicas realizadas por el actor en mina subterránea, conforme se detalla
en los siguientes fundamentos, no genera certidumbre el citado documento
médico presentado por la parte emplazada, puesto que el demandante
efectuó labores expuesto a riesgos de contaminación mineral y a ruido
intenso.
9. Respecto a la acreditación de las labores como trabajador minero, el

demandante ha presentado la declaración jurada de su empleadora
Compañía Minera Atacocha S.A.A. (ff. 368), en la cual se consigna que
laboró del 17 de enero de 1969 al 16 de enero de 2006, desempeñándose
como lampero, perforista y que realizó trabajo especial en mina, encargado
de encapsular y encapsulador en mina. De otro lado, de las boletas de pago
(ff. 24 a 33) se desprende que percibió bonificación por subsuelo, con lo
cual se acredita que laboró expuesto a la toxicidad del polvo mineral y a
ruido continuo (como perforista).
10. Como ha sido mencionado, a efectos de determinar si una enfermedad

es producto dela actividad laboral, se requiere verificar la existencia de una
relación de causa-efectoentre las condiciones de trabajo y la enfermedad.
11. Al respecto, en el fundamento 26 de la sentencia emitida en el

Expediente 02513-2007-PA/TC se ha dejado sentado que:
En el caso de las enfermedades profesionales originadas por la exposición

a polvos minerales esclerógenos, ha de precisarse su ámbito de aplicación
y reiterarse como precedente vinculante que: en el caso de la
neumoconiosis(silicosis), la antracosis y la asbestosis, el nexo o relación de
causalidad en el caso de los trabajadores mineros que laboran en minas
subterráneas o de tajo abierto, se presume siempre y cuando el
demandante haya desempeñado las actividades de trabajo de riesgo
señaladas en el anexo 5 del Decreto Supremo 009-97-SA, ya que son
enfermedades irreversibles y degenerativas causadas por la exposición a
polvos minerales esclerógenos”(énfasis agregado).
De lo anotado fluye que la presunción relativa al nexo de causalidad
contenido en la regla precitada opera únicamente cuando los trabajadores
mineros trabajan en minas subterráneas o de tajo abierto, realizando las
actividades de riesgo previstas en el anexo 5 del reglamento de la Ley
26790.
12. En lo que respecta a la enfermedad de neumoconiosis, cabe mencionar

que el actor habiendo laborado como operario lampero y perforista en mina
estuvo expuesto a ruidos y a polvos minerales, así como a los riesgos de
toxicidad e insalubridad conforme se precisa en el fundamento 9 supra, que
forman parte del listado de actividades de riesgo, por lo que resulta de
aplicación el precedente vinculante de la STC 2513-2007-PA/TC señalado
en el fundamento 3 supra.
13. En cuanto a la hipoacusia, tal como lo ha precisado este Tribunal en la

sentencia precitada (fundamento 3), es una enfermedad que puede ser de
origen común o profesional, razón por la que, para establecer si la
hipoacusia se ha producido como enfermedad profesional, es necesario
acreditar la relación de causalidad entre las condiciones de trabajo y la
enfermedad. Ello quiere decir que la relación de causalidad en esta
enfermedad no se presume, sino que se tiene que probar, dado que la
hipoacusia se produce por la exposición repetida y prolongada al ruido. Así,
en el presente caso, deben tenerse por acreditadas la enfermedad y la
relación de causalidad por las labores desarrolladas como perforista durante
más de 8 años (f.368), conforme a la documentación precisada en el
fundamento 9 supra.
14. Por tanto, habiéndose determinado que el demandante estuvo protegido

durante su actividad laboral por los beneficios del SATEP y luego por el
Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo (SCTR) de la Ley 26790, le
corresponde gozar de una pensión de invalidez parcial permanente, de
acuerdo a lo estipulado en artículo el 18.2.1 del Decreto Supremo 003-98-
SA, en un monto equivalente al 70 %de la remuneración mensual; y dado
que en su caso la determinación de la enfermedad se produjo con
posterioridad al cese laboral debe aplicarse para el cálculo de la pensión de
invalidez lo prescrito en la sentencia emitida en el Expediente 01186-2013-
PA/TC. Allí este Tribunal declara que el juez deberá aplicarla regla
establecida en la resolución emitida en el Expediente 349-2011-PA/TC si
resulta más favorable para el cálculo del monto de la pensión del recurrente.
En caso contrario, esta regla no se aplicará para calcular el monto de la
pensión de invalidez y deberán tomarse en cuenta las doce últimas
remuneraciones anteriores al cese,debidamente comprobadas.
15 En cuanto a la fecha en que se genera el derecho, este Tribunal estima

que la contingencia debe establecerse desde la fecha del pronunciamiento
médico que acredita la existencia de la enfermedad profesional, dado que el
beneficio deriva justamente del mal que aqueja al demandante, y es a partir
de dicha fecha, 26 de agosto de 2011 que se debe abonar la pensión de
invalidez, correspondiéndole a la demandada Rímac Seguros y Reaseguros
asumir el otorgamiento de la pensión de invalidez de la Ley 26790,
debiendo estimarse la demanda.
16. Respecto a los intereses legales, este Tribunal, en la sentencia emitida

en el Expediente 05430-2006-PA/TC, ha establecido que deben ser
pagados de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 1246 del Código Civil y
calculados conforme a la doctrina jurisprudencial vinculante sentada por
este Tribunal Constitucional en el considerando 20 del Expediente 2214-
2014-PA/TC.
17. Asimismo, corresponde el pago de los costos del proceso conforme a lo

dispuestopor el artículo 56 del Código Procesal Constitucional.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le

confiere la Constitución Política del Perú,
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda por haberse lesionado el derecho a la
pensión del recurrente.
2. Reponiendo las cosas al estado anterior a la vulneración del derecho a la

pensión,ordena que Rímac Seguros y Reaseguros otorgue al demandante
la pensión deinvalidez que le corresponde por concepto de enfermedad
profesional con arreglo ala Ley 26790 y a sus normas complementarias y
conexas, desde el 26 de agosto de 2011, conforme a los fundamentos de la
presente sentencia, con el abono de las pensiones devengadas, de los
intereses legales y los costos procesales.
Publíquese y notifíquese.
SS.
MIRANDA CANALES
LEDESMA NARVÁEZ
BLUME FORTINI
RAMOS NÚÑEZ
ESPINOSA-SALDAÑA BARRERA
Tocamientos indebidos: elemento

objetivo requiere contacto
corporal con significado sexual
[R.N. 5050-2006, La Libertad]
POR
IVÁN BRACAMONTE MUÑOZ
-
DICIEMBRE 13, 2018
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Fundamento destacado: Tercero. […] El imponerle caricias en sus partes

íntimas, más allá que éstas se llevaron a cabo con las manos, o no se les
desnudó, tienen un contenido sexual patente no ajeno a la conciencia del
imputado, reveladora de una inequívoca intencionalidad sexual, constituye
delito de abuso deshonestos o actos contra el pudor; que debe entenderse
como acto contrario al pudor todo tocamiento lúbrico somático que ha de
recaer sobre el cuerpo del sujeto pasivo, tales como palpación, tocamiento,
manoseos de las partes genitales; se exige, en consecuencia, en tanto
elemento objetivo de un contacto corporal o tocamiento impúdico, siempre
con significado sexual.
SALA PENAL PERMANENTE
R.N. N.° 5050-2006, LA LIBERTAD
Lima, veintitrés de abril de dos mil siete.-
VISTOS; interviniendo como ponente el señor César San Martín Castro; el

recurso de nulidad interpuesto par el encausado A.E.R.M. contra la
sentencia condenatoria de fojas doscientos cincuenta y seis, del quince de
mayo de dos mil seis; y
CONSIDERANDO
Primero.- Que la defensa del encausado R.M. en su recurso formalizado de

fojas doscientos sesenta y dos alega que no existen elementos de prueba
que acrediten la existencia del delito y la culpabilidad de su patrocinado, que
el fallo se sustenta en la referencial de la menor en sede policial pero que
no fue ratificada en el plenario, que esa versión no coincide con lo declarado
por su patrocinado, que los hechos fueron denunciados luego de seis años
de su comisión, que su defendido es un anciano de setenta años de edad
que padece de una serie de enfermedades, y que lo que su patrocinado
acepto no constituye delito contra el pudor.
Segundo.- Que la menor agraviada de iniciales M.E.R.E., de once años en

