Profesor: Juan Fernando Salazar Calero

SOCIEDADES I
Oficina 428 En los días de clase

Enero 26 de 2015

Nota:
 Se puede sacar código de comercio en los parciales
 Una sociedad es una persona jurídica distinta a sus constituyentes, es
decir a sus socios.
 Artículo 135 C.Co.
 Aprenderse los libros del código de comercio

JUSTIFICACION

El derecho comercial se nutre del derecho anglosajón para afrontar los nuevos
retos. Un claro ejemplo son las SAS a diferencia de las demás ramas que se
basan en el derecho de la Europa continental

Las sociedades comerciales son un invento del derecho comercial moderno, y

cuando se dice moderno se hace a oposición al derecho privado romanista. Los
romanos no conocieron las sociedades comerciales pero si conocieron algunas
formas asociativas que generaban personería jurídica diferenciadas de sus
constituyentes, pero estas formas asociativas no tenían el fin de hacer negocios
sino de agremiar personas etc., con objetivos distintos, ya fueron sociales o de
caridad. Estas son antecesoras de las sociedades sin animo de lucro.

Los romanos no ejercieron actividad mercantil organizada a través de personas

jurídicas. Solamente hasta el siglo 12 se empiezan a dar algunas formas
asociativas de derecho privado que son antecesoras de las sociedades
comerciales contemporáneas.

ITALIA:

Fue cuna del derecho comercial ya que cuando inicia el re nacimiento se da una
dinámica económica que no era común en los siglos anteriores, dándose
excedentes de producción es decir un artesano producía bienes para si mismo
o un público inmediato, mas no tenía la intención de producir en masa, por lo
tanto su producción no era muy sofisticada hasta antes del siglo 12. Por ende las
normas que habían eran mas que suficientes para regular esas relaciones
básicas.

Con el renacimiento se organizan los artesanos en gremios, donde se dan

asientos y ferias para congregar artesanos y así vender y comprar productos
ocasionando cedente de producción. Y esto es la base de la gestación del
derecho comercial. Por ende las normas que existían ya no eran suficientes para
regular esa producción masiva. Puesto que surgen modalidades de contratos,
además de las sociedades comerciales.
Las modalidades contractuales nacen en la Europa medieval. Hay dos contratos
medievales italianos que son antecesores de las sociedades comerciales, uno
es el contrato de préstamo a la gruesa aventura la cual consistía en que una
persona le entregaba unos dineros a un naviero a manera de préstamo y el pago
del préstamo solo se hacia exigible si la expedición naviera regresara
exitosamente al puerto. En caso que no fuera exitosa no había obligación de
retornar el préstamo. Aquí hay un antecedente con el derecho de sociedades ya
que el inversionista comparte riesgos al igual que los accionistas
contemporáneos. El riesgo es que puede que no le retorne lo que presto o
actualmente que la inversión de acciones no le genere utilidades. No había una
gestación de una persona jurídica diferenciada a los socios (antecedente de la
sociedad colectiva que no hay una persona jurídica distinta a los socios)

Viene un segundo contrato medieval que es el contrato de comenda el cual un

comerciante terrestre le confía a un comerciante marítimo unas mercancías
suyas para que sean vendidas en otros lugares distantes. Se las entrega en una
especie de depósito y el pago del deposito solo se hace exigible si el barco
regresa al puerto. Si la mercancía perece tampoco hay retorno de la inversión

Diferencia entre los dos contratos:

En el de comenda se entrega mercancía para que el naviero la venda a otro lugar

mientras que en el contrato de préstamo a la gruesa aventura se da es dinero
para financiar una expedición marítima.

Esta modalidad comenda si empezó a tener reconocimiento por parte de los

gremios de comerciantes, guildas, de la gestación una persona jurídica
diferenciada a los socios, separando patrimonios. Siendo esta la característica
principal de las sociedades comerciales, y también se vuelve un incentivo
económico.

Cuando se ejerce el comercio se realiza una actividad de riesgo económico,

nadie sabe si le va ir bien o no, es una expectativa. El derecho comercial ha
gestado la forma en que el empresario pueda separar su patrimonio patrimonial
del patrimonio de sus negocios ya que sino existiera esta separación los
acreedores que el comerciante adquiera por su actividad económica podría
embargar sus bienes personales.

Incentivo económico: Como persona jurídica las sociedades tiene los atributos
de la personalidad como el patrimonio. (Patrimonio distinto de los socios) los
pasivos y activos de la sociedad son distintos al de los socios, en ese orden de
ideas las obligaciones que adquiera la sociedad es de la sociedad y no de los
socios. Si la sociedad tiene la obligación de pagar una suma de dinero el
patrimonio que está comprometido es el de la sociedad. Esto es el aliciente
económico que motiva al empresario constituir sociedades. Este aliciente
económico nace de la Italia medieval a través contrato de comenda.
Las sociedades que se generaron mediante comenda eran sociedades de
personas ya que las características singulares de los socios son muy
importantes, es decir el conocimiento claro de quien es mi socio es lo que
determina si me vuelvo socio de es persona o no. Ejemplo voy a constituir una
firma de abogados, la idea es conocer bien quienes van hacer mis consocios
porque no voy a querer un socio corrupto.

Muchas veces las sociedades de personas se confunden con las sociedades de

familia. En Italia se daba mucho las sociedades de personas que buscaban
generar sinergia entre dos o más personas, dando mas dinamismo algo que uno
solo no podía hacer. No se buscaba generar capital sino regular relación de
personas. E importaba que hubiera conocimiento trascedente de quien iba ser
su socio.

Cuando avanza la Edad Media el centro económico de Europa sube al norte,

perdiendo protagonismo Italia, y adquiriendo protagonismo Inglaterra, Holanda y
Bélgica, para el siglo 17 una ciudad de Bélgica era el centro financiero.

En estos países no había la jerarquía social que había en Italia, el pueblo estaba
en igual de condiciones, entonces surge comerciantes en donde no importaba
su apellido sino su capacidad de trabajo, dándose concentración de capital en
personas no pertenecientes a nobleza ni a familias tradicionales (nuevos ricos).

Holanda se convirtió en el siglo 16 en una de las principales potenciadoras

colonizadoras europeas, los holandeses para financiar la conquistas de
territorios, buscaron aglutinación de capitales de los particulares y estos
particulares venían financiados por entidades antecesoras de sociedades de
capitales (sociedades anónimas) y no financiación de ninguna corona. Como si
lo hizo España.

Los navieros se reunían y le presentaban el proyecto a un público que si estaba

interesado daba un dinero y a cambio se daba un papel en donde se le iba dar
unos rendimientos del tesoro que encontrara en la nueva tierra que se iban a
colonizar.
Siendo el naviero un aglutinador de capitales (Creándose modelos de
sociedades capitales)y eso es lo que pasa en las sociedades capitales modernas
como las anónimas en donde no importa si las personas se conocen, lo que
buscan es reunir capital.

Enero 29 de 2015

La super sociedades hace dos años actúa como juez para resolver conflictos
societarios.

Según el artículo 29 de la ley 1429 del 2010 se puede activar una sociedad
limitada en liquidación mediante la transformación de una SAS. Sin embargo la
sociedad sigue siendo la misma es decir el NIT es el mismo. Lo que significa que
las obligaciones que tenía la limitada también la va tener ahora como SAS.
Hay fuentes formales y materiales, las formales son la reguladas por la ley y
tienen un fuente vinculante, mientras las fuentes materiales son accesorias, y al
no tener fuerza vinculante son criterios auxiliar para la interpretación. Las
formales están reguladas en el código a diferencia de las materiales.

Las fuentes formales son la ley ya sea civil comercial, analogía, contratos, la
costumbre, los tratados incluso en los cuales no está vinculado Colombia. Y las
fuentes materiales son la doctrina y la jurisprudencia estas son poderosamente
persuasivas, mas no obligan. En estas fuentes materiales también está los
conceptos de las superintendencia de sociedades, la cual consiste en resolver
las preguntas que los ciudadanos le hacen con asuntos relacionados con
sociedades o sus competencia, como por ejemplo sociedades, insolvencia y
asuntos contables, la superintendencia se pronuncia mediante un oficio que
contiene un concepto. Estos conceptos generan doctrina societaria. En la
practica se utiliza mas las fuentes materiales que las formales al momento de
actuar la persona como asesor de una sociedad etc.

Los conceptos no tienen fuerte vinculante, simplemente son indicadores que

ilustran y ayuda a interpretar, es posible que la superintendencia emita un
concepto y después se retrate.
Los conceptos se emite en términos generales y de forma abstracta siempre. Al
iniciar se dice de conformidad con el CEPACA, los pronunciamientos que haga
esta superintendencia se entenderá generales y abstracto y no resolverá dudas
en particular. Esto lo hace con el fin de decir que no está resolviendo ningún caso
solo que se estaba refiriendo a una norma relacionada con el tema.

Continuación clase
Las sociedades de personas es muy importante saber quien es el consorcio
mientras que las de capitales no importa tanto eso, sino que la persona invierta
capital. Cuando soy socio puede decir que soy dueño, pero cuando soy
accionista simplemente hago una inversión y ya.

La sociedades de personas buscan aglutinar personas y en las sociedades de

capitales se busca aglutinar dinero. Hay 6 tipos de sociedades y cualquiera de
estas pueden ser de personas o de capitales. Hay dos de estos tipos de
sociedades que se pueden ubicar en los extremos en un lado la sociedad de
personas por excelencia que es la colectiva y esta colectiva es la que tiene sus
orígenes en la Italia medieval y no busca hacer una separación patrimonial clara,
ya que hay solidaridad entre la sociedad que se forma y sus constituyentes, sin
embargo a pesar de tener persona jurídica, los acreedores puede tener en
cuenta el patrimonio de los socios en caso tal que no puedan suplir sus
acreencias con el patrimonio de la sociedad. En las sociedades colectiva importa
mucho conocer bien su socio, no cualquier va ser socio.

En el otro extremo que son las sociedades de capital por excelencia se puede
decir que esta la sociedad anónima, la cual no importa quien es el socio, el
nombre de la persona no es relevante, lo que importa es el dinero. Y aquí es
donde se ve como antecedente en Holanda cuando la persona le decía al naviero
que el le daba dinero y que cuando regresara de la expedición le daba una
utilidad.
Dentro estos dos extremos, se puede decir que esta en la mitad, con un pie de
sociedad colectiva y con un Pie en la sociedad anónima, esta la limitada ya que
importa quien es el socio, por eso admite máximo 25 socios, se espera que entre
los socios se conozcan, es decir que tiene gran trascendencia, a tal punto que
cuando se pide un certificado de cámara de comercio aparece el nombre de
todos los socios.
Se debe dar una autorización para ceder la participación de la sociedad, y la
persona que las compre debe pertenecer al círculo de confianza de los demás
socios o sino perfectamente ellos no están en la obligación de recibirlo como
nuevo participante.
Si los activos de una limitada no alcanza para pagar el pasivo, no es posible en
primera instancia que un acreedor de una limitada persiga el patrimonio de los
socios como si sucede en una colectiva. Por ende se limita al monto de sus
aportes por eso se llama limitada. En eso se parece a la sociedad anónima

En la colectiva también hay un patrimonio distinto pero, a pesar de esto, el

patrimonio de los socios puede entrar a responder por las obligaciones de esta.

Hay una sociedad denominada en comandita simple que tiene un pie en la

limitada y otro en la colectiva, esta tiene dos categorías de socios uno que es el
gestor o gestores, y otros son los socios comanditarios. Estos dos socios
cumplen roles distintos por un lado los gestores son los promotores de la
empresa, generalmente son las personas que saben del negocio, que dan la cara
ante tercera personas, generalmente han sido dueños del capital con el cual la
sociedad creció. Por el contrario los comanditarios son unos socios pasivos ya
que solo aportan capital o perciben el beneficio económico de la sociedad pero
no tienen participación activa en los negocios de la compañía. Generalmente se
utilizan para administrar patrimonios de familias donde el papa hace las veces
de gestor y los hijos hacen las veces de comanditarios.

La toma de decisiones esta en los gestores, y los beneficios económicos esta

concentrada en los comanditarios. Sin embargo si los estatutos lo establecen,
estos gestores también pueden recibir utilidades económicas, y los
comanditarios tomar decisiones. Los gestores tienen una responsabilidad
solidaria como las colectivas y es que si el dinero no alcanza para cubrir las
obligaciones estos socios responden con su patrimonio. Mientras que los
comanditarios solo responden por el aporte de la sociedad.

Nota: en las sociedades de personas para ceder su participación se necesita

convocar a toda la junta de socios, para que aprueben que se ceda esa
participación, y cambiar de socio implica reforma de los estatutos. A diferencia
de una sociedad de capital.

La sociedad en comandita por acciones se encuentra con un pie en las

sociedades anónimas y un pie en la limitada, también tiene dos clases de socios.
Su propósito es el mismo que el de las comandita simple. La diferencia es que
estas son mas grandes. Las funciones de los socios son iguales los gestores
responden con su patrimonio y los socios comanditarios responden como los
socios de una anónima es decir hasta el monto de sus aportes.
La característica principal es que Los estatutos de las SAS son libremente
establecidos por los socios. No caben en el cuadro que hicimos en clase ya que
no tiene nada de ninguna otra de las modalidades de sociedad. Sin embargo
aunque se parece a la anónima en sus sentido más puro, los socios la
personifican como ellos quieran.

De las 6 modalidades las únicas que se utilizan en la práctica son limitadas,

sociedades anónimas y las SAS!. La colectiva no se utiliza ya que no hay una
separación de patrimonio del socio y la sociedad.

Antes de las SAS había motivación para constituir sociedades en comandita ya

que era la forma de establecer una sociedad donde los hijos no podían tomar
decisiones a diferencia de los padres.

La limitada sigue existiendo ya que algunas personas siente que es una Forma
de protegerse de socios ventajosos.

Derecho de inspección, en estos casos se utiliza la sociedad limitada, también

se utiliza cuando algunas normas legales exigen para ciertos tipos de negocios
que la modalidad de sociedad sea limitada como en las empresas de vigilancia
y seguridad privada. Ya que estas empresas tienen de forma excepcional
autorizadas el uso de armas de fuego, pero entonces se ha dispuesto que los
dueños de estas compañías se han revelados en caso tal que haya mal manejo
de las armas.

Las compañías que cotizan en bolsa deben ser obligatoriamente una SA. Por
eso seguirá existiendo esta modalidad. La SA sirve para canalizar las grandes
inversiones. Los bancos son SA. casi todas las entidades que manejan recursos
de publico, vigiladas por la super financieras tiene que ser obligatoriamente SA.

Mientras que las SAS sirven para canalizar cualquier tipo de negocio que no
estén bajo las excepciones dichas anteriormente.

La diferencia entre la comanditarios simple y la de acciones, consiste en que

cuando se va cambiar la participación de un socio o vender la participación en
una simple implica la reforma de los estatutos, mientras que en la de acciones
no implica la reforma de los estatutos.

Las sociedades comerciales vivieron una crisis, y esto se dio cuando los imperios
colonizadores europeos empezaron su declive en el siglo 19. Las compañías que
habían creado para la explotación de las colonias empezaron a atener unos
excesos en el uso del poder esto da lugar a que las clases populares empiecen
a exigir derechos, se crearon movimientos obreros.

Alrededor del mundo se creo una conciencia que el estado debían intervenir en
el mercado de una forma moderada y para eso se necesita instituciones. En
Colombia empiezan a darse esos casos, de tal forma que se empezó a ver como
hacer una intervención técnica, con fundamento económico. Entonces en los
años 20 y 30 se acomoda el estado en cuanto a sus instituciones para vigilar las
sociedad comerciales, igualmente surgen normas imperativas dándose una
intervención estatal muy fuerte. En USA ya se decía que si había fraude no había
limitación de la responsabilidad y a eso se le llamo el levantamiento del velo
corporativo. Esta posibilidad no se reconoció en Colombia hasta el año 2008

PREGUNTAS

¿Cual es la diferencia entre el levantamiento del velo corporativo y perforar el

velo corporativo?
¿Una sociedad de capital no tendría la misma modalidad de socios como en una
en comandita de gestores y comanditarios, ya que unos invierten y los otros
toman decisiones?

Febrero 2 de 2015

Ley 222 de 1995 art 82 y siguientes.

Articulo 333, 334 constitución: el estado puede intervenir cuando busca la
protección del orden publico económico. Un articulo habla de garantizar las
libertades económicas y por otro lado se guarda la potestad de intervenir siempre
y cuando la intervención sea para protección del orden publico económico.

No puede ver una universidad SAS. Las personas que prestan el servicio de
educación, están vigiladas por el ministerio de educación, este intervino a la
universidad san Martin. Pero el ministerio no tiene competencia de intervenir en
sociedades, que en este caso la familia que administraba la universidad san
Martin, constituía una sociedad. Entonces en ese caso las superintendencia de
sociedades también interviene en las sociedades que giran alrededor de la
universidad.

El estado muchas veces puede intervenir en sociedades comerciales, a tal punto

que puede imponerle multas, remover administradores etc. Entonces ¿Las
sociedades comerciales tienen naturaleza publica o privada?. El derecho de
sociedades puede ser un apéndice del derecho público.

Fiscalización: potestad que tiene el estado de intervenir para recomponer algo,

suele ser un instrumento técnico no político. La fiscalización esta en cabeza de
superintendencia ya que se aplica todo de forma técnica. No se debe mezclar lo
político con lo técnico.

Continuación historia:
Finalizada la primera guerra mundial y antes de la segunda, se consolido una
tendencia generar estructura gubernamentales que tuvieran la capacidad de
intervenir la economía de forma técnica. Y que la sociedad comercial no se
convirtiera en abuso del derecho por parte de los miembros que la conformaban.
Hacia finales del siglo 19 se dieron unos cambios, se consolido un movimiento
obrero que dio surgimiento al derecho laboral.
En el periodo entreguerras se dieron hechos que motivaron la creación de
entidades gubernamentales que ejercen supervisión, fiscalización sobre las
sociedades comerciales.
Los bancos así este en cabeza de particulares como Davivienda (sociedad
comercial), como tiene gran impacto económico el estado puede fiscalizarlo y lo
hace a través de la superintendencia financiera. Con la misión keremi, se busco
una entidad que vigilara a las sociedades anónimas, porque no existía una figura
que pudiera vigilar ni nada. Por ejemplo en el caso de la empresa de la masacre
a las bananeras el estado no podía abordarla de alguna manera.

De ahí surge reglamentaciones, muchas de carácter obligatorio, para establecer

mínimos legales a las sociedades comerciales, es decir reglas imperativas que
busca que las sociedades tengan unas estructuras jurídicas que le den un
estándar de idoneidad. Por ejemplo se hace famoso los mínimos de socios, en
unas se requería como mínimo 5 socios. Tener un revisor fiscal de forma
obligatoria este da razón de la información financiera y contable este ajustada a
los estándares que establece normas. El estado estableció estas medidas ya
que el mal desempeño de una sociedad comercial va tener una afectación del
orden publico económico.

En 1937 se crea la superintendencia de sociedades. y desde esta fecha las

sociedades tiene una vigilancia y el estado puede intervenir para mantener
el orden publico.

“La sociedad anónima es el mas grande invento de los tiempos modernos”

Murray Butler. Todo lo que se ha inventado ha estado financiado por una
sociedad, donde se aglutina capital y le dan origen a inversiones tales como un
avión.

Importancia en la actualidad
¿Sigue siendo una justificación la limitación del riesgo?

Lo que motivaba a una persona a constituir sociedades es limitar el riesgo, la

separación de patrimonios. Toda inversión siempre va tener riesgo. Esta
invención legal ha sido una justificación de las sociedades comerciales. Pero
ahora hay una importancia mayor a la limitación del riesgo y es la capacidad de
aglutinar capital, de aglutinar recurso humano, la capacidad de generar una
estructura que me permita direccionar mi negocio de una forma mas técnica.

La empresa la puede desarrollar la persona natural comerciante, o mediante una

sociedad comercial. Una sociedad genera una organización estructurada, esto
genera un efecto psicológico, ya que la persona prefiere trabajar con una
sociedad que una persona natural, así la empresa sea la misma.

Debe haber un libro de registro de accionistas, que lo pueden ver los accionistas.
El listado de socios de una sociedad anónima está contenido en el libro de
registro de accionistas. Y no es público.

Hay otra importancia que también lo justifica la existencia de las

sociedades y es la Formalización empresarial: una empresa es mas o menos
formal, este no es un concepto jurídico sino económico o sociológico donde
existen unos parámetros para que una empresa sea formal. Sin embargo una
empresa formal puede tener algo informal por ejemplo que el empleador no le
pague seguridad social a sus trabajadores o que la empresa contrate niños. Así
este constituida legalmente y todo sea conforme a la ley se diría que es mas o
menos formal. La formalización es cumplir en el mayor grado posible requisitos
de orden legal. Se consideran formales las empresas que:

1. Inscritas en el registro mercantil

2. Inscritas en el RUT y los registros de impuestos locales
3. Los empleados están inscritos en una administradora de riesgos laborales
y en seguridad social.
4. Lleva la contabilidad según lineamientos normativos
5. Pagan impuestos
6. Cumplen con los requerimientos de apertura y funcionamiento de
establecimiento de comercio definidas en la ley.

Se puede tener unos y otros no, por eso esa escala de mas o menos formal.

Uno de los criterios de la formalización es que para considerarse formal debe

canalizarse su actividad a través de una sociedad comercial. La razón es que
sobre la sociedad comercial el estado puede ejercer mucha mayor fiscalización.
Mientras que a las personas naturales no las fiscaliza nadie. Si es una sociedad
la fiscalización la hace la superintendencia de sociedades.

Nota: Las sociedad son sujetos de impuestos. Mientras que las personas
naturales no necesariamente

 Otro indicador de formalización es si soy pagador de impuestos o no.

 Una sociedad comercial puede ser un agente económico mas grande que
un estado libre soberano.

En los instrumentos de intervención el estado utiliza la fiscalización. La

fiscalización entendida como la posibilidad que el gobierno inspeccione, vigila
controle. La supervisión subjetiva es la que el gobierno nacional puede hacer
respecto a la estructura interna del negocio. La clásica supervisión subjetiva la
ejerce la súper sociedades ya que esta ve la estructura del negocio. La
supervisión objetiva lo que mira es las relaciones que un agente económico tiene
con el mercado o relación con terceros, al igual que relaciones externas en
general. Por ejemplo el pago de impuestos en este caso es una fiscalización o
supervisión objetiva y la hace la Dian. A la DIAN no le importa si las decisiones
fueron tomadas conforme a los estatutos de la sociedad etc.

Un ejemplo de supervisión subjetiva es la súper financiera que ejerce supervisión

subjetiva sobre algunas sociedades como Davivienda.
Otro ejemplo son las empresas de vigilancia, que tiene supervisión subjetiva por
parte de la super sociedades. y tiene supervisión objetiva por la super de
vigilancia, para ver como se presta el servicio en relación con terceros. La Dian
también hace supervisión objetiva por el pago de impuestos.
La SIC es el supervisor objetivo por excelencia.

Arturo calle subjetivamente no lo fiscaliza nadie (no es una sociedad), pero

objetivamente lo puede fiscalizar la SIC, la DIAN, etc. Super sociedades jamás
podría fiscalizarlo, por ser persona natural.

