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Jurídica !
2018!
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Profesor
1
Fernando Ruiz Astete
La naturaleza de la argumentación
La argumentación
normalmente supone:
La identificación de las
un problema dado que premisas y conclusiones identificación de
está siendo analizado. relevantes de ese conflictos
problema
2
La naturaleza de la argumentación
es una forma • modo más consciente. Por ejemplo, si estamos tomando una
importante decisión, tendremos en mente algunos de los
3
La naturaleza de la argumentación
4
1.1. Conceptos básicos de la
argumentación
Argumento
Una refutación es un
argumento con una
Refutación conclusión que niega la
conclusión de otro
argumento.
Un debilitamiento es un
argumento con una
Contradicción Debilitamiento conclusión que contradice a
uno de los apoyos de otro
argumento.
6
Conceptos básicos de la argumentación
7
Conceptos básicos de la argumentación
Esquema Analítico de
Toulmin:
Muestra que para analizar un
argumento es necesario
identificar los componentes Datos [Facts] Garantía [Warrant]
claves de la información, en el
sentido del rol que juega este
componente clave respecto del
argumento. Estos componentes
son sintetizados como sigue:
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Conceptos básicos de la argumentación
Datos [Facts]
ejemplo, un médico
un dato es una unidad de
atendiendo a un paciente. Los
información que es
datos son información sobre
específica para un
el paciente dado: nombre,
contexto dado
edad, presión sanguíne
9
Conceptos básicos de la argumentación
Garantía [Warrant]
10
Conceptos básicos de la argumentación
Respaldo [Backing]
11
Conceptos básicos de la argumentación
12
Conceptos básicos de la argumentación
Conclusión cualificada
[Qualified Claim]
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Conceptos básicos de la argumentación
Reserva o
refutación posible A menos que ambos padres sean extranjeros
[Rebuttal]
Conclusión
cualificada [Qualified Entonces, presumiblemente, Harry es un sujeto británico
Claim]
14
1.2. Información implicada en la argumentación
la argumentación NO información
requiere
=
procesamiento de
INFORMACIÓN. No argumentos
La argumentación
puede estar basada
en cualquier tipo de
información.
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16
¿Que hace el abogado?
PROBLEMAS
SOLUCIONES
17
¿Que hace el abogado?
Resuelve
PROBLEMAS
NO clase de
NO clase de teoría
anatomía o
de las obligaciones
mecánica de suelos
18
¿Que hace el abogado?
DEBE DAR SOLUCIÓN A ESE PROBLEMA
19
¿Que hace el abogado?
El Abogado
Generando la acción
de otros, de terceros
que efectivamente los
resuelven
20
¿Que hace el abogado?
Abogado Abogado Abogado
litigante asesor juez
¿Cuál es la
¿Para que existe
¿Como lo hace? naturaleza de ¿Qué dice? ¿A quien dice?
el abogado?
este hacer?
El litigante al
tribunal
Generando
acuerdos o
entendimientos Argumentos, que
para resolver Un Hacer hacen actuar a El asesor a
problemas para que se Diciendo terceros
otros
genere la acción
de terceros
El juez a tribunales
superiores y
público general
22
El abogado argumenta para hacer el BIEN, no para
decir la VERDAD DEL SISTEMA
Que se actúe de
una manera y no Demostrar teoremas
de otra ante un o fundamentar teorías
problema concreto
Es decir: tribunal no
PERO si se argumenta para
argumenta para
decir la VERDAD
DEL SISTEMA, sino
sustentar lecturas de la ley
que argumenta para
QUE SE HAGA LO
BUENO ante el
que permitan evitar la pena de
problema
muerte a niña de 16 años que
mato a marido después de
muchos abusos
24
El abogado argumenta para hacer el BIEN,
no para decir la VERDAD DEL SISTEMA
Los terceros
cuya acción 1.- Solución para el
busca el problema, PERO…
abogado para
COMPLICACIÓN resolver el
problema 2.- una solución que
sea el resultado de
esperan dos APLICAR LA LEY
cosas:
25
El abogado argumenta para hacer el BIEN,
no para decir la VERDAD DEL SISTEMA
PERO, aplicar la ley se vuelve problemático por tres
MALENTENDIDOS:
26
El abogado argumenta para hacer el BIEN,
no para decir la VERDAD DEL SISTEMA
27
El abogado argumenta para hacer el BIEN,
no para decir la VERDAD DEL SISTEMA
La nieta
fea vs
la nieta
bonita
“Abuelito,
¿me veo
bonita?