ese entonces, en su declaración preliminar de fojas catorce, prestada con el
concurso del F. y en presencia de su madre, indico que su padre en una
ocasión, cuando tenia seis años de edad aproximadamente, la hizo
acostarse a su lado, le bajo su short y le hizo frotamientos con el pene en
sus nalgas, hecho que oculto; que, sobre esa agresión sexual, el imputado
R.M., de sesenta y seis años de edad, precisa en su manifestación policial a
fojas nueve que solo toco el cuerpo de la agraviada en una oportunidad y
con la ropa puesta, mientras que en su instructiva de fojas veintiocho anota
que tanto a dicha menor cuanto a la otra agraviada de iniciales S.L.S,E. sólo
las tocó por encima de su ropa en diversas partes del cuerpo; que el
imputado en el acto oral se acogió al derecho a guardar silencio -véase acta
de fojas doscientos treinta-, mientras que el policía que tomó las
declaraciones a las agraviadas no sólo precisa que en esas diligencias
estuvo presente su madre sino también el F. y que no percibió problemas
entre la madre de las agraviadas y éstas con el acusado.
Tercero.- Que, ahora bien, en lo esencial, existe coincidencia en el hecho

que el acusado R.M. impuso a su menor hija actos deshonestos, mientras
que las diferencias entre la versión incriminatoria y la del acusado solo son
de entidad, sin que en ningún caso pueda generar duda acerca del efectivo
abuso sexual del imputado: el imponerle caricias en sus partes íntimas, más
allá que éstas se Ilevaron a cabo con las manos o no se les desnudo, tienen
un contenido sexual patente no ajeno a la conciencia del imputado,
reveladora de una inequívoca intencionalidad sexual, constituye delito de
abuso deshonestos o actos contra el pudor; que debe entenderse como
acto contrario al pudor todo tocamiento lúbrico somático que ha de recaer
sobre el cuerpo del sujeto pasivo, tales como palpación, tocamiento,
manoseos de las partes genitales [así, parcialmente, B.A.T., L.A.; G.C., M.
delC.: Manual de Derecho Penal, tercera edición, editorial San Marcos,
Lima, mil novecientos noventa y siete, página doscientos cincuenta y siete];
se exige, en consecuencia, en tanto elemento objetivo de un contacto
corporal o tocamiento impúdico, siempre con significado sexual, que, por lo
demás, no sólo se tiene la versión referencial de la madre de la menor de
iniciales M.E.R.E fojas siete y setenta y uno-, sino también la pericia
psicológica de la víctima de fojas noventa y seis, que acredita que presenta
trastorno de las emociones compatible con estresor sexual, y el informe
social de fojas ciento cuarenta y cuatro, que da cuenta del atentado sexual
que sufrió la agraviada; que, por último, si bien la pericia psiquiátrica de
fojas noventa y nueve, ratificada a fojas ciento siete, no establece que el
acusado presenta paidofilia empero por su edad y las circunstancias de su
entorno existe una relación con conductas respecto a menores que suele
consistir en tocamientos a partes sexuales secundarias, senos, glúteos,
etcétera.
Cuarto.- Que, en consecuencia, los elementos de prueba antes citados, por
su pluralidad y convergencia incriminatoria, tienen entidad suficiente para
enervar la presunción constitucional de inocencia, sin que exista base
material cierta que pueda enervar o relativizar sustantivamente las
versiones de cargo en función a una animosidad u odio.
Quinto.- Que es de aplicación el último párrafo del artículo ciento setenta y

seis A del Código Penal, según la Ley número veintiséis mil doscientos
noventa y tres, y la pena impuesta es proporcional con la entidad del injusto,
la forma y circunstancias de su comisión y la magnitud de la culpabilidad por
el hecho. Por estos fundamentos: declararon NO HABER NULIDAD en la
sentencia de fojas doscientos cincuenta y seis, del quince de mayo de dos
mil seis, en cuanto condena a A.E.R.M. como autor del delito contra la
libertad sexual ?actos contrarios contra el pudor en agravio de la menor de
iniciales M.E.R.E a seis años de pena privativa de libertad y tratamiento
terapéutico, así como fija en dos mil nuevos soles por concepto de
reparación civil; con lo demás que contiene y es materia del recurso; y los
devolvieron.-
S.S.
SALAS GAMBOA
SAN MARTÍN CASTRO
LECAROS CORNEJO
PRÍNCIPE TRUJILLO
Padre que reclamaba a su

exconviviente pensión de
alimentos es detenido por
presunta violación a su hija de 11
años
POR
DICIEMBRE 12, 2018
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En febrero de 2016, Pedro David Florian Narcizo fue denunciado por

golpear y amenazar con un arma de fuego a su entonces conviviente
D.M.G. Dos años más tarde, el presunto agresor le reclamaba pensión de
alimentos a favor de sus tres menores hijos, por supuestamente haberlos
abandonado. La historia da nuevo giro, tras conocerse que Florian Narcizo
ha sido detenido por presunta violación sexual contra su hija de 11 años.
Lea también: Violación sexual: la penetración debe haber llegado hasta
el himen sin que sea necesaria la perforación [R.N. 28-2016, Ayacucho]
Antecedentes violentos
En 2016, D.M. aseguró que, al interior de su vivienda ubicada en el distrito

El Porvenir (Trujillo), Pedro Florian la golpeó a punta de puñetazos y
puntapiés en diferentes partes del cuerpo. También la habría amenazado de
muerte con un arma de fuego. Todo esto en presencia de sus hijos.
Lea también: Fiscalía formaliza denuncia contra abogado sindicado por

violación a practicante de estudio jurídico
Por esta razón, la mujer denunció el hecho ante un patrullero de la zona y

los efectivos realizaron la intervención de la vivienda donde hallaron una
escopeta de fabricación casera. Fue intervenido por el flagrante delito de
tenencia ilegal de arma de fuego y violencia familiar, y llevado a la comisaría
Sánchez Carrión de El Porvenir, para las investigaciones del caso.
Lea también: TC ampara a practicante de estudio jurídico que denunció

a abogado por violación sexual
Solicitud de alimentos
Hace unos días, Florian Narcizo apareció en diversos medios advirtiendo

que asistirá a un juzgado de familia para hacer efectiva una demanda por
alimentos contra su expareja. Incluso pidió apoyo a la Defensoría del
Pueblo, a la Comisaría de la Mujer de Trujillo y al Registro Nacional de
Identificación y Estado Civil (Reniec) con miras a iniciar el trámite.
Lea también: Colusión: tipo penal exige que tanto el funcionario público
como el particular tengan un codominio del hecho [R.N. 5-2015, Junín]
Denuncia de violación sexual
En las últimas horas, la historia dio un giro inesperado. Pedro David

Florian Narcizo ha sido detenido por presunta violación contra su hija de 11
años de edad.
El sujeto habría acudido a una dependencia policial para denunciar la

desaparición de sus hijos de 5 y 11 años; allí se enteró que los menores
estaban en la comisaría La Noria, debido a que la niña de 11 lo denunció
por violación sexual.
El sujeto fue detenido a pedido de la Tercera Fiscalía Provincial Penal

Corporativa de Trujillo, a cargo de Rosario Milian. El certificado de
reconocimiento médico legal, practicado por Medicina Legal, confirmó que la
niña fue ultrajada sexualmente.
Las autoridades evalúan la tenencia de los hijos. Hasta el momento, se

desconoce el paradero de la madre de los menores.
¿Cuál es la importancia de John