SUPER SOCIEDADES es un organismo técnico adscrito al ministerio de

comercio, industria y turismo, a través del cual el estado ejerce la supervisión de
las sociedades comerciales. Esta súper de sociedades tiene un patrimojnio
propio, tiene autonomía administrativa y esto es lo que le da la independencia.
Esta es auto sostenible en su gestión. Cada sociedad debe dar una contribución
y esto es lo que permite el financiamiento de la entidad.

Todas la superintendencias tienen en su segundo nivel directivo delegaturas que

es el equivalente a una vicepresidencia. La súper sociedades tiene 4
delegaturas, de las 4 una tiene que ver con asuntos económicos y contable. Las
otras son procedimiento mercantiles, procedimientos de insolvencia, e
inspección vigilancia y control.

Procedimiento mercantiles resuelve conflictos societarios a manera de juez, a

partir del 2012. Se acciona este a través de la demanda. Y aquí en su providencia
final se emite una sentencia. Si es verbal tendrá segunda instancia y si es verbal
sumario no hay segunda instancia. Hay competencia a prevención uno puede ir
a la súper sociedades o a la justicia ordinaria. La segunda instancia es el tribunal
superior del distrito judicial sala civil.

No cualquier tipo de sociedad puede acudir a la corte societaria solamente puede

las SAS y las que son vigiladas distintas a las SAS. Las inspeccionadas no lo
pueden hacer.

Del derecho anglosajón se ha copiado que en caso de existir actos fraudulentos

la responsabilidad sobre cae en los socios.

Febrero 5 de 2015

NOTICIA:
A diferencia lo que pasa con los miembros de la junta directiva, el representante
legal el registro mercantil es constitutivo, ya que así sea designado por la
asamblea general hasta que no sea registrada el acta en la cámara de comercio,
la persona no es cámara de comercio. Lo que dice la noticia es que al contrario
los miembros de la junta directiva si pueden desarrollar su labor y seccionar
rápidamente así no estén inscritos en el registro mercantil.

Tanto representante legal como miembros de junta directiva son nombrados, por
la asamblea general o junto de socios. El acta que contiene los miembros de la
junta directiva, solo se inscribe como mero acto de publicidad, a diferencia del
representante legal que es de carácter constitutivo. Sin embargo lo ideal es que
una vez nombrado los miembros, sea inscrito o registrado en la cámara de
comercio para que pueda existir oponibilidad.

Nota: Los conceptos de la super sociedades son una fuente material. No es

obligatoria pero es poderosamente persuasiva.

Trabajo: Francisco Reyes Villamizar. Superintendente de Sociedades. Derecho

societario comparado y basa la conferencia en su libro “Derecho Societario de
Estados Unidos y Unión Europea” 24 abril clase viernes 5 a 9 y sábado de 8 a
12. El 17 Abril se deberá enviar al correo. Resumen con el respectivo análisis de
ese libro. Siempre con fuente, escribir fundamentado en fuentes.

¿El Derecho de sociedades es naturaleza publica y privada? Pregunta del

semestre. Una sociedad comercial es un contrato de particulares lo que le da
naturaleza particular, pero al mismo tiempo es un contrato de alto impacto en el
orden publico y económico. La intervención de las superintendencia de
sociedades en la economía de los particulares, es una intervención razonada
con el animo de proteger el orden publico económico.

Nota: En las sociedades de capital no hay vinculo entre los administradores y

accionistas.

SUPERINTENDENCIA DE SOCIEDADES:

IVC: inspección vigilancia y control. Es diferente la normatividad que rige a las

superintendencias como juez que como autoridad administrativa. A un juez las
normas que procedimentalmente lo rige es el CGP. (Cuando actúa en
procedimientos mercantiles y procedimientos de insolvencia) Mientras que como
autoridad gubernamental, administrativa lo rige el CPACA. Las
superintendencias son autoridades de gobierno, (IVC).

De manera sustancial también hay norma que rigen, por ejemplo para
procedimientos mercantiles básicamente el código de comercio, y la ley 1258 de
2008. Respecto a procedimientos de insolvencia esta ley 1116 del 2006 y para
IVC esta la ley 222 de 1995.

Tanto sustancialmente como procedimentalmente cada una de las 3 delegaturas

atienden normas distintas.

CASOS

Pacific Rubiales: Es una sociedad de las mas grandes de Colombia, es

relativamente nueva, esta dedicada a la explotacion de mineria de hidro
carburos. Las distintas autoridades publicas empiezan a tratar identificar que
socios controlantes hay detrás de esta sociedad. Y se identifica unas inversiones
extrangeras de Canada. No obstante se debe anunciar cuando hay un socio
mayoritario que controle la sociedad en el registro mercantil. (articulo 260,261) y
articulo 28 de la ley 222 de 1995, le impone la obligacion al socio controlante de
anunciarse en el registro mercantil, debe darse publicidad.

Pacific rubiales debia anunciar quien era su socio controlante, sin embargo
cuando la superintendencia investigo, la respuesta de la sociedad fue que no
habia socio controlante. Pero existia quejas, que decian que habia un socio
controlante proveniente de Canada.

La importancia de saber quien es el socio controlante radica en que finalmente

es quien toma las decisiones, y se debe saber quien es el que toma las
decisiones. Ademas en caso en que la sociedad termine metida en problemas
se necesita saber quien es el que toma las decisiones.

La superintendecia adelanta una investigacion admnistrativa, con el fin de

verificar la situacion de control, y logran investigar unos fondos de inversion en
Canada, identificando los socios controlante y le ordenan a Pacific Rubiales
inscribir la situacion de control de esos inversionistas canadienses y por no
haberlo hecho como era su obligacion legal, le imponen una multa de 800
millones de pesos.

El marco normativo para realizar esta investigacion fue la ley 222 de 1995, ya
que le da facultad a la superintendencia de sociedades de ejercer IVC, y en el
marco de estas facultades se puede solictar informacion a cualquier sociedad
comercial, al igual que puede impartir ordenes y multas.

Sin importar que sea anonima, si hay un socio controlante debera anunciarse.
Sin importar si el socio es extranjero. La super sociedades no investiga la
procedencia de los recursos de la sociedad, lo hace es la DIAN.

Monica Semillas: En el ano 2010, Finagro desembolso unos creditos con el

animo de financiar proyectos agricolas. En el reglamento de colocacion de
credito de Finagro, se establecia que habia un cupo limite por empresario, es
decir que un empresario no podia obtener mas de una suma de dinero de dicho
recurso. Sin embargo Monica Semillas, constituyo varias sociedades
comerciales, fracciono la finca, de tal forma que cada sociedades operara
diferente partes de la finca, como si fueran proyectos separados y asi Finagro
otorgara a cada sociedad un cupo de credito. Efectivamente Finagro le
desembolsa a cada una de las sociedades.

Finagro se da cuenta y presenta una demanda, ya que Monica esta abusando

de la figura societaria para tratar de burla una disposicion legal. La super
sociedades interviene ya que una sociedad comercial no puede ser utilizada para
ser interpuesta entre dos agentes economicos, respectos los cuales existe una
restriccion legal el uno del otro.

La sentencia cita varias ejemplo por ejemplo la del subsidio de peliculas en

Inglaterra.

En la sentencia de monica semillas, la superintendencia de sociedades, ordena

la nulidad de todos los negocios juridicos que le dieron origen a los desembolsos
que Finagro le hizo a Monica Semillas. Y en efecto que la sociedad devuelva el
dinero a Finagro.
Aquí la suprintendencia actua como juez regido por el CGP, y tambien por el
codigo de comercio y la ley 1258 de 2008 (sustancialmente) como lo haria un
juez ordinario.

Nota: Hay un prohibicion para los servidores publicos de ser contratista del
estado. un senador creo una sociedad y mediante esta contrato con el estado.
ahí se esta abusando de la figura societaria.

Los jueces muy excepcionalemnte tienen poder oficioso, en esta materia. Si

Finagro no presenta la demanda, la Super Sociedades no hubiera iniciado la
investigacion.
La intervencion en la economia del estado debe ser moderada y
excepcionalmente, ya que estamos en un pais que tiene un sistema de economia
de libre mercado, donde los agentes economicos se autoregulan. Y el estado
solamente interviene para el manetniemiento de orden publico ecnomico etc,
incentivar sectores, distribuir la riqueza.

Monica semillas habia sido investigada por la delegatura IVC.

Interbolsa: Tiene un pie en IVC, pero principalmente se hizo un proceso de

insolvencia. Esta era una empresa dedicada de intermediar. Esta entidad
recomendo hacer inversiones en Fabricato, y resulta que esta ultima no pudo
demostrar el valor pagado por las acciones, estuviera atado a una realidad.
Entonces los accionistas dejaron de pagar, y se dio una incapacida de interbolsa
de a tender las obligaciones que habia adquirido. Cuando una empresa no puede
antender su pasivo se encuentra en insolvencia. La Super sociedades en
condicion de juez concursal, abre la reorganizacion empresarial de interbolsa,
que busca que el empresario en este caso interbolsa, se ponga de acuerdo con
sus acreedores a efecto de rediferir en el tiempo esos pasivos. Y tratar de salir
adelante. Sin embargo no logro llegar a un acuerdo, lo que dio paso a la
liquidacion judicial, que tiene por objetivo vender todos los activos de la compania
y pagarle al mayor numero de acreedores posibles y extinguir la persona juridica.

CONCLUSION:
 Si necesito que la delegatura de procedimiento mercantiles se pronuncie,
necesito presentar una demanda.
 Si necesito que la delegatura IVC se pronuncie se necesita un derecho
de petición O una queja.
 Si necesito que se inicie un proceso de insolvencia, se necesita una
solicitud de carácter judicial equivalente a una demanda. No es una
demanda ya que no es un proceso de partes, ya que hay un deudor y
acreedores, que no necesariamente se consideran partes, es decir no es
un proceso adversarial. La solicitud la puede hacer tanto la empresa
como los acreedores. Y de forma oficiosa lo puede hacer la autoridad que
ejerce inspección, vigilancia y control.
Por ejemplo la superintendencia de puertos y transporte, visita a una
sociedad y resulta que la sociedad esta incurso en una situación de
 insolvencia, y ni los acreedores ni la sociedad ha presentado la solicitud.
En ese caso la super de puertos y transporte oficiosamente lo puede
hacer.
 Asuntos económicos y contables: Las sociedades deben suministrar
anualmente la información financiera. Así el ministerio de hacienda sabe
en que sector inyectar dinero.
Muchas veces no se sabe si se hace en la superintendencia regional o en
Bogotá.

Nota:

Las 4 delegatura quedan en Bogotá, y además la superintendencia de sociedad

tiene intendencias regionales Medellín, Cali, Bucaramanga, Cúcuta, Cartagena,
Manizales, y barranquilla. Estas tiene como competencia la de insolvencia, igual
que la delegatura de Bogotá, pero solo de las sociedades domiciliadas en la
respectiva región. Por lo tanto el intendente en Bogotá se comporta como juez.

Respecto de procedimiento mercantiles, no esta delegada esa competencia a

las superintendencias regionales. Esta centralizada en Bogotá. Solamente se
puede hacer la radicación en las regionales de la demanda, contestación o
memoriales. Igualmente si hay una audiencia la persona va a una
superintendencia regional y mediante video conferencia se hace la audiencia,
para que la persona no tenga que viajar a Bogotá.

IVC: esta delegada algunas cosas a las superintendencias regionales. Por

ejemplo las regionales pueden aperturar investigaciones administrativas
respecto a las sociedades que estén en la región, pero por ejemplo no puede
someter a control a una sociedad ya que se hace exclusivamente desde Bogotá.

Asuntos económicos y contables esta concentrado en Bogotá, aunque las

superintendencias regionales actúan como facilitadoras a la atención al
ciudadano.

1995 nace un eslabón, buscando la menor intervención del estado en materia

de sociedades y la mayor autorregulación de las sociedades comerciales, con
una mejor infraestructura judicial para resolver conflictos societarios. Desde 1930
que se funda la superintendencia de sociedades, después de la misión keremi
que se recomienda la expedición de normas con carácter imperativo para la
constitución y procedimiento de las sociedades, en 1995 empieza Colombia a
cambiar ese modelo fundamentado básicamente en un hecho que fue la caída
del muro de Berlín que provoco que alrededor del mundo la economía de
mercado fuera el modelo hegemónico. Colombia hasta 1991 tuvo una
intervención estatal fuerte, donde no existía una apertura al comercio
internacional. Después del 91 cambia a un modelo liberal, insertándose en una
economía internacional. Entonces societariamente el país tiene que adecuarse
a esa realidad y por eso surge la ley 222 de 1995, que reformo de forma
sustancial el libro 2 del código de comercio, buscando flexibilidad en el régimen
societario.

Ese cambio que se dio en 1995, solamente se concreta con la expedición de la

ley 1258 de 2008, con la ley de la SAS, ya que este es un modelo de sociedad
basado en la libre iniciativa del empresario, quien diseña su estructura del
negocio, sin mayores intervenciones. Por ende las SAS contradice todo el
discurso del siglo 20 donde el estado era intervencionista.

Antes de la expedición de las SAS, existía un modelo de solución de conflictos,

en donde la misma norma buscaba prevenir el conflicto antes de que sucediera.
Mediante la obligatoriedad del revisor fiscal, ya que se pensaba que con este
disminuía los conflictos. Ahora la ley SAS dice que no es necesario tener revisor
fiscal, y si hay un conflicto hay un sistema judicial, técnico eficiente y de allí la
existencia de la corte societaria. Y se da un modelo de resolver el conflicto
después de que el suceda ex post. El primero ex antes.

Febrero 9 de 2015

CONTROL DESDE DOS PUNTOS DE VISTAS DISTINTOS

En la noticia de la universidad San Martin se hablo de control desde el articulo

85 de la ley 222, mientras que esta noticia de la familia Villegas se habla de
control con respecto el articulo 30 de la ley 222. Son dos controles distintos.

En la primera las sociedades que pertenecía a la familia de los dueños de la

universidad san Martin se estaba en una situación critica, entonces el estado
decide intervenirlas, buscando restablecer el orden y por eso el estado
interviene, mientras que con CDO familia Villegas hay una obligación legal que
cuando una sociedad depende de su toma de decisiones de otra que esta mas
arriba debe reportarse en el registro mercantil, y ese sometimiento jerárquico se
le da una supervisión y se llama control.

Se llama control tanto el sometimiento al grado de supervisión llamado

control por parte de super sociedades que permite incluso remover el
administrador, pero también se llama control la situación en que una
sociedad es un subordinada por otra.

Puede darse el caso que una SA, sea una sociedad de seguridad privada, y una
de sus inversiones sea una sociedad limitada del tal forma que mediante esta
se pueda obtener los permisos para el uso de las armas.

Clasificación de las sociedades:

1. Según su naturaleza jurídica: Las sociedades pueden ser comerciales

o civiles. Las sociedades son personas jurídicas, y aquellas que realizan
actividades mercantiles serán consideradas comerciantes, mientras que
 las sociedades que dentro de su objeto social no tiene contemplado el
desarrollo de actividades mercantiles pues no serán comerciantes. Puede
ser por ejemplo una sociedad de seguros. (DELIMA MASH), que es
comerciante. Articulo 20 numeral 8.
Articulo 23 no son actos de comercio. Las actividades de agricultura y
ganaderas.
Si la sociedad hace actividades mercantiles de forma accesoria, así no sea su
principal. Se considera que hace actividades mercantil.

Articulo 23: ”Las enajenaciones que hagan directamente los agricultores o

ganaderos de los frutos de sus cosechas o ganados, en su estado natural.
Tampoco serán mercantiles las actividades de transformación de tales frutos que
efectúen los agricultores o ganaderos, siempre y cuando que dicha
transformación no constituya por sí misma una empresa”

Nota: Muchas avícolas han argumentado no desarrollar actividad mercantil y por

tanto no pueden ser requeridas para presentar información financiera anual,
escapándose de la vigilancia de la super sociedades. De forma expresa el código
de comercio establece que estas actividades no son actos de comercio, al igual
que las actividades liberales como los médicos, abogado. Pero que tal las firmas
de abogados que son SA, y tiene mas de 50 socios inversionistas, es un claro
ejemplo de comercio sin embargo no se clasifica por el código como acto de
comercio. Los médicos que se agrupan en sociedad comercial; así se inscriban
en el registro mercantil no los hace comerciantes. Otro ejemplo son las
sociedades ganaderas, tampoco hacen actos de comercio. Por eso se pueden
decir que siguen existiendo las sociedades civiles las cuales no tienen que
cumplir las obligaciones del comerciantes, no son vigiladas por la super
sociedades, sin embargo se rigen por las normas del código de comercio y
pueden ser cualquier tipo de sociedad menos SAS.

 Al régimen de insolvencia solo puede ser accesible para aquellos que

tengan la condición de comerciante.
 Las sociedades civiles se escapan de la vigilancia de la super sociedades,
no tiene que cumplir las obligaciones del comerciante (articulo 19) sin
embargo respecto a su constitución y funcionamiento si siguen las normas
propias del código comercio por eso pueden ser una limitada o una
anónima, jamás una SAS ya que por naturaleza la SAS siempre va ser
comerciante.
 De forma excepcional se le puede dar la competencia a la super
sociedades para vigilar a sociedades civiles. Como los fondos ganaderos.
 La transformación de un producto agrícola como un mango a una compota
es una transformación (valor agregado y se da a partir de conocimiento),
puede pasar de que sea de un acto no mercantil a uno mercantil. Otro
ejemplo es del cacao al chocolate.
 Conclusión: La forma de saber si es una sociedad civil o comercial
es saber si contiene en su objeto social actos de comercio de manera
habitual y permanente.
 Hay grupos empresariales donde hay actividad mercantil por parte
de sociedades y civil por parte de otras sociedades.
  Las SAS siempre son sociedades comerciales, así la actividad no sea
comercial

2. Según sea de personas o de capital: Las sociedades de personas prima

el conocimiento de estas y si son de capital prima el dinero que aporta
(SA y SAS).

3. Según sea regular o de hecho: Será regular cuando ha cumplido con

las diferentes formalidades para el surgimiento como persona jurídica y
su inscripción en el registro mercantil a efectos que sea oponible ante
terceros. Y es de hecho cuando en el caso de las sociedades clásicas del
código de comercio no se ha elevado a escritura publica y en el caso de
las SAS no se ha inscrito en el registro mercantil. Al realizarse lo anterior
nace la personería jurídica, es decir a elevarse la escritura publica de las
sociedades clásicas nace su personería jurídica y en las SAS cuando se
inscriben en el registro mercantil.

Las sociedades son un contrato de carácter consensual. Solo necesito el

consentimiento, pero si quiero que surja una persona diferente a los
socios tengo que someter mi consensualidad a unas formalidades de la
ley, es decir elevar una escritura publica o en el caso de las SAS realizar
el registro mercantil. Entonces en caso tal de no agotar las formalidades
de la ley será una sociedad de hecho ya que no surge una persona distinta
con un patrimonio distinto al de los socios, es decir no hay una separación
de patrimonio Sin embargo sigue existiendo una sociedad.

 La sociedad de hecho es una modalidad contractual típica. Es

un contrato porque hay un acuerdo de voluntades, por ende
puede haber responsabilidad contractual.

Leer articulo 498 del código de comercio:

ARTÍCULO 498. FORMACIÓN DE LA SOCIEDAD DE HECHO Y PRUEBA DE

LA EXISTENCIA. La sociedad comercial será de hecho cuando no se constituya
por escritura pública. Su existencia podrá demostrarse por cualquiera de los
medios probatorios reconocidos en la ley.

ARTÍCULO 499. CARENCIA DE PERSONERÍA JURÍDICA -

CONSECUENCIAS - EFECTOS. La sociedad de hecho no es persona jurídica.
Por consiguiente, los derechos que se adquieran y las obligaciones que se
contraigan para la empresa social, se entenderán adquiridos o contraídas a favor
o a cargo de todos los socios de hecho.

Si una SAS la elevamos a escritura publica pero no la inscribimos en el registro

mercantil sigue siendo de hecho. Articulo 7 ley 1258 2008. Las obligaciones que
contraiga en una sociedad de hecho genera solidaridad en los socios.

ARTÍCULO 7o. SOCIEDAD DE HECHO. Mientras no se efectúe la inscripción

del documento privado o público de constitución en la Cámara de Comercio del
lugar en que la sociedad establezca su domicilio principal, se entenderá para
todos los efectos legales que la sociedad es de hecho si fueren varios los
asociados. Si se tratare de una sola persona, responderá personalmente por las
obligaciones que contraiga en desarrollo de la empresa. Es un contrato
consensual ya sea verbal o escrito.

4. Según como este dividido el capital social: representación de la plata

que los socios han invertido en una compañía y cada socio representa
ese dinero en acciones, cuotas o partes de intereses. Esto depende del
tipo societario, acciones es para las SAS, SA, y respecto a los
comanditarios en las Comanditas por acciones, las cuotas son el nombre
que recibe la división de capital en las sociedades de responsabilidad
limitadas y lo que corresponde a los comanditarios de las comanditas
simples. Y por ultimo partes de interés es en las sociedades colectivas y
a los gestores de ambas en comanditas, tanto la simple como la de
acciones.

Se llama distinto según el tipo de sociedad, ya que las prerrogativas de

los socios en cada tipo de sociedad son distintas. En la de acciones el
accionista pueden vender su participación de una forma muy fácil que se
llama el endoso de su acción. Se describe como una operación fácil ya
que no requiere una reforma de los estatutos sino que basta que entre el
comprador y vendedor se pongan de acuerdo, y el nuevo dueño se
inscribe en el libro de accionista. Las acciones también da derecho de
participar proporcionalmente en las decisiones de la sociedad.
Dependiendo del capital aportado, se da el peso de la decisión del
accionista.

La venta de unas cuotas no es fácil, se ha dado una cesión de esas

cuotas con el fin de obtener en la junta de socios el visto bueno de la
mayoría, si la junta de socios no aprueba el comprador no se puede
realiza la venta, una vez aprobada se debe reformar los estatutos y la
venta se debe elevar a escritura publica e inscribirla en el registro
mercantil. Esto se busca para preservar el intereses personalista. En las
cuotas el poder decisorio es proporcional a la cuota que haya hecho el
socio.

Partes de interés para yo ceder unas partes de interés se requiere la

unanimidad de los socios. Todos deben estar de acuerdo. Son las
personalistas en extremo, en donde es totalmente trascedente a quien
tengo como socio. Igual hay que hacer reforma de estatutos, elevarla a
escritura publica e inscribir en el registro mercantil. La diferencia con las
cuotas es que la parte de interés no tiene un poder decisorio que sea
proporcional con la inversión. Ya que rige el principio viril, es decir que
el poder decisorio es por cabezas. Es decir el poder decisorio es igual,
así unos hayan aportado mas. Todos tienen el mismo poder decisión por
igual.

Interés social: aquel beneficio que tiene la sociedad en la toma de

decisiones que puede ser distinto al interés de los socios. Entonces
 siempre que un socio vote debe ser en beneficio del interés de la sociedad
y no del socio, sino hay un abuso del derecho de voto.

