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EL ABC DE LA GESTACIÓN
SUBROGADA

Todo lo que usted quería

saber sobre la gestación
subrogada, y nunca se atrevió
a preguntar.

9ª EDICIÓN

ACTUALIZADO A 1.6.2018

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 Índice

Aproximación General

QUÉ ES LA MATERNIDAD SUBROGADA........................................ 12

EL SUEÑO AMERICANO ......................................................................... 19
¿ES LEGAL EN ESPAÑA? ......................................................................... 51
GESTACIÓN MERCANTIL O ALTURISTA ........................................ 57
LA ASOCIACIÓN DE PADRES POR LA GESTACIÓN
SUBROGADA .............................................................................................. 75
PROBLEMAS SEMÁTICOS. VAYAMOS A LO
IMPORTANTE ............................................................................................. 83
¿CUÁNTO CUESTA UN PROCESO DE MATERNIDAD
SUBROGADA? ............................................................................................ 95
La primera encuesta sobre la gestación subrogada ..................... 96
HACER EL PROCESO SOLO O DE LA MANO DE
PROFESIONALES ....................................................................................... 107
La puerta se cierra a gays y solteros ................................................... 116
La generación de embriones en España ............................................ 122
LA SELECCIÓN DEL SEXO ...................................................................... 131
LA ILP POR LA GESTACIÓN SUBROGADA..................................... 135
PAÍSES COMPLICADOS .......................................................................... 143
PAÍSES DÓNDE SE PUEDE REALIZAR EL PROCESO CON
GARANTÍAS ................................................................................................ 151
Grecia, sin ir más lejos .............................................................................. 151
RUSIA .............................................................................................................. 164
UCRANIA ....................................................................................................... 167
5
GEORGIA........................................................................................................ 171
USA .................................................................................................................. 172
LA LEY DE MURPHY. SI ALGO PUEDE FALLAR,
FALLARÁ....................................................................................................... 173
QUE ES LO QUE NO DICEN NUESTROS CONTRATOS .............. 177
MATAR AL MENSAJERO. ...................................................................... 185
LAS AGENCIAS QUE CRECEN COMO SETAS................................. 187
DIOS DA PAN A QUIEN NO TIENE DIENTES ................................ 191
CÓMO REALIZAR UN PROCESO DE GESTACIÓN
SUBROGADA Y NO MORIR EN EL INTENTO. .............................. 191

APROXIMACIÓN LEGAL:

INTRODUCCIÓN ....................................................................................... 201

DEFINICIONES Y TERMINOLOGÍA .................................................... 205
DIFERENTES CONCEPTOS DE FILIACIÓN ...................................... 211
1. Mater semper certa est ....................................................................... 213
2. Teoría de la contribución genética.................................................. 214
3. Teoría de la preferencia de la gestante ......................................... 215
4. La determinación de la filiación según la intención de
ser padres. ..................................................................................................... 216
DEBATE ÉTICO SOBRE LA GESTACIÓN POR
SUSTITUCIÓN............................................................................................. 219
El factor económico, la gestación se lleva a cabo en países
pobres y la supuesta explotación de las mujeres. ......................... 220
La gestación mercantil: dar dinero a cambio de la
gestación mercantiliza los seres humanos ....................................... 223
El vínculo entre la gestante y el nacido y el trastorno
psicológico de la separación.................................................................. 224
Antes de permitir la maternidad subrogada habría que
cuidar a los niños abandonados que pueden ser adoptados. .. 225