Austin para la teoría del derecho?
En buena medida, la popularidad contemporánea de Austin se debe a H. L.
A. Hart, quien retomó la teoría de Austin como telón de fondo para explicar
su propio y más matizado enfoque hacia la teoría del derecho.
POR
LEGIS.PE
AGOSTO 13, 2017
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John Austin (1790-1859) fue un teórico del derecho y de la política inglés

cuyo trabajo sirvió de base para el desarrollo del positivismo jurídico
moderno, aunque en éste se hayan rechazado muchas de sus posiciones.
Austin ejerció la abogacía en 1818, aunque tomó muy pocos casos, y
renunció a la práctica del derecho en 1825.
John Austin (1790-1859) fue un teórico del derecho y de la política inglés

cuyo trabajo sirvió de base para el desarrollo del positivismo jurídico
moderno, aunque en éste se hayan rechazado muchas de sus posiciones.
Austin ejerció la abogacía en 1818, aunque tomó muy pocos casos, y
renunció a la práctica del derecho en 1825. Poco tiempo después, Austin
consiguió una posición en la primera Cátedra de Jurisprudencia en el recién
inaugurado University College London. Para dar sus clases Austin se
preparó estudiando en Bonn, y es posible encontrar a lo largo de todos sus
escritos muestras de la influencia de las ideas jurídicas y políticas
continentales que obtuvo en ese lugar. Las lecciones de su curso
eventualmente fueron publicadas como The Province of Jurisprudence
Determined (1832) (un conjunto más completo de los apuntes de sus
lecciones fueron publicadas, póstumamente, como una extensa compilación
de dos volúmenes).
Lea también: Siete aportes de Jeremy Bentham al derecho. ¿Los

conocías?
Si bien el trabajo de Austin tuvo gran influencia durante las décadas

posteriores a su muerte, su impacto pareció disminuir sustancialmente al
inicio del siglo XX. En buena medida, la popularidad contemporánea de
Austin se debe a H. L. A. Hart, quien retomó la teoría de Austin como telón
de fondo para explicar su propio y más matizado enfoque hacia la teoría del
derecho.
Lea también: Jeremy Bentham: «El common law es ‘derecho para

perros’»
Jurisprudencia analítica y positivismo jurídico
En los inicios de su vida académica Austin fue influido por las ideas
de Jeremy Bentham(1748-1832), cuyo utilitarismo figura de manera
evidente en el trabajo por el cual Austin es actualmente más conocido. Sin
embargo, la lectura particular de Austin sobre el utilitarismo (que en cierto
punto identifica la voluntad divina con los principios del utilitarismo) ha
tenido poca trascendencia, aunque parece haber sido la parte de su trabajo
que recibió la mayor atención en su tiempo.
Lea también: Ronald Dworkin frente a la «discrecionalidad judicial»
La importancia de Austin para la teoría del derecho reside en otro lugar: su

análisis del derecho fue novedoso en tres niveles diferentes de generalidad.
Primero, probablemente Austin fue el primer autor que abordó la teoría del
derecho analíticamente (en contraste con otros enfoques hacia el derecho
basados más en la historia o en la sociología; o en contraste con aquellos
argumentos accesorios sobre el derecho que dependían de teorías más
generales sobre la moral y la política).
Segundo, dentro de la jurisprudencia analítica Austin fue el primer

exponente sistemático del “positivismo jurídico” —esto es, un enfoque hacia
el estudio del derecho que se concentra en el punto de vista de que el
derecho “como es” debe ser separado de cualquier argumento sobre el
derecho “como debiera ser”—. Antes de Austin, gran parte del trabajo
teórico más importante de esa época consideraba a la jurisprudencia como
si fuera meramente una rama de la moral o de la teoría política que
investiga cómo el Estado debería gobernar (y qué es lo que le da a los
gobiernos legitimidad) y bajo qué circunstancias los ciudadanos tenían una
obligación de obedecer el derecho. Austin, en particular, y el positivismo
jurídico, en general, ofrecieron una perspectiva bastante distinta hacia el
derecho: lo consideraron como un objeto de estudio “científico” que no está
dominado por la prescripción ni por la evaluación moral.
Tercero, la versión austiniana del positivismo jurídico, una “teoría del

derecho como mandato”, fue original, aunque existieran grandes
semejanzas con los puntos de vista desarrollados por Jeremy Bentham,
cuya teoría también podría ser denominada como una “teoría del mandato”
(el trabajo de Austin tuvo más trascendencia en esta área que el de
Bentham principalmente porque los escritos sobre filosofía del derecho de
este último no aparecieron en una forma sistemática, ni siquiera en lo más
mínimo, hasta mucho tiempo después de que la obra de Austin fuera
publicada).
Los puntos de vista de Austin
Básicamente la propuesta de Austin consistía en averiguar qué se puede

decir en general sobre todos los sistemas jurídicos. A menudo, el análisis de
Austin es considerado como un paradigma o como una caricatura de la
filosofía analítica, en tanto que sus discusiones están repletas de áridas
distinciones y son escasas en argumentos. Los textos carecen mucho de un
trabajo de justificación metateórica; y allí donde Austin sí articula su objetivo
y su metodología, éstos son bastante tradicionales: Austin “se propone
separar un sistema jurídico (tomado con la más amplia significación que se
pueda dar propiamente a este término) en los elementos esenciales y
necesarios que lo componen” (The Province of Jurisprudence Determined).
Con respecto a cuál es la naturaleza central del derecho, la respuesta de

Austin es que las leyes (“propiamente así llamadas”) son mandatos de un
soberano. Austin aclara el concepto de derecho positivo (esto es, el
derecho creado por los hombres) analizando los conceptos que constituyen
su definición y distinguiendo el derecho de otros conceptos que son
semejantes:
(1) Los “mandatos” involucran un deseo explícito de que algo sea hecho, así
como un “mal” que será impuesto si ese deseo no es cumplido.
(2) Las normas son mandatos generales (que se aplican generalmente a

clases de personas), en contraste con los mandatos específicos o
individuales como “bébase vino el día de hoy” o “Juan Pérez debe beber
vino”).
(3) El derecho positivo se compone de los mandatos establecidos por un

soberano (o sus agentes), en contraste con aquellos mandatos ordenados
por otro tipo de legislador, como los mandatos generales de Dios o los
mandatos generales de un patrón.
(4) El “soberano” se define como una persona (o grupo de personas) que es

obedecida habitualmente por la mayor parte de la población y que, a su vez,
no obedece habitualmente a ninguna otra persona o institución (en la tierra)
(la noción de “soberano” de Austin está relacionada con el soberano
encontrado en teóricos anteriores (p. ej. Thomas Hobbes (1588-1679),
aunque la de Austin es probablemente más precisa); Austin pensó que
todas las sociedades políticas independientes tienen, por su naturaleza, un
soberano.
(5) El derecho positivo también debería contrastarse con “leyes por una
analogía próxima” (lo que incluye la moral positiva, las leyes de honor, el
derecho internacional, el derecho consuetudinario y el derecho
constitucional) y con “leyes por una analogía remota” (p. ej. las leyes de la
física).
En los criterios arriba planteados, Austin tuvo éxito en su tarea de delimitar

el derecho y las normas jurídicas con respecto a la religión, la moral, la
convención y la costumbre. No obstante, también quedaron excluidos de la
“provincia de la jurisprudencia” el derecho consuetudinario (con excepción
del caso en que el soberano hubiera adoptado, directa o indirectamente,
tales costumbres como derecho), el derecho internacional público y partes
del derecho constitucional (estas exclusiones harían que la teoría de Austin
fuera problemática para la mayoría de los lectores modernos). Desde la
perspectiva de Austin, el hecho de que algo sea o no “derecho” depende de
cuáles personas hayan hecho qué: la cuestión se convierte entonces en una
investigación empírica, que es principalmente un asunto de poder y no de
moral. Austin no está argumentando que el derecho no debería ser moral, ni
tampoco está suponiendo que raramente lo sea; tampoco está adoptando
una posición nihilista o escéptica. Austin simplemente está señalando que
mucho de lo que es derecho no es moral, y que lo que hace ser derecho a
algo no garantiza para nada su valor moral.
A diferencia de su maestro Bentham, Austin no tenía objeción alguna frente
a la legislación judicial, a la cual llamó “altamente benéfica e incluso
absolutamente necesaria”. Tampoco encontraba ninguna dificultad en
incorporar la legislación judicial a su teoría del mandato: Austin caracterizó
tal legislación, junto con el esporádico reconocimiento jurídico/judicial de las
costumbres hecho por los jueces, como las “órdenes tácitas” del soberano,
la afirmación que hace el soberano de aquellas “órdenes” a través de su
consentimiento.
Críticas
Dado que muchos lectores se acercan a la teoría de Austin a través de las

críticas formuladas por otros autores (notablemente, las de H. L. A. Hart),
puede ser que la debilidad de la teoría sea más conocida que la teoría en sí
misma:
(1) En muchas sociedades es difícil identificar a un “soberano” en el sentido