5. Según criterio dimensional: Las sociedades pueden tener gran

magnitud, o pueden ser pequeñas. (Grandes o pymes). Este criterio es
mas que todo económico. La vigilancia que hace la super sociedades es
mas que todo a las sociedades grandes.

Las sociedades que tengan al 31 de diciembre al año anterior ingresos

superiores a una suma de dinero establecida en la ley, podrán iniciar
investigaciones administrativas a diferencia de las chiquitas que no
generan impacto en el orden publico. Antes habían muchas
investigaciones administrativas de sociedades chiquitas.

ARTICULO 87 LEY 222 DE 1995:

<Artículo modificado por el artículo 152 del Decreto 19 de 2012. El nuevo texto
es el siguiente:> En todo caso en cualquier sociedad no sometida a Ia vigilancia
de Ia Superintendencia Financiera, uno o más asociados representantes de no
menos del diez por ciento del capital social o alguno de sus administradores,
siempre que se trate de sociedades, empresas unipersonales o sucursales de
sociedad extranjeras que a 31 de diciembre del año inmediatamente anterior
registren activos iguales o superiores a cinco mil (5.000) salarios mínimos legales
mensuales vigentes o ingresos iguales o superiores a tres mil (3.000) salarios
mínimos legales mensuales vigentes, podrán solicitar a Ia Superintendencia de
Sociedades Ia adopción de las siguientes medidas: etc.

Antes del 2012 no estaba esta modificación por ende las super sociedades, esta
llena de investigaciones administrativas de sociedades pymes que no generan
impacto en el orden publico.

Febrero 12 de 2015

Generalmente una compañía tiene un contador publico. Cuando hay un

requerimiento por una entidad obliga que comparezca el representante legal no
el contador. Normalmente cuando la superintendencia hace una visita, termina
dando razón de la contabilidad el contador. Cuando el representante legal tiene
la responsabilidad de la contabilidad de la compañía. El contador no tiene
responsabilidad de tipo legal. El solo tiene una responsabilidad contractual con
la compañía. El contador es un ayudante, el que tiene la obligación es el
representante legal.

Leer articulo 19 del código de comercio.

Nota: La renovación del registro mercantil se hace dentro de los tres primeros
meses de cada año. Hasta el 31 de marzo de cada año. Es una obligación del
comerciante.
 6. En relación con su vinculación con otras sociedades: las sociedades
son matrices o subordinadas y a su vez las subordinadas pueden ser
filiales o subsidiarias. La expresión controlante es sinónimo de matriz y
controlada es sinónimo de subordinada

hay una agente económico que tiene la capacidad de influenciar de manera

determinante sobre las decisiones de una sociedad. Este es un esquema de
control societario, don el agente económico o sociedad es la matriz y la otra
sociedad es la subordinada.

Leer Artículo 261 código de comercio PRESUNCION DE CONTROL

1. Cuando la controlante tiene mas de la mitad de la propiedad accionaria

de la controlada. Ahí se presume que hay control.
2. Se presume el control cuando una sociedad puede determinar las
decisiones de la junta directiva de otra sociedad, en este caso no implica
que la sociedad sea dueña de la mitad de la propiedad de esa sociedad.
3. Cuando hay contrato de colaboración empresarial, que hace que una
compañía quede subordinada a otra. Ejemplo: en virtud de un contrato de
franquicia.

En el caso 1, puede darse el caso de una cadena de control en donde una

subordinada controla a otra, por ejemplo una filial es una intermediaria, y son
subsidiarias las que están sometidas a control en virtud de una intermediación
de una filial.

PARÁGRAFO 1o. Igualmente habrá subordinación, para todos los efectos

legales, cuando el control conforme a los supuestos previstos en el presente
artículo, sea ejercido por una o varias personas naturales o jurídicas de
naturaleza no societaria, bien sea directamente o por intermedio o con el
concurso de entidades en las cuales éstas posean más del cincuenta por ciento
(50%) del capital o configure la mayoría mínima para la toma de decisiones o
ejerzan influencia dominante en la dirección o toma de decisiones de la entidad.

Lo anterior quiere decir que actualmente se constituyen grupos

empresariales, o Holding que es una compañía que generalmente asume la
posición de matriz cuyo objeto social es inversión financiera en empresas que
pertenecen al mismo grupo. Ese esquema de holding puede ser utilizado
inclusive por pequeños y medianos empresarios.

Las decisiones que toman las subsidiadas se ve influenciada por la matriz. Pero
con respecto a la responsabilidad no influye en la matriz. En caso tal que la
subsidiada tenga un conflicto la responsabilidad es de esta y no de la matriz.
Hay una obligatoriedad de inscribir en el registro mercantil la situación de
control, esa es la consecuencia jurídica de ser controlado o controlante.
Ejemplo: Es decir la sociedad X está sujeta a control de la sociedad Y. Esto es
importante para que haya transparencia en el mercado. El articulo 261 busca
disminuir la asimetría de la información. El controlante debe anunciarse en el
registro mercantil. Sino se puede elevar una queja ala superintendencia para
que inicie una investigación, teniendo en cuenta el articulo. Artículo 28 de la ley
222 de 1995.

ARTICULO 28. GRUPO EMPRESARIAL. Habrá grupo empresarial cuando

además del vínculo de subordinación, exista entre las entidades unidad de
propósito y dirección.
Se entenderá que existe unidad de propósito y dirección cuando la existencia y
actividades de todas las entidades persigan la consecución de un objetivo
determinado por la matriz o controlante en virtud de la dirección que ejerce sobre
el conjunto, sin perjuicio del desarrollo individual del objeto social o actividad de
cada una de ellas.
Corresponderá a la Superintendencia de Sociedades, o en su caso a la de
Valores o Bancaria, determinar la existencia del grupo empresarial cuando exista
discrepancia sobre los supuestos que lo originan.

ARTICULO 30. OBLIGATORIEDAD DE INSCRIPCION EN EL REGISTRO

MERCANTIL. Cuando de conformidad con lo previsto en los artículos 260 y 261
del Código de Comercio, se configure una situación de control, la sociedad
controlante lo hará constar en documento privado que deberá contener el
nombre, domicilio, nacionalidad y actividad de los vinculados, así como el
presupuesto que da lugar a la situación de control. Dicho documento deberá
presentarse para su inscripción en el registro mercantil correspondiente a la
circunscripción de cada uno de los vinculados, dentro de los treinta días
siguientes a la configuración de la situación de control.
Si vencido el plazo a que se refiere el inciso anterior, no se hubiere efectuado la
inscripción a que alude este artículo, la Superintendencia de Sociedades, o en
su caso la de Valores o Bancaria, de oficio o a solicitud de cualquier interesado,
declarará la situación de vinculación y ordenará la inscripción en el Registro
Mercantil, sin perjuicio de la imposición de las multas a que haya lugar por dicha
omisión. Cuando la matriz es extranjera la subsidiaria deberá reportar la situación
de control, en los demás casos le corresponde a la matriz reportar dicha
situación.

DIFERENCIA ENTRE FILIAL Y SUBORDINADA:

la filial es una compañía en la cual la matriz ejerce un control directo, mientras
que una subordinal recibe su situación de control de la matriz a través de una
filial, es decir la filial es una intermediaria.

En adición a una situación de control, también puede existir una situación de

grupo, y un grupo es cuando canalizo una operación económica, a través de
unas sociedades que no necesariamente tiene que tener subordinación entre la
subsidiadas.

Una sociedad holding inicia sus negocios con unas inversiones, en la medida
que los negocios van creciendo, entonces la misma holding va haciendo
inversiones en otras compañías. Entonces el esquema de control ya no solo se
basa en la subordinación de una sociedad respecto de otra sino en la
subordinación que una sociedad ejerce respecto a muchas.

¿QUIEN PUEDE SER MATRIZ?

Un municipio puede ser la matriz. La matriz puede ser un agente económico de
cualquier naturaleza. Mientras que el subordinado siempre será una sociedad
comercial. Sin embargo hay grupos empresariales donde la subordinada no son
sociedades comerciales y por ende se escapan del control de la
superintendencia.

Leer articulo 260 del código de comercio

Se debe inscribir en el registro mercantil la situación de control para

disminuir la asimetría de información, por eso hay una intervención del
estado.

En una esquema de grupo puede existir 3 sociedades o tres personas

naturales o jurídicas de cualquier naturaleza que sean controlantes. A esto
se le llama control conjunto.

Si la deuda laboral se da en contexto de insolvencia de la sociedad comercial

la matriz responde, pero si la deuda laboral se da producto de una discrepancia
entre el trabajador y el empleador, la matriz no responde; ya que la ley dispone
que las matrices tiene responsabilidad solidaria respecto a subordinada.

7. En razón al origen del capital las sociedades son o de capital privado

o de capital público. Y las de capital público pueden ser EICE O
sociedades de economía mixta. Las sociedades de capital privado se
rigen por el código de comercio, su toma de decisión se rigen netamente
por intereses privados. Sin embargo los privado tienen que seguir algunas
normas de orden publico para la estructuración y funcionamiento de la
sociedad. Hay algunas sociedades comerciales cuyo patrimonio esta
alimentado con recursos públicos, y estas sociedades en adición de las
normas mercantiles tiene que hacer la observancia del derecho
administrativo. Tiene recursos mercantiles cuando el estado ya sea por
cualquiera de sus independencias es socios. Las EICE mas que una
modalidad societaria es una forma de empresarialidad. Tiene en cuenta
normas de derecho privado con respecto a funcionalidad y objeto social,
pero también se rige por el derecho administrativo por ejemplo para
crearse se hace mediante una ley o acto administrativo. A diferencia de
una privada que nace por escritura publica o SAS registro mercantil. Si
una EICE le da participación a privados debe transformar su naturaleza
jurídica. Ya que no puede haber mezcla de capital privado. Las EICE se
incluye en esta clasificación ya que participan en el mercado como si fuera
una particular.

si hay aportes privados, es una sociedad de economía mixta. (una

sociedad comercial ya sea anónima, sas). Pero en ocasiones siguen
norma de derecho administrativo
 Ejemplo: Ecopetrol es una sociedad anónima pero como tiene una
participación estatal tan grande, hace que tenga que obedecer algunas
reglas de derecho administrativo. El ministro de hacienda hace parte de
la junta directiva, de manera obligada.

8. En razón a su nacionalidad , pueden ser nacionales o extranjeras, una

sociedad es extranjera cuando ha sido conformada y constituida con las
leyes de otro país distinto a Colombia y tiene su domicilio principal en el
exterior. (Artículo 469 del código de comercio). Y son colombianas o
nacionales aquellas que han sido constituidas con conformidad a la
normatividad colombiana y su domicilio es en Colombia.

¿Una sociedad extranjera puede adquirir obligaciones en

Colombia?

Si, tal cual como lo haría una persona natural así fuera extranjera. Pero
esa sociedad no está sometida a las reglas de Colombia en cuanto su
funcionamiento y constitución. Ni tampoco esta vigilada por la
superintendencia de sociedades. entonces la nacionalidad determina un
régimen de competencia para que las actividades publicas puedan actuar
respecto a las sociedades que son colombianas.

Febrero 16 de 2015

Hay 6 tipos de sociedades. sin embargo hay agentes económicos que no son
societarias, como fundaciones, asociaciones, entidades publicas; y también
pueden realizar actividades comerciales. Una entidad de naturaleza societaria
no puede operar la transformación pero una excepción es la ley de clubes
deportivos, por ejemplo la transformación de entidades sin animo de lucro en
sociedades anónimas.

Un ejemplo es lo que paso con el América, al transformarse perdió competencia

el juez civil del circuito y paso a la superintendencia de sociedades.

Cuando se habla de solidaria e ilimitada subsidiaria, significa que la separacion

patrimonial no es clara, ya que cuando se habla de subsidiaria es que cuando
hay pasivos se atiende con el patrimonio de la sociedad, pero en caso tal que no
alcance los socios responde por los pasivos de la compañia pero solo cuando se
haya agotado el activo de la sociedad.

RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS

SOCIEDAD COLECTIVA
Una vez un deudor haga el pago al acreedor, tiene la posibilidad de hacer un
recobro entre los que estaba solidarizados y sera en proporcion al monto que
cada cual estaba obligado. Es decir el acreedor puede cobrarle a cualquier
deudor, y este debe pagarle la totalidad de la deuda, pero despues este puede
hacer un recobro a los demas deudores de tal forma que si se debia 100 y habia
4 socios cada uno debe dar 25, en total le darian 75 ya que el deudor que pago
la deuda tambien tiene que dar 25.

SCS Y SCA
La diferencia entre la responsabilidad de los socios de una SCS Y SCA, es que
los comanditarios de la SCS se comporta de la misma manera que los socios de
la limitada. Y los socios de SCA se van a comportar de la misma manera que
una SA. y en ambas sociedades comanditas los gestores se van a comportar de
la misma manera que los socios de una colectiva.

Las comanditas tienen aspectos de colectiva, de limitida y de las anonimas.

SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA

Cuando una limitada, queda debiendole a los trabajadores, los socios son
responsables solidarios de ese pasivo laboral. En materia fiscal sucede igual, por
ejemplo sino se le alcanza a pagar a la DIAN con los activos de la sociedad los
socios son responsables de lo que quedo faltando.

Si hay una limitada de dos socios y uno murio, la sociedad entra en estado de
disolucion ya que el numero minimo de socios es 2, es de carácter imperativo.
Ahí se puede transformar en una SAS o enajenar la mitad de la participacion a
otra persona para que queden ptra vez dos socios. O si hay 25 socios y uno
muere, y las cuotas quedan para los dos hijos del que murio, queda en disolucion
ya que quedarian 26, entonces o se transforma o uno vende la participacion a
otro.

Puede utilizar razon social o denominacion social. Si es razon social se pone al

final compañíia limitada y si se pone denominacion social se pone solo al final
limiatada.

SA
Por ejemplo La DIAN puede generar que haya una solidariad entre los socios, si
los activos de la sociedad fueron insuficientes para pagarle a la DIAN. Hay otras
entidades distintas a la DIAN que tambien pueden hacer esto.
En las anonimas se establece como minimo 5, para garantizar seriedad en las
decisiones. En la practica, se da mucho que para completar ese requisito las
personas presta el nombre y no tienen participacion, solo para cumplir con el
requisito de 5. Tambien es de carácter imperativo tener como minimo 5 socios.

Empresa unipersonal: su defecto es que no habia una limitacion de la

responsabilidad de la persona,

SAS
Cuando hay mala fe, (fraude) es la excepcion de responsabilidad. Sin embargo
el fraude es una situacion que levanta el velo corporativo en cualquier tipo de
sociedad, es decir que los socios se hacen responsables del pago del pasivo de
la sociedad cuando usan la sociedad para fraude.

La inscripcion en el registro mercantil es lo que ocasiona el surgimiento de la

persona juridica diferenciada de los socios. O sea que nace en la camara de
comercio mientras que en las otras nace en la notaria.

De forma obligatoria se debera elevar por escritura publica, cuando haya bienes
sujetos a registro.

La sociedad es consensual, no necesita inscribirse para que nazca como

contrato, lo que pasa es que para que se de una persona distinta a los socios y
se da la separacion patrimonial, debe agotar la formalidad de elevarse a escritura
publica o inscribirse en el registro mercantil. Las sociedades de hecho son un
claro ejemplo de la creacion de la sociedad consensualmente. Entonces cuando
se habla de constitucion se habla de formalizacion de la sociedad.

Todas se deben inscribir en el registro mercantil, para que publicidad y pueda se

oponible ante terceros. E igualmente todas podrian en vez de elevarse a escritura
publica, crearse mediante documento privado (articulo 22 de la ley 1014 del
2016) solo si la sociedad es pequeña. Pero nadie hace uso de esta prerrogativa.

Por voluntad de las partes se pueden incorporar características de una

colectiva, SCS O SCA en una SAS.

 Por ejemplo puedo crear acciones sin derecho al voto y ahí estoy
representando los socios gestores y comanditarios, donde los
gestores toman decisiones y los comanditarios no.

 Es posible tambien que uno de los socios adquiera responsabilidad

solidaria, por un modelo de confianza. En una SAS.
 Hay unos esquemas de negocios donde una SAS tenga un socio
mayoritario, y mediante de la autonomia de la voluntad utilizar el
principio viril en las SAS, que es el voto por cabeza.

La diferencia entre razon social y denominacion social, es que la razon social

se utiliza para las sociedades de personas que la misma razon debe ser
explicativo de quienes son las personas que estan detrás de la sociedad. Por
eso lleva el nombre del socio o apellido. Mientras que en la denominacion social
no es trascendente quien es el socio, por ende es un nombre que puede ser
totalmente inconexo con los socios.

Ademas de la razon social y denominacion social se le tiene que dar un apellido

que es Compañía en el caso de la razon social.

En la razon social debe ir el nombre de uno de los socios, o si se quiere de varios

o tambien puede ir solo el apellido. Cuando el socio cuyo nombre hace parte de
la razon social se muere, en la razon social se le debe poner y sucesores. Es
decir ejemplo: Maria del Mar Ramirez Quintero y Compañía y sucesores. No se
puede siglas el nombre solo se perimiten siglas para el apellido es decir SENC,
SCA, no tengo que poner sociedad en comandita o sociedad comandita por
acciones.

SENC: Sociedad en comandita.

Sino se utiliza los nombres tenicos o completos en la razon social, es decir no se

pone el nombre o apellido sino que por ejemplo se pone siglas, los socios
responden de forma colectiva (de forma solidaria) por el pasivo de la Compañía.

Los derechos que da cada tipo de participacion son diferentes, en parte de

interes y en cuotas se necesita obligatoriamente una reforma de los estatutos
mientras que en las acciones no.

Tanto en la asamblea general de accionistas como en la junta directiva, no

se diferencian ya que el regimen de las reuniones son iguales. Solo es cuestion
de nombre.

Revisor Fiscal: Es una persona que es nombrada por el maximo organo social
con el objetivo de que verifique que en los administradores de la sociedad estan
cumpliendo su labor de conformidad con la ley y los estatutos. No es un socio,
es un contador publico, ese revisor fiscal va rendir un informe donde la va contar
a los socios, si los administradores estan actuando bien o no. ¿Todas las
sociedades tienen revisor fiscal? NO

A pesar de no ser obligatorio en algunos tipos de sociedad, incluyendo las SAS,

si los socios lo determinn puede tener fiscal, por ejemplo una SAS los socios
pueden determinar que tengan revisor fiscal.

Es obligatorio en cualquier tipo de sociedad tener revisor fiscal (criterio

dimensional) cuando las sociedades tiene mas de 5000 smlmv de activos
al 31 de diciembre del año inmediatamente anterior o cuando tiene mas de
3000 smlmv en ingresos operacionales.

En las SAS la regla general no siempre es que el derecho al voto sea

proporcional al aporte, ya que hay acciones con voto multiple (su voto vale el
doble), acciones sin derecho a voto, es decir hay acciones especiales.

Febrero 19 de 2015

La pluralidad no es necesaria, antes la superintendencia en conceptos habian

dicho que si era importante.

REPRESENTANTE LEGAL

Las sociedades de personas, colectiva, limitada y las comanditas respecto de

sus gestores tiene la representacion legal en cada uno de los socios, es decir la
representacion legal esta en cabeza de todos (no es que todos se tenga que
poner de acuero, todos son representantes) salvo que en los estatutos diga que
es un socio en especial o un tercero.
Si el salon fuera una sociedad limitada, todos somos representantes legales,
entonces cualquiera de nosotros puede obligar la sociedad, es decir cualquiera
puede firmar un contrato, cualquiera puede otorgarle poder a un abogado o
constituir un titulo valor. Pero lo mas comun es designarle la representacion legal
a un socio o un tercero.

Como las comanditas tiene dos socios, esta caracateristica solo aplica para los
gestores, es decir que la representacion legal solo la pued etener los gestores
no los comanditarios, pero si los socios se ponen de acuerdo para nombrar como
representante legal a un comanditario es diferente o un tercero.

En una SAS se podria establecer que todos los socios se han representantes
legales, ya que se puede traer caracteristicas de otros tipos de sociedades a las
SAS.

Cuando las sociedades son muy grandes es comun que tengan varios
representantes legales. Por ejemplo el banco avillas tiene 60 representante
legales. Hay unos que tienen competencias especificas como por ejemplo solo
para asuntos juridicos.

Nota: Asi el representante legal genere una obligacion equivocada para la

sociedad ya se genero. Ahí ya es un problema interno en la sociedad. Ya es un
problema de gerenciamiento de empresas.

Los representantes legales en su condicion de administradores societarios

responden por no haber realizado su labor con la dilgencia de un buen hombre
de negocios.

En las sociedades de capitales (SAS y SA) la representancion legal no se

presume quee ste en cabeza de todos los socios, aquí es obligatorio que una
clausla del contrato de sociedad determine quien es el representante legal. Se
entienden que los representantes legales en estas sociedades son temporales y
revocables, es decir que son designados por un periodo de tiempo especifico. La
asamblea general de accionistas se reservan el derecho de revocarlo.

La condicion de socio, no se puede quitar sino se cumple una causal, pero a un

representante legal si se puede revocar sin dar explicaciones. O sea si el
representante legal en una sociedade de persona se quiere sacar no se puede
quitarle su condicion de socio, en cambio en una sociedad de capital se puede
revocar el representante legal cuando se quiera ya que por lo general no es el
socio.

En las sociedades de personas la representancion es una facultad que se deriva

de la propiedad de las cuotas o parte de interes, mientras que las sociedad por
acciones la representancion legal es inconexa, es decir generalmente esta en
cabeza de una persona que no es socia. No hay una conexión entre propiedad
y gestion del negocio.
JUNTAS DIRECTIVAS
Son obligatorias en la SA, en todas las demas es discresional, en la SA la ley
obliga.

RASGOS NETAMENTE ECONOMICOS

 Las sociedades colectivas no son utiles para nada. Estan en deshuso
 Las en comanditas hasta el 2008 eran utiles en familias.
 Las limitadas sirven para canalizar negocios pequeños y medianos
 Las SA sirven para canalizar negocios de gran escala (Para cotizar
acciones en bolsa (mercado de valores) tiene que ser una sa)
 Las SAS sirve para todo tipo de tamaño de negocio. Sin embargo en el
mercado hay una tendencia que las compañias mas grandes se canaliza
por una SA.

¿QUE ES UNA SOCIEDAD?

La sociedad comercial es un contrato, y para la existencia de un contrato se
requiere dos o mas personas, sin embargo la ley 1258 genero una excepcion a
esta concepcion. Que es la sociedad unipersonal que tiene su naturaleza juridica
en acto unipersonal.

Se ha impuesto una estructura de negocios donde no se necesita la pluralidad

de socios. Antes se decia que era vital la pluralidad. En el sistema juridico
anglosajon han reconocido la existencia de personas juridicas dedicadas al
comercio, y no ha sido relevante el tema de pluralidad. El numero de socios no
es transcendente.

Con la apertura economica, (tuvimos un modelo de economia cerrada hasta el

año 91) cambiamos a una economía abierta, y se cambio la forma de entender
el derecho, siendo un derecho global. Se dejo de ver a Europa como modelo
legislativo, hasta el 91 se dejo de ver a Italia, Francia, etc. Y se empezó a ver
como modelos los países anglosajones específicamente estados unidos. En el
año 1995 se expide una de las normas mas trascedente del derecho de
sociedades que es la ley 222. Esta ley trae la empresa unipersonal en su articulo
71. Teniendo la posibilidad que una persona constituya una persona distinta a
el, para realizar operación mercantil.