“si, estás
preciosa”
28
El abogado argumenta para hacer el BIEN,
no para decir la VERDAD DEL SISTEMA
¿es una
mentira?
29
El abogado argumenta para hacer el BIEN,
no para decir la VERDAD DEL SISTEMA
El tribunal podría
CONDENAR Existe una norma que prohíbe mentir
porque:
El tribunal podría
ABSOLVER porque: La nieta no pedía información, sino una caricia psicológica, por lo que
falsear la realidad fue la caricia pedida.
Lo Reformulado
(norma) se aplica a
La sentencia no lo Redescrito
pretende decir la El tribunal ha (hechos), Esta
El tribunal ha argumentación no
Verdad del sistema Redescrito los Reformulado la agregando
norma está “dada”. Otro
Pretende hacer lo hechos, principios
juez podría llegar a
que el tribunal narrándolos de una (la que prohíbe valorados
una conclusión
estima es el Bien manera inesperada mentir) (búsqueda de
distinta
ante el problema autoestima de los
niños) para
reafirmarse.
31
La Razón Práctica
La CIENCIA contesta esta pregunta.
¿Cómo son las
Ej.: experimentación controlada; lógica demostrativa; análisis
cosas? estadístico
¿Qué hacer ante la parricida de su marido?; o ¿que hacer ante la nieta fea?
Ej: Respuesta: argumentada: “esa situación concreta no es parricidio”; o, “esa no
fue una mentira”
32
La Razón Práctica
DUDA: ORIGEN DE ESTA DUDA:
¿Está FUNDAMENTADA la En Derecho se debe elegir entre
argumentación que apoyó al abuelo en
su respuesta a su nieta? FINES CONTRAPUESTOS
La respuesta es
DUDA:
LEGITIMADORA de la solución
¿Está FUNDAMENTADA la
argumentación que apoyó al abuelo en
su respuesta a su nieta?
pero NO FUNDAMENTA la
solución
Es una pregunta técnica para lograr una Ej.: ¿Cómo construyo un puente de 4 kms de largo
¿Cómo finalidad que está acordada de en este lugar?
hacer? antemano R.: al menor costo
¿Qué Pone en entredicho los fines mismos y Ej.: ¿construimos un puente o usamos el dinero para
hacer? no los medios construir un colegio?
Buscamos eficacia en
Buscamos saber Lo nuestra
Buscamos un juicio
Que ES en el mundo argumentación, los
de valor, según un
de los operadores que mueven
determinado criterio
jurídicos efectivamente a la
acción
36
¿Como argumentar para lograr la acción de otros en un
problema concreto y que sea resuelto según un fin
determinado?
37
¿Como argumentar para lograr la acción de otros en un
problema concreto y que sea resuelto según un fin
determinado?
La Lógica Retórica
38
Temas para Discusión
1. Parricidio de Humberto Mora por Guillermina Toledo
39
Temas para Discusión
Imagine los argumentos de las
Preguntas
partes en los siguientes escenarios:
Hija de 18 años quiere mochilear. Padre vs ¿Existen diferencias entre las preguntas?, o
madre ¿son todas del mismo tipo?
Matrimonios del mismo sexo. Diputado vs ¿Cuales tienen una única solución correcta
diputado y porque?
40
Lo que está Herramientas
dado discursivas
La Lógica Retórica
I.- POÉTICA
Los Hechos
41
1.- El cuento como argumento
NARRACIÓN =ARGUMENTACIÓN
Busca lograr el
La narración de
entendimiento
los hechos es
y el
un argumento
asentimiento
discursivo más
del auditorio
42
El cuento como argumento
43
El cuento como argumento
La ilación de inferencias a partir de un
punto inicial NO ES el único medio racional
para conocer, también se puede usar el
CUENTO
44
El cuento como argumento
¿Son narraciones
diferentes de una Si
misma situación?
y es un
La selección de datos NO
ES al azar ni automática
48
¿Que Pasó?
49
3.- Las Herramientas del Oficio: ¿Cómo se cuenta el
cuento?
Relaciones causa-efecto
51
dudosas
3.- Las Herramientas del Oficio: ¿Cómo se
cuenta el cuento?
un comienzo,
un desarrollo, y
52
3.- Las Herramientas del Oficio: ¿Cómo se
cuenta el cuento?
Que viene
primero ¿los
datos o la
trama?