austiniano (una dificultad que el propio Austin experimentó cuando se vio en
la necesidad de describir torpemente al “soberano” británico como la
combinación del rey, la casa de los Lores y todos los electores de la casa de
los Comunes). Además, el hecho de concentrarse en un “soberano” puede
dificultar la explicación de la continuidad entre los sistemas jurídicos: un
nuevo gobernante no llega al poder con el tipo de “hábito de obediencia”
que Austin plantea como criterio para ser un soberano del sistema. Sin
embargo, alguien podría defender que el soberano se entiende mejor como
una metáfora constructiva: que el derecho debería ser considerado como si
reflejara el punto de vista de una voluntad particular (una posición
semejante, esto es, que el derecho debería ser interpretado como si
derivara de una voluntad particular, puede ser encontrada en el trabajo de
Ronald Dworkin (1931-2013)).
(2) Un modelo de “mandatos” parece coincidir en muy pocos aspectos con

el derecho (p. ej. en las normas que confieren poderes a las autoridades y a
los ciudadanos —para celebrar testamentos, contratos y nombrar
representantes—), mientras excluye otras materias (p. ej. el derecho
internacional) que la mayoría de la gente no estaría dispuesta a descontar
de la categoría de “derecho”.
(3) En términos generales, parece más confusa que esclarecedora la

propuesta de reducir todo derecho a un solo tipo. Por ejemplo, las normas
que confieren poderes a las personas para hacer testamentos y contratos
quizá puedan ser recaracterizadas como parte de una larga cadena de
razonamientos para imponer eventualmente una sanción (Austin habló de
“nulidad” en este contexto de la sanción) sobre aquellos que no cumplan
con las disposiciones relevantes. Sin embargo, tal recaracterización pierde
de vista el propósito básico de ese tipo de leyes: indiscutiblemente ellas
tienen la finalidad de garantizar poder y autonomía, no de castigar la
desobediencia.
(4) Una teoría que describe el derecho meramente en términos de poder no

es capaz de distinguir entre normas de terror y formas de gobierno
suficientemente justas que son aceptadas como legítimas por sus propios
ciudadanos.
Fuente: Diccionario jurídico de teoría jurídica Brian H. Bix (Traducción de

Enrique Rodríguez Trujano y Pedro A. Villarreal Lizárraga). México D.F.:
Universidad Nacional Autónoma de México, 2009. Disponible
gratuitamente aquí.
[Prisión preventiva] Encontró su

celular y la amenazó con difundir
sus videos íntimos si no accedía a
tener relaciones sexuales con él
Juan Carlos Gutiérrez Aguilar fue enviado al penal de Socabaya
POR
LEGIS.PE
DICIEMBRE 12, 2018
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Nueve meses de prisión preventiva dictó el juez del primer juzgado de

Investigación Preparatoria de la Corte de Arequipa, Jefferson Rodriguez
Lavado, en contra de Juan Carlos Gutiérrez Aguilar, quien chantajeó
sexualmente a una joven de 19 años de edad que perdió su celular el 8 de
octubre pasado en el distrito de La Joya, donde tenía imágenes íntimas.
El juez que atendió el requerimiento del fiscal, Rubén Núñez, encontró que
hay graves y fundados elementos de convicción que vinculan a Juan
Gutiérrez con la comisión de los delitos de chantaje sexual y violación en
grado de tentativa; por cuanto, antes del operativo policial en el cual fue
detenido, intentó abusar sexualmente de la víctima en un hotel del mismo
distrito.
Por el delito de chantaje sexual la pena no sería menor de 3 años ni mayor

a 5 y por violación en grado de tentativa no menor de 14 ni mayor de 20
años; en este caso, la prognosis de pena supera largamente los 4 años que
exige la ley; ya que hay un concurso real de delitos. Asimismo, se demostró
que el acusado, no acreditó arraigo familiar, laboral ni domiciliario.
De acuerdo con la imputación fiscal, el investigado Juan Carlos Gutiérrez

Aguilar, encontró el celular de D.A. que contenía fotografías y videos
íntimos que amenazó con compartir a todos los contactos de la joven
víctima, si ésta no accedía a tener relaciones sexuales con él. En varias
oportunidades, insistió con esta amenaza.
Es así que el pasado 9 de diciembre, al promediar las 13:00 horas, Juan

Carlos Gutiérrez, concretó una cita en un conocido hotel del centro de La
Joya, donde intentó desnudarla, circunstancias en que D.A. recibe una
llamada telefónica que ocasionó la inmediata intervención de la Policía
Nacional, que ya había montado un operativo para capturar al chantajista,
tras la denuncia antelada de la víctima.
Terminada la audiencia de prisión preventiva, el sujeto fue trasladado al

penal de varones de Socabaya.
Arequipa, 12 de diciembre de 2018

Corte Superior de Justicia de Arequipa
Oficina de Imagen Institucional y Prens
Edwin Oviedo: «La fiscalía me está
presionando para ser colaborador
eficaz»
POR
DICIEMBRE 14, 2018
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A través de una carta pública, el dirigente deportivo Edwin

Oviedo Picchotito, denunció que la fiscalía lo está forzando a
ser colaborador eficaz para que involucre en actos ilícitos a congresistas,
políticos, jueces y fiscales supremos.
“El sábado 8 de diciembre, en la diligencia de deslacrado aproximadamente
11:30 a.m., se apareció la fiscal Sandra Castro y me pidió conversar a
solas. Me hizo la propuesta de ser colaborador eficaz”, escribió.
Lea también: Estudio Oré Guardia: «Imputación contra nuestros

abogados es jurídicamente insostenible»
Líneas más abajo, el dirigente deportivo indicó que le prometieron

una suite y una casa de seguridad. Además, según Oviedo, también le
pidieron que cambie de estudio de abogados, pues el que había contratado
no le aconsejaría acogerse a la colaboración eficaz. “(…) Me reiteró que mi
colaboración eficaz sería lo mejor para mi familia, y tendría una suite y una
casa de seguridad”, señaló.
Como se recuerda, sobre Edwin Oviedo pesa una detención preliminar de

10 días, por el caso Cuellos blancos del Puerto. Al mismo tiempo, se dictó
contra él, prisión preventiva de 24 meses por el caso Wachiturros, por el
que se le atribuye la muerte culposa de dos personas.
Lea también: Giulliana Loza solicita a la CIDH medida cautelar por
vulneración al derecho de defensa
Mujer es condenada por la muerte
de su marido tras el «testimonio»
de un loro
La mascota no dejaba de repetir la última frase que habría pronunciado su
dueño antes de recibir cinco balazos. La fiscalía solicitó que el ave «suba al
estrado».
POR
LEGIS.PE
ENERO 2, 2018
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Una mujer fue condenada por la justicia estadounidense al hallársele

responsable de la muerte de su marido. El loro de la víctima, de
nombre Bud, fue el responsable de ayudar a dilucidar el crimen, que, tras el
asesinato, pasó a repetir frecuentemente la frase «No dispares, mierda!»
(Do not fuckin shoot), mientras imitaba la voz de su dueño.
Lea también: Teoría del delito. Manual práctico para su aplicación en la

teoría del caso
Martin Duran, de 46 años, fue encontrado muerto con cinco tiros en la casa
donde vivía con su esposa, Glenna Duran, de 49 años, en mayo de 2015.
La mujer, sin embargo, fue declarada culpable dos años después.
Lea también: Juez citó versículo de la Biblia en sentencia de hábeas

corpus
Lee también: Veinte consejos prácticos para ejercer la abogacía
El fatídico día la mujer llegó a disparar un tiro contra su propia cabeza luego
de matar a su marido, pero sobrevivió. Desde entonces, ella negó ser la
responsable del asesinato. El testimonio del loro de origen africano se utilizó
durante el proceso judicial. Según los padres de la víctima, el ave escuchó a
la pareja discutiendo y pasó a repetir las últimas frases del dueño, sin saber
que serían usadas para hacerle justicia a su amo.
Lea también: Juez utiliza una canción de Calle 13 para argumentar en