ARTICULO 71. CONCEPTO DE EMPRESA UNIPERSONAL. Mediante la

Empresa Unipersonal una persona natural o jurídica que reúna las calidades
requeridas para ejercer el comercio, podrá destinar parte de sus activos para la
realización de una o varias actividades de carácter mercantil.
La Empresa Unipersonal, una vez inscrita en el registro mercantil, forma una
persona jurídica.
PARAGRAFO. Cuando se utilice la empresa unipersonal en fraude a la ley o en
perjuicio de terceros, el titular de las cuotas de capital y los administradores que
hubieren realizado, participado o facilitado los actos defraudatorios, responderán
solidariamente por las obligaciones nacidas de tales actos y por los perjuicios
causados.

Explicación: Este articulo fue revolucionario en su momento, ya que ese

concepto no cabía se había acostumbrado que se necesitaba varias persona no
solo una, sin embargo fue victima del entorno cultural que rechazaba la idea que
una sociedad fuera de una sola persona, rechazándose la idea de llamarle
sociedad y por eso se denomino empresa. (esto demuestra el debilitamiento de
la tesis contractualista, hasta llegar a la hegemonía de las SAS en el 2008)

La diferencia entre una empresa unipersonal y una sociedad unipersonal,

consiste que la empresa unipersonal no limita la responsabilidad. Por ende no
había una motivación económica en constituir una empresa unipersonal.

NORMAS DE REFERENCIA

 Decreto 410/71 Código De Comercio, Libro 2 (en materia de sociedades

tiene elementos de Alemania, España y Francia)
 Ley 222/95 (viene con modalidades del derecho anglosajón)
 Ley 1258/08
 Ley 1429/10
 Ley 1014 del 2006 articulo 22, esta disposición decía que se podía
constituir cualquier tipo societario en cabeza de una persona si cumplía
unos requisitos es ser pequeña. Pero este articulo fue declarado
inexequible parcialmente. ¿se puede constituir aun una limitada de una
sola persona aunque ya no se use?

PROMESA DE CONTRATO DE SOCIEDAD

Siempre que hay pluralidad de socios, se habla de contrato, cuando solo es un
socio se habla de acto unilateral. El contrato de sociedad como cualquier contrato
mercantil se puede dar una promesa.
La promesa es un contrato antecesor o precedente al principal, cuyo objeto
contractual es prometer realizar un negocio juridico en el futuro.
La motivacion economica de la promesa, es que cuando hay negocios juridicos
con un componente economico significativo, las partes se preparan
financieramente. Ambas partes se toman un tiempo para tomar las medidades
neecsarias para asi cumplir sus obligaciones. Esto pasa igual al momento de
realizar una promesa de un contrato de sociedad.

En el marco de una promesa de sociedad debe:

 Constar por escrito
 La promesa debe contener los elementos esenciales del contrato.
 Tener si se puede la propuesta de cuales van hacer los estatutos que va
tener finalmente la sociedad.
 La promesa no se eleva por escritura publca, se constituye por un
documento privado

PROMOTORES DE SOCIEDAD
Casi siempre que hay promesas, hay de por medio promotores de sociedades.
los promotores son los dueños de una idea. Entonces en condición de promotor
se pueden asignar prerrogativas o beneficios mas allá que los inversionistas.
Articulo 140 del código de comercio.
ARTÍCULO 140. PROMOTORES - CONCEPTO Y RESPONSABILIDAD. Son
promotores quienes hayan planeado la organización de una empresa y
presentado estudios técnicos de su factibilidad. Dichos promotores responderán
solidaria e ilimitadamente de las obligaciones contraídas para constituir la
sociedad y si ésta no se perfecciona, carecerán de toda acción contra los
presuntos constituyentes.

ARTÍCULO 141. REMUNERACIONES Y VENTAJAS DE LOS PROMOTORES.

Las remuneraciones o ventajas particulares en favor de los promotores para
compensarles sus servicios y gastos justificados, deberán constar en la escritura
de constitución y solamente consistirán en una participación en las utilidades
líquidas, distribuibles entre ellos en la forma prevista en los estatutos, sin exceder
en total del quince por ciento de las mismas y por un lapso no mayor de cinco
años, contados a partir del primer ejercicio que registre utilidades, o con estas
mismas limitaciones, en un privilegio económico para las partes de interés,
cuotas o acciones que ellos suscriban al tiempo de la constitución y paguen en
dinero u otros bienes tangibles. Cualquier estipulación en contrario se
considerará como no escrita.
En todo reglamento de colocación de acciones destinadas a ser suscritas por
personas no accionistas, y mientras subsistan las ventajas o privilegios previstos
en este artículo, se insertará el texto de las cláusulas estatutarias que los
consagren, y en el balance general anexo se dejará constancia del plazo que
falte para su extinción. (mecanismo de publicidad para que el mismo accionista
sepa la vigencia de la prerrogativa del promotor, ese 15% se le descuenta a cada
accionista una parte, es decir si el accionista tiene derecho al 30 % de las
utilidades, se le debe restar una parte del 15% del promotor)

Es decir que los promotores pueden incluir una clausula de tener un beneficio
economico extra, adicional a los socios, pero no es un prerrogativa ilimitada. Es
decir no puede exceder el 15%. Y por un plazo no superior a 5 años

Cualquier estipulación en contrario se considerará como no escrita,

respecto al 15% y a los 5 años : tiene como consecuencia jurídica la ineficacia
ya que no produce efecto alguno, la ineficacia es una sanción del negocio
jurídico, es objetiva, es inequívoca. No necesita que ninguna juez la declare. Se
sabe que un negocio jurídico es ineficaz porque la misma norma expresa que no
produce efectos. Las ineficacias no se presumen, son establecidas por el mismo
legislador.

ARTÍCULO 897. INEFICACIA DE PLENO DERECHO. Cuando en este Código

se exprese que un acto no produce efectos, se entenderá que es ineficaz de
pleno derecho, sin necesidad de declaración judicial.

Leer sanciones del negocio jurídico

Febrero 23 de 2015

La superintendencia abrio una liquidacion judicial de una serie de sociedades. la

liquidacion judicial no solo se hace sobre personas juridicas sino tambien para
personas naturales comerciales.
Fund: Fondo para la aglomeracion de capital
BV: es el apellido que las sociedades anonimas toma en Holanda.

Hay un regimen de insolvencia transfronteriza, donde la superintendencia puede

tener alcances sobre agentes economicos de otros paises, que hayan adoptado
este regimen.

La superintendencia tiene facultades admnistrativas y solamente actua sobre

sociedade comerciales, jamas sobre personas naturales, nunca la super
sociedades podra abrir una investigacion administrativa contra un particular, pero
la ley 1116 le da factultades al juez sobre procedimientos de insolvencia donde
se le da competencia inclusive sobre personas naturales comerciantes.

Sin embargo hay una excepcion y es que la superintendencia puede investigar

a personas naturale comerciantes cuando hay captacion masiva de recursos del
publico.

ELEMENTOS ESENCIALES DEL CONTRATO SOCIAL

ARTÍCULO 98. CONTRATO DE SOCIEDAD - CONCEPTO - PERSONA

JURÍDICA DISTINTA. Por el contrato de sociedad dos o más personas se
obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en
dinero, con el fin de repartirse entre sí las utilidades obtenidas en la empresa o
actividad social.
La sociedad, una vez constituida legalmente, forma una persona jurídica distinta
de los socios individualmente considerados.
Los elementos esenciales son aquellos que son necesarios para la existencia
del contrato. Hay también elementos accidentales, que estén o no estén igual se
celebra el contrato.

La siguiente excluye a la sociedad unipersonal SAS, ya que esta se crea

mediante acto unilateral. Y estos elementos esenciales solo aplica para aquellos
contratos entre dos o mas personas.

1. Pluralidad: A pesar del debilitamiento de la tesis contractualista, es

importante decir que historicamente es importante la pluralidad ya que se
da una necesidad que el contrato de sociedad se de entre dos o mas
personas. Esto se debe a una tradicion juridica romanista donde se ha
considerado que se necesita las voluntades de dos o mas personas. Si
no hay dos no existe, incluso es comun que una de las causales de
disolucion se ha la caida del numero minimo de socios para su existencia,
por ejemplo si la limitada funcionaba con dos socios, si al cabo de los años
solo queda uno, hay una disolucion de la sociedad.
Ejemplo: si se constituye una SA con menos de 5 socios, ¿Cual es la
sancion del negocio juridico? La nulidad absoluta (Articulo 899 del codigo
de comercio) ya que se estaria en contra de una norma imperativa, y es
que para constituir se necesita 5 socios.
 Entonces si no hay un elemento esencial hay inexistencia. O nulidad
cuando hay pluralidad que en este caso seria 4, pero se estaria yendo en
contra de una norma imperativa ya que son como minimo 5.
2. Aporte: Constituye la obligacion principal del contrato de sociedad, ya
que cuando se adquiere la condicion de socio la obligacion que me surge
es la de aportar. No hay vinculo con la sociedad sino me obligado a
aportar. Por lo tanto el contrato de sociedad es oneroso. Un contrato de
sociedad gratuito, seria inexistencia de aporte, por lo tanto el
contrato no existiria. Los socios en virtud del contrato de sociedad
adquieren otras obligaciones pero estas son elementos naturales como
por ejemplo participar en las reuniones del maximo organo social, si esto
no pasa no afecta la existencia del contrato.
Se aporta, plata, cosas o trabajo
3. Utilidades: Son el mayor valor que los socios reciben despues de que los
socios hayan realizado un ejercicio de actividad mercantil, es el retorno
de la inversion, la ganancia, no existe una sociedad comercial que no
tenga como objeto el lucro. Si las utilidades son un elemento esencial,
¿Que pasa cuando esta tiene perdidas? Entonces en ausencia de
utilidades el contrato hay una sancion al negocio juridico pero no es
inexistencia ya que al momento de cosntituir la sociedad si estaba el
elemento de utilidades. Las fundaciones y corporaciones tiene utildiades
pero estas no las reparten. Mientras que la sociedad es de sus esencia
repartir utilidades.
 Se puede repartir utilidades o recapitalizarlas
 En el caso de una sociedade de familia, los hijos aparecen como
aportantes de capital, ya que el padre dona el aporte, y asi quedan
los hijos como aportantes.
4. Animus Societatis: Aparte de haber una pluralidad, aportes y utilidades
debe existir la intencion de los socios de generar sociedad. Este elemento
esta muy vinculado al elemento volitivo, es decir elemento de la voluntad.
El animo societarios es las ganas, el deseo de conformar la sociedad. Sin
este elemento no se puede entender la sociedad como existente. Este
elemento viene del derecho romano. Por lo tanto la onda anglosajona
critica este elemento, dice que no es necesario, ya que es comun que este
elemento no se evidencie. Este se puede perder despues de celebrado el
contrato, pero esto no significa que el contrato deje de existir. No obstante
no tiene ninguna sancion al negocio juridico que se pierda el animo
societario.

Al momento de la consttiucion deben estar los 4, pero sino esta el animo

societario igual la sociedad va seguir existiendo sin ningun problema.

Articulo 149 del codigo de comercio

Es importante recalcar, que no siempre la sancion al negocio juridico por la falta
de unos de estos elementos es la inexistencia, es decir si una vez constituida el
contrato, durante la vigencia de este desaparece uno de estos elementos, la
sancion del negocio juridico es distinta, por ejemplo si desaparece el elemento
de utilidades se da como sancion la ineficacia.
Cuando se cumplen los elementos esenciales del contrato de sociedad se
predica que se adquiere el STATUS SOCII, se traduce en el estado de asociar,
la condicion de socios, se pasa de ser un mero suscriptor de un contrato a la
calidad de socio.

La formalidad o solemnidad, no es un elemento esencial, ya que igual nace una

sociedad de hecho (no hay persona juridica), sin embargo es de gran
importancia.

Todos los demas elementos del contrato de sociedad seran naturales o

accidentales.

VALIDEZ DEL CONTRATO:

La validez de la sociedades comerciales no solo se predica por la existencia de
los elementos esenciales, sino por el hecho de que los socios que particpan en
el contrato no tengan vicios en la manifestacion de voluntad. Error, vicio o dolo??
Preguntar. Y preguntar las sanciones del negocio juridcico en cada elemento
esencial una vez constituido el contrato de sociedad.

 Interdictos siempre y cuando actuen mediante curador.

 Menores de edad (articulo 103 del codigo de comercio), no pueden
participar en sociedades que comprometa ilimitadamente su patrimonio,
por ejemplo una colectiva, ni ser gestor en una comandita. En las demas
sociedades podran participar pero mediante sus curadores o
representantes legales.

Video historia de las sociedades mercantiles.

ARTÍCULO 103. SOCIOS INCAPACES. Subrogado por el art. 2, Ley 222 de

1995. El nuevo texto es el siguiente: Los incapaces no podrán ser socios de
sociedades colectivas ni gestores de sociedades en comandita.
En los demás casos, podrán ser socios, siempre que actúen por conducto de sus
representantes o con su autorización, según el caso. Para el aporte de derechos
reales sobre inmuebles, bastará el cumplimiento de los requisitos previstos en el
artículo 111.

Febrero 26 de 2015

El superintendente de sociedades casi no toma decisiones, ya que delega mucha

de sus funciones.

Articulo 110 C.Co

Existen dos modalidades a través de las cuales las sociedades explican su

naturaleza jurídica puede ser pactada, o dos modalidades de llegar al acuerdo
de voluntades entre los socios,

1. Constitucion simultanea, es porque todos los socios exactamente al

mismo tiempo manifiesta la voluntad de constituir la sociedad. Esto se
 hace cuando el notario eleva escritura publica. Se dice que es un instante
unico, que es la elavacion de la escritura publica. Alli en ese instante se
entiende que los socios han expresado su voluntad. Constitucion de
empresas pequenas y medianas. La sas es de constitucion simultanea ya
que cuando se registra, se dice que los socios manifestan su voluntad al
mismo tiempo.

El articulo 110 del codigo de comercio, contiene todos elementos,

esenciales, naturales etc.

2. Constitucion de actos sucesivos se utiliza para la constitucion de grandes

companias. la manifestacion de voluntad no se genera por todos los
socios al mismo tiempo, ya que cuando se va canalizar un gran proyecto
empresarial es posible que se necesita un gran numero de actos
preparatorios, entonces implica que se vincule gran numero de personas
de forma gradualmente.

Si la super financiera me da permiso para captar masivamente recursos

del publico, no es un delito. No obstante exige que se presente un
documento el plan que se va realizar.

Numeral 1: Es importante saber donde viven los socios. Tambien es importante

el domicilio por si se va demandar un socio. En ese domicilio es donde se le va
enviar la convocatoria de las reuniones del maximo organo social.
Se dice que se debe indicar la nacionalidad de los socios, para saber si se trata
de una inversion extranjera o no.

Se dice que este articulo es una norma de orden publico. Por ejemplo si no se
pone algo que establezca el articulo por ejemplo la nacionalidad se entiende que
hay nuliad.
Numeral 2: es importante decir que tipo de sociedad es, es decir si es SAS etc.
Si no se hace al registrarse se entendera que es una sociedad colectiva.

Los estatutos son escritos por los socios. Esto es lo que se regista en la camara
de comercio en caso tal que sea SAS y se eleva a escritura publica en caso de
los demas tipos de sociedades.

 Domicilio es diferente a direccion de notificacion judicial.

 Una sucursal, solo son posibles en el marco de sociedades, no es posible
para personas naturales. Es un establecimiento comercio con
admnistrador ad hoc para los negocios que ocurren en esa unidad de
negocios. Generalmente queda un lugar distinto del comicilio pricnipal de
la sociedad. Se caracteriza por tener un mandatario con facultad legal que
se contrata por un contrato de preposicion. El mandatario es el factor. Y
el preponente es la sociedad.
 Las fundaciones, corporaciones sin animo de lucro no tiene sucursales
simplemente oficinas ubicadas en otros sitios. Y no tiene un representante
por cada lugar. Las unicas que tiene sucursales es sociedades.
 En los establecimientos de comercio, si hay varios en diferentes ciudades
siempre va responder el mismo representante legal. Pero en caso tal que
 en uno de eso se contrate un administrador se vuelve una sucursal. Ya
que eso caracteriza a la sucursal el hecho de hacer un contrato de
preoposicion.
 Leer articulo 22 de la ley 222.
 Articulo 260 del codigo de comercio.
 La sucursal y la filial se diferencian en la forma de ejercer la propiedad.
Son esquemas de negocios ambos validos.

ARTÍCULO 110. REQUISITOS PARA LA CONSTITUCIÓN DE UNA

SOCIEDAD. La sociedad comercial se constituirá por escritura pública en la cual
se expresará:

1) El nombre y domicilio de las personas que intervengan como otorgantes. Con

el nombre de las personas naturales deberá indicarse su nacionalidad y
documento de identificación legal; con el nombre de las personas jurídicas, la
ley, decreto o escritura de que se deriva su existencia;
2) La clase o tipo de sociedad que se constituye y el nombre de la misma,
formado como se dispone en relación con cada uno de los tipos de sociedad que
regula este Código;
3) El domicilio (ciudad) de la sociedad y el de las distintas sucursales que se
establezcan en el mismo acto de constitución;
4) El objeto social, esto es, la empresa o negocio de la sociedad, haciendo una
enunciación clara y completa de las actividades principales. Será ineficaz la
estipulación en virtud de la cual el objeto social se extienda a actividades
enunciadas en forma indeterminada o que no tengan una relación directa con
aquél;
5) El capital social, la parte del mismo que se suscribe y la que se paga por cada
asociado en el acto de la constitución. En las sociedades por acciones deberá
expresarse, además, el capital suscrito y el pagado, la clase y valor nominal de
las acciones representativas del capital, la forma y términos en que deberán
cancelarse las cuotas debidas, cuyo plazo no podrá exceder de un año;
6) La forma de administrar los negocios sociales, con indicación de las
atribuciones y facultades de los administradores, y de las que se reserven los
asociados, las asambleas y las juntas de socios, conforme a la regulación legal
de cada tipo de sociedad;
7) La época y la forma de convocar y constituir la asamblea o la junta de socios
en sesiones ordinarias o extraordinarias, y la manera de deliberar y tomar los
acuerdos en los asuntos de su competencia;
8) Las fechas en que deben hacerse inventarios y balances generales, y la forma
en que han de distribuirse los beneficios o utilidades de cada ejercicio social, con
indicación de las reservas que deban hacerse;
9) La duración precisa de la sociedad y las causales de disolución anticipada de
la misma;
10) La forma de hacer la liquidación, una vez disuelta la sociedad, con indicación
de los bienes que hayan de ser restituidos o distribuidos en especie, o de las
condiciones en que, a falta de dicha indicación, puedan hacerse distribuciones
en especie;
11) Si las diferencias que ocurran a los asociados entre sí o con la sociedad, con
motivo del contrato social, han de someterse a decisión arbitral o de amigables
componedores y, en caso afirmativo, la forma de hacer la designación de los
árbitros o amigables componedores;
12) El nombre y domicilio de la persona o personas que han de representar
legalmente a la sociedad, precisando sus facultades y obligaciones, cuando esta
función no corresponda, por la ley o por el contrato, a todos o a algunos de los
asociados;
13) Las facultades y obligaciones del revisor fiscal, cuando el cargo esté previsto
en la ley o en los estatutos, y
14) Los demás pactos que, siendo compatibles con la índole de cada tipo de
sociedad, estipulen los asociados para regular las relaciones a que da origen el
contrato. (elementos accidentales)

Marzo 2 de 2015

Objeto social: Permite identificar todas las actividades de las sociedades. el

objeto social puede ser primario o secundario, el secundario es función del
desarrollo del primero. Es una regla imponente. La idea es que sea detallado.

En los pliegos de condiciones que en virtud de la ley 80 la entidad publica

establezca lo que necesita el proveedor.

Las SAS puede tener el objeto social indeterminado, solo decir que es la
realización de una actividad licita en Colombia, en caso tal de hacer una lista de
actividades enunciadas solo se podrá hacer esa, sin embargo se puede
establecer que se puede realizar además de las actividades mencionadas podrá
realizar cualquier actividad económica licita en Colombia. (Solo se puede en las
SAS si eso se pacta en otra sociedad comercial habría ineficacia)

El objeto social determina la capacidad plena de la sociedad comercial. Los

administradores de la sociedad muy específicamente el representante legal,
obligara a la compañía, siempre y cuando los actos que el realice estén
comprendidos en el objeto social. De lo contrario el representante legal genera
obligaciones desarrollando actividades diferentes al objeto social. Se entenderá
nulo dicho acto y el representante legal será responsable.

Ultra –vires: actos que están por fuera del objeto social de una compañía y
provoquen la responsabilidad del representante legal y no de la sociedad.
mas allá del giro de los negocios, es por esto que el objeto social debe ser
determinado.

Numeral 5: en todos los estatutos deben estar redactado el capital social, el

capital social es lo que hemos pagado, y están redactados por una clausula.

Numeral 6: se hace mención a la existencia de asamblea de accionistas y se le

fija unas responsabilidades. El administrador tiene la facultad de convocar a la
asamblea de socios. Y la asamblea se reserva la facultad de emitir el informe de
gestión entre otros. Esto aplica para todas las sociedades, incluyendo las SAS

Numeral 7: Todas las sociedades comerciales incluyendo la SAS deberá tener

la época y la forma de cómo se convoca la asamblea general. Si los estatutos
no dice cuando se celebra, se entiende que se hace en los primeros 3 meses del
año. La forma de convocar podrá ser comunicación escrita, si no se dijera la
norma de convocar, el código de comercio (articulo 424) establece que la forma
de convocar es un aviso publicado en un diario de circulación en el domicilio de
la sociedad, y deberá publicarse por lo menos 15 días hábiles de anticipación.

Numeral 8: Ejercicio social. La ley requiere que las sociedades comerciales

realicen por lo menos una vez al año cortes de cuentas, que están establecidos
en los estatutos y toman el nombre del ejercicio. Haciendo alusión al periodo del
tiempo.

Numeral 9: En las sociedades comerciales es una imposición determinar la

duración de la sociedad. Se debe determinar en los estatutos de su vigencia.
Ejemplo 20 años a partir de la inscripción en el registro mercantil. No obstante
puede ser condicional. Pero con las SAS se estableció que el termino de
duración será indefinido.

Numeral 10: La liquidación es la forma de extinguir la persona jurídica.

Numeral 11: En los estatutos es donde se debe pactar la clausula compromisoria.

Solo la impugnación de las actas se llevan a tribunales arbitrarios. Ya que no
existe motivación de someter arbitraje los conflictos societarios, desde que la
superintendencia de sociedades adquirió competencias de juez.

Marzo 9 de 2015

CONSTITUCION SIMULTANEA DE SOCIEDADES:

Cuando el modelo de estatutos esta listo se lleva a una notaria para elevarlo
a escritura pública, y ahí es que nace la persona jurídica. En excepción de
las SAS que se da cuando se inscribe en el registro mercantil.

