I 'cnun I Historia del Derecho Procesal

TEMA 2

HISTORIA DEL DERECHO PROCESAL.

Sumario: 7. Planteamiento del tema; 8. El proceso romano: etapa del

derecho privado, etapa del derecho público; 9. El proceso germano
primitivo; 10. El proceso de la Edad Media; 11. El procedimentalismo
(época de la exégesis); 12. La época del derecho procesal científico. 13.
Teoría General del Proceso: antecedentes.

OBJETIVOS

11 Sustentar o negar la relación de la historia con la TGP; dadas

las concepciones del Derecho y noción de teoría, los alumnos
discutirán la vinculación de la historia con la teoría; cada grupo
presentará un informe precisando las relaciones existentes o la
tesis negatoria con indicación de argumentos.

• Informar la historia del derecho procesal; se revisarán fuentes,

se comentará la historia del proceso a partir de la cultura
romana al procesalismo científico; el alumno deberá precisar
las características de cada una de las etapas, diferencias,
limitaciones y aportes para el derecho procesal del presente.

• Informar las orientaciones y tendencias de la TGP; se

comentará las diversas orientaciones de la TGP en su
desarrollo y sin perjuicio de las consultas que corresponda; el
alumno precisará las tendencias, nominaciones, ideas
principales, representantes y apreciación crítica.

33
 Tema: 3
Fuentes del Derecho Procesal Fuentes del Derecho Procesal

7. PLANTEAMIENTO DEL TEMA. )MANO.

La historia sirve 2ara_cQnoc~r el pasado, comprender el
- --,
eresente y prevenir el futuro~por sí misma no es un terna de~ ---=-
la TGP, pero es una fuente material para hacer teoría, porque
la historia nos lleva a la vida, costumbres, espíritu de las
normas jurídicas e instituciones del derecho procesal del
pasado, facilita comprender el derecho procesal vigente,
propio y comparado, en sus virtudes y limitaciones, un juicio
critico del Derecho Procesal, perfeccionar los conceptos y
principios, hacer vigente y válida la Teoría.
En un inicio la justicia se r~a!izó m~~J~J~i..ón.fucta,
los pueblos exaltaron los instintos, la incivilización. ¿ Qué
bienes fue~on2QT~=~pü~~ñ1~'~I:C!ed~~j)riñEtívas~
unos sostienen que fueron los bienes materiales primarios:
I{C('OIl()(.'L' dos periodos lustóricos: n) La etapa del derecho
privado: l.a ordo iudiciarlum privatorum, y h) La Etapa del
Derecho Público: la extraordinaria cogniiio.
-.,.
-
s.r. ETAPA DEL PROCESO PRIV~O. (Ordo iudiciarium
privatorum). (hasta el Siglo (ur después de Cristo).
Predomina el c~rácter privado, el proceso es dispositivo, esto
es que dependla en ~an parte de la iniciativa de las artes,
prevalecía el~ rinclpio de la libertad de los intereses privados,
antes que el interes pubhco.tl •..
El Proceso Civil. Et~rocedimiento se desarrolla en dos fases
in iure e in iudicio~ase~ del procedimiento
~. .

actor concurría ante 'El Pretor para exponer el caso, ahora~

.
El
"in.Iure ". --

alimentación, vestido, otros refieren que· hieran-las diría su pretensión. Ei pretor como autcridad.corapetente
condiciones di.~gl}rldiatañgrb11lZad~iñ - uña ~ueva.· Lo (.
cierto es gue el hombre acudió a un modo para imponer su =1~~~;i~s=:d~er;!~4:e=:gdQs~:tf=4~
--.,.--- -...... ...... -- --.....-_~
,.
razón
t
o su fuerza.
.,
En otro_ momento de la historia, el hombre.••
"*"*=-
menos que aquel otorgue fianza. -El objeto de esta fase era
inventó "el proceso jurisdiccional del Estado"; un modo .precisar los extremos de la controversia; en todo caso el
civilizado ae resofverc6ñfli6tos; ¿ciu~rconcePtos-seapika;o~ .W"0cesopodía concll!ir por las razones que se señalan en ~l
para concebir[o?, ¿qué procedimientos se utilizaron?, ¿Qué si uiente árrafo.
valores persiguieron sus protagonistas? En la cultura romana, , {J];csrJ..n c.l¡ (~t I..V) t/rj

no se habló de derecho procesal y menos de teoría del Inicialmente, d~focedimiento de las l..fgisactionj~ o acciones