sentencia laboral
Fuente: Jornal de Brasília

Traducción: Legis.pe
Otro de los letrados incorporados en la investigación es el abogado Arsenio
Oré Guardia, cuyo estudio jurídico fue allanado por la Fiscalía en una
controvertida diligencia liderada por el fiscal José Domingo Pérez.
Razones por las que el presidente
debe observar la ley que incorpora
el delito de financiamiento ilegal
de partidos, según Caro Coria
POR
LEGIS.PE
DICIEMBRE 6, 2018
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El pleno del Congreso de la República aprobó por mayoría el dictamen

que incorpora al Código Penal el delito de financiamiento ilícito de
organizaciones políticas (artículo 359-A). La norma obtuvo 66 votos a favor,
30 en contra y 6 abstenciones en la primera votación, y fue exonerada de
segunda votación.
Las opiniones a favor y en contra de esta iniciativa legal no se hicieron
esperar. Así, por ejemplo, el destacado abogado penalista Carlos Caro
Coria, en su fanpage, esgrimió una serie de razones por las que el
presidente de la República, Martín Vizcarra, debería observarla. Aquí las
difundimos:
1. La financiación ilegal se tipifica como una forma especial de lavado de

activos. No es un delito nuevo ni autónomo, pasa a ser una modalidad
atenuada (menores penas) de lavado de activos.
2. Se impone una mayor carga probatoria para la punición: se exige violar

las prohibiciones de financiamiento político (ley penal en blanco), la fuente
debe ser delictiva, y el autor debe conocer (dolo directo) o presumir
“razonablemente” (exigencia no prevista en el D. Leg. N° 1106 de lavado de
activos) dicho origen.
3. Si el referéndum de este 9/12/18 aprueba la constitucionalización del

delito de financiamiento ilegal (conforme al Proyecto 3186 ya aprobado
por el Congreso el 4/10/18 y en manos del presidente), entonces será
necesaria una tipificación autónoma, diferente del lavado de activos. Ello
dará lugar a una forma de inconstitucionalidad por omisión, revisable por el
TC.
4. Se prevé que las organizaciones políticas implementen de modo

voluntario y no obligatorio programas de cumplimiento. Dichas entidades
deben ser sujeto obligados a reportar operaciones sospechosas de
financiación ilegal, y más si contradictoriamente el Congreso la concibe
como una forma de lavado.
5. Las opiniones de la ONPE “liberan de responsabilidad penal” (también

civil y administrativa), regla inconstitucional porque la persecución del delito
depende de modo exclusivo y excluyente del Ministerio Público.
6. Reglas tan generosas podrán ser usadas (retroactividad penal benigna)
por los actuales investigados por recibir aporte de campaña (2006, 2011,
2016), poniendo trabas a los procesos en curso.
7. Y todo esto mediante una reforma no consensuada, sin discusión técnica

ni segunda votación, y al final de esta legislatura.
Indemnización por daños: ¿qué se

entiende por el término
«prudencial»? [Casación 3973-
2006, Lima]
POR
LEX
AGOSTO 7, 2018
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Fundamentos destacados.- Quinto: En consecuencia, la sentencia de
vista esta motivada, encontrándose la discrepancia en el quantum
indemnizatorio, que como se ha señalado, al no haber prueba que lo
indique, su determinación es consecuencia de una apreciación puramente
subjetiva. El termino “prudencial” que se utiliza en la de vista, no es carente
de contenido en Derecho, pues deriva del termino “prudencia” que es
aquella virtud que permite distinguir lo bueno de lo malo, que evoca la
moderación, el equilibrio, la cordura, la sensatez, y que a su vez deriva del
vocablo latino “prudentia juris”, virtud clásica que caracterizaba a los
juristas. […]
Séptimo: Como consecuencia de la clasificación de los bienes antes

señalada, los daños según corresponda, se separan en dos categorías:
daños patrimoniales y daños a bienes no patrimoniales. Los bienes no
patrimoniales no pueden ser evaluados pecuniariamente de una manera
tasada, por lo que cuando se van lesionados, su reparación se debe fijar en
una suma que a criterio del juzgador de merito produzca una satisfacción
equivalente al desasosiego sufrido. La estimación del daño no patrimonial la
debe hacer el juez equitativamente, come establecen los artículos 1984 y
1985 del Código Civil en el caso de la responsabilidad extracontractual y
mandan los artículos 1322 y 1332 del mismo Código en el caso de
incumplimiento de obligaciones. Ese criterio corresponda al prudente arbitrio
del juez de merito.
Lea también: ¿Puede declararse la nulidad de oficio del matrimonio de

una mujer ya casada? [Casación 709-2016, Lima]
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICA

SALA CIVIL PERMANENTE
CASACIÓN 3973-2006, LIMA
Lima, trece de diciembre del dos mil seis.
LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

DE LA REPÚBLICA, vista la causa en la fecha y producida la votación con
arreglo a ley, emite la siguiente sentencia:
1. MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casación interpuesto

por doña Frida Fabiola Salinas Janssen contra la resolución de vista de
fojas mil doscientos veinticinco, su fecha diez de agosto del dos mil seis,
expedida por la Sala Especializada de Familia de la Corte Superior de Lima,
que aprueba la sentencia consultada de fojas mil ciento treinta y seis, su
fecha treinta de marzo del mismo año, en el extremo que declara fundada la
demanda de divorcio por separación de hecho, la confirma en el extremo
apelado que fija indemnización a favor de la demandada, y la revoca en
cuanto fija el monto indemnizatorio en cien mil dólares americanos, y
reformando dicho extremo lo señala en treinta mil dólares americanos; con
lo demás que contiene.
Lea también: III Pleno Casatorio Civil: Indemnización en el proceso de
divorcio por causal de separación de hecho [Casación 4664-2010,
Puno]
2. FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA DECLARADO

PROCEDENTE EL RECURSO:
El recurso de casación fue declarado procedente por auto de fecha seis de

noviembre ultimo, por la causal contenida en el inciso 3° del articulo 386 del
Código Procesal Civil, y el cargo de carecer la impugnada de una debida
motivación, por defecto de logicidad pues no existe motivación para la
revocatoria y reforma del monto indemnizatorio; que la Sala de Familia
reconoce el daño causado a la recurrente, consignándolo en el octavo
considerando, y no obstante alto, no expresa razonamiento alguno que
sustente la revocación y reforma en el monto indemnizatorio, y utiliza el
termino “prudencial”, por lo que resulta imposible que se conozca por que se
ha variado el criterio del A quo. 3.
3. CONSIDERANDO:
Primero: La sentencia es el acto en cuya virtud el Juez, en un proceso de

cognición, declara la conformidad o disconformidad de una pretensión con
el derecho objetivo, para proceder en su caso a su actuación. La sentencia
no contiene otra voluntad que la de la ley, traducida en forma concreta por
obra del juez. Este requiere la definición en forma previa del juicio de hecho,
y luego la determinación del Derecho aplicable, lo que debe ser expresado
en forma clara. Por tanto el juicio Lógico es elemento esencial y
característico de la sentencia.
Segundo: La recurrente al contestar la demanda, solicito se le señale una

indemnización ascendente a la suma de trescientos mil dólares americanos,
en atención al daño físico y psicológico causado, pues el demandante
durante el tiempo de su convivencia le impidió desarrollarse laboralmente,
debido a su actitud machista y celos excesivos, por lo que no pudo generar
ingresos propios además de perder la oportunidad de generarlos, siendo
que la separación le ha ocasionado un perjuicio a su persona que debe ser
resarcido, como se glosa en la parte expositiva del pronunciamiento de
primera instancia, por lo que en la Audiencia de Conciliación y
Determinación de Puntos Controvertidos, según acta de fojas trescientos
sesenta y seis, se estableció como punto cuarto: determinar si precede
otorgar una indemnización en favor de la demandada.
Tercero: Que con relación a este extremo, la sentencia de primera

instancia, en sus motivos décimo tercero al décimo octavo se refiere al
examen psicológico practicado a la recurrente según el informe
correspondiente, al hecho de haber esta contraído matrimonio a joven edad
lo que habría impedido su desarrollo profesional y laboral, al daño físico
sufrido por la recurrente se que las copias certificadas expedidas de un
proceso seguido al actor y las testimoniales de los hijos, y a la capacidad
económica del demandante, de donde sigue que “debe fijar una
indemnización a la cónyuge que lo permita el reinicio de una actividad que
le posibilite desarrollarse y atender a su supervivencia”, por lo que en la
parte Resolutiva fija la indemnización en la suma de cien mil dólares
americanos.
Cuarto: Este extremo fue recurrido por el demandante, y la sentencia de