Es una tendencia en las países más desarrollados que aun impera para las
sociedades a diferencia de Colombia. Hay una duplicidad de trámite ya que
se concurre a la notaria no solo para elevar a escritura pública sino para
certificar, autenticar que los suscribientes del contrato sean los que dicen ser,
y con esto se busca que allá publicidad. Sin embargo el registro mercantil
también genera publicidad. Entonces en parte se estaría haciendo dos veces
el mismo proceso. Se debería eliminar el proceso de ir a la notaria ya que la
cámara de comercio hace la misma función. Tanto la notaria como la cámara
de comercio hacen un control de legalidad.

Las SAS no tienen que pasar por la notaria, a diferencia de las demás. Salvo
lo que dispone el artículo 22 de la ley 1014.

Respecto a la incorporación entendiéndose como el nacimiento, la

constitución se da en la notaria y el registro mercantil es meramente
declarativo, mientras que en las SAS el registro mercantil si es
constitutivo.
 En el derecho comparado, especialmente en los países de tradición
anglosajona el registro mercantil no está confiado a la cámara de comercio,
entonces la incorporación esta en un trámite judicial, donde el juez da ese
reconocimiento a esa persona jurídica.

 En el caso de las sociedades clásicas que nacen por escritura pública

tiene como consecuencia jurídica o sanción por no llevar el registro
mercantil es la inoponibilidad. (Artículo 116 código de comercio).
Este articulo establece responsabilidad de los administradores cuando
están en su proceso de formación. Cuando no este inscrita en el
registro mercantil siempre habrá lugar a buscar responsabilidad
en personas distintas a la sociedad comercial.
 Siempre que se aporte bienes sujetos a registro al capital de la
sociedad, los estatutos deberán ser inscritos en el registro de
instrumentos PUBLICOS, al igual cuando son vehículos se debe hacer
el registro en la oficina de transito. (el cual es el registro donde la
propiedad inmobiliaria se certifica). Así se transmite el dominio de la
propiedad del socio a la sociedad.

 Cuando se aporta una patente, marcas se deberá hacer el registro,

ante la SIC, ya que se encargan de la propiedad industrial. Cuando
hay aporte de naves o aeronaves la sociedad debes inscribir en la
capitanía del puerto con el fin de validar esos aportes.
 Cuando se obtiene el NIT, se debe ir a la DIAN.
 El permiso de funcionamiento por parte del estado no opera, no está
vigente desde el año 92, sin embargo en los artículos aparecen como
si estuvieran vigente. Las empresas financieras si necesitan permiso
y lo otorga la super financiera.
 Las sociedades irregulares eran las que estaban elevadas a escritura
publica estaban registradas en el registro mercantil pero no tenia
permiso de la super sociedades.
 Además de inscribirse ante la DIAN hay otras autoridades tributarias
que deben conocer la existencia de la sociedad, como las entidades
territoriales, es decir que se deberá inscribir al municipio o
departamento, ya que estas recudan impuestos por ejemplo el
impuesto de industria y comercio es un impuesto municipal.
 También es obligatorio es que los establecimientos de comercio de
una sociedad también deberá ser inscrita en el registro mercantil. Es
decir además de la sociedad el establecimiento del comercio también
debe ser matriculado. (Articulo 26 y 27 del C.CO).

CONSTITUCION DE LAS SOCIEDADES POR ACCIONES SUCESIVA

Son una variante introducida por la ley 222 de 1995, respecto de la forma como
nace las sociedad. Es una modalidad que existió desde el siglo 19, pero en
Colombia se instauro en 1995.
  Sirve para que los promotores y fundadores de una empresa puedan
prepararse, pueda planear e identificar todas las oportunidades que el
negocio les ofrece, puedan realizar la aglomeración de la compañía sin
que esta nazca todavía.

 Es una especie de periodo de gestación. Donde la sociedad se esta

preparando para salir al mercado. Entonces se consigue inversionistas,
se hacen estudios, se consigue recurso humano.

 Esto se utiliza para empresas muy grandes, ya que cuando es pequeña y

mediana los preparativos no son tantos, o se pueden hacer sin necesidad
de aglomerar el capital.

Artículo 50 de la ley 222 de 1995. Se debe realizar un folleto informativo que

deberá ser inscrito en el registro mercantil, y así queda legitimado el promotor
para poder captar recursos del publico. La súper financiera habrá que pedirle
autorización si ese folleto esta haciendo oferta pública a personas
indeterminadas.

 Resolución numero 2285 de la superintendencia Financiera

Por su parte el precitado artículo 6.1 .1.1.1 indica que: “Se considera como oferta
pública de valores, aquella que se dirija a personas no determinadas o a cien o
más personas determinadas, con el fin de suscribir, enajenar o adquirir
documentos emitidos en serie o en masa, que otorguen a sus titulares derechos
de crédito, de participación y de tradición o representativos de mercancías...”

De las normas citadas concluyó: “Como puede observarse la oferta pública se

determina teniendo en cuenta sus destinatarios, y en todo caso, las ofertas
públicas de valores deberán estar autorizadas previamente a su realización por
parte de esta Superintendencia.

Advirtió que: “…el resultado de realizar una oferta pública de valores sin que esté
autorizada por esta Entidad, es el previsto en el artículo 10 de la Ley 32 de 1979,
el cual señala que : “Será ineficaz el acto jurídico que se celebre como
consecuencia de una oferta pública de valores que no haya sido autorizada por
la Comisión Nacional de Valores, (antigua Superintendencia de Valores, hoy,
Superintendencia Financiera de Colombia), salvo las acciones restitutorias o de
perjuicios a que haya lugar”. Negrita y paréntesis fuera de texto.”

Es ineficaz porque es un capricho del legislador. El legislador menciona cuando

es ineficaz.

Marzo 12 de 2015
Los conceptos son fuente material del derecho comercial. Cuando se esta
asesorando un cliente es importante tener en cuenta los conceptos. Muchas
veces las fuentes materiales son mas útiles que las fuentes formales.

Si hay una asamblea al momento de la constitución de una sociedad, y se

establece unos estatutos pero posteriormente se nombra una junta directiva que
cambia esos estatutos. Es valido?

Articulo 58 de la ley 222/95, habla de la asamblea después de agotado el tramite

de constitución sucesiva, después de esta asamblea se eleva a escritura publica.
Claro esta que pasa un tiempo mientras los promotores materializa la idea.

Las decisiones de la junta de socios o asamblea siempre debe estar en

actas, ya que es la única forma de probar. Todo lo que se decida debe estar
en forma expresa.

El representante legal tiene una relación legal y no laboral con la sociedad. Se

puede realizar un contrato para determinar la remuneración a cambio de la
prestación. El representante no esta subordinado en cuanto hay un contrato la
laboral sino por el querer social. sin embargo no es obligatorio que exista el
contrato, de hecho es normal que uno de los socios haga de representante legal
y no hay necesidad de realizar un contrato para determinar la remuneración.

Programa de fundación: lo redacta los promotores y lo inscriben en el registro

mercantil. El programa de fundación corresponde a un acto jurídico unilateral que
reúne todas las características de una verdadera oferta. ¿Entonces el contrato
de suscripción seria la aceptación expresa de esa oferta?. El programa de
fundación es una invitación a realizar el contrato de sociedad. No obstante en el
contrato de suscripción si se esta aceptando la oferta, solo que a manera de
condición resolutoria y es que se lleve al cabo la asamblea constituyente donde
finalmente es donde se va hacer el contrato de sociedad.

La condición de socio (Status Socii), es decir se es jurídicamente socio cuando

el notario a través de la escritura publica eleva la sociedad.

El contrato de suscripción se dice que es un contrato preparatorio de la sociedad,

denominado contrato de suscripción accionaria, donde cada suscriptor forma un
vinculo contractual propio con los promotores.

INEXISTENCIA, NULIDAD E INOPONIBILIDAD DEL CONTRATO SOCIAL

Articulo 897 y subsiguientes del código de comercio.

La ineficacia es cuando el legislador establece que ocurrida una situación no

produce efectos, o se entiende por no escrita. Articulo 190 del código de
comercio. Articulo 141, 186, 524. Esta sanción no requiere declaración de un
juez, lo que pasa es que cuando las partes no se pongan de acuerdo si hay
ineficacia o no la autoridad publica puede reconocer si hay ineficacia.
Las reuniones se deben llevar acabo en el domicilio, pero si esta presente el
100% de los socios si se puede hacer en cualquier parte.

Marzo 16 de 2015

Noticia: El hecho de que la asamblea haya nombrado una comisión para aprobar
el acta, y esta se tome un tiempo para hacerlo, no significa que el término para
impugnar ese documento se cuente a partir de su aprobación, advirtió la
Superintendencia de Sociedades (Supersociedades).

Según la entidad, este término se cuenta desde la fecha de la reunión o del

acto, a menos que se trate de acuerdos o actos de la asamblea que deban
inscribirse en el registro mercantil, caso en el cual se calcula a partir de la
fecha de inscripción.

De acuerdo con el artículo 191 del Código del Comercio, los administradores,
revisores fiscales y socios ausentes o disidentes pueden impugnar las
decisiones de la asamblea o junta de socios, cuando no se ajusten a las
prescripciones legales o a los estatutos, dentro de los dos meses siguientes a la
fecha de la reunión en la que sean adoptadas las decisiones, agregó.

Acorde con lo anterior, el inciso primero del artículo 382 del Código General del
Proceso (Ley 1564 del 2012) establece que la demanda de impugnación de
actos o decisiones de asamblea solo podrá proponerse, so pena de
caducidad, dentro de los dos meses siguientes a la fecha del acto
respectivo y deberá dirigirse contra la entidad. Si se trata de acuerdos o actos
sujetos a registro, el término se contará desde la fecha de inscripción.

Entre otras cosas, el legislador quiso diferenciar entre los actos que solo tienen
trascendencia interna para la sociedad, que no deben ser dotados de publicidad
mercantil, y aquellos que, por ser de interés para terceros, deben cumplir con la
formalidad del registro.

Para los primeros, la acción de impugnación nace con la expedición del acto y
termina dos meses después, mientras que para los segundos, surge con el
registro y se acaba dentro del mismo término, indicó la Supersociedades.

Las comisiones para aprobar el acta, no son obligatorias, solo es cuestión

de conveniencia, de practica.

¿Quien tiene la legitimación en la causa por activa para impugnar las

actas? Administradores, revisores fiscales y socios ausentes o disidentes. Y la
legitimación pasiva será la sociedad.

CONTINUACION DE LAS SANCIONES AL NEGOCIO JURIDICO:

INEXISTENCIA EN EL MARCO DEL CONTRATO DE SOCIEDAD (articulo 898):

Sanción al negocio jurídico que se configura en dos escenarios, cuando falta uno
de los elementos esenciales del contrato o cuando la ley a exigido que le negocio
jurídico este sometido a solemnidades y estas no se cumplen.
Los elementos esenciales son pluralidad, aunque no se debe cumplir este
elemento para las SAS. Si por ejemplo a una sociedad anónima le falta un socio
es decir se constituye con 4 socios hay nulidad absoluta ya que si hay pluralidad
solo que no cumple el requisitos. Otro ejemplo es el aporte, no existe la sociedad
sin aporte.

Conservación: Cuando el negocio jurídico empresarial busca conservar la

empresa afectando solamente las relaciones jurídicas que no tienen continuidad,
pero buscando que la empresa si tenga continuidad. Entonces el principio de
conservación buscara aplicar la sanción del negocio jurídico solo cuando se a
merite. Por ejemplo si dos persona no realizaron aporte la inexistencia será solo
para esos dos, ya que la sociedad buscara conservarse.

 Otro elemento es el objeto social, toda las sociedades deben proponerse

hacer algo en el caso de la SAS es objeto indeterminado, sin embargo su
objeto siempre debe ser una actividad mercantil.
 Es posible que dentro de la vida jurídica de la sociedad el objeto social se
pierda, caso en el cual se configuraría una causal de disolución.
 Respecto al animus societatus, ha sido un considerado elemento
esencial, aunque actualmente no se considera un elemento, ya que una
vez constituida la sociedad si este animo desaparece la sociedad no va
desaparecer distinto a los otros elementos esenciales.
En conclusión la inexistencia es la esencia de uno de los elementos
esenciales.
Respecto a la ausencia de formalidades en el caso de las sociedades clásicas
se necesita la escritura publica, sino no existe, eso no quiere decir que no se
configure una sociedad de hecho. Una sociedad de hecho nunca va ser
limitada, S.A, etc. Se volverá limitada S.A etc. en el momento en que se eleve
a escritura.

En el caso de las SAS si no se inscribe en el registro mercantil, la SAS no va

existir. Mientras no se inscriba será una sociedad de hecho.

NULIDAD
La nulidad absoluta esta establecida en el articulo 899 y se configura en tres
situaciones distintas:

1. Cuando contraía una norma imperativa, salvo que la ley disponga

otra cosa
2. Cuando tenga causa u objeto ilícito
3. Cuando se haya celebrado por persona absolutamente incapaz.

Las sociedades comerciales tiene capacidad plena, es decir que no existen

nulidades relativas para las sociedades. solamente habrá nulidad absoluta en
el evento de que los actos sean ultra vires, cuando se actúa entonces por
fuera del objeto social el acto seria nulo conforme al articulo 99 y 899, en esos
casos el representante legal es el responsable. No obstante la nulidad deberá
 ser declarada por un juez. (Articulo 99 capacidad comercial de las
sociedades).

El objeto social generalmente es muy detallado ya que se busca evitar

nulidad, pues si se realiza un actividad por fuera del objeto social se
entenderá que habrá nulidad con respecto a las sociedades comerciales.
En el caso de la SAS además de describir su objeto solo tienen que decir que
y cualquier actividad que sea licita, para entender que puede hacer cual
actividad en su objeto social.

INOPONIBILIDAD
Tiene su regulación en el articulo 991, es una sanción del negocio jurídico
para aquellos actos que exijan publicidad y esa publicidad no se da, y es en
el caso de no inscribirse en el registro mercantil, no obstante se diferencia de
la inexistencia por formalidades ya que en la inexistencia el registro mercantil
para las sociedades comerciales es meramente declarativo, no constitutivo,
en ese caso las sociedades comerciales que se constituyan por escritura
publica y no se inscriban en el registro mercantil hay inoponibilidad. En el
caso de las SAS seria diferente ya que el registro mercantil no es meramente
declarativo sino constitutivo.

Cuando en los estatutos de una sociedad al representante legal se le ha

puesto limitaciones en su actuar, y el representante legal actúa bajo el objeto
social pero excediendo sus limitaciones hay inoponibilidad.

Representación aparente: cuando en el marco de la suscripción de un titulo

de valor el que lo suscribe da la apariencia que esta cumpliendo un mandato
a cabalidad. Un titulo valor debe estar firmado por la persona legitimado para
hacerlo, sin embargo el articulo 640 establece que si en el marco del negocio
el que firma tiene toda la apariencia de ser legitimado eso no lo exonera de
responsabilidad.

Articulo 640 del C.CO

Articulo 842 del C.C.O representación aparente.
Articulo 832 del C.CO La representación. No se es representante legal con la
mera declaración o nombramiento, se es representante legal una vez que se
inscriba en la cámara de comercio.

Por ejemplo una sociedad establece que para realizar un negocio después de
que pase una cuantía se necesita autorización de la junta directiva, si se realiza
el negocio y la sociedad que realizo el contrato no cumplió el requisito
establecido por el contratante habrá inoponibilidad y después la sociedad
contratada no podrá hacer nada.

Que teoría prima mas la presentación aparente o la inoponibilidad? La super

sociedades defiende mas la inoponibilidad ya que en un ejercicio técnico se debe
estar pendiente de lo que se publica en el registro mercantil, y considera
que la representación aparente genera inseguridad jurídica, por lo tanto solo
aplican la representación aparente solo en casos muy extremos.
Para eso se realiza la publicidad del registro mercantil para evitar la
inoponibilidad. Por lo tanto se debe observar el registro mercantil de la sociedad
con la que se va a contratar.

Marzo 19 de 2015

El liquidador es quien hace la liquidación, si nombran a nadie especial lo hace el

representante legal. Inclusive en las SAS los administradores tiene un régimen
de responsabilidad muy severo. Ya que el artículo 200 del C.CO dice que el
administrador o representante legal o miembros de junta directiva responderán
con su patrimonio por todos los perjuicios que por dolo o culpa ocasione a la
sociedad, a los socios o a terceros.

Existe una norma (articulo 9 código de comercio) que establece que se debe
actuar con base en el objeto social o sino se considera nulo toda acto que se
haga por fuera delo juego social, por violación a la norma imperativa.

Por la denominada teoría ultravires se da la sanción al negocio jurídico de la

nulidad y es claro que la nulidad debe ser declarada por un juez.

Capítulo 5
PERSONIFICACION JURÍDICA DE LA SOCIEDAD

El comienzo de una sociedad se en las sociedades tradicionales cuando se eleva

los estatutos a escritura pública, y se adquiere la calidad de escritura pública
cuando el notario firma. Antes de la escritura pública el responsable puede ser
el promotor. Entonces el instante exacto es cuando firma el notario. Y el notario
firma cuando los otorgantes ya lo han hecho, el notario firma de ultimo.
Las SAS nace cuando se inscribe en el registro mercantil, entonces el momento
que nace, es cuando el funcionario abogado revisa la información y después de
revisada la información, el funcionario de la cámara de comercio mediante un
imput pasa de ser un acto no registrado a un acto registrado.

Hay dos tipos de liquidación una es la liquidación privada o voluntaria en

donde los mismos socios escogen el liquidador que podrá ser el administrador.
Y el otro sistema de liquidación es el judicial regida por la ley de insolvencia
empresarial, en donde el juez de concurso se encarga de nombrar el liquidador
y ese liquidador es un auxiliar de justicia que tiene como responsabilidad realizar
los actos liquidatorios. Entonces la muerte de la sociedad jurídica se da cuando
el máximo órgano social celebra una reunión en donde se aprueba las cuentas
finales de la liquidación, y esa decisión de aprobarlas se debe constar en un acta,
y esa acta es la muerte de la sociedad. No obstante esa acta según el artículo
28 del código de comercio se deberá inscribir en el registro mercantil para darle
publicidad, pero esa inscripción solo da publicidad no quiere decir que es la
muerte, ya que la muerte es el acta, y necesario inscribirla para que haya
inoponibilidad, sino se inscribe cualquier puede demandar la sociedad, si se
inscribe ya no se puede de,nadar porque es inoponible.
La cámara de comercio debe cancelar la matricula de mercantil, además de
aprobar las cuentas finales, al igual si hay matrículas mercantiles de
establecimientos de comercio.

En la liquidación privada no hay jueces,por eso es privada.

En la liquidación judicial muere la sociedad mediante un auto de terminación ( no

hay sentencias en un proceso de insolvencia solo actos) entonces una vez
aprobadas las cuentas finales de liquidación, después el juez corre traslado a
todos los interesados de esas cuentas finales y los interesados que
generalmente son los acreedores pueden pronunciarse y decir que no están de
acuerdo. Una vez dirimidas las objeciones por el juez se verifica que todo se
encuentre en 0 es decir que ya no hay más activos, y una vez hecha la
verificación se emite un acto denominado acto de terminación. El acto dice que
se da por terminado el proceso liquidatorios, y que queda extinguida la persona
jurídica y se dice también en el acto que la cámara comercio deberá cancelar la
matricula mercantil.

Cuando queda firme el auto se entiende extinguida la sociedad, no obstante

la firmeza del acto es una vez de realizada la notificación que es al tercer día de
fijado, ya que se notifica por Estados.

Naturaleza del acto que origina la personalidad jurídica de la sociedad

Hay dos regímenes coexistentes que explican el origen de la personalidad

jurídica uno es el contrato sometido a una solemnidad que es en el caso de las
sociedades tradicionales. La solemnidad es el hecho de ser sometido as criatura
pública, entonces es la voluntad de las partes representadas por la firma del
notario. Con respecto a las SAS ya se sabe que es con la inscripción del registro
mercantil el cual es constitutivo y no meramente declarativo, estas SAS taren
una innovación en Colombia ya que antes de la crearon de estas, la constitución
de sociedades tenía dos momentos diferentes, el surgimiento de la persona
jurídica y la inoponible dad ante terceros que se en la cámara de comercio, la
SAS lo que hace es unificar estas dos ya que con el registro mercantil nace
(constitutivo) y al mismo tiempo se da la inoponibilad creando eficiencia.

Régimen uniforme de las sociedades de personas y de capitales

No existe ninguna diferenciación entorno los alcances o características de la
persona reí arruina de las sociedades de personas o de capitales, ya en los dos
casos una vez nazca la persona jurídica sea de cualquier tipo societarios es una
persona jurídica mas. Es decir por ejemplo el impuesto sobre la renta no va variar
si es una sociedad de personas o de capital. Si el estado ofrece un incentivo para
las sociedades constructoras, ese incentivo no se va dar solo si es de capitales
o de personas Ya que en ultimas son todas personas jurídicas.

Desarrollo técnico de la personalidad jurídica de la sociedad

Los procedimientos concursarles son generalmente judicial , que tiene por
vocación ordenar el patrimonio de un deudor cuando este deudor tiene muchos
acreedores. Si una sociedad incumple una obligación con bancolombia! Este
último inicia un proceso y así pasa con los demás acreedores, entonces e llama
procesos concursarles cuando hay pluralidad de acreedores y estos están
regidos por la ley 1116 de 2006 y esta ley se le conoce como régimen de
insolvencia empresarial. Este régimen regula dos tipos de procesos que son el
de reorganización y el de liquidación judicial. El de reorganización es un
procedimiento que sirve para que el deudor logre un acuerdo con sus
acreedores, donde se estructura su pasivo, es decir que las condiciones de
plazo, modo en que se van a pagar las obligaciones van hacer distintas a las
inicialmente pactadas. Este proceso de reorganización es para empresas que
tienen insolvencia pero que quieren seguir en el mercado, simplemente quieren
salir de esa crisis, entonces estas empresas siguen en la vidas jurídica y el
mundo de negocios. Por otro lado en la liquidación judicial ya se busca
extinguís la persona jurídica y ahí se avalúa el patrimonio del deudor y con las
ventas de ese patrimonio se atiende la mayor de las acreencias posibles. Aquí
ya no se tiene la expectativas de recuperar sus negocios, y si en una
reorganización fracasa a una liquidación judicial.

Una vez establecido el pasivo del deudor se le otorga 4 meses para que el deudor
negocie con los acreedores, en un proceso de reorganización.

El descargue de deudas solo se dan en personas naturales y es cuando las

obligaciones se convierte en obligaciones naturales, el descargue de deudas no
opera en personas jurídicas.

Artículo 42 de la ley 1116

No se pude hacer suscripciones más allá del capital autorizado

Las que son sometidas a reorganización conserva su personalidad jurídica

intacta, el representante legal sigue siendo el mismo, todo sigue operando con
total natural. En la reorganización se nombra un promotor por parte del juez, y
este no desplaza a nadie en la sociedad.
Con el acto de apertura de una liquidación judicial cesa el desarrollo del objeto
social y se prohíbe desarrollar cualquier actividad tendiente a lo que se indica del
objeto social, y cualquier acto después de realizada la apertura será ineficaz.
Hay una salvedad y es que el liquidador puede solicitarle al juez que se le permita
arrendar el establecimiento de comercio para efectos de mantenimiento de este.
Aquí el representante legal deja de serlo, al igual que la asamblea pierde su
calidad, queda sin operación, entonces el liquidador nombrado por el juez tendrá
las facultades de liquidador como auxiliar de justicia.