6
DESARROLLO NORMATIVO EN ESPAÑA ...................................... 229
La ley de técnicas de reproducción asistida 14/2006 y la
nulidad del contrato de gestación por sustitución. ...................... 229
La gestación por sustitución fuera de España, un proceso
totalmente legal. ......................................................................................... 231
El reconocimiento de las certificaciones registrales
extranjeras. .................................................................................................... 232
La resolución de la dirección general de los registros y del
notariado (DGNR) del 5 de octubre de 2010................................... 233
La STS de 6 de febrero de 2014 ............................................................ 236
SENTENCIA TEDH TRIBUNAL EUROPEO DE DERECHOS
HUMANOS................................................................................................... 243
¿QUÉ AFIRMA EL TRIBUNAL DE ESTRASBURGO EN LAS
RECIENTES SENTENCIAS?..................................................................... 245
Los hechos ................................................................................................... 245
La sentencia del TEDH ........................................................................... 246
LOS EFECTOS DE LA SENTENCIA DEL TEDH PARA
ESPAÑA ......................................................................................................... 253
La solución española ................................................................................. 255
CRÍTICAS A LA INSTRUCCIÓN DGRN DE 5 DE OCTUBRE
2010 SOBRE RÉGIMEN REGISTRAL DE LA FILIACIÓN
DE LOS NACIDOS MEDIANTE GESTACIÓN POR
SUSTITUCIÓN EN EL EXTRANJERO .................................................. 257
1. Diferentes mecanismos legales para determinar la
filiación de sujetos nacidos como consecuencia de una
gestación por sustitución. ....................................................................... 257
2. La necesidad de una resolución judicial resulta ser
discriminatoria a la hora de determinar la filiación de los
nacidos mediante gestación por sustitución. .................................. 259
3. La exigencia de una resolución judicial es contraria
a la ley. ............................................................................................................ 261

7
4. La instrucción tenía carencias jurídicas evidentes ya en
el 2010 y más, ahora, tras la sentencia del TEDH ........................... 263
5. Para reconocer la filiación, así como ha sido
determinada en el país extranjero, el tribunal de
Estrasburgo no distingue entre resoluciones judiciales y
certificados de nacimientos. .................................................................. 265
6. El interés superior del menor y la tutela de las gestantes.
Dos diferentes interpretaciones de los mismos conceptos
jurídicos. ......................................................................................................... 267
7. El rechazo del reconocimiento de la filiación no vulnera el
derecho a la vida privada familiar de los padres, sino solo
de los niños. De todas formas, no reconocer la filiación, así
como consta en las actas registrales extranjeras no está en
sintonía con lo que afirma el TEDH y vulnera los derechos
humanos de los menores. Ejemplos reales. ..................................... 269
8. La autodeterminación de los países firmantes la CEDH,
balance de valores e imposibilidad de limitar, solo para desanimar,
los efectos de las actas registrales extranjeras. ............................. 272
CONSECUENCIAS PRÁCTICAS DE LA FALTA DE
RECONOCIMIENTO DEL CERTIFICADO DE
NACIMIENTO EXTRANJERO ............................................................... 275
Dependiendo del país en el que se ha realizado la gestación,
los niños pueden quedar en el limbo jurídico a pesar de la
instrucción de la DGRN y el reconocimiento de las
resoluciones judiciales y/o certificados de nacimientos. ............ 275
El problema del subsidio o permiso por maternidad de la
madre comitente. ....................................................................................... 277

LA IMPORTANCIA DE REALIZAR ESTE TIPO DE PROCESO

ACOMPAÑADOS POR EXPERTOS DE LA MATERIA.
SOBRETODO A LA HORA DE REALIZAR LOS TRÁMITES
EN LOS PAÍSES DE DESTINO. .............................................................. 285

8
Mis experiencias personales como letrado. Los problemas
que pueden surgir durante la tramitación de los documentos
en el extranjero. Ejemplos reales. ......................................................... 285
1. Kiev, problemas a la hora de obtener el certificado de
nacimiento: ................................................................................................... 286
2. Kaliningrado, Rusia: .............................................................................. 288
3. Kiev, intervención tras el error de la agencia: ............................. 290
PREGUNTAS FRECUENTES Y DUDAS DE LOS CLIENTES
QUE INICIAN A INFORMARSE SOBRE LOS RIESGOS Y
ASPECTOS LEGALES DE LA GESTACIÓN POR
SUSTITUCIÓN ............................................................................................. 293
¿Visto que en España se considera ilegal la gestación por
sustitución, podría tener problemas si opto para un país
en el que esta técnica de reproducción asistida
es legal? ......................................................................................................... 293
Imposibilidad de exponer en este contexto todas las
posibles cuestiones o dudas que puedan surgir a la hora
de iniciar una gestación por sustitución............................................ 299