vista, en su séptimo motivo se refiere al concepto de daño no patrimonial
previsto en el articulo 345-A del Código Civil, puntualizando que se refiere a
valores que pertenecen más al desmedro sufrido, como ha influido
negativamente en la vida subjetiva del afectado, lo que puede “llegar a ser
cuantificable económicamente o patrimonialmente por el Juez”, y a
continuación, en su octavo motivo, se refiere a la conducta del actor, que
llevó al rompimiento de la cohabitación de los cónyuges y frustró el proyecto
de vida de la demandada, y coincide con la apelada en que se debe
indemnizarla, Pero que el monto debe señalarse “prudencialmente”, por la
que en la parte resolutiva fija en concepto de indemnización a favor de la
demandada la suma de treinta mil dólares americanos.
Lea también: V Pleno Casatorio Civil: Impugnación de acuerdos
asociativos
Quinto: En consecuencia, la sentencia de vista esta motivada,

encontrándose la discrepancia en el quantum indemnizatorio, que como se
ha señalado, al no haber prueba que lo indique, su determinación es
consecuencia de una apreciación puramente subjetiva. El termino
“prudencial” que se utiliza en la de vista, no es carente de contenido en
Derecho, pues deriva del termino “prudencia” que es aquella virtud que
permite distinguir lo bueno de lo malo, que evoca la moderación, el
equilibrio, la cordura, la sensatez, y que a su vez deriva del vocablo
latino “prudentia juris”, virtud clásica que caracterizaba a los juristas.
Sexto: Que daño es toda lesión, disminución o menoscabo sufrido en un

bien jurídico, entendiendo por tales no solo los objetivos susceptibles de ser
evaluados pecuniariamente sino también los bienes que por no tener una
traducción adecuada en dinero, escapan a la esfera del patrimonio. Esos
bienes no patrimoniales son de naturaleza especial, y forman en su conjunto
lo que la persona es: la vida, la salud, la integridad física, el honor, la
libertad, etc.
Séptimo: Como consecuencia de la clasificación de los bienes antes

señalada, los daños según corresponda, se separan en dos categorías:
daños patrimoniales y daños a bienes no patrimoniales. Los bienes no
patrimoniales no pueden ser evaluados pecuniariamente de una manera
tasada, por lo que cuando se van lesionados, su reparación se debe fijar en
una suma que a criterio del juzgador de merito produzca una satisfacción
equivalente al desasosiego sufrido. La estimación del daño no patrimonial la
debe hacer el juez equitativamente, come establecen los artículos 1984 y
1985 del Código Civil en el caso de la responsabilidad extracontractual y
mandan los artículos 1322 y 1332 del mismo Código en el caso de
incumplimiento de obligaciones. Ese criterio corresponda al prudente arbitrio
del juez de merito.
Octavo: El principio Lógico de Razón Suficiente, en cualquiera de sus
formas de expresión, no aparece afectado, pues como se ha señalado, las
sentencias de merito coinciden en que se debe indemnizar, encontrándose
la discrepancia en el monto en dinero, que en ambos casos se ha señalado
subjetivamente.
Noveno: Finalmente es necesario señalar que en casación no es posible

revisar las cuestiones de hecho y probanza, ni el reexamen de los medios
probatorios efectuado en la instancia. Por estas consideraciones, no
evidenciándose contravención de las normas que garantizan el derecho a
un debido proceso, o infracción de las formas esenciales para la eficacia y
validez de los actos procesales, causal prevista en el articulo 386 inciso 3
del Código Procesal Civil, de conformidad con lo dispuesto en el articulo 397
del mismo Código:
Lea también: La clasificación de los daños en la responsabilidad civil
4. DECISIÓN
a) Declararon INFUNDADO el recurso de casación interpuesto por

doña Frida Fabiola Salinas Janssen, en consecuencia NO CASAR la
resolución de vista de fojas mil doscientos veinticinco, su fecha diez de
agosto del dos mil seis, expedida por la Sala Especializada de Familia de la
Corte Superior de Lima.
b) CONDENARON a la parte recurrente al pago de la multa de una Unidad

de Referencia Procesal, así como de las costas y costos originados en la
tramitación del recurso.
c) DISPUSIERON la publicación de la presente resolución en el Diario

Oficial El Peruano; bajo responsabilidad; interviniendo come Vocal Ponente
el señor Sánchez Palacios Paiva; y los devolvieron.
SS.
SANCHEZ PALACIOS PAIVA
CAROAJULCA BUSTAMANTE
SANTOS PEÑA
MANSILLA NOVELLA
MIRANDA CANALES
Keiko Fujimori: sala devuelve

expediente por haberse elevado de
forma incompleta
POR
DICIEMBRE 5, 2018
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Giulliana Loza, abogada de Keiko Fujimori, informó que la Segunda Sala
de Apelaciones, presidida por el juez Octavio Sahuanay, resolvió devolver
el expediente remitido por el juez Concepción Carhuancho, por haberlo
elevado de forma incompleta.
La elevación de los actuados es para que la sala se pronuncie sobre la

apelación a la medida de prisión preventiva por 36 meses, dictada por
Concepción Carhuancho, contra la lideresa de Fuerza Popular.
“Cuando finalmente se eleva el expediente, se envía incompleto, por lo cual

la Sala de Apelaciones se vio obligado a devolverlo. Un juez con
experiencia no comete estos descuidos. Esto es abuso y arbitrariedad”, dijo
Loza a través de su cuenta de Twitter.
El pasado 06 de noviembre, la defensa legal de la excandidata presidencial

fundamentó la apelación. Tras ello, el magistrado Concepción
Carhuancho, según Giulliana Loza, debió elevarlo el expediente dentro de
las 24 horas conforme al Código Procesal Penal. “Se demoró 24 días,
superando todo plazo razonable”, cuestionó.
¿Qué dice la resolución?

“No aparece anexada ninguna transcripción de las resoluciones que son
materia de las diversas pretensiones impugnatorias, siendo manifiesto que
el cuaderno se encuentra incompleto, situación que impide dar el trámite
que corresponde, en la medida que es imposible controlar los agravios ante
la omisión anotada”, se lee en el documento judicial.
La sala también indica que “existe una obligación por parte del juez de
instancia, no solo de controlar los recursos de impugnación interpuestos
contras las resoluciones apeladas, sino también en remitir en el modo y
forma que franquea la ley, máxime si se impugna una medida cautelar
personal como la prisión preventiva”.
La tesis fiscal señala a la hija del exmandatario Alberto Fujimori como

cabeza de una organización criminal en el interior del partido político Fuerza
2011 (hoy Fuerza Popular).
El organismo público señala que esa organización “tenía entre sus fines
obtener el poder político, recibiendo para ello aportes ilícitos provenientes
de actos de corrupción del grupo empresarial brasileño Odebrecht en el
Perú y diversas localidades del mundo”.
Ver imagen en Twitter
Giulliana Loza@GiullianaLoza
Quiero informar a la opinión pública y a los medios de comunicación que se sigue

afectando el proceso de apelación de #KeikoFujimori. Primero se demoró 24 días
en elevar un expediente que debió presentarse en 24 horas, superando todo
Comentarios a los últimos

precedentes administrativos
obligatorios emitidos por el
Tribunal Administrativo
Previsional
En el último semestre del presente año, el TAP ha emitido cuatro
precedentes administrativos obligatorios importantes
POR
IVAN PARÉDEZ NEYRA
DICIEMBRE 17, 2018
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Como es de conocimiento público, el Tribunal
Administrativo Previsional (en adelante, TAP) tiene la función de resolver,
en última instancia administrativa, controversias en materia previsional de
regímenes pensionarios administrados por la Oficina de Normalización
Previsional (ONP), tales como las del Decreto Ley 19990, Decreto Ley
20530, Decreto Ley 18846, entre otros regímenes previsionales a cargo del
Estado.
En el último semestre del presente año, ha emitido cuatro precedentes