La liquidación judicial es una causal de disolución y se extinguirá con el acto de

terminación.

Marzo 23 parcial.

Marzo 26 de 2015

INSOLVENCIA

La insolvencia no es sinónimo de pobreza ni de falta de activos, es la falta de

atención del pago del pasivo.
La insolvencia no es un fenómeno jurídico, tiene que ver con las finanzas de la
compañía, lo que pasa es que hay una ley que permite que haya un tratamiento
con esa situación. Sin embargo sigue siendo una situación económica, no es un
fenómeno jurídico.

En otras épocas la insolvencia ha tenido otros nombres, por ejemplo banca rota,
concordatos, quiebra.

Insolvencia empresarial:
 Ley 1116 de 2006: no solo se esta en insolvencia con la imposibilidad de
pagar sino con la dificultad de pagar,
 Para sociedades, personas naturales comerciantes, personas jurídicas no
excluidas, sucursales de sociedades y extranjeras y patrimonios
autónomos
 Afectos a actividades empresariales

Insolvencia de la persona natural no comerciante:

 También llamada insolvencia del consumidor
 Ley 1564 de 2012 (Código General del proceso)
 Para personas naturales no comerciantes, profesiones liberales y
consumidores, estudiantes.
Nota: La insolvencia aplica cuando no hay actos fraudulentos.

Hay otros regímenes de insolvencia distintos que son especializados en sectores

de la economía por ejemplo las empresas sometidas a vigilancia y control de la
superintendencia financiera, otro ejemplo son las empresas de salud, estas
tienen un régimen especial que es dirigido por la superintendencia de salud, otro
ejemplo son las empresas de servicios públicos domiciliarios.
Ley 550 de 1999, fue una norma que tuvo aplicación transitoria para los
comerciantes pero que afecta de hoy solo tiene aplicación para las empresas
territoriales, empresas estatales y equipos deportivos

La finalidad del régimen de insolvencia empresarial:

Articulo 1: el régimen judicial de insolvencia regulado en la presente ley, tiene
por objeto la protección del crédito y la recuperación y conservación de la
empresa como unidad de explotación económica y fuente generadora de
empleo a través de los procesos de reorganización y de liquidación judicial,
siempre bajo el criterio de agregación de valor.
 Busca conservar empresas viables y también la protección del
acreedor.
 El proceso de reorganización pretende a través de un acuerdo,
preservar empresas viables y normalizar sus relaciones comerciales y
crediticias, mediante su restructuración operacional, administrativa, de
activos o pasivos.
 El proceso de liquidación judicial persigue la liquidación pronta y
ordenada, buscando el aprovechamiento del patrimonio del deudor.
 El régimen de insolvencia propicia y protege la buena fe en las
relaciones comerciales y patrimoniales en general y sanciona las
conductas que le sean contrarias.
Se busca la protección del crédito. Y ahí el estado debe buscar su protección

Principios:
 Universalidad: la totalidad de los bienes del deudor, y todos sus
acreedores quedan vinculados al proceso de insolvencia a partir de sus
iniciación. Hay universalidad objetiva que es la dicha anteriormente y la
universalidad subjetiva y es que todos los acreedores deben estar
incluidos.
 La universalidad no tiene fronteras, entran bienes así estén en otro país.
 Este principio tiene excepciones como alimentos, el anticipo también es
una excepción.

 Igualdad: tratamiento equitativo a todos los acreedores que concurran al

proceso de insolvencia, sin perjuicio de la aplicación de las reglas sobre
la prelación de créditos y preferencias.

 Eficiencia: aprovechamiento de los recursos existentes y la mejor

administración de los mismos, basados en la información disponible.

 Información: en virtud del cual, deudor y acreedores deben proporcionar

la información de manera oportuna, transparente y comparable,
permitiendo el acceso a ella en cualquier oportunidad del proceso.

 Negociabilidad: las actuaciones en el curso del proceso deben propiciar

entre los interesados la negociación no litigiosa, proactiva, informada y de
buena fe, en relación con las deudas y bienes del deudor.

 Reciprocidad: reconocimiento, colaboración y coordinación mutua con las

autoridades extranjeras, en los casos de insolvencia transfronteriza.

 Gobernalidad económica: obtener a través del proceso de insolvencia una

dirección gerencial definida, para el manejo y destinación de los activos,
con miras a lograr propósitos de pago y de reactivación empresarial.

Hay dos jueces en insolvencia: super sociedades y jueces del circuito.

Tipos de procesos de insolvencia:

 Acuerdos recuperatorios de los negocios del deudor:

 Se reorganiza el pasivo, se llega con los acreedores a nuevos plazos, lo
que se busca es que la empresa siga funcionando
 Reorganización
 Validación de acuerdos extrajudiciales
 Sistemas anteriores: concordatos preventivos, acuerdos
reestructuración.
 Tiene como finalidad buscar a través de una cuerdo, preservar
empresas viables y normalizar sus relaciones comerciales y
crediticias mediante su restructuración operacional, administrativa
de activos y pasivos.
 Liquidatarios:
  La finalidad es perseguir la liquidación pronta y ordenada, buscando el
aprovechamiento del patrimonio del deudor.
 La liquidación judicial es cuando ya no es posible salvar la empresa
y se busca con los activos maximizar las obligaciones que tenia la
empresa.
 No es lo mismo la liquidación judicial que la liquidación privada
 Sistemas anteriores: liquidación obligatoria, quiebra.
 Insolvencia transfronteriza: se hace reconocimiento de jueces de
otros países.

Los procesos de insolvencia siempre tienen auxiliares de justicias:

Procesos recuperatorios:
El promotor, los procesos de reorganización si son judiciales, ya que la
superintendencia de sociedades se comporta como juez y emite autos. Todos
los pronunciamientos de esta será mediante autos.

Procesos liquidatarios:
El liquidador, es un administrados societario, de manera sui generis ya que
adquiere la condición de representante legal durante la liquidación,
consecuentemente el auto admisorio de una liquidación se inscribe en el registro
mercantil.

Abril 6 de 2015

Para captar dinero del publico debe haber autorización de la superintendencia

de sociedades. el hecho de quien conoce depende de quien realice la vigilancia
e inspección y si tiene autorización para captar dinero.

Cuando hay toma de posesiones se remueven los administradores, queda la

sociedad en liquidación y se nombra un agente interventor.

¿Qué es el descorrimiento del velo corporativo?

La posibilidad que tiene un juez exclusivamente de hacer responsables del paso
del pasivo de una sociedad a sus socios, es decir a los socios responsables
 Aplicación de la teoría en sociedades anónimas y en sociedades
por acciones simplificadas
 La ley 1258 es la primera norma positiva que reconoce la institución
del levantamiento del velo corporativo.
 Incluso antes de la ley 1258 se podía levantar el velo corporativo,
solo que no se le denominaba así, ya que nadie puede abusar de
su derecho (Principio general del derecho y es fuente de
obligaciones) es por esto que si era posible, al igual que ahora es
posible hacerlo en otras sociedades distintas a la SAS. El Articulo
830 Del Código de Comercio establece el abuso del derecho, por
lo tanto si no existiera el articulo 42 de la ley 1258 se podría
levantar el velo por el articulo 830 del código de comercio que habla
del abuso del derecho.
 El articulo 42 de la ley 1258 trajo de forma positiva el levantamiento
del velo corporativo, pero se debe actuar con dolo. No obstante
 hay otras normas que generan levantamiento del velo de forma
mas objetiva, por ejemplo el articulo 71 de la ley 222/95 que habla
de la empresa unipersonal, y no de sociedad y por tal motivo había
mucha conexión e las obligaciones de la empresa con el socio. .
 Otro ejemplo son los artículos 61 y 82 de la ley 1116/06.
 Articulo 105 inciso 4, 135,354, inciso 2, 357 del código de comercio
 Articulo 794 y 794-1 del estatuto tributario. Tiene una modalidad
del levantamiento del velo que consiste que algunas compañías en
especial las limitadas tiene solidaridad en los socios para el pago
de impuestos y eso es un claro ejemplo objetivo del levantamiento
del velo corporativo.
 Articulo 36 del código sustantivo del trabajo, los socios son
responsables por el pago laboral. (claro ejemplo de levantamiento
del velo corporativo y se da en sociedades de personas, sin
embargo la corte suprema de justicia ha establecido que las
limitadas también son de personas, o también con respecto a los
socios gestores en una comanditaria. No aplica nunca para SA Y
SAS.
 Articulo 44 ley 190/95 (moralidad publica)
 El descargue de deudas solo aplica para personas naturales y es
que quedan las obligaciones no saldadas como naturales. (Cuando
los socios entran a responder con su patrimonio y no tengan
suficientes activos)

SITUACION JURISPRUDENCIA ACTUAL

La corte constitucional ha tenido pronunciamientos de exequibilidad de varios
artículos donde genera levantamiento del velo para los socios.
SENTENCIA c-865/04: articulo 252 (total) y 373 (parcial) del C.Co. la carga
procesal de demostrar el fraude le corresponde al demandante, sino no se
levanta.
El caso Mónica semillas no es un levantamiento del velo corporativo, ya que
finagro no busco la responsabilidad de los socios, y para que haya levantamiento
debe tener como pretensión la declaración de responsabilidad de los socios. En
ese caso hubo fue interposición societaria.

Abril 9 2015

ATRIBUTO DE PERSONALIDAD: NOMBRE

El nombre usado por el empresario suele darle valor agregado a su operación, y

la razón es que cuando hay un nombre posesionado en el mercado puede dar
confianza y aumentar los ingresos económicos.
El hecho que el nombre se convierta en un activo, necesita un sistema por el
cual se proteja el nombre, esa protección del nombre corre por dos vías:

1. Hay protección por la vía industrial. Hay una protección que es por un
registro que hace la superintendencia de comercio el registro de la
propiedad industrial, marcas, emblemas etc. lo hace la superintendencia
de comercio en ámbito nacional y no lo hace para proteger el atributo de
 la personalidad sino que lo hace para que en el mercado no se confunda
al momento de demandar. Los intereses que defienden es colectivo
porque buscar proteger el mercado.

2. Hay protección que ofrece la sola existencia del nombre escogido por la
sociedad inscrito en el registro mercantil. Cuando una sociedad se va
matricular la cámara de comercio verifica que no haya otra sociedad con
el mismo nombre (homonimia) pero solo se ve el territorio donde la
cámara de comercio tiene jurisdicción, es decir que no lo ve desde un
ámbito nacional. Los interés que defiende la cámara de comercio es
particular

Hay sociedades donde el nombre es el mismo, es decir donde el nombre

societario y el nombre comercial es el mismo. Los nombre comerciales no
necesita el nombre completo societario, por ejemplo el nombre comercial es solo
manuelita, y el nombre societario tambien es manuelita o por ejemplo el éxito es
el nombre comercial, mientras que el nombre societario es almacenes y cadena
etc.
Cuando el nombre societario es parecido al nombre comercial genera un valor
agregadp. El nombre es suceptible de ser embargado, se puede pedir el
embargo y secuestro del nombre con que se identifica la sociedad. Sin embargo
al ser un atributo de la personalidad no puede ser rematado, por ende solo sirve
el embargo para que la sociedad no pueda cambiarlo mientras este embargado.

Mientras que los nombres comerciales si se puede embargar secuestrar y

rematar, a diferencia del nombre inscrito en la camara de comercio que aunque
se embarga y secuestra no se puede rematar. Se puede pedir al mismo tiempo
el embargo y secuestro el nombre inscrito en camara de comerio y el nombre
comercial, la diferencia es que el de la camara de comercio no puede ser
rematado por ser un atributo de la personalidad de la compañía.

El nombre comercial se puede rematar y adjudicar por ser un bien comercial, y

por lo tanto entra y sale del patrimonio, en el ejemplo de manuelita la sociedad
se seguiria llamando manuelita S.A pero el nombre comercial podra ser utilizado
por un tercero ya que fue rematado y adjudicado a un tercero. En ese caso como
ya fue rematado a los socios solo le queda el nombre inscrito en la camara de
comercio y debera conseguir otro nombre comercial ya que el que tenia fue
rematado.

ATRIBUTO 2: SOCIEDADES NACIONALES O EXTRANGERAS

Las personas juridicas tienen nacionalidad al igual que las personas naturales,
nos sirve para saber el regimen legal aplicable por ejemplo si es colombiana se
aplica las normas de comercio colombiana pero si son extrangeras no se le
puede aplicar, salvo que tenga negocios permamentes en colombia se le podra
aplicar las normas colombiana solo sobre los actos permanentes que tenga en
colombia, para eso debera registrarse ante la superintendencia.

Una sucursal no es una persona juridica, por lo tanto los derechos y obligaciones
se contrae con la sociedad como tal, es decir que si la sociedad esta en nueva
york como en el caso de colgate, los derechos y obligaciones se adquiere con la
sociedad de nueva york ya que lo que hay en colombia son sucursales.

 Puede darse una sociedad colombiana con socios y accionistas

extrangeros.
 Finalmente el consumidor no se da cuenta si la sociedad es extrangera o
nacional.
 Si la sociedad extrangera no tiene el proposito de realizar actos
permanentes en colombia no necesita constituir una sucursal porque esta
haciendo algo eventual por ende respondera con su personalidad
extrangera.

ATRIBUTO 3: CAPACIDAD
El articulo 10º del codigo de comercio, dice que las sociedades comerciales
nunca podran ser incapaces relativas ya que es exclusivo de las personas
naturales. Por lo tanto siempre tendran capacidad plena siempre que haga actos
que esten dentro de su objeto social, ya que si la sociedad realiza actos por fuera
de su objeto social habra nulidad de esos actos por haber actuado por fuera del
objeto social y hay nulidad absoluta por vulnerar una norma imperativa y la
consecuente responsabilidad civil en cabeza del representante legal y no de los
socios.
Si actua por fuera del objeto social esta en la teoria ultravires donde el
responsable es el representante legal y no los socios.

ATRIBUTO 4: DOMICILIO

Es importante ya que es donde se ejerce los derechos y obligaciones derivadas

de los estatutos, el domilio es la circunscripcion territorial y aparace pactado en
los estatutos de manera que no se necesita establecer. La ausencia de pacto de
domicilio da lugar a la nulidad del contrato de sociedad ya que es uno de los
elementos de obligatoria mencion en los estatutos (Articulo 110 C.Co).
El domicilio que figura en los estatutos es donde se debe reunir el maximo organo
social, seccionando de manera validad el lugar donde tenga el domiclio la
sociedad.
 Si el 100% de los socios se reune en otro lugar igual sera valido, sino
estan todos habra ineficacia.
 Mediante reforma estatutaria se podra cambiar el domicilio.
 La contabilidad y los libros de comercio deberan reposar en el domiclio de
la sociedad.
 La SAS es la unica sociedad que permite que se realice la reunion del
maximo organo social en cualquier lugar.
 El domicilio siempre sin excepcion tendra uno principal, pero
adicionalmente de manera discresional podra tenerse domicilios
secundarios, suele darse mucho cuando hay sucursales de por medio

ATRIBUTO 5: PATRIMONIO
El patrimonio es la prenda general de los acreedores, por lo tanto respecto a las
sociedades comerciales obligatorio llevar contabilidad regular de los negocios
con el fin de tener un estado financieros. Los estados financieros tiene varios
mecanismos de publicidad, estos deben ser aprobados en la reunion ordinaria,
esa revelacion de informacion financiera es la forma como los asociados
monitorean este atributo de la personalidad.

Los estados fiancieros se reportan a la camara de comercio, es decir que pueden

ser conocidos por el publico en general ya que se puede consultar en la camara
de comercio.

Las sociedades vigiladas por la superintendencia de sociedades deberan

reportar los estados financieros anualmente a la superintendencia, y la super
sociedades los publica en su pagina web.

Los estados financieros son el reflejo de la contabilidad. Entonces mientras no

haya aprobacion de los estados financieros no hay reparticion de las utilidades.
Abril 13 de 2015

APORTES

Articulo 98 del codigo de comercio: el aporte es uno de los elementos

esenciales del contrato de sociedad, sin aporte hay inexistencia de la sociedad.
El aporte son los bienes que los socios le van a entregar a la sociedad para que
ella conforme el patrimonio.

Definicion: Bienes que los socios entregan o le transfieren el dominio a la

sociedad y esos bienes van a conformar el patrimonio de la sociedad con
independencia del patrimonio de quien los aporto.

CLASIFICACION APORTES:

1. Capital: Son aquellos que se hacen respecto de cosas, especificamente

respecto de bienes. El aporte implica el transpaso a la sociedad, no
obstante la sociedad puede tener cosas pero que no ingresan en el
patrimonio (Cosas es distinto a bienes). Hay licencias estatales que son
cosas y otras que son bienes. La sociedad en el patrimonio puede
alcanzar algunas cosas que no son bienes y alimenta su valor patrimonial,
por ejemplo: las marcas creadas, si una sociedad comercial crea una
marca el valor de esa marca no es un activo de la sociedad, pero si la
sociedad compra la marca con un tercero si se registra, esto se debe a
que como la marca tiene un valor subjetivo. Entonces la marca es una
cosa, no un bien ya que si no es tranzada en el comercio va ser una cosa.
Los bienes pueden ser en dos modalidades; en dinero o en especie. Los
aportes en dinero es muy determinable, al no ser que se haga en moneda
extranjera. Tambien se puede aportar un cheque (no admite plazo), y se
considera como un pago en dinero, tambien hay pagos hechos en una
letra que no son un pago en dinero sino en especie (por lo que esta
sometido a plazo). El titulo valor es un bien comercial y el derecho de
credito incorporado en un titulo valor tiene una independencia el negocio
juridio que lo ocasiona, es decir que uno esta extinguiendo una obligacion
sino solo haciendo un aporte en especie. Puede existir una mora en el
pago del aporte, no se deja de ser socio por el hecho que no se pague
una deuda.
 Asi el aporte se haya hecho en especie siempre sera medido en dinero,
salvo que estaturariamente se haya pactado la restitucion de lo aportado
en especie.
En ocasiones hay aportes de capital extranjero y siempre hay una
obligatoriedad de canalizar los aportes del extranjero por el sistema
general de cambio que es administrado por el banco de la republica.
Aportes en especie es cuando entrego bienes en vez de plata, la
caracteristica de estos aportes es que siempre sin excepcion deben estar
valorados, porque una vez hecho el aporte el valor de ese aporte ya se
mide en plata.

2. Industria

Abril 16 de 2015

Derecho de inspeccion
 La super sociedades puede sancionar con multas y puede remover el
administrador.
 La superintendencia es proteccionista del derecho de inspeccion.
 La superintendencia a conceptuado que cuando se ejerce el derecho de
inspeccion los socios no pueden sacar fotocopias o tomar fotos; el socio
puede hacerse acompañar de sus asesores.
 Si hay secreto industrial no es objeto de inspeccion, las informaciones que
sin ser secreto industrial podria afectar de forma grave un negocio si se
llegar a revelar, tambien de ser restringido.
 El gran proposito del derecho de inspeccion es disminuir la asimtria de
informacion ya que Cuando se vaya a dar el informe de gestion es el
representante legal contandole a los socios lo que ha hecho con la plata.
Los socios pueden llegar a la asamblea de accionistas sin conocer la
informacion de la compañía cuando el representante presenta el informe
no le resta mas que aceptar, pero si el socio ya estudiado la compañía ha
ejercido su derecho de inspeccion entonces va a tener un criterio para
valorar el informe que presentante el representante legal.
 No es posible que para el ejercicio del derecho de inspeccion el socio
contrate una auditoria externa, distinto es acompañarse de un asesor.

Nota: Cuando se aporta derechos litigiosos es una obligación contingente,

generalmente las obligaciones que están en un debate judicial son contingente,
y es posible aportar un crédito contingente solo que se entenderá que el aporte
será sometido a plazo y el plazo deberá verificarse en el termino que no supere
un año, so pena de entender el pago como incumplido.

La obligación que se adquiere en virtud del contrato de sociedad no es

instantánea sino que se puede someter a plazo en algunos tipos de sociedad es
decir se puede adquirir el estado societi sin necesidad de pagar de forma
inmediata el aporte puedo someterla a plazo
  Limitadas: No admite plazo, es decir que el aporte debe hacer
simultáneamente con la adquisición de la condición de socio.
 S.A: si se admite plazo, se puede adquirir la condición de socio hoy y hay
plazo para pagar hasta un año. En condición de socio se puede ejercer
los derechos políticos pero no se reparten las utilidades hasta que no haya
pagado.
 SAS: tienen un plazo máximo e improrrogable de dos años para pagar el
aporte.
 Los aportes en especie que estén sometidos a que del aporte resulte la
cesión de un crédito o derechos litigiosos se deben verificar o estar
resuelta en ese plazo máximo. Si el plazo del titulo valor o la controversia
del derecho litigioso excede el plazo para el pago del aporte esta en
incumplimiento del pago del aporte.
Los derechos económicos se pueden hacer exigibles en el marco de la sociedad
a partir que el derecho de litigioso se devuelva y pase de ser un crédito
contingente a un activo a una cuenta.

Cuando hay incumplimiento el pago del aporte, se podrá invocar las tres
posibilidades queda el articulo 125 del código de comercio,
 Excluirlo
 Disminuir su participación hasta lo efectivamente aportado
 Demandarlo ejecutivamente para que pague.