CONSIDERACIONES FINALES Y OBSERVACIONES

PERSONALES .............................................................................................. 301
BILIOGRAFÍA…………………………………………....................................307

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10
 APROXIMACIÓN GENERAL

11
QUÉ ES LA MATERNIDAD SUBROGADA

La maternidad subrogada, también conocida como

gestación subrogada, gestación por sustitución, y más
popularmente como “vientres de alquiler” es el proceso
por el cual una mujer, gesta un hijo en su vientre, para otras
personas. Cerca de un 17% de la población en España tiene
problemas de fertilidad, que les impiden tener hijos por los
métodos naturales. Muchas de ellas, acuden a programas
de inseminación artificial, y si esto tampoco funciona dan
el siguiente paso: la fecundación in vitro. Aun así, hay un
gran número de personas (parejas, o mujeres solteras) que
tras varios ciclos de fecundación in vitro, sin éxito,
abandonan esta vía, que conlleva además de un
importante gasto económico, un gran desgaste emocional.
El siguiente paso es la adopción. Empiezan por la adopción
nacional, pero pronto se desencantan viendo que son el
número 15.000 en una lista de 15.000 candidatos. Dan el
paso siguiente: la adopción internacional. Búsqueda de
información, reuniones con empleados de la
administración pública y Entidades de Colaboración para
la Adopción Internacional (ECAI’s), donde tras muchos
meses de periplo infructuoso, muchos abandonan.

A estas alturas del proceso han pasado ya varios años

desde que se dieron cuenta de que no podían tener hijos,
y con la edad actual, la administración les dice que solo les

12
pueden dar un niño de 5 o 6 años. Y los padres quieren
bebés. Somos así. Como si un niño de 5 o 6 años, no fuese
también un niño, tan digno de ser adoptado como un
bebé.

Pero por naturaleza, los seres humanos somos egoístas.

Recuerdo que muchos padres, cuando vienen a vernos,
nos dicen que en sus entrevistas con asistentes sociales les
han preguntado porque querían ser padres. Y tras
contestar, la asistente social los ha tachado de egoístas,
diciéndoles que quieren ser padres por su propia
satisfacción, de forma egoísta. ¿Y para descubrir eso hace
falta cursar una carrera? No conozco a nadie que se haya
hecho el siguiente planteamiento: “vamos a tener un hijo,
porque el mundo es tan hermoso, y la vida tan maravillosa,
que no puedo permitir que se pierda esta experiencia de
vivir”. No. La gente quiere tener hijos porque son su
prolongación en la cadena de la vida. Lo llevamos en los
genes. Sino, hace tiempo que habría desaparecido la raza
humana. Somos egoístas. Gracias, pero ya lo sabíamos. Y
si ése es un motivo para no tener niños, nos espera la
extinción. Así, que cuando acuden a la adopción
internacional, deben pasar de nuevo por filtros de la
administración pública, que han de determinar la
“idoneidad” para ser padres. Cursos de formación,
reuniones, terapias… muchos abandonan.
Y entonces solo queda la última frontera: la gestación
subrogada, de la que han oído hablar, pero apenas tienen
información.

13
A estas alturas de la aventura, nuestros futuros padres
están ya agotados. Así intentándolo, después varias
fecundaciones in vitro fallidas (con el derrumbe emocional
tras cada una de ellas), el paso por la adopción nacional,
después por la adopción internacional…. Es como cuando
faltan 300 metros para acabar una maratón. Es cuando más
ganas tienes de dejarte caer y abandonar.