administrativos obligatorios importantes, los mismos que, al ser de
observancia obligatoria, deben ser tomados en cuenta cada vez que exista
una controversia similar en materia previsional y, por ende, los
pensionistas o los beneficiarios pueden tener certeza que de cumplir con los
requisitos plasmados en dichos precedentes administrativos obligatorios, les
serán otorgados dichos derechos, lo que conlleva a que se les otorguen
dichos beneficios sin que tengan que estar litigando contra el Estado por
años.
Lea también: Descargue todos los plenos jurisdiccionales supremos

laborales y previsionales
Por otro lado, como también es de conocimiento público, el Estado, a través

de la Oficina de Normalización Previsional, está efectuando denodados
esfuerzos no solo por otorgar a los pensionistas o beneficiarios los derechos
reclamados administrativamente sino que viene evaluando cada proceso
judicial en trámite, entrevistándose con los propios pensionistas o
beneficiarios demandantes cuando se ha determinado que les asiste el
derecho de acuerdo a la normatividad previsional vigente aplicable, a
efectos de desjudicializarlos, solicitando las conclusiones anticipadas de
los procesos y otorgándoles los derechos reclamados, sin importar las
instancias donde se encuentren o sin importar que judicialmente los
procesosen trámite vengan siendo desfavorables a los propios
demandantes.
Ahora bien, respecto a los precedentes administrativos obligatorios emitidos

en el último semestre del año, son los establecidos por las siguientes
resoluciones:
(i) Resolución 2028-2018-ONP/TAP de fecha 2 de agosto de 2018,

mediante la cual se analizó la prórroga de pensión de orfandad por
estudios para un beneficiario del régimen del Decreto Ley 19990;
(ii) la Resolución Nº 2349-2018-ONP/TAP de fecha 6 de setiembre de 2018

mediante la cual se analizó el cálculo de monto de la pensión de
invalidez para un beneficiario del régimen del Decreto Ley 19990;
(iii) la Resolución 2886-2018-ONP/TAP de fecha 18 de octubre de 2018,

mediante la cual se analizó que el cálculo de la remuneración de
referencia debe realizarse sobre los períodos efectivamente aportados
y no tomar en cuenta los aportes en cero; y, finalmente,
(iv) la Resolución Nº 3285-2018-ONP/TAP de fecha 22 de noviembre de

2018 (publicado el 13 de diciembre de 2018 en el diario oficial El Peruano),
mediante la cual se analizó respecto de la fecha de inicio de pensión y la
fecha de pago para solicitudes de pensión que provienen de un
procedimiento de Libre Desafiliación Informada.
El precedente administrativo de observancia obligatoria establecido en la

Resolución 2028-2018-ONP/TAP de fecha 2 de agosto de 2018, dispone
que luego de haberse otorgado una pensión de orfandad, la continuidad del
pago de la pensión de orfandad por estudios se realizará siempre que el
beneficiario acredite que sigue en forma ininterrumpida sus estudios de
conformidad con el artículo 51 del Reglamento del Decreto Ley
19990 (Decreto Supremo Nº 011-74-TR)[1], no resultando aplicable para la
continuidad del pago de la pensión de orfandad por estudios lo dispuesto
por el artículo 81 del Decreto Ley 19990[2].
Lea también: Lavado de activos: Presupuestos del congelamiento

administrativo de fondos [Casación 33-2018, Nacional]
Así, se debe tener presente que sólo tienen derecho a pensión de orfandad
los hijos menores de 18 años, sin embargo, una vez que hayan alcanzado la
mayoría de edad, subsiste el derecho de percibir pensión de orfandad y se
prorroga el mismo siempre que el beneficiario curse estudios de nivel
básico o superior en forma ininterrumpida. Por otro lado, coincidimos con
el TAP al establecer que no es aplicable para este supuesto de prórroga
de la pensión de orfandad lo establecido en el artículo 81 del Decreto Ley
19990, en tanto que este es solo aplicable cuando recién se solicita el
derecho a la pensión de orfandad, es decir, cuando el derecho aún no ha
sido reconocido, mas no es aplicable cuando se solicita la prórroga de un
derecho que ya se encuentra reconocido con anterioridad, como es el
derecho a la pensión de orfandad y solo se están solicitando sus prórrogas
y, obviamente, debe cumplir con el requisito de ser estudios ininterrumpidos.
El precedente administrativo de observancia obligatoria establecido en la

Resolución 2349-2018-ONP/TAP de fecha 6 de setiembre de 2018, dispone
que la remuneración de referencia[3] y el cálculo de la prestación de
invalidez se deberán efectuar en base a los artículos 27, 28, 73 y 74 del
Decreto Ley 19990 y, en consecuencia, las disposiciones contenidas en el
Decreto Ley 25967 y el Decreto Supremo 099-2002-EF, referentes a la
remuneración de referencia y el cálculo de la pensión no son aplicables
para la prestación de invalidez.
Así, el TAP ha establecido que corresponde calcular la remuneración de

referencia de la pensión de invalidez que percibe el administrado en base a
las 12, 36 o 60 remuneraciones, considerándose el monto que sea más
favorable para dicho cálculo(en otras palabras, se tomará en cuenta el
promedio más elevado que resulte de dividir entre 12, 36 o 60,
respectivamente, el total de las remuneraciones asegurables percibidas por
el asegurado de los últimos 12, 36 o 60 meses consecutivos[4] anteriores al
último mes de aportación) y no se debe calcular la remuneración de
referencia entre las 60 últimas remuneraciones o ingresos
asegurables, como lo establece el Decreto Supremo 099-2002-EF.
Lea también: [Precedente vinculante] No se puede condenar al pago de

costos y costas en procesos administrativos [Casación 1035-2012,
Huaura]
El TAP señala que, si bien es claro que el Decreto Ley 25967, la Ley
27617 y el Decreto Supremo 099-2002-EF modificaron la regulación
respecto del cálculo de la remuneración de referencia en el Sistema
Nacional de Pensiones para la determinación del monto de la prestación de
jubilación, se ha mantenido la norma primigenia que reguló la pensión
de invalidez, toda vez que no existe norma alguna que haya modificado
expresamente la forma de cálculo y la remuneración de referencia en lo que
respecta a la prestación de invalidez.
El precedente administrativo de observancia obligatoria establecido enla

Resolución 2886-2018-ONP/TAP de fecha 18 de octubre de 2018,
determina que el cálculo del promedio de la remuneración de referencia
para determinar el monto de la pensión se realizará considerando las
remuneraciones y/o ingresos asegurables efectuados de manera
efectiva, no debiéndose utilizar para el cálculo, los meses no laborados o
en los que no se haya realizado aportaciones en su condición de facultativo.
El TAP llega a esta conclusión recurriendo a una interpretación funcional o
teleológica, también conocida como interpretación finalista, de las normas
que regulan la remuneración de referencia tales como el artículo 73 y 74 del
Decreto Ley 19990, el artículo 2 del Decreto Ley 25967 y el artículo 2 del
Decreto Supremo 099-2002-EF, los cuales establecen que la remuneración
de referencia se obtiene tomando en cuenta las remuneraciones
asegurables percibidas en un número de meses consecutivos
inmediatamente anteriores al último mes de aportación. Ello, hizo
concluir al TAP, que los meses consecutivos inmediatamente anteriores al
último mes de aportación solo corresponden a aquellos meses en los que se
efectivizó una remuneración asegurable y, consecuentemente, generó un
aporte; por ello, únicamente se deben tomar en consideración los meses en
los que se cuente con remuneraciones y/o ingresos asegurables efectuados
de manera efectiva, no debiendo utilizarse para el cálculo los meses no
laborados o en los que no se haya realizado aportaciones, conocidos
como los aportes en cero.
Ahora bien, cabe indicar que lo establecido en este precedente

administrativo obligatorio por el TAP ya había sido analizado por la Segunda
Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria de la Corte Suprema de
Justicia de la República en la Casación 2602-2013, Piura (publicado el 2 de
enero de 2014), mediante el cual estableció como precedente judicial
vinculante para los órganos jurisdiccionales de la República que:
[P]ara el cálculo de la remuneración de referencia a la que hacen mención
los supuestos contemplados en los incisos a), b) y c) del Artículo 2º del
Decreto Ley Nº 25967, se debe tomar en cuenta el promedio mensual que
resulte de dividir entre 36, 48 y 60, respectivamente el total de
remuneraciones asegurables de los últimos 36, 48 y 60 meses consecutivos
inmediatamente anteriores al último mes de aportación; considerando para
ello, sólo los meses en que existan remuneraciones asegurables, porque
sólo éstos generan la obligación de aportar al sistema y no los meses
calendario, en los cuales se pueden presentar meses donde no se generen
aportes al sistema.
La Corte Suprema llegó a esta conclusión no solo aplicando un método