Aportes en especie determinados:

1. Los aportes en especie siempre deben estar valorados, si yo aporte una
maquinaria se debe decir cuanto es el valor de la maquinaria, el aporte en
bienes siempre debe tener una equivalencia en dinero. Si el aporte es
dinero el valor de dinero es el valor del aporte pero si en especie el valor
del aporte es la determinación del valor del mes.
Los aportes hechos a sociedades clásicas del código de comercio consta
siempre en escrituras publicas sea en la constitución o una de reforma
mientras en la SAS puede constar en documento privado, ya sea el de
constitución o el de reformas posteriores, salvo que sea de bienes
sometidos a registro, ya que si aporto un inmueble se tendrá que hacer
por escritura publica.
¿Cómo se valora el bien en especie que se va aportar?
 Por la voluntad de las partes (Que se utilice avaluó catastral flujo
de cajas proyectados etc. son criterios que ayuda a tomar la
voluntad de las partes), en la asamblea se manifiesta la voluntad
de los socios, la mayoría de los socios es lo que determina el valor
que se asigna a un aporte.
 Puede haber una infra valorización o una supra valorización, las
personas que se sientan afectadas por esta situación podrá
presentar las acciones a la super sociedades para que se conozca
el denominado justo y precio.
2. Aporte de genero: es posible que los bienes aportados estén relacionados
con la fungibilidad, si esa fungibilidad ocurre antes de la entrega de los
bienes a la sociedad perecerán en cabeza de la persona que lo tenga pero
si perece cuando ya ha sido entregado a la sociedad se puede gestionar
el rembolso de ese mismo en especie se puede dar un dinero equivalente
 a lo que costaba ese bien fungible. Así sea fungible debe tener un valor
económico.
3. Aporte usufructo: es bastante comun que uno de los activos aportados a
la sociedad sea un derecho real secundario como lo es el usufructo, es
decir que es un activo aportado al capital de la sociedad, se puede aportar
el mero usufructo es la única modalidad de aporte que no transmite la
propiedad de lo aportado, todos los demás aportes se transmite la
propiedad, la nuda propiedad queda en cabeza del aportante.
Nota: Una vez hecho el aporte se deslinda el aportante de la relación jurídica
que tiene con lo aportado, el bien aportado que en propiedad de la sociedad y el
aportado solo podrá exigir derechos económicos desvinculado al bien que
aporto. Si el socio deja de ser socio entonces no podrá solicitar la restitución del
usufructo salvo que así lo haya hecho constar en los estatutos y siempre y
cuando el objeto social principal de la sociedad no sea explotación de ese bien
4. Aporte en especie de establecimiento de comercio: lo que caracteriza a
un establecimiento de comercio es que el conjunto forma un bien distinto,
el aporte se debe entender como conjunto y también se valora.
5. Aporte en especie de bienes de propiedad industrial (marcas, patentes
etc.): estos son bienes mercantiles que se pueden apreciar en dinero,
para aportar un activo de propiedad industrial, la escritura publica donde
conste el aporte deberá ser presentado ante la superintendencia de
industria y comercio en su delegatura de propiedad industrial y ella en su
registro hará constar que el nuevo propietario de esa marca, patente etc.
es la sociedad y no el asociado.
6. Aporte de acciones o cuotas o partes de interés: se puede aportar las
acciones, cuotas o parte de interés de otra sociedad, eso se utiliza para
la conformación de grupos empresariales. Esta prohibida la imbricación,
es decir no esta permitido en Colombia que una sociedad que tenga
situación de control tenga participación en el capital de la matriz. (art 261
establece matriz) esto esta prohibido ya que hay un tema de carácter ético
y no lógica económica porque dos sociedades terminarían siendo dueñas
de si misma. (prohibición 262).
Nota: La toma de decisiones depende de si es capital disperso o concentrado

APORTES DE INDUSTRIA

Son los que se hacen a partir del trabajo del aportante, es decir con los aportes
de industria se busca que la participación del socio no se en capital sino con su
trabajo. El esfuerzo humano es lo que caracteriza el aporte de industria, puede
ser:
1. Con estimación de su valor: previamente al inicio del trabajo del socio
aportante se ponen de acuerdo para determinar cuando cuesta ese
aporte, como el trabajo es una relación de tracto sucesivo, la valorización
se hace por un tiempo, por ejemplo un año. El valor debe constar en la
escritura publico o documento privado dependiendo el tipo de sociedad,
al igual cuando se valora un aporte en especie.
En la medida que la persona va trabajando ese trabajo se va
capitalizando, acabo del tiempo trabajado va ser un socio con un aporte
por ejemplo de 100 millones de pesos, estaría redimiendo su participación
dejando de ser un socio industrial y pasando a ser un socio capitalista.
Cuando se es socio se adquiere dos derechos:
1) Políticos: votar en la asamblea etc.
2) Económicos: que le repartan utilidades, en este caso el socio con aporte
industrial solo va participando con el valor que vaya redimiendo.

2. Sin estimación del valor: los derechos económicos son equivalentes al de

socio mayoritario, es decir se presume que la participación económica es
igual al de socio mayoritario esa presunción se da porque no se ha
establecido su aporte en plata. Tiene derecho de voz pero no de voto.

¿Que pasa cuando el socio se obligo hacer el aporte y no lo hizo? Se puede

acudir a las 3 posibilidades del articulo 125. En los estatutos se puede fijar
arbitrios e indemnización y sino hay se aplica el articulo 125 que se puede
dar la exclusión del socio, por no haber hecho el aporte, la decisión la toma
la asamblea o juntas de socios y se hace constar en una acta, reducirle su
participación a lo que aporto, o hacer efectivo el pago del aporte y seria hacer
una demanda ejecutiva, aquí se necesita un titulo ejecutivo que seria el
documento donde conste el aporte. (titulo compuesto ya que también se
aporta estados financieros), en sociedades por acciones se aporta el contrato
de suscripción de acciones.

Abril 20 de 2015

Arbitrios e indemnización (mora en el pago del aporte): sirve para solucionar

el problema de la. EL artículo 125 invita a que sean los socios los que se inventen
una forma de solucionar este problema, sin embargo el 125 establece formulas
en caso tal que no se establezca.

Leer Artículo 397, 355 (tiene unas consecuencias en las limitadas por no pago
de aporte como la disolución de la sociedad que podrá ser decretada por la super
sociedades, primero la super sociedades imparte la orden de realizar el aporte
pero sino se cumple la orden procede a ordenar la disolución y posteriormente
la liquidación.

Árbitros indemnizan en las anónimas:

1. Cobro judicial
2. Vender a cuenta y riesgo del moroso
3. Imputar las sumas recibidas a las cuotas pagadas 20% tiene una multar
del 20% por haber estado en mora.

La palabra arbitrio en las anónimas la palabra discrecionalidad lo hace la junta

directiva.

AUMENTO Y REPOSICIÓN
El aumento implica una reforma estatutaria pero por vía excepcional en lano
implica una reforma estatutaria. El capital está expresado en los estatutos. La
reposición obedece a la posibilidad que tiene el socio de recuperar su
participación una vez . Solo tiene la posibilidad que se le reponga lo equivalente
en dinero a lo que aportó. El tema reposición hace alusión a un término
económico. El socio no tiene la posibilidad de que le restituya el bien que aporto,
sin embargo existe la posibilidad que estatutariamente se pacte la restitución.
Esa restitución es posible siempre y cuando no se parte del núcleo fundamental.

Reembolso: se utiliza para identificar el derecho económico que tiene el socio al

momento de liquidar la sociedad. Una vez se liquide la sociedad los activos
deben pagar el pasivo externo, luego para pagar el pasivo interno y si sobra
dinero para reembolsarle a los socios.

Artículo 143 del código comercio

Artículo 144 reembolso.

Es posible disminuir la cantidad de aportes, pero la disminución implica una

reforma de los estatutos al igual que el aumento, ahora de las compañías que
son vigiladas por la superintendencia deberán pedir autorización.

CAPITAL SOCIAL Y MECANISMOS DE CAPITAL SOCIAL

El capital es una cifra, que siempre y sin excepción consta en los estatutos de
una sociedad, esa cifra se conforma en primera instancia por los aportes de los
asociados. Una vez el socio hace el aporte desaparece el vínculo de la cosa
aportada con la persona que lo aporto y solo queda un derecho económico.

No existe diferente capitales en una compañía salvo en las anónimas. Pero

finalmente el capital es una sola cifra. No existe sociedad que no tenga una
cláusula que indique el capital.

Es un cifra invariable que no se altera salvo que los asociados decidan cambiarla
mediante una reforma de estatutos, es decir que no es fluctuante con el paso del
tiempo.

El capital es único, determina le, expresa e invariable. Ese capital va ser el que
se divida porcentualmente según la participación del asociado.

Abril 23 de 2015

Nocion de Capital

Principios del capital social

 De unidad
 De determinacion
 De efectividad
 De permanencia

El capital simepre y sin excepcion esta enunciado en una cluasula de los

estatutos de la sociedad y esa clausula siempre y sin excepcion esta en el
certificado existencia y representacion de la camara de comercio.
El capital puede varias pero se debe reformar los estatutos.
Los estatutos es un documento completo suscrito y aprobado por los socios
constitutivo de la sociedad, es el contrato de la sociedad, mientras que el
certificado de existencia y representacion es una certificacion que da cuenta de
los datos mas relevantes de los estatutos y este certificado son de consulta
publica.

Al momento de constituir la sociedad se debe presentar unos estados

financieros, para certificar que se cuenta con determinado capital.

DIFERENCIA ENTRE CAPITAL Y PATRIMONIO

Se juntan 3 socios en una sas y cada uno hace aporte por 100 millones de pesos,
en el momento de constitucion la cifra de capital y la cifra de patrimonio es
exactamente la misma ya que el valor de los aportes en el instante de
surgimiento de la sociedad constituye el patrimonio, pero cuando la sociedad
empieza a funcionar, tiene una seria de movimientos economicos que afecta el
patrimonio de la sociedad ya sea porque se invierta en algo , o gastos para la
sociedad etc o puede darse que el buen desempeño aumente los activos y por
ende del patrimonio.

Patrimonio:
 Relacion de los pasivos y los activos, de hecho el patrimonio es la
diferencia entre activos y pasivos.

 La cifra del patrimonio puede variar todos los dias, se muestra en los
estados financieros, estos estados financieros deberan inscribirse en
camara de comercio para la consulta del publico en general cada año. Si
es una sociedad requerida por la superintendencia se debera remitir los
estados financieros a la suoer sociedades.

 El capital estatico mientras que el patrimonio es cambiante.

Valor nominal: es la apreciacion que los socios han dado de los aportes que
alimentan el fondo social, la valoracion que los mismos socios hacen de los que
vale su participacion.
Valor intrinseco: El valor de la participacion del socio que tiene en cuenta ya no
es un valor fijado o apreciado por los mismos socios si no que e sun valor que
tienen en cuenta la valorizacion o depreciaicon producto del desempeño del
negocio. Se establece producto de un calculo matematico en donde se tiene en
cuenta la cifra de patrimonio. Lo ideal es que la emision de acciones se haga por
encima de este valor, no es obligatorio es un indicador, siendo el arametro mas
objetivo.

Ejemplo:
Capital de 69 millones divido en 69 cuotas.
El valor nominal resulta de dividir lo que cuesta la cifra total de capital (suscrito)
por el numero de cuotas o acciones: 69 millones/69 = 1.000.000. este millon de
pesos es el valor nominal y esa es la forma como ellos apreciaron su aporte.
Siempre en pesos colombianos, si es en dolares se hace la conversion a pesos
colombianos.

En este caso cada socio tiene 23 cuotas. El valor nominal es solamente un

indicativo de un valor minimo que debe tener por costo las transacicones (por
ejemplo emision de acciones) porque si se vende por debajo del valor nominal el
negocio va tener perdidas y si se venden o se haces transacciones por encima
va tener ganancias el negocio. Pero si ya las acciones estan en el mercado se
puede vender al valor que quiera,

Valor intrisenco 95.000.000/69 =1.376.812 pesos por acciones. el 95 millones

salio de la diferencia de activos y pasivos. Para esto es necesario acudir a los
estados financieros certificado por contador publico.

La tridivision del capital (cuando dividen el capital por acciones) es un

mecanismo del derecho societario que permite mayor flexibilidad en la
capitalizacion de las sociedades volviendo mas agil el recaudo de dinero de los
empresarios para poder financiar la empresa.

La tridivsion del capital consiste en que el capital tiene 3 componentes :

 Autorizado: punto limite, hay un capital autorizado que es una cifra
expresada en los estatutos y es una cifra que no va cambiar hasta que no
haga una reforma de los estatutos y esa cifra me servir como limite a los
aportes que hagan los socios.
 Suscrito: los aportes de los asociados genera la obligacion de pagar el
aporte, pero esta obligacion de pagar se puede hacer a plazo, entonces
sera suscrito la obligacion de pagar el aporte asi se haya pagado solo la
mitad y la otra parte sometida a plazo. Es decir la mitad la pago y la otra
mitad quedo suscrita a plazo. El plazo en la SAS es de dos años y la SA
y en comandita el plazo es de un año. El proposito de hacer suscripciones
parciales del capital, es que la sociedad puede hacer emision de nuevas
acciones sin necesidad de reformar los estatutos ya que aunque las tiene
autorizadas no estan emitidas con el fin de disminuir costos de transaccion
que seria la reforma de los estatutos.
 Pagado: el aporte que se ha pagado por los asociados hasta el momento.
En las anonimas hay unas proporciones que debe guardar el capital pagado,
suscrito, autorizado. El capital suscrito debe ser el 50% del autorizado (100%).
El pagado debe ser obliagtoriamente la tercera parte del suscrito es decir el
16.66%
En la SAS no hay obligacion, es decir pueden establecer esta tridivision como
quieran.

Prima en colocacion: no le da a los socios porcentaje de participacion adicional.

Si se tiene una participacion en 50 millones que se suscriben incialmente, a la
compañía le va muy bien y se invita otro socio que dice que compra los otros 50
millones que seria el 50% pero el primer socio dice no te las vendo en 50 millones
sino en 80 millones, ose que pago de mas 30 millones que el primer socio ya que
se valorizo el patrimonio pero eso no quiere decir que se le da mas particpacion
por haber pagado mas, los dos socios tienen una participacion del 50% a pesar
de que el segundo socio pago 30 millones de mas. Por ende la prima de
colocacion alimenta el patrionio.

 El porcentaje de particpacion se miede por el valor nominal.

La prima de colocacion es la diferencia entre el valor nominal y el valor

intrinseco. La prima de colocacion es un ingreso a la sociedad como premio
a su buen rendimiento financiero.

Si se emiten acciones multiplico estas acciones por el valor nominal y por el

valor intrinseco y con dicho resultados saco la diferencia de estos dos valores.

Abril 27 de 2015
Cuando se va modificar el suscrito existe la posibilidad de hacerlo sin modificar
los estatutos, pero si se va modificar el autorizado si se necesita reformar los
estatutos. La tridivision del capital es lo que permite modificar el suscrito sin tener
que existir una reforma.

Para aumentar el capital suscrito debe suceder dos cosas:

1. Que la sociedad lo decida a través de su junta directiva, esta toma la
decisión de aglutinar nuevos recursos del público a través de la emisión
de acciones que nadie las ha suscrito. Sino hay junta directiva
corresponde a la asamblea de accionistas.
2. Debe haber personas interesadas en comprar esas acciones que se van
a emitir y que a producto de su interés se hace la compra.

 El artículo 384 C.co regula el contrato de suscripción de acciones, las

partes son la sociedad como persona jurídica y el suscriptor. (Bilateral).

 Es oneroso porque las acciones que va vender la sociedad tienen un

precio que va ser mínimamente el nominal, no es posible que la sociedad
regale sus acciones en donación.

 Es un contrato consensual ya que la ley no exige formalidades para que

este se forme, basta que la sociedad y quien va comprar se pongan de
acuerdo. Sin embargo en la práctica esos contratos suelen ser escritos.

 Es un contrato sinalagmático ya que genera obligaciones y dichos a

ambas partes, la principal obligación del suscriptor es pagar o mas bien
realizar el aporte mientras que la obligación de la sociedad es darle el
estatus societi (estado de socio), la sociedad debe aclarar el titulo valor y
entregárselos quien compre la acción.

Los títulos valores siempre son un documento, entonces la forma de dividir

el capital en las SA y SAS es en acciones, y esa modalidad se representa
en el documento que se debe entregar al accionista.

 Es un contrato accesorio contrato de sociedades, ya que no puede existir

un contrato de suscripción de acciones sin que exista un contrato de
sociedad.
  Es un contrato de adhesión, ya que hay un reglamento de colocación de
acciones que indica como debe ser. El reglamento de colocación de
acciones emana de la junta directiva también se podría de la asamblea
general de acciones. Este reglamento se podría definir como una
modalidad de oferta mercantil cuya aceptación deriva o se convierte el
contrato de suscripción de acciones.

 Es un contrato típico o nominativo, es decir que esta regulado

expresamente por la ley, no es un contrato atípico ni inominal.

Las decisiones de los órganos sociales siempre consta en actas, ya sea de la

junta directa o la asamblea de accionistas. El reglamento de colocación o emisión
de acciones es un acta expedida por estos órganos, Si bien es una oferta
mercantil la cual es una invitación que debe tener los elementos esenciales del
contrato, es una propuesta de hacer negocios y debe tener las condiciones que
va tener ese negocio.
El reglamento de colación o emisión de acciones va contener los elementos
esenciales del contrato de suscripciones de acciones y los elementos son:

1. Cantidad de acciones que esta limitada por el capital autorizado,

dependiendo del capital autorizado son las acciones que podrá emitir.
2. La proporción forma en que podrá suscribirse, es decir se debe expresar
si los asociados van a tener derecho de preferencia para que ellos mismos
sean los que las compren, si agotado el derecho de preferencia los socios
no las compran se podrá ofrecer a terceros. Si la compra los socios el
porcentaje de participación de los socios va ser el mismo, pero si estos
socios no compran las acciones por no comprarlas van a tener porcentaje
menos, se puede establecer que si las compra un tercero se no tenga
mas de un porcentaje determinado de participación.
3. El plazo de la oferta, el reglamento deberá contener el plazo en que va
estar vigente la oferta, en todo caso ese plazo no podrá ser menor a 15
días ni mayor a 3 meses.
4. El precio de las acciones, este precio nunca podrá ser inferior al nominal.
No es que esté prohibido se podría hacer de bajo del nominal pero en la
práctica nunca se ha visto ya que una colocación por debajo del nominal
es en detrimento de la sociedad.
5. Plazos de suscripción y pago, es el término que se le va poner al
suscriptor de la acción para que pague en cuotas prorrogables.

Este documento cuando se acepta deja ser oferta y pasa hacer un negocio
en firme y eso es el contrato de suscripción de acciones.

Nota:
 Se Genera la obligación de indemnizar por los perjuicios que haya
sufrido el destinatario de la oferta por responsabilidad o por culpa del
contraendo.
 El contrato de suscripciones de acciones es una compraventa

Diapositiva:
La tridivision del capital en las sociedades por acciones (Artículo 376)
El aumento del capital en las sociedades por acciones:
a) Naturaleza jurídica de la suscripción de acciones (Artículo 384)
b) El reglamento de colocación de acciones (Artículo 385 y 386)
c) Discrepancias entre accionistas por motivo de la colocación de acciones:
la superintendencia de sociedades ha asumido el conocimiento de
demandas por controversias de sociedades.
Otro mecanismos para la capitalización de sociedades:
a) Capitalización de créditos, conversión de bonos en acciones, de
utilidades, de reservas: cuando la sociedad tiene un pasivo y no tiene
flujo de caja para realizar el pago, en esos casos le puede proponer la
acreedor que le va pagar en participación de la sociedad y si el
acreedor esta de acuerdo con esa forma de extinguir la obligación no
le va dar plata sino acciones caso en el cual no se se excita pasar por
el reglamento de colocación o emisión de acciones ya que es un
contrato distinto del contrato de suscripción de acciones, esta
modalidad se llama capitalización de acreencias.
La conversión de bonos en acciones: un bono es un mecanismo de
financiación de las sociedades, una vez finalizada la maduración del
bono se le pague al tenedor del bono no en plata sino en acciones,
esos son los bonos convertibles en acciones, mientras dura el plazo
de bono el tercero no socio sino que es un prestamista, al momento
en que se le paga con acciones en se momento se hace socio.

De utilidades: se puede tomar la decisión de no repartir las utilidades,

sino más bien de utilizarlas para capitalizar la sociedad.

Las reservas también se puede capitalizar, las cuales se pueden pasar

al patrimonio de la compañía.

Reducción del capital (Artículo 145)

Cuando se va disminuir el capital se debe verificar que se este
atendido el pasivo externo ya que si hay pasivo externo hay que pedir
permiso al ministerio de trabajo y la superintendencia de sociedades

Abril 30 de 2015

RESERVAS Y UTILIDADES

Articulo 149 del codigo de comercio se desprende un prinicipio y es que cuando

se es socio de una compañía se esta asumiendo riesgo por cuanto no puede
existir la expectativa del socio de recibir una remuneracion fija o unos intereses
exigibles como contraprestacion de su prestamo ya que el asumira el riesgo de
si le va bien o mal.

De ahí de que las utilidades sean el beneficio economico, las utilidades no son
un interes, el interes es el valor del dinero en el tiempo en contraprestacion de
cuando yo presto dinero, pero cuando yo entrego dinero a una sociedad no estoy
prestando sino aportando, por tanto la expectativa del socio no es recibir
intereses sino utilidades.
La diferencia entre interes y utilidad
 el interes es un derecho de credito que yo puedo hacer exigible en cambio
la utilidad es la expectativa de que me repartan la plusvalia en el hecho
de que salgan bien el negocio.
 El interes es un heho cierto mientras que las utilidades depende de si la
sociedad le va bien o no.
 Una vez ha pasado el periodo de preparacion de la empresa, no existe la
posibilidad de cobrar interes.
 Si yo hago un aporte a la empresa y ademas le presto un dinero a la
sociedad mediante un mutuo, en ese caso hay no importa si a la sociedad
le va bien o no ya que respecto a ese dinero se tiene la expectativa de
recibir un interes (art 884). Es muy diferente que haya hecho aportes y al
mismo tiempo que haya sido prestamista. Son relaciones juridicas
distintas, el socio puede ser simultaneamente prestamista.
 Esta prohibido recibir interes sobre el aporte que se haya hecho a la
sociedad.

Las utilidades resultan de identificar a traves de lo estados finacieros de la

compañía de que el desempeño haya sido positivos, y producti de ese
desempeño positivo hay una plusvalia que es un mayor valor de el que se tenia
cuando se empezo el ejercicio social y ese mayor valor resulta de que el
desarrollo del objeto social ha permitido incrementar el patrimonio. De esa
plusvalia la asamblea general de accionista o la junta directiva puede determinar
que ese mayor valor sea utilidades y en su condicion de utilidades tiene la
condicion de ser repartidas entre los socios.

La utilidad no es de los socios, la utilidades es de la compañía, ya que esta es la

que determina si estas son utilidades mediante la asambea general de
accionistas, cuando se decide que son utilidades y se van a repartir nace el
derecho de percibir el dividendo siendo este la parte de cada uno de los socios
le corresponde respecto de las utilidades de la compañía.

Las utilidades son la plusvalia que la compañía recibe por el buen desempeño
de sus negocios en cambio el dividendo son la porcion que le toca a cada socio
y se mide según el aporte que haya hecho a la compañía.

 El dividendo es un derecho singular en cabeza del socio que se puede

exigir a la sociedad inclusive por la via ejecutiva cuando las utilidades son
decretadas por el maximo organo social, al socio le nace un derecho
economico de que le entregeuen ese dividendo y si no se las da le nace
un titulo compuesto al socio que seria el acta donde se decreto las
utilidades mas los estados de la compañía.
 No existe reparto de utilidades sin que se ha aprobado por la asamblea
general de accionistas. Sin embargo en la actualidad no hacen ni reunion
de la asamblea general de accionistas.
 Las utilidades se reparten una vez al año por regla general ya que en las
asambleas ordinarias se realizan una vez cada año, ademas hay una
disposicion de una norma del codigo de comercio que una vez decretadas
las utilidades se tiene un año para pagar los dividendos a los socios.
  Si la sociedad tuvo un negocio muy bueno y se hace una asamblea
extraordinaria para dar utilidades se puede hacer.

Los estados financieros generalmente se hacen con corte del 31 de diciembre

de cada año. Los estados financieros es una fotografia de las finanzas de la
compañía y a partir de esto se dtermina si a existido plusvalia.

Los estados financieros son fidedignos y comparables es decir que atiendan

una realidad y puedan ser el reflejo de la contabilidad de una sociedad, la
firma del contador publico que siempre debe estar presente en los estados
financieros es la garantia para decirle al publico que hay una asimetria de la
informacion.