Y es ahí donde la gestación subrogada se convierte en la

solución.

El término “vientres de alquiler” nos repugna a muchos,

dado que no se está alquilando el cuerpo de una persona.
El debate sobre esta cuestión está servido, y no pretendo
filosofar sobre la cuestión, dado que no lleva a ningún sitio.
Otros utilizan el término “maternidad subrogada” también
criticado por algunos dado que consideran que la mujer
que gesta en realidad no es una madre, puesto que el niño
que lleva dentro no tiene vínculo genético con ella. Ello se
debe a que, en la gestación por sustitución, se implantan
embriones procedentes de los padres comitentes o
intencionales (así se denomina a los padres que desean
tener el niño por este método), por lo que el embrión ha
sido concebido con los óvulos de la madre comitente y el
semen del padre comitente (en algunos casos con óvulos
de una donante, y semen de un donante). En cualquiera de
los casos, la madre subrogada no guarda vinculo genético
con el niño. Finalmente, el término más aceptado es de

14
gestación subrogada, o gestación por sustitución que se
ajusta más a la realidad.

Independiente de la semántica, el proceso es claro. Dos

padres, una mujer soltera, un hombre soltero, o una pareja
de hombres o de mujeres, no pueden tener un hijo. (Unos
por problemas fisiológicos, otros por razones evidentes
como es en el caso de dos hombres). Acuden a una mujer
que está dispuesta a gestar un hijo para ellos. Con el
material genético de ambos (o de uno de ellos cuando el
otro no puede aportarlo, en cuyo caso será imprescindible
la figura de una donante de óvulos si es ella la que no
puede aportar los suyos propios, o de un donante de
semen si es el varón quien no puede aportar su propio
semen) se creará en un laboratorio de reproducción
asistida varios embriones. Una vez creados, se implantarán
en el útero de la madre subrogada, quien gestará el niño
para los padres comitentes. Evidentemente en el caso de
los padres homosexuales, será imprescindible la donación
de óvulos de una donante.

La madre subrogada llevará a cabo el embarazo, y una vez

nazca el niño, renunciará a sus derechos legales, acorde a
la legislación del país donde se realice el proceso, y los
padres comitentes pasaran a ser los padres del niño recién
nacido.

15
Finalmente, deberán gestionar el proceso para que este
niño sea reconocido en el país de origen de los padres
comitentes, lo que ha sido históricamente un proceso
complicado en los países en los que no está reconocida la
gestación subrogada legalmente.

Hemos de diferenciar entre 3 tipos de países:

1. Los países que tienen una legislación explicita

que regula perfectamente el proceso, y por lo tanto
es una práctica habitual y legal en dicho país.

2. Los países que prohíben explícitamente esta

práctica, incluso con penas de cárcel como es el caso
de Alemania.

3. Los países donde no está regulada de

ninguna forma y se aplica el criterio de que lo que
no está prohibido está permitido.

En estos países, existe una legislación explícita que regula

todo el proceso, de modo que los niños nacidos puedan
pasar a ser hijos de los padres comitentes tras la renuncia
de la madre subrogada. Cada país tiene su método y su
propia idiosincrasia legal.

Unos países expiden una sentencia judicial a favor de los

padres comitentes, otros países una partida de nacimiento

16
con la apostilla de la Haya. En cualquier caso, en dichos
países, se trata de una práctica legal.

Dentro de este grupo de países, debemos diferenciar entre

los que han optado la gestación subrogada mercantil, y los
países que han optado por la gestación subrogada
altruista o solidaria.

La gestación mercantil, se caracteriza principalmente

porque la relación entre los padres comitentes y la madre
subrogada nace de un contrato mercantil, en la que hay
una retribución pactada por el servicio prestado. Las dos
partes son libres de fijar las condiciones, siempre que
evidentemente las mismas no vayan en contra de la ley.