=~.
pr0'2. eso! éstp~ tér!ninos soñ.:2-e~iéñtes,->peto:aTIT ~~~ lai de ley, que se traducía que la primera fase del procedim~nto
{
raíces del derecl:!Qp'!"oce~ era
- altamente formalista , Ilel actor debía recitar ciertas

¿ Tiene importancia la historia del derecho procesal para la _n:

fórmu:,
ta
~!ertos ~tos o solo po~ndar
R
I.lle o se creó
las
e NLrHmienta
construcción de la teoría general del proceso? Este es un formulario, que reconocía la posibilidad de demandar
tema de fondo por tratar. CcíOñesaun no 2-r:.e-yis.!.as,
mediante fónñüJ.asescritas.

34 35
 -'

IOllll ntos histoncos.

-uentcs---_._-----------
del Derecho Procesal

la primera fase del proceso

-
~ Tema: 3 ____ .::.F...:'
u.:,:e:..:,llles del Derrrh o Procesal

Segunda fase: eL iudicium; se realizaba ante el magistrado

III~jetO precisar Tos extremos aE Ia controverSIa; en Uluoestor) y el jurado (iurati), ¡onstituido para el efecto; S~
\1(1(, casó, déhegaí" la ádmisión 1a- demanda - rilenegario realizaba en base a t debates entre acusador, acusado y
tctionis). si e1 aélüf-demai1o¿oa siendo incapaz o SI se dirigía testigos. Recibida la pmeba y los alegatos el ma~do
ante un magistrado incompetente: de igual forma, concluía el o (quoestor) disponía que el jurado (iuratü.expida sentencia
proceso y no pasaba a la segunda fase. si el demandado
r ~ mediante v ". en un inicio la votación era a mano
\
cumplía con su prestación. Contrariamente, si ei demandado ~ada}.ldespuéJI per tabellasj En esta etapa el proceso era
~
opo~ía excepci~;les o defensas se celebraba-e177contrato de público, oral, sujeto a contradicción, la prueba se somete a la
~tlS comeslQtzo{tfiJandose 10s pun10s de la controversiá (~ef \~ libre convicción. La sentencia era inapelable, salvo la
l proceso pasaba a una segunda etapa: en fa que intervenía un ~gru~ .. =; \ºtu,1!.i> c,\{ lCl\l!..tOn
"tercero pmtlcuÜlr o hiñCioruiiTO' llá"maClO7udex, ':erica.rgaClOCíe
- 1'"1 . _

resorver la causa.

Segunda fase j!1. ¡ud/cio () op1ld iudicem; gl iudex, investido

c:k autoridad--C.ompetentef~nvestigaba los hechos y decjdía la
~controversjal{En esta fase fiLiu.dgx recurría a íos principios de
oralidad e inm?rliación; sus res-L.,..;_ •...•,., ~.,..~:_,..•...Ql,..hl ..•. Sin
~nbargo, en un momento se inventó l. ,,'. . in inteorum/ El proceso civil. Se establece.,gue el proceso se desarrolle-en.
~ecurso de revisiónlfyl!ando el jllicio b1lbiese una sola fase, que sea escrito, secreto; se crea el sisterna de
sido fralldlJlento ] ,8 ejecución de la sentencia estaba a cargo notificaciones Y'1>roscribélla C0111pjlreceIlcia del demandado
-de.lDl'E?tor v no g) iudPLnornllf> p.~1'eJlQieoí«imoer ium. 120rcuenta del demandante, se importó la prueba documental
"
v,..enjda de Oriente; ~~ crery dos X haBta trS§ iosttlpcias;z se
El Proceso Penal. El procedimiento se desarrollaba también reconoce el derecho de" - - .. ~
-en dos fases. Primera fase: lE.. accusatio:un particular •,/1,('
cambios acotados fueron progresivos, regionales e
denunciaba el delito, bajo juramento.y.se comprometía hacer inicialmente reducido a un limitado tipo de causas.
la investigación hasta el final del proceso (perseveratum se in
J
..•. crimine usque ad sententiam). los acusadores ejercían el
oficio por honor y algunas veces ese rol se .encar~aba a las
propias víct¡mas:\~xcepciorllilnl"'tlte se ~nrciaba.el proc~
'-'~:l/el acusador era responsable de investigar y probar
el delito. realizar con ese obj eto diversas diligencias.
incluyendo secuestros. Giuseppe Chiovenda (1949; V.l; 352) precisa "la idea
romana es el alma de la vida del proceso civil moderno";
36 37
 I'IWllt,·\ del Derecho Procesal Tema: 3 Fuentes del Derecho procesa!