Si un socio demuestra que los estados financieros no correspondia a la verdad

contable de la compañía resulta una nulidad, entonces por eso los estados
financieros deben ser fidedignos y comparables.

¿Por qué los socios llegan con una asimetria de la informacion respecto a la
informacion financiera de la sociedad? Porque no tiene acceso a toda la
informacion de la compañía, entonces la disposicion normativa de que los
estados financieros deben ser firmados por un contador publico es un
mecanismo de intervencion estatal para por lo menos disminuir la asimetria de
informacion.

Las sociedades deben hacer la depuracion de larenta para cubrir todos los
gastos operacionales , y primero se pagan estos gastos y lo que sobre es lo que
se pued repartir entre los socios.

RESERVAS
En ocasiones la ley o los estatutos obligan a constituir reservas, una reserva es
un bolsillo de emergencia. Es una cuenta contable que la sociedad podra aportar
en momentos de crisis, y esa cuenta se aliemnta de forma obligatoria en
ocasiones mandado por la ley o en ocasiones mandado por los estatutos. La ley
obliga a ahorrar. La reserva es legal en los caso del 452 (S.A), 350 (LTDA), 371
y 476. (COMANDITAS) son obligatorio la resreva en estas menos en la SAS ya
que se dijo porque se tenia que presuponer que a esta le iba a ir mal y por eso
se necesitaba una reserva. Ademas hay un costo financiero de tener ese dinero
ahorrado en vez de tenerlos trabajando.

Con el 10% de las utilidades liquidas se va aliemntando la resreva hast que

llegue al 50% del capital de la sociedad. Estas reservas deben ser consignadas
en una cuenta bancaria.

Para utilizar las reservas debe mediar autorizacion del organo ya sea junta
directiva o maximo organo social.

Mayo 4 de 2015
Las reservas son una provisión que en algunos casos es de carácter obligatorio
con hay circunstancias como crisis o haya le necesidad de cubriría un pasivo que
no es posible cubrir con el flujo del negocio., (bolsillo de emergencias)

Hay 4 modalidades de reservas:

1. Obligatorias: también conocidas como legales son imperativas para la
sociedad anónimas, para las comanditas y limitadas (art 452,350,371 y
476). Siempre que haya reparto de utilidades se saca el 10% hasta que
se llegue al 50% del capital suscrito. Si por ejemplo en el primer año no
haya utilidades. Esto de guardar el 10% se llama provisión.

En la SAS las reservas no son obligatorias primero por la ineficiencia de tener

ese dinero, y no es sinónimo de seguridad tener una reserva ya que no se
encuentra una relación proporcional a que las reservas combatan una situación
de crisis, y en la práctica se ve que eso es verdad ya que si las reserva sirviera
para un momento de crisis no habría sociedades en insolvencia en este
momento. Los demás tipos societarios si tienen reserva obligatoria.

2. Estatutarias: (artículo 453) se crean por la voluntad de los socios y se

insertan en una cláusula de los estatutos, por eso se llama estatutaria una
reserva estatutaria generalmente tiene una vocación especifica esta
reserva se va alimentado con las utilidades que indique lo estatutos, pero
ojo esta reserva se provisional mientras viva los estatutos para dejar de
hacer esa provisión hay que hacer una reforma a los estatutos y quitarlas,
en la actualidad las reservas estatutarias no son comunes. Una sacas
podría tener una reserva estatutaria, no obstante en algunos modelos
puede ser útil por ejemplo cuando en los socios de una SAS no se tiene
mucha confianza.
3. Ocasionales (art 420): también se hacen con destinación especifica pero
estas no constan en los estatutos sino en un acta de la asamblea General
de accionistas o junta de socios y se hace por un tiempo limitado, es decir
la provisión se hacer por dos o tres veces. La diferencia con la estatutaria
es que es limitada en el tiempo no debe constar en los estatutos o sea
que no es necesaria hace reforma, mientras que las estatutarias pueden
permanecer en el tiempo y si implicaría una reforma estatutaria en caso
tal que se quisiera quitar.
4. re adquisición de acciones (art 396): es exclusiva para que las divide
su capital en las acciones, esta reserva se utiliza para comprar las
acciones de la misma sociedad, entonces estas acciones durante el
tiempo que la sociedad las tenga bajo su poder tendrá suspendido sus
derechos políticos, ejemplo si del capital autorizado(100) ha suscrito 50
millones, y con el tiempo suscribe 30 mas va en 80, y si ese de los treinta
se quiere retirar la sociedad re adquiere esas acciones pero como ya
están emitidas no puede hace uso de sus derechos políticos porque como
va participar la misma sociedad en su asamblea general de accionistas.
También quedan suspendidos los derechos económicos.

Reparto de utilidades:

Reglas para el reparto de utilidades: (numeral 8 art 110, 150 y 151 inciso 1)
 El art 110 impone que se fije unas reglas para el reparto de utilidades
generalmente entran a operar cuando los socios guardan silencio, no se
puede hacer reparto de utilidades sino se a enjugado las pérdidas de los años
anteriores, es decir si anteriormente se refleja situación de pérdidas no es
posibles que en ejercicio posteriores vaya a ver ganancias sin que primero
se cubran las pérdidas de ejercicios anteriores, ( esta norma es imperativa
para todas las sociedades) este reparto de utilidades solo es posible cuando
es decidió por el máximo órgano social, el gerente no puede ir repartiendo las
utilidades solo si las apruebas el máximo órgano social.

Monto mínimo que se debe repartir (art 155 y 454): para hacer el reparto de
utilidades deberá contarse con una mayoría del 78% y sino se llega a esa
mayoría deberá repartirse o redistribuirse por lo menos el 50% de las
utilidades. Todas las sociedades tienen esa norma imperativa menos las
SAS.

Las anónimas tienen un artículo complementario sobre este tema que es el

454, en este caso si hay unas reservas obligatorias y esta ya constituidas y y
si se esta en una asamblea que no logra el 78 por ciento de utilidades ( el
78% de los socios que estén en la asamblea) entonces si se tiene toda la
provisión de la reserva o sea si ya están constituidas el monto de utilidades
será del 70% pero sino se tiene un las reservas copadas es decir completas
se reparte el 50%. En la actualidad esto casi no se ve.

Forma y época de distribución de utilidades (156): el reparto se hace cuando diga

los estatutos y si los estatutos no dicen nada los primeros meses del año, y la
forma es un plazo que no puede superar un año. Una vez decretado el reparto
de utilidades la sociedad tendrá un año para pagar si no ha pagado proceso un
proceso ejecutivo, por un título .

Irrevocabilidad de dividendos decretados: una vez que la asamblea general de

accionistas o la junta de socios decreta el reparto de utilidades no se puede
arrepentir no es posible que diga que ya no.
Excepto salvo unanimidad de votos se puede revocar, (cuando estén todos los
socios), ya que una vez se decreten los dividendos en cabeza de un socio este
tiene una obligación económica,

Pérdidas: no es posible hacer el reparto de las utilidades sino se ha enjugado las

pérdidas anteriores, generalmente se usa las reservas pero entonces se debe
constituir después otra vez las reservas. Hasta acá es el parcial.

EL MÁXIMO ÓRGANO SOCIAL

Introducción y competencias de asambleas y juntas de socios

Las sociedades comerciales como son una ficción legal son unas personas con
derechos y obligaciones pero no tienen como materializar sus decisiones deben
valer mediante junta de socios o asamblea de órganos de accionistas. En la
sociedad de personas se llama junta de socios y en las sociedades de capitales
se llevan asamblea de accionistas pero sus funciones son las mismas.
El órgano social siempre estará por encima de la junta directiva y a su vez la
junta directiva esta por encima del representante legal. Este órgano también se
llama el órgano de administración, a la junta directiva se le dice el órgano de
dirección y al representante legal se le dice órgano de representación, solo
puede haber un órgano social pero si puede haber varios representates legales.
La decisión de reformar los estatutos es de competencia del órganos social al
igual que la decisión de disolviendo liquidar la sociedad, nombrar revisor fiscal
etc. (Artículo 187)

La usurpación societaria es un fenómeno en cual un órgano termina siendo las

funciones que se le ha dado a otro. Ejemplo si la junta directiva aprueba una
reforma esta usurpando las funciones del órgano social, ya que la ley le ha dado
esa función al máximo órgano social.

El único contrato que suscribe el órgano social es con el revisor fiscal ya que los
demás le corresponde al representante legal.

No puede suceder que el representante legal reparta utilidades ya que esta

usurpando funciones del órganos social ya que eso es función de este.

Reunión de todos los que han hecho aporte, reunión de todos aquellos que tiene
el estado societi, dicho en términos económicos es la reunión de los principales
ya que son dueño del capital y son los que asumen riesgos ya que son los que
han hecho aporte, por ende en el órgano social van todos los socios o
accionistas.

El secretario general se entiende con el funcionamiento, con la estructura interna

del negocio Por ende se le confía el manejo como la logística de la junta de
socios, incluso pueden tener función, logística de la reunión del órgano social.
Los socios podrán ser representados se deberá dar un poder,
 El máximo órgano social necesita logística, diseño.
 Hay compañías en el exterior que se dedican a ser secretario general de
empresas.

El máximo órgano social tiene modalidades en su reuniones ejemplo ordinarias

y extraordinarias, la ordinaria es la reunión que se lleva acabo en la época
establecida en los estatutos y si lo estatutos guardan silencio en los te primero
meses del año y se trata cualquier tema sin necesidad de que se haya estipulado
y mientras que la extraordinaria esta por fuera de la época, y solamente se toca
los puntos que se han indicado en la convocatoria para la reunión.

Clases de reuniones:
1. Ordinarias
2. Extraordinarias
3. Especiales:
a) Universales
b) No presenciales
c) Por derecho propio
d) De segunda
 e) Convocatoria

Diapositiva: art 149, art 151, 200, art 87 decreto 2649de 93, art 452,350,371
y 476, 453, 420, 396, numeral 8 art 110, 150, art 155, 454, 156.

Mayo 7 de 2015 parcial 2

Mayo 11 de 2015

Las reuniones ordinarias ocurre en la epoca señalada en los estatutos o la ley

y tiene una vocacion clara que es la reunion mas importante del año ya que se
presenta el informe de los estados financieros, informe del revisor fiscal en caso
que haya, eleccion de los miembros de la junta directiva, se fijan honorarios y un
punto importante es que puede existir proposiciones y varios que es un espacio
para que los asociados traigan a colacion temas que no estaban previstos en el
orden del dia y es totalmente valido a diferencia en la extraordinaria no se
puede hcaer eso, no puede existir punto de preposiciones y varios ya que la
extraordinaria es exclusivamente para tocar las tematicas que se han tocado en
la convocatoria.

Diferencias:
 Ordinarias en la epoca del año, extraordinaria en la epoca fijada
 Ordinaria se toca cual tema, extraordinaria se toca temas puntuales.
 Ordinarias hay margen para poder traer a colacion cualquier tema y
extraordinaria los temas por la cual se convoco la reunion.

Hay reuniones de carácter especial que pueden ocurrir tanto en las ordinarias
como en las extraordinaria. Estas especiales son:

1. Universal: esta representada el 100% de cuotas, o partes de interes es

decir que estan todos los asociados asi sean por representacion (poder
dado a un tercero). Las reuniones universales se pueden llevar acabo en
cualquier lugar, ya que se encuentran todos, asi por regla general sea en
el domicilio de la sociedad, el lugar se vuelvo intrascendente. Otra
consencuencia juridica de una universal es que no requiere convocatoria,
(lo normal de una reunion es que haya convocatoria) esta no es necesaria
ya que ya estan todos los socios. Cuando hay convocatoria y no se
convoco a un socio a ineficacia, pero si hay una universal despues no se
puede decir que no lo convocaron, ya que el efecto de la universal es que
ya no es relevante la convocatoria. No obstante por estar presente todos
los acccionistas se puede tocar cualquier tema, inclusive en una
extraordinaria. Para entenderse en reunion universal los socios deben de
forma expresar manifestar y consentirlo, para entenderse en reunion
universal. Hay que poner textualmente “todos renuncian a la convocatoria”
de tal forma, que ningun socio vaya a demandar despues alegando que
no lo convocaron.

Nota:
Las decisiones que se toman en la asamblea o junta de socios sea o no universal
siempre deben constar en actas las decisiones que no consten en actas no
tienen validez, es como sino existieran. No necesariamente tiene que firmar
todos el acta, con la firma del presidente y secretario es suficiente, sin embargo
en las sociedades pequeñas es mejor recolectar la firma de todos los socios.
El libro de socios o libro de registro de accionistas, estan el porcentaje que tiene
en participacion cada socio.
2. No presenciales: el codigo de comercio establece que son validas siempre
y cuando se utilice un medio de comunicación que permita la
bidireccionalidad, es decir que permita la interaccion. Antes habia una
norma del 2012 que establecia que debia estar la presencia de un
funcionario de la superintendencia pero una norma derogo esto.
3. Por derecho propio: se hace el primer dia habil del mes de abril a las 10
en punto de la manana, en el domicilio de la sociedad en la direccion
donde funcione las principales oficinas de la compañía. Siempre y cuando
si ese dia habil trabaja habitualmente los administradores.
Leer articulo 22 de ley 222. Son solamente admnistradores el
representante legal, el factor el liquidador, los miembros de las junta
directiva. La determinacion del dia habil del mes de abril es distinto para
cada sociedad, puede haber sociedades que un miercoles no sea habil
para dicha sociedad.
4. De segunda convocatoria: se hace en remplazo de una reunion anterior
que no fue llevada a cabo por falta de corum. Esta reunion tiene unas
particularidades y es que la primera reunion fracasada haya existido una
convocacion sin embargo la SAS permite que en el texto de la primera
convoctaroia tambien se haga la segunda convocatoria. Para que sea
validas estas reuniones de segunda conveocatoria debe llevarse acabo
no menos de 10 dias ni mas de 30 dias de la primera reunion.
Se pueden tomar decisiones validas con cualquier numero plural de
socios, las decisiones tomadas por el maximo organo social siempre tiene
un corum decisorio, pero cuando se trata de reuniones de segunda
convocatoria basta hasta que alla dos socios para tomar decisiones
validas.

¿Quiénes pueden convocar? Solamente convocan el representante legal los

miembros de la junta directiva cuando lo hay, el revisor fiscal cuando lo hay o
entidad estatal que ejerza vigilancia y control por lo general super sociedades.

mayo 14 2015

Medios para convocar (Art 424): en colombia se convoca como diga los
estatutos, si los estatutos no dicen nada se convocara con la publicacion en un
diario del domiclio de la sociedad dentro de los 15 dias antes a la fecha de la
reunion. El mas comun de todos es que el estatuto establezca que se hara
mediante un escritro a la direccion que tiene el socio en el libro de socios, es
ideal que se envie por correo certificado.

En colombia los socios no se pueden autoconvocar salvo para un tem en

particular se trata de la denominada accion social de responsabilidad.
Solo hay un evento donde los socios se pueden autoconvocarse y es la accion
social de responsabilidad, este mecanismo busca responsabilizar a los
administradores por daños que le haya causado al patrimonio de la sociedad y
que tiene legitimacion en la causa es la sociedad misma., la persona juridica
societaria es quien va actuar como reclamante de los daños que se le haya
causado, entonces el articulo 25 de la ley 222 del 95 contiene la excepcion se
pueden autoconvocar solo para este tema.

La accion social de responsabilidad le compete es a la compañía, esta modalidad

es que la compañía misma se ha resarcido un daño causado por el
administrador. Entonces el maximo organo social es quien toma la decision de
iniciar una accion social de responsabilidad. Y para convocar ese maximo organo
social se puede incluso tocar el tema en una asamblea extraordinaria.

La autoconvocatoria tiene que ser propuesta por un numero de socios que

represente por lo menos el 20% del capital social sino no es valida la
autoconvocacion.

La mitad de los que concurran a esa reunion tiene la facultad de iniciar esta
accion, y el acta donde se conta esa decision se inscribe en la camara de
comercio y esta procede a a remocion del administrador y queda a cargo el
suplente si se tiene, en el caso de las SAS que no hay representante legal
suplente en la mayoria de las veces, no se puede remover el anterior hasta que
se nombre otro.

Hecha la remocion del administrador procede el inicio de un proceso, donde la

sociedad demanda al administrador en un proceso de responsabilidad civil.

Antelacion de la convocatoria

Articulo 20 de la 1258: Cuando hayan de aprobarse estados financieros la

convocatoria debe hacerse por el representante legal con minimo con 15 dias
habiles de anticipacion, cuando contrario censo no haya que aprobarse
informacion financiera bastara 5 dias corrientes. Salvo estipulacion en contrario
por ende la primera fuente para determinar esto son los estatutos. En caso de
las SAS la primera fuente son los estatutos y sino no son 5 dias habiles.
En las sociedades clasicas se puede estipular otro termino siempre y cuando no
se disminuya los 15 dias.

 El derecho de inspeccion (revisar los documentos) se activa durante el

tiempo que este abierta la convocatoria, en caso tal que este tenga
restricciones. Sino tiene restricciones preguntar

 Se recomienda hacer restriccion del derecho de inspeccion y solo hacerla

por un termino.
Contenido de la convocatoria

Convocatoria
Asamblea general de accionistas
La junta directiva y el gerente general de la sociedad se permiten convocar a la
asamblea general ordinaria de accionistas a realizarse el dia del mes del año tal
a las 8:00 am. Salon de conferencias tal, direccion de la ciudad de cali.

El orden del dia presupuesto para la mecionada reunion sera:

1. Verificacion del qourum: conteo de cuotas o partes de interes que estan
se cuentan en la reunion. Art 68 de la ley 222 de 95, se requiere la
mayoria absoluta de las acciones cuotas partes de interes.
2. Lectura y aprobacion del orden del dia
3. Lectura de la convocatoria a la asamblea ordinaria de accionistas
4. Eleccion del presidente y secretaria de la asamblea (siempre deben estar)
5. Nombramiento de la comision pata la revision y aprobacion del acta
6. Informe de gestion de la junta directiva y del gerente genereal: es el
escenario en el cual los administradores le van a contar a los socios que
han hecho con la plata encomendada. Especialmente en los modelos de
sociedades de capital, la relacion socios administradores hay una relacion
meramente patrimonial. En el marco de la asamblea se presenta un libro
con todo lo que se hizo.
7. Dictamen del revisor fiscal: el revisor fiscal depende directamente de la
asamblea o junta no le debe el nombramiento al gerente
8. Presentacion de estados financieros
9. Consideracion y aprobacion de los estados financieros del informe de
gestion de los administradores y del dictamen del revisor fiscal
10. Proposicion y aprobacion de distribucion de utilidades.
11. Eleccion de junta directuva 2013-2014
12. Fijacion de honorarios de la junta directiva
13. Preposiciones y varios: se puede hablar de lo que quiera.

 Una mala convocatoria provocaba la ineficacia de las decisiones tomadas.

 Al orden del dia se le de una publicidad, en las reuniones ordinarias no se
obliga que se incluya el orden del dia pero por motivos de informacion se
pone asi la ley no lo imponga.

Casos especiales (art 13 y 67 ley 222 de 95)

Mayo 21 de 2015

 El informe de gestion se escucha no se vota, diferentes los estados

financieros que estos si se aprueban o no , estos tienen una tecnica desde
la contabilidad que deben obedecer al reflejo de la contabilidad de la
compañía, entonces si los socios se dan cuenta que no refleja la
contabilidad de la compañía los socios pueden rechazar los estados
financieros.
 Proposicion y aprobacion de distribucion de las utilidades: el socio esta
ahí con las expectativas que le den utilidades, estas solamente procede
cuando es aprobada por el maximo organo social.
 A los mayoritarios muchas veces les he mas favorable no repartir
utilidades, porque saca el rpovecho economico de alguna manera distinta.
  Muchas veces a los socios no le interesa las utilidades porque digamos
tiene un beneficio de un contrato de arrendamiento que tenga con la
sociedad.
 Eleccion de la juntas directivas: tiene unas formas de ser elegidas en las
osicedades clasicas del codigo de comercio, se aplica el cociente
electoral. Las juntas directivas siempre deben ser plurales, la logica nos
dice que es mejor que las juntas directivas tenga numeros impares. Se
selecciona una lista (formato de plancha) el primero que esta inscrito es
el primero que puede ser elegido y se logra pasar el lumbrar es posible
que el que se encuentre tambien quede elegido. El numero de cargos a
proveer se divide en el numero de votos y eso nos da el cociente. Asi se
determina los escaños de la junta directiva. Este sistema busca que las
minorias tengan una representacion.
En el caso de la SAS se escoge como los socios lo deseen. Cuando
unanminidad de la decision en una sociedad comercial de elegir los
miembros de la junta directiva se podra hacer asi, estos se escogen por
un periodo de tiempo.
 Fijacion de los honarios de la junta directiva: son los que la asamblea
fija,Un miembro de junta directiva tiene una relacion legal con la
compañía.
 Eleccion del revisor fiscal y suplente: se escoje en el seno del maximo
organo social, no esta subordinado a la junta directiva.
 Fijacion honorarios del revisor fiscal
 Preposiciones y varios.

Las normas que rigen las relaciones legales no hablan de remuneracion a los
representantes legales o miembros de la junta directiva.
En preposiciones y varios no se puede decir que se quiere fusionar la sociedad
porque le genera una ineficacia, esas decisiones se deben enunciar en el texto
de la convocatoria. Al igual que cuando se vayan hablar de temas de
capitalizacion.

Junta directiva: Organo societario que define la estrategia de la compañía, la

junta directiva no desarrolla los actos mercantiles a los que la sociedad se han
propuesto realizar sino que determinar el como realizar esos hechos mercantiles.
No se va a ocupar de lo tactico, de eso se va encargar la gerencia de la
compañía.
El presidente de la compañía nunca va tener responsabilidad directa con los
asociados, el rinde cuenta es a la junta directiva.

Gobierno corporativo (Derecho societario 4.0): tendencia de derecho

anglosajon que busca identificar al interior de una organización las mejores
practicas empresariales, teniendo en cuanta asuntos de contenido juridico, etico,
moral de gestion administrativa de la compañía, de transparencia entonces esta
mejores practicas vienen siendo condesadas en los codigos de buen gobierno
corporativo siendo un documento aprobado por la junta directiva buscando el
buen desempeño de la compañía, no solo dentro de la compañía sino tambien
con aquellas personas que tengan un interes en la sociedad. Esto no es
imperativo que condensa normas ya sea juridicas, morales etc.
Comunidad circundante: cuando hay una empresa al lado de un barrio muy
pobre, si hay buen gobierno la empresa poner parques y pone la comunidad
bonita.

Administrador de facto: ejemplo el dueño vive en usa y en colombia aparece

como dueño otras personas. Es decir el que vive en usa administra la sociedad
desde usa y a eso se le llama administrador de facto.

Los administradores tienen unas obligaciones que esta en el articulo 23, la

principal obligacion es obrar de buena, con lealtad y como un buen hombre de
negocios. Hay unas que son reglas y otras estandar, por ejemplo el numeral 1
es estandar, el segundo regla, tercero regla, cuarto regla, quinto regla, sexto es
estandar.

Los administradores no pueden actuar en conflicto de interes con la sociedad,

salvo que tengan autorizacion de la junta directiva o asamblea general de socios.