En la gestación altruista o solidaria, no existe retribución

“pura” a la madre subrogada. Ésta lo hace de forma
altruista o solidaria para que una pareja que no puede
tener hijos, pueda tenerlos. Sin embargo, si percibe una
indemnización por las molestias que le ha causado el
proceso: visitas a los médicos, malestar físico,
imposibilidad de trabajar, etc… ello suele suponer una
indemnización de aproximadamente 10.000 euros. Este
tipo de retribuciones genera mucha polémica, porque para
algunos sigue siendo un pago encubierto, bajo el
eufemismo de “compensación por molestias”. Ocurre
también con las donantes de óvulos en nuestro país.
Está prohibido que vendan sus óvulos por ley, lo cual es
lógico, pero perciben una compensación a cambio por las

17
molestias. Para muchos es el mismo perro con distinto
collar. Pero hemos de ser honestos, y preguntarnos
¿cuánta gente se prestaría a donar óvulos, o a ser madre
subrogada con todas las molestias e inconvenientes que
ello supone, sin una contraprestación económica? Es por
ello que yo me pronuncio abiertamente a favor de la
gestación mercantil, en paralelo a la altruista. Las dos son
compatibles y evitan un colapso del sistema.

Dentro del grupo de países donde está legislada la

gestación subrogada mercantil podemos destacar:

RUSIA, USA (algunos estados), UCRANIA, KAZAJISTAN, LA

INDIA*, GEORGIA, MEXICO*.
*actualmente prohibido para ciudadanos extranjeros.

Países donde está regulada la gestación por sustitución

altruista:
CANADÁ, GRECIA, CHIPRE, REINO UNIDO, REPÚBLICA DE
SUDÁFRICA.

Los países donde está regulada la gestación subrogada

altruista, suelen tener una regulación que impide a los
extranjeros no residentes realizar procesos de gestación
subrogada en ese país. Tal es el caso de CHIPRE, o REINO
UNIDO. (Con la excepción de Grecia, que sí lo permite).

18
En otros países como CANADÁ, aunque un extranjero
puede realizar un proceso, el alto coste, y las trabas suelen
desanimar a los padres comitentes. El hecho de que en
dichos países está prohibido anunciar la búsqueda de
madres subrogadas (dado que al ser altruista no hay
oficialmente retribución), el número de madres dispuestas
a realizar este tipo de procesos es muy bajo, y las listas de
espera muy largas.

Países donde está prohibida la gestación subrogada:

Hay países como Alemania o Francia, donde está

expresamente prohibida la gestación subrogada, en
algunos casos (como Alemania) bajo importantes penas de
cárcel.

EL SUEÑO AMERICANO

Estados Unidos ha sido históricamente uno de los

principales países donde se han realizado los procesos de
gestación subrogada, por parte de familias españolas (y de
otros países). Al fin y al cabo, fue el primer país donde se
instituyó a gran escala, una industria dedicada a la
gestación subrogada. Cientos de parejas, y personas
solteras siguen acudiendo a Estados Unidos como si fuese
la Meca de la Gestación subrogada, para lograr el sueño
de convertirse en padres. Un sueño que llevan acariciando
desde años, sin lograrlo.

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No sé si recuerdan la canción de Juan Bautista Humet que
decía así “al sueño americano se le han ido las manos, y ya
no tiene nada que ofrecer…solo esperar y ver si cede, la
gran bola de nieve, que se levanta por doquier”.

Tengo la sensación de que es un poco eso lo que ha

sucedido en USA con la gestación subrogada. No tenían
competidor, y los precios han ido subiendo, hasta alcanzar
cifras que pocos pueden permitirse. Hasta hace pocos
años solo se oía hablar de celebrities (Miguel Bosé, Ricky
Martin, o en España la Baronesa Von Thyssen, que
pudiesen permitirse este lujo. Debo previamente aclarar
que en GESTLIFE trabajamos en todos los países donde se
puede realizar legalmente un proceso de gestación
subrogada.