i (1IJIJli. V l. ,IH), agrega: "condicionado a ~paraciÓn-+iyil en--e1proceso penal. La percepción errónea

lll\llIlílllI' 1'11 l·1 Sil finalidad, los medios que empleaba, ,de la justicia y las pmehas a cargoedependientes de Dios, a,

ratificada-,.oor el derecho medioeval, obligó-Illás-tar:de-a

j11111·I!m •• III~ Iunuas y los resultados del caso juzgado; solo
UIl UfJtesentido la idea misma del proceso es romana".
,\
h,

Aportes. El derecho romano aportó" a la humanidad la idea de

'\ la o~ización del proceso como instnunento de la justicia
~ las ideas de las pruebas, El Estado como dador de la 10. EL PROCESO EN LA EDAD MEDIA.
justicia.
~
Precedentes. -ª> La Alta Edad Media, se cafacteriza por los..
9. EL PROCESO GERMANO PRIMITIVO. movimientos migratorios de cgug1¡ista de 19.5;d)llyhlQS
bárbaros sQbU: SI UJ1UJdQ.,..4e.....g.c~1Y, imponiendo sus
~y di~tllJciº-n entre m:.Q..~iLY..P.enaCo e~cialidades, costumbres o preservándolas frente a otras; b)-.m desarrollo
eS{l~c.ifu?~§:..Los conflictos se resolvían ~ción directa o progresivo del fanatisIn9 cristjªp~ que extremÓ la JñipoSiCion-
en_l.J'!S1Lmhleas - J20Ptllares; se reconoce el 12ago de una del dogma de la fe, la caridad y él sufrimiento po.t la fuerz;a,
~sación en vía de reparación de los daños a favor de dando lugar a una vida con .wm.m:,sQmetimiento ylli1sad9~
las víctimas. Las asambleas popUlares,' los cas'os que ~n .~ía-~w~ La confrontación del poder civil
juzgei'ba;" previamente realizaba una ceremonia religiosa religioso que dieron lugar a -l~ ~iiencia ae~dosi:ineas ue
p.oniéndose la justicia al amparo de la divinidad .. Tiene "\ )üt&1Ma y por tanto a dos derechos; d) En la baja Edad
smgular trascendencia histórica los medios de prueba . Media, el .surgimiento de losSQmeLciantes y su _acceso a las
empleados: la E,rueba correspondía al acusad9..X no al ªº-tor;la esferas de ~les dominantes.,. dando lugaLa~
,
el1¡!eba nrixilAAieg~ jl!$f Iª
coufesión. y su ejecución era fQJJDaCión de las ciudades y justiñcando la necesidad de
,s.a.c.ta~ luego fueron frecuentes la prueba de los 'j..!:!-i~.ios Sª!gos honorarios, dentro de los que están lQLiue.c..e.s; e) La
~-Di.os::', que consistía- en que la divinidad debía resolver creación de la lJDiyersidad de Bclogna. y otras s~~

~,
sobre la verdad o la falsedad; las ordalías eran laspruehas.de
el híerro.candente, el agua fría o caliente determinaban
la inocencia en la medida que el procesado las soporte con
dieron lugar a las escuelas de los ~~
refundir y actualizar el derecho-t:o.manO~,
gue promovieron el derecho natmal; lueg
1~S-~~1=#-
amantes de "1

os il--me' .de
t

éxito; el duelo era otro medio de prueba, ent~l14.iéndose que la razón.