1º LA TRAMA de
motivaciones
y
causalidades
2° se seleccionan
• No existen datos aislados, sino ACONTECIMIENTOS
que son componentes de una (DATOS)
narración preconcebida de la realidad
para
• Ej.: 1973 para gente de izquierda vertebrar esa trama ya
o de derecha concebida
53
3.- Las Herramientas del Oficio: ¿Cómo se
cuenta el cuento?
La narración PUEDE llevar implícita una valoración de los acontecimientos
54
3.- Las Herramientas del Oficio: ¿Cómo se
cuenta el cuento?
Ejemplo: Relato del homicidio de Mora
por Guillermina Toledo. La narración
hace sentido y es coherente con el fallo
que condena a Guillermina a una pena tiene comienzo, medio y fin
mucho menor
55
} .- en relación a la actividad que despliega un abogado es correcto señalar que:
} a) resuelve problemas concretos de personas determinadas
} b) como juez, dicta sentencia
} c) como litigante, defiende el interés de una parte
} d) como asesor, aconseja
}
} .- en relación a las soluciones que busca el abogado es correcto señalar que:
} a) siempre consisten en que otras personas actúen de cierta manera
} b) al igual que los médicos, se espera de los abogados que describan el problema, más que
solucionar un problema determinado
} c) el abogado requiere el acuerdo de terceros
} d) el abogado puede tomar distancia contemplativa de su propia actividad pero, en ese caso, ya
no actúa como abogado
}
}
} 1
} 4
56
Narración y Argumento
¿Homicidio o Parricidio?
57
58
59
60
61
62
63
64
65
66
3.- Las Herramientas del Oficio: ¿Cómo se
cuenta el cuento?
Estrategias narrativas
Diseño cuidadoso, bien definido y anticipado de
la narración
67
Lo que está Herramientas
dado discursivas
La Lógica Retórica
II.- HERMENEUTICA
El Derecho
68
I.- ¿Que hace el que interpreta la Ley?
Ya sabemos que
los hechos no
están dados, se
construyen
69
I.- Que hace el que interpreta la Ley
¡Sorprendente!
70
I.- Que hace el que interpreta la Ley
Ejemplo (p. 61)
Art. 11 transitorio y 18
Debe existir antes del de la CPR 1980 son
plebiscito contradictorios y
prevalece el 18
71
I.- Que hace el que interpreta la Ley
72
2.- Los usos del instrumento
El Problema es
Central: Sistema es
Estabilidad periférico
institucional de • Duda léxica
sobre CPR:
Chile: ¿Qué dice?
¿Qué hacer?
73
2.- Los usos del instrumento
En el centro está el problema, no Pero, también es parte del problema
el sistema mantener con vida la tradición
normativa, que incluye los textos
• Problema, ¿Que hacer?: constitucionales
• para salvaguardar la estabilidad de Chile • No podemos prescindir de la CPR (ej.: no
podríamos hacer caso omiso de que el abuelo
• Sistema, ¿Que dice?: mintió y dijo que estaba bonita la nieta)
• la CPR
74
2.- Los usos del instrumento
Las herramientas
La ley es una
Entonces existen para
herramienta
resolver problemas
La ley no es un fin
La ley se usa La ley debe en si mismo, sino
interpretándola USARSE un medio para
resolver problemas
75
3.- Hermenéutica
Buscar el
sentido del
texto
76
Voluntad de la ley y voluntad del legislador.
La interpretación NO
busca la voluntad del La interpretación
legislador. busca la voluntad de
• Sin embargo la voluntad del la ley, objetivamente
legislador puede considerarse
cuando, a través de la historia
manifestado en su
de la ley, se busca el sentido de texto
ella.
77
Ej.: Norma que
aluda a la familia,
acta sin que esta noción
st r
Ab te: aparezca definida
men en el
Es el proceso ordenamiento
encaminado a jurídico
captar y
determinar el
exacto sentido
de ella
c aso Ej.: tesoro de los
el
En reto tres amigos ¿quién
conc es el primero?
78
Hermenéutica legal y sistemas de
interpretación
La interpretación
se realiza, no según
el puro arbitrio, Reglado (CC chileno)
Sistemas
sino obedeciendo a
: ciertos criterios o No Reglado. (CC Francia y Alemania)
principios
directrices.