Desde el nacimiento de la empresa, esa fue la filosofía,

trabajar con todos los países que en el presente y en el
futuro, permitiesen con su legislación que una persona
extranjera pudiese realizar un proceso de gestación
subrogada. Ello nos permite mantener una total
independencia de las agencias extranjeras o de las clínicas.
Cuando solo trabajas con un país, estas hipotecado porque
solo puedes ofrecer los servicios de ese país. En el peor de
los casos, además, de un solo proveedor, porque si dentro
de un país trabajas con varios proveedores, eres “nadie” en
todas partes.

20
No les aportas un gran número de clientes a ninguno de
ellos, y por lo tanto no eres “nadie “importante que pueda
ejercer alguna presión en caso de conflicto con unos de los
clientes. Esta situación se agrava aún más cuando una
agencia española acepta comisiones de la agencia
extranjera o de la clínica. Se establece así un claro conflicto
de intereses a la hora de defender los intereses del cliente
español si surge un conflicto con la agencia o la clínica que
lleva a cabo el proceso.

La agencia española mal podrá defender los intereses de

su cliente español, si para ello ha de morder la mano que
le da de comer. Todo ello hace que depender de un solo
país, depender de un solo proveedor, entre en un claro
conflicto de intereses cuando a quien nos debemos
realmente, es a los padres comitentes españoles que nos
han confiado su proceso.

Es por ello que en GESTLIFE trabajamos con todos los

países donde se puede realizar la gestación subrogada
legalmente. De esta manera podemos recomendar libre y
honestamente el destino que más le conviene a cada
cliente, por su estado civil, su situación financiera, o su
historial médico.

21
Uno de los países con los que trabajamos, a petición de
nuestros clientes, es evidentemente Estados Unidos. No
podemos hablar mal de este país, porque el procedimiento
es absolutamente legal, la sanidad es de primer rango, y
todo el procedimiento en sí ofrece unas garantías notables.
Por lo tanto, algunos de nuestros clientes acaban optando
por el país que dio a luz a los hijos de Miguel Bosé, Ricky
Martin, o la Baronesa Von Thyssen.

Estados Unidos, como he dicho, es considerada la Meca de

la gestación subrogada para algunos. En nuestro país hay
diversas agencias, casi todas nacidas porque un padre que
hizo el proceso ha descubierto un negocio y con mucha
ilusión y poca estructura, se ha puesto a intermediar en el
proceso, recomendando clínicas americanas, o agencias de
dicho país, para que muchos padres alcancen “el sueño
americano”. Estas “compañías” que solo trabajan con USA,
se ven obligadas a “vender “las “bondades” de Estados
Unidos como país donde realizar el proceso. Si no lo hacen,
no venden. Lamento ser tan directo, pero es sencillamente
así. Y el sueño americano se convierte en muchas
ocasiones en la pesadilla americana.

En Estados Unidos, como todos sabemos, hasta hoy no

existe una Seguridad Social, tal como la entendemos
nosotros. Ello implica que la sanidad es privada. ¿Cuántas
películas hemos visto en las que un paciente era rechazado
por no tener un seguro privado? Esto se traduce en que
cualquier gasto médico que se produzca, antes, durante y
22
después del embarazo, correrá por cuenta de los padres
comitentes españoles, lo que incluye cualquier
complicación médica que puedan tener la gestante o el
niño. Un día de incubadora puede costar entre 5.000 y
10.000 $ USD. Imagínese lo que pueden significar 30 días
de incubadora en un niño prematuro. Es cierto que con el
Presidente Obama se creó el conocido como
OBAMACARE, que puede cubrir alguno de los gastos del
recién nacido, pero se teme que el nuevo Presidente
Donald Trump lo elimine, tal como ha prometido. El tema
del dinero, a la hora de hablar de cuánto cuesta un proceso
de gestación subrogada es siempre un tema tabú. Parece
que cuando alguien dice que en Estados Unidos un
proceso de gestación subrogada cuesta entre 120.000
euros (como mínimo) y que puede llegar a los 200.000
euros fácilmente, se esté cometiendo una herejía, y vaya
uno a ser castigado por el Todopoderoso por perjuro. Pero
la realidad es tozuda, y un proceso de gestación subrogada
en USA, se sabe cómo comienza, pero no se sabe cómo
acaba, cuando nos referimos a costes.