~idad protegía al inocente o a quien tenía la razóp.
El proceso penal. Es el más importante, el juzgamiento de las
\ \ AportesJ"a idea de ina@l1Yliz.ación p~ dañ?s. y perjuicios causas está a cargo de los Tribunales de lª Santa Inquisición .
...
\ (y ~o del infractor y a favor de las VICt1mas~ Él proceso es inquisitcrial, desaparece la acusación para
l
familiares; g¡Ue más tarde dio lugar a los cQ.!}Eeptos de \ subrogarse por la actuación e investigación oficiosa, los
38 39 ------~
."

na: .1 /'111'111(1\ ti", n,"'l'f'I/i' H' •••••".1

FUI'I/Ies del Derecho Procesal

IJIj do_ lü.justrcru s~f,-S.e.C.retos,

SOI~ tribunales sin_ de~!igllad()s, ~~ varLQs d~rech~!...!uz.g(l1· lo.
iPtUH'J 1;1 culpabilidad. se 'Presume; l~ detención proyiswnal
_'iLillI.hásicamente; sirvieron a la humanidad para crear más
,'ni irrestricta; se impuso las prueha . 'c' 1:11 de, eÍ
uasístema, de la p!.q~pa· en' proceso, un Sistema ae'
-
Dioi y las Q(dalía;;;
,..",. la confesión es complllsiva y la íortma-
legítima, pero es verdad,. el procesado podía ser absu~lto . si--
lección y designación de los jueces, un solo Deredío eñra
aClminisfraCión dé Júsfícta:-" - - . -
" 11I •••

'resistía el castigo; penalidad severa; la ejecución de la

;;ntencias eran públicas y espectaculares. Se reconoció el ti, EL DERECHO DE LOS PROCEDIMIENTOS
derecho de apelación aunque sin carácter suspensivo. (pERIODO EXEGÉTICO).

El prcXgSO civil. A cargo de jueces designados de por vida _y - (S. XVIII a mediados del S. XX). Precedentes. a) En el Siglo
a:yeces con derecho a sucesión. Los procedimientos se somete XIII, los glosadores, inspirados por el estudio del derecho
J

a las costumbres de cada lugar. El juzgamiento se sujetaba a romano y la influencia de la religión, entendieron que el
derecho romano era un cuerpo jurídico con inspiración divina
---
cuatro-,... tipos
~ .••.....
~de fuentes sin -discernimiento de prelación:
derechb~canómco,,<tef,'echo romñiio canónico, derecho común,
_.",,, y por tanto con vigencia eterna;' se esforzaron en interpretar
derecho de ras-cOStumbres,-generándose arbitrariedad. rá los textos romanos sin alterarlos.ien ese esfuerzo consistirá el
meto do exegético primogénito. t b) En los Siglos XVII y
Universidacr-rS':- XIII), aportó las ideas de organizar la
siguiente, época del iluminismo de la razón, se sustituyeron
legislación y AlfonsQ El ~Sabio ,aprobó lªs Siete Partidas
las creencias por el imperio de la razón, surgieron teorías para
(1263-1265); propuso el sistema de valoración de la I2ruepa.- ,
organizar El Estado, nació la ciencia en todos sus áreas, se
~' que legitimó la función del procedimiento como
legitimó el Derecho como una disciplina para organizar la
instrumento de investigación de la verdad legal; la invención
de procedimientos concebidos para el ejercicio de la defensa conducta social del hombre; se entendió que La Codificación
profesional, aprobado por el Papa Clemente V en 1306. debía resolver el problema del orden. Napoleón, como líder y
emperador de la Revolución Francesa, asumió la idea,
promulgó varios códigos: código de procedimientos civiles,
Denominaciones. En la Edad Media el derecho procesal. de
penales, normas para "hacer los juicios"; la función de los
hoy se llamó Enjuiciamientos, Práctica Forense;
jueces fue ser la bouche de la loi, la función de los juristas
progresivamente y al final se fue denominó procedimientos
judiciarios, por entender que era el derecho de los jueces. estudiar el espíritu de la ley.