79
Diversidad de criterios interpretativos en las
diferentes ramas del Derecho
80
Diversidad de criterios interpretativos en las
diferentes ramas del Derecho
Ej.: interpretación
analógica no es
aplicable al Derecho
Penal
81
Clases de interpretación según sus fuentes:
Doctrinal y de Autoridad
82
gramatical o
filológico
sistemátic
lógico
o
histórico
83
ELEMENTO GRAMATICAL
84
ELEMENTO LÓGICO
Busca la intención
o espíritu de la ley
o las relaciones
lógicas que unen Se ha llegado a decir que si cesa la
razón de la ley, cesa la ley misma.
sus diversas
La RATIO LEGIS, es
partes decir, el propósito
perseguido por la ley, la
La ratto legis puede adquirir con el
razón que la justifica tiempo función diversa; y se la
concibe como una "fuerza viviente
y móvil". En tal punto de vista se
Se investiga: basa la denominada interpretación
evolutiva
La OCCASIO LEGIS,
o sea, las circunstancias
particulares del momento
histórico que
determinaron su dictación
85
ELEMENTO HISTÓRICO
Indaga:
• el estado del Derecho existente sobre la
materia a la época de la confección de la
ley
• los antecedentes que tomó en cuenta el
legislador antes de dictar la ley que se
trata de interpretar.
86
ELEMENTO SISTEMÁTICO
Se basa en la interna
conexión que enlaza a todas
las instituciones jurídicas y
normas en una gran unidad
87
Legislación comparada como elemento de
interpretación
88
Especies de interpretación en cuanto a los
resultados
Por el resultado a
que conduzca la
interpretación, ésta
puede ser:
89
Especies de interpretación en cuanto a los
resultados
no se extenderá la aplicación de
la ley se aplicará a más número
la ley se aplicará a todos los la ley a un caso que,
de casos que los que parecen
casos que expresan sus considerando las palabras
comprender los términos
términos, ni a más ni a menos; literales de la ley, parecería estar
literales de la ley
comprendido en la misma
90
Especies de interpretación en cuanto a los
resultados
91
Métodos de Interpretación
a) Método
lógico Método estructuralista.
Métodos de tradicional.
interpretació
n. Método de la libre investigación científica.
b) Métodos
modernos.
Método de la escuela del derecho libre.
92
Interpretación doctrinal
¿Qué fuerza La interpretación privada no tiene fuerza obligatoria alguna; su valor depende del
prestigio del intérprete y de la solidez de los fundamentos y argumentos que la
tiene? sustentan.
93
Interpretación de autoridad: Judicial y
legal
Interpretación de
autoridad Fuerza obligatoria:
limitada, sólo alcanza
a los litigantes, art.
3° CC
Tribunales de justicia : sentencias
(interpretación judicial)
Interpretación judicial
no obliga ni al
mismo juez que
falla el conflicto
Legislador: leyes interpretativas
(interpretación legal)
94
a) Elemento gramatical
art. 19, i. 1°
¿Cuándo debe
estimarse claro el
sentido de la ley?
porque comprenden
aparecen usados en
exactamente, ni más
un significado que no
ni menos, lo que la ley
admite dudas;
quiso regular.
95
a) Elemento gramatical
art. 20
96
} “las palabras de la ley se
entenderán en su sentido
natural y obvio, según el
uso general de las mismas 2° Sentido
palabras; pero cuando el natural y
legislador las haya definido obvio
1°
expresamente para ciertas Definición • RAE
legal • Usual al
materias, se les dará en dictarse la
éstas su significado legal” norma (CS)
a) Elemento gramatical
art. 21
97
b) Elementos lógico e histórico
arts.19 i. 2° y 22 i. 1°
98
b) Elemento lógico
art. 19, i. 2°, 1ª parte y 22, i. 1°
• “el contexto de la ley servirá para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de
manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armonía”
• Si cierta expresión puede ser tomada en dos sentidos y en todos los demás
artículos se considera uno de dichos sentidos, a la expresión ambigua habrá
que atribuirle este sentido que demuestra ser el de la voluntad de la ley.
99
b) Elemento Histórico
art. 19, i.2°, parte final
100
c) Elemento sistemático
arts. 22, i.2° y 24
101
Espíritu general de la legislación
Ejemplo:
• garantías a los intereses de los menores de edad,
• facilitar la circulación de los bienes y capitales,
• evitar que los terceros sean perjudicados por actos de
otros
102
La equidad
se define como
la justicia del • desentendiéndose de la norma general
abstracta si su aplicación en la especie
caso singular o repugna a la justicia natural.
concreto
103
El principio de la especialidad
Este principio consiste en hacer prevalecer las leyes especiales sobre las generales.