literal de interpretación de la norma, son también en el método de la ratio
legis, pues indicaba que si para percibir pensión bajo el régimen del Decreto
Ley 19990 se requería la concurrencia de los requisitos de edad y años de
aportación, resultaba contradictorio e injusto que si había alcanzado su
derecho a la pensión de jubilación, se consideren, para la determinación de
la remuneración de referencia y, por ende, para el cálculo del monto de su
pensión, los meses en los que por algún motivo no trabajó o no pudo
acreditar sus aportes, dado que no percibió remuneración
asegurable, figurando aportes en cero. Por ello, los períodos en que no ha
existido pago de remuneraciones asegurables, no deben ser tomados en
cuenta para establecer el monto de la pensión.
Lea también: Conclusiones del III Pleno Jurisdiccional Supremo Laboral

y Previsional
En conclusión, este precedente vinculante administrativo que –de alguna

manera– acoge el precedente judicial vinculante establecido por la Corte
Suprema, es de suma trascendencia para los pensionistas
beneficiarios, pues al no tomarse en cuenta los aportes en cero (los meses
donde no se hizo ningún aporte), podrán recalcular y acrecer el monto de la
pensión que venían percibiendo y ya no tendrán que judicializar dicho
reclamo a efectos de que se les conceda dicho derecho, pues
administrativamente deben ser otorgados o recalculados sin tomarse en
cuenta los aportes en cero, tomándose en cuenta solo los meses en donde
existan remuneraciones asegurables, porque solo estos generan la
obligación de aportar al Sistema Nacional de Pensiones y no los meses
calendario, pues se pueden presentar meses en donde no se generen
aportes al sistema.
Finalmente, el último precedente administrativo de observancia obligatoria

recaído en la Resolución 3285-2018-ONP/TAP de fecha 22 de noviembre
de 2018 (publicado el 13 de diciembre de 2018 en el diario oficial “El
Peruano”), establece que para la solicitud de pensión que proviene de
un procedimiento de libre desafiliación informada se determina la
siguiente primera regla:
«La fecha de inicio de la pensión es cuando se produce la contingencia, es

decir, al momento que el administrado cumple con los requisitos legales
para acceder a una pensión».
Asimismo, en cuanto a la fecha de pago de pensión se establece la

siguiente segunda regla:
1. Cuando el administrado al momento de solicitar la libre desafiliación

informada cumple con los requisitos legales para acceder a la pensión, la
fecha del pago de pensión es a partir de la solicitud de la libre
desafiliación informada.
2. Cuando el administrado al momento de solicitar la Libre Desafiliación

Informada no cumple con los requisitos legales para acceder a una pensión,
el pago de pensión se efectuará conforme a lo dispuesto en los artículos 80
y 81 del Decreto Ley 19990[5].
El TAP llega a esta conclusión considerando que la desafiliación implica un

retorno o la recuperación de la condición de asegurado del Sistema
Nacional de Pensiones, retrotrayendo la situación previsional del
asegurado a la fecha de incorporación(entiéndase al Sistema Nacional
de Pensiones), tanto en derechos como en obligaciones.
Cabe indicar que la regla imperante hasta antes de la expedición de este

último precedente administrativo vinculante es que ante un procedimiento
de libre desafiliación del Sistema Privado de Pensiones al Sistema Nacional
de Pensiones, la fecha de inicio de pensión y la fecha de pago de
pensión es la fecha de emisión de la resolución de desafiliación
expedida por la Superintendencia de Banca, Seguros y AFP (en
adelante, SBS). Por lo que, con este último precedente administrativo
vinculante –en puridad–, a los pensionistas se les va a reconocer un mayor
monto de pensiones devengadas, pues ya no se tomará en cuenta la
fecha de emisión de la resolución de desafiliación expedido por la
SBS para el inicio y pago de la pensión, sino que se tomará en cuenta la
fecha de la solicitud.
Ahora bien, respecto de las reglas establecidas por el TAP en este último
precedente vinculante, debemos señalar que a nuestro parecer existe una
contradicción entre la primera regla que ha establecido y la regla a)
vinculada a la fecha de pago de la pensión (segunda regla), toda vez que
para este último supuesto se está dejando de aplicar lo establecido en el
artículo 81 del Decreto Ley 19990.
Lea también: Accidentes de trabajo en la jurisprudencia suprema: el VI

Pleno Jurisdiccional en materia laboral y previsional
En efecto, si el TAP ha dejado sentado que la contingencia se produce

cuando el asegurado cumple los requisitos legales para acceder a una
pensión, entonces lo correcto es equiparar la solicitud de libre
desafiliación como una solicitud de pensión, ello a efectos de aplicación
del artículo 80 y 81 del Decreto Ley 19990.
Así, si por ejemplo tenemos el supuesto de un asegurado que cumplía los

requisitos de edad y aportes para acceder a una pensión el 31 de diciembre
del 2000 y recién solicitó su libre desafiliación el 31 de diciembre de 2010,
según las reglas del TAP, el pago de la pensión sería a partir del 31 de
diciembre de 2010, sin embargo, tomando en cuenta la primera regla (para
ser consecuentes con la lógica establecida), el pago de la pensión
(devengados) debería ser desde el 31 de diciembre de 2009 (un año antes
de la solicitud), en aplicación del artículo 81 del Decreto Ley 19990.
En definitiva, consideramos que el precedente del TAP debió –en todo caso
para ser consecuente con la lógica que venía postulando– quedarse con lo
establecido solo en la primera regla, precisándose que la resolución de la
SBS no determina la fecha de la contingencia y que la solicitud de libre
desafiliación es equiparable a la solicitud de la pensión para efectos de su
otorgamiento.
[1] El Artículo 51 del Decreto Supremo 011-74-TR (Reglamento del Decreto

Ley 19990) establece que tendrá derecho a pensión de orfandad el hijo
mayor de 18 años del asegurado o pensionista fallecido que a la fecha del
deceso del causante siga estudios de nivel básico o superior,
entendiéndose como tales a los señalados en la Ley General de Educación
y, además, el carácter ininterrumpido de los mismos se debe acreditar con
las constancias anuales o semestrales expedidas por el centro de estudios.
[2] El artículo 81 del Decreto Ley 19990 establece que solo se abonarán las
pensiones devengadas correspondientes a un período no mayor de doce
meses anteriores a la presentación de la solicitud del beneficiario.
[3] La remuneración de referencia es el monto que equivale al promedio de

remuneraciones asegurables para efectos de determinar el monto de la
pensión y la remuneración asegurable es el total de las cantidades
percibidas por el asegurado por los servicios que presta a su empleador o
empresa, con la excepción de los consignados en el artículo 9 del Decreto
Ley 19990, como son las gratificaciones extraordinarias, las asignaciones
anuales sustitutorias del régimen de participación en las utilidades; la
participación en las utilidades, la bonificación por riesgo de pérdida de
dinero, la bonificación por desgaste de herramientas y las sumas o bienes
entregados al trabajador para la realización de sus labores, exigidos por la
naturaleza de éstas, como los destinados a movilidad, viáticos,
representación y vestuario.
[4]Con el precedente administrativo obligatorio establecido en la Resolución

2886-2018-ONP/TAP de fecha 18 de octubre de 2018, ya no se toma en
cuenta los últimos 12, 36 o 60 meses consecutivos, sino que se toma en
cuenta las últimas 12, 36 o 60 remuneraciones efectuadas de manera
efectiva, es decir, que ya no se toma en cuenta los aportes en cero.
[5]El artículo 80 del Decreto Ley 19990, señala que el derecho a la

prestación se genera en la fecha en que se produce la contingencia y el
artículo 81 del Decreto Ley 19990 señala que sólo se abonarán las
pensiones devengadas correspondientes a un período no mayor de doce
meses anteriores a la presentación de la solicitud del beneficiario.

El Tocamiento Indebido y Otros Procesos

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