La codificación fue exportada a los países de occidente y con

Aportes. La Edad, Media aportó a la cultura jurídica
ella, una concepción del Derecho, surgió el nombre de
occidental la idea las p~uebas tasadas, que la etapa siguiente
derecho de los procedimientos para el quehacer del proceso y I
la legitimó. Las exageraciones de la historia, consistentes en
se confirmó a la exégesis como un método privilegiado para I
el tormento como modo de investigación de la verdad, la
arbitrariedad de los jueces a causa de la forma como eran conocer, aplicar e investigar el Derecho.
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41
 FII(,/IIl'S del Derecho Procesal
1,,) /1/O/'/'t!/II¡/¡"l(OS,Es el nombre que tuvo
illi{11111¡¡lIilidpljllll dunuue los siglos XVIII a mediados del
IBlo X X, (~lIll·lId¡Cllc.lO por tal, al conjunto de leyes de
Ilf.--'CI,¡lIIIIH·lIlos, ordenadas en códigos, cuyo .estudio y
IJllltl'l~tÚIl se sometía a la exégesis. En Francia, en el
11'tl1li'!üIU'SO de diez primeros años del Siglo XIX se
promulgaron los códigos civil, penal, comercial, de
procedimientos civiles, de procedimientos penales, que
sucesivamente dieron lugar a los términos derecho civil,
derecho penal, derecho de procedimientos civiles, derechos
de procedimientos penales; éste fenómeno y las disciplinas
jurídicas mencionadas fueron importadas a los demás países
de Europa y América, Los procedimientos civiles se
regularon en una concepción privatista y los procedimientos
penales en una concepción inquisitorial y publicista.
•La exégesis es un método para conocer y aplicar el Derecho,
que consiste en hacer el comentario de la ley en forma
ordenada y sistemática a efecto de determinar la voluntad de
la ley en el momento de su aprobación. En la evolución de
este método, en un segundo momento, se entendió que
consistía en averiguar la voluntad del legislador, luego, la
voluntad de la ley en momento de su aplicación.
Denominaciones. El derecho procesal se denominó en esta
etapa: derecho de los procedimientos, luego derecho
instrumental, derecho adjetivo, hasta 1903, en que se le
bautiza como derecho procesal, como se verá en a
continuación.
~Aportes. La etapa procedimental del derecho procesal aportó:
La organización de la Jurisdicción, un solo Derecho para
administrar justicia.
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Tema: 3 Fuentes del Derecho Procesal
Los errores de la historia, consistentes en entender: a) Que el
Derecho era sinónimo de La Ley; b) Que el Derecho solo se
le interpretaba con la exégesis; e) Que los procedimientos
civiles deben! depender de la disposición de las partes;
sirvieron para estudiar el derecho como una ciencia, inventar
nuevos métodos de conocimiento, investigación y estudio;
distinguir el procedimiento del proceso y organizado en una
concepción publicista.
12. EPOCA DEL DERECHO PROCESAL CIENTIFICO
También denominado época del procesalismo científico. Los
acontecimientos y efectos en el desarrollo de diversas
instituciones procesales que se refieren a continuación fijan
las características de este periodo.
-En Alemania. En 1856 y 1957, Windscheid y Muther,
editaron dos obras sobre la materia, dando lugar a una
histórica discusión acerca de La Acción, especulaciones
teóricas y de nuevas categorías conceptuales que fueron
tangibles en los autores que siguen. Los extremos de la
discusión acotada se reseña al tratar el tema de La Acción.
-En 1868, Oskar Von Bulow, con su obra "Teoría de las
Excepciones Procesales y los presupuestos del proceso ". fijó
las bases para construir el sistema de conceptos del derecho
procesal: el proceso, la relación jurídica, las excepciones y
los presupuestos del proceso, además del método dogmático
sistemático. Bulow, es el padre del procesalismo científico.
Entre los años 1885 y siguientes, destacaron Adolfo Wach,
Josef Kohler y Degenkolb, abordando diversos temas de la
ciencia procesal vigente: el proceso, la acción, la prueba, la
tutela jurídica, básicamente.
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