Fundamento
• si el legislador dicta una ley sobre determinada materia es porque desea sustraerla o exceptuarla de la regulación de la ley general.
• Art. 4°
• art. 13
104
Interpretación derogadora
106
Interpretación legal o auténtica
Concepto:
• Esta es la que hace una ley de otra anterior cuyo sentido es oscuro,
ambiguo o controvertible, la ley interpretativa viene a fijar el verdadero,
genuino o auténtico sentido de la ley interpretada.
A quien obliga
Efectos
108
a) Argumento de analogía o a pari.
“Donde existe la
misma razón, debe
existir la misma
disposición”
Parte de la voluntad
expresada en el caso previsto
por el legislador para
suponerle en todos los otros
casos una voluntad contraria.
110
c) Argumento “a fortiori”
al que le está
quien puede lo más, prohibido lo menos,
puede lo menos con mayor razón le
está prohibido lo más
En su virtud se extiende
(argumentum a maiori ad (argumentum a minori ad la disposición de la ley a
minus); maius). un caso no previsto por
ella, pero en el cual
concurren razones más
poderosas para aplicarla
que en el mismo caso
previsto.
111
d) Argumento de no distinción
112
e) El absurdo
113
Lo que está Herramientas
dado discursivas
La Lógica Retórica
III.- RETÓRICA
La Lógica
114
PILARES
Habilidad de ver, en
cada caso, los medios
disponibles de
persuasión.
Lograr convencer
al auditorio, de tal
Adaptación del
manera que éste
retórico al
actúe
auditorio
colectivamente de
cierta manera.
115
PILAR 1: RETÓRICA: “Habilidad de ver, en cada caso, los
medios disponibles de persuasión”(Aristóteles)
Medios de
persuasión
No es una racionalidad
Disponibles en No están
proposicional: conjunto de reglas
cada caso predefinidos
abstractas
Es una
racionalidad
instrumental:
relaciona
proposiciones
con situaciones,
conforme a
prácticas sociales
concretas
116
ejemplos
Esto NO ES un medio de
persuasión
117
ejemplos
Esto SI ES un medio
de persuasión
Su aplicabilidad
Permitido venderlo ¿permitido entrar
depende las
a mayores de 18 con ovejas al hotel?
circunstancias
No de un vínculo
inevitable entre
proposiciones
118
Racionalidad proposicional vs Retórica
La racionalidad proposicional
La retórica se desarrolla en la
pertenece a la sala de clases, es
ciudad al aire libre
técnica, es precisa, de especialistas
La racionalidad proposicional es un
La retórica no reconoce más límites
juego cuyo desafío es convencer,
que las necesidades de acción del
pasando de premisas a conclusiones
momento
mediante sus reglas
119
Racionalidad proposicional vs Retórica
A veces lo que está
Pero, a pesar de o
El hombre es en juego es más
anterior, la retórica
racional, importante que el
es racional
juego
R: NO es persuasivo lo que
¿Cuáles son los persuade al orador.
medios de
persuasión a que se
refiere la definición R: si el argumento que
de Aristóteles? usamos NOpersuade a
nuestro auditórium, No es
excelente, la falla está en
nosotros y no en el otro
R: la culpa NO es del
empedrado
121
PILAR 2: lograr que se actue colectivamente
de cierta manera
NO ES comunicar
La retórica no sus buenas razones,
puede sino no es tener la razón
El propósito del
evaluarse por el
retórico
resultado de su ES que se actúe
acción colectivamente de
cierta manera
122
PILAR 3: adaptarse al auditorio, porque lo necesita
124
HERRAMIENTAS DEL RETÓRICO
Demostración
Persuasión
125
Etapas de la persuasión y de la
demostración
Movimiento
de éstas hacia
las
Establecimiento conclusiones
de premisas
126
Demostración vs persuasión
Demostración: importa que las Persuasión: importa que las premisas
premisas sean verdaderas cuenten con la adhesión del auditorio
Movimiento
de éstas hacia
las
Establecimiento conclusiones
de premisas
128
A.- Establecimiento de las Premisas
Amigo, compañero de
trabajo
1.- Conocemos bien las
premisas del público
respecto del tema
Sabemos lo que es
aceptable o no para él
Situaciones a las
que podríamos
enfrentarnos hacemos una apuesta
razonable: probablemente
2.- Desconocemos las el público participa de las
premisas del público opiniones y perspectivas
respecto del tema propias de la cultura a la
que pertenece. Estos son
los tópicos.
129
A.- Establecimiento de las Premisas
TÓPICOS