Existen seguros que cubren parte de los posibles costes,

pero su precio es muy elevado, con una elevada franquicia,
(15.000 dólares de precio, con 15.000 dólares de franquicia
en el caso de seguro para un solo niño, y 50.000 dólares
con 50.000 dólares de franquicia en el caso de gemelos o
mellizos).

23
Ello supone que, si el proceso nos cuesta 120.000 euros, y
hay que sumar 100.000 dólares (50.000 euros que
pagamos por el seguro + los 50.000 primeros euros del
gasto médico que no cubre la franquicia), la bancarrota
está servida. Y lo peor es que puede que los gastos no
hayan acabado ahí. Ya que estos precios son solo para una
implantación y si la primera transferencia de embriones
falla, y los embriones no anidan, habrá que añadir los
gastos médicos de una nueva implantación, y así
sucesivamente.

¿Porque es tan caro Estados Unidos? ¿Por la sanidad

privada? No. lamentablemente, la sanidad privada es solo
uno de los factores que influyen. Veamos a continuación
un ejemplo de costes, de una de las empresas más
conocidas en estados Unidos, y que precisamente no se
halla entre las más caras:

24
CONCEPTOS QUE INCLUYE EL
PROGRAMA DE GESTACIÓN Mínimo Máximo
SUBROGADA CON DONANTE en USD en USD
DE ÓVULOS,
OPCIONES DE COSTE DE LA
RESERVA DE UN MADRE
SUBROGADA.
Honorarios de la reserva de la
31.000 $ 31.000 $
madre (paquete estándar).
Costes de hospitalización. INCLUIDO INCLUIDO
COSTE DE LOS PROCESOS A LA
MADRE SUBROGADA
Evaluación psicológica de la
madre sustituta y de los futuros 1.500 $ 1.500 $
padres.
Cuenta comisiones del fondo de
gestión de una donante de óvulos 1.450 $ 1.450 $
y de la madre subrogada.
Prima mensual del seguro de
salud (periodo de tres meses
2.000 $ 2.000 $
antes de la finalización del
contrato).
Seguro de ciclo para la donante
de óvulos (obligatorio, pagado a
la agencia americana para el
500 $ 500 $
seguro de salud y el seguro de
vida de las donantes durante y
después de un ciclo).

25
Coste de hospitalización de la
donante (obligatorio, pagar a la
agencia americana para asistir a
500 $ 1.000 $
los exámenes médicos/y o
recuperación, puede variar según
la ubicación de la clínica).
Asesoramiento genético de la
250 $ 250 $
donante de óvulos.
Costes de viajes para las donantes
de óvulos para los exámenes
2.000 $ 5.000 $
médicos y la extracción de óvulos
(si no se aplica se devuelve).
Honorarios de clínicas monitoreo
3.000 $ 3.000 $
fuera para la donante de óvulos.
Coste de revisión por parte de un
abogado de los contratos para la
donante de óvulos (varía según 500 $ 500 $
abogado, cantidad reflejada es la
máxima).
Coste de revisión por parte de un
abogado de los contratos para la
madre subrogada. ( varía según 1.000 $ 1.000 $
abogado, cantidad reflejada es la
máxima).
Tarifa de traducción para
entrevista telefónica con
1.500 $ 1.500 $
psicólogo, revisión del contrato
con los abogados.

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HONORARIOS LEGALES (pagados
directamente por los futuros
2.750 $ 2.750 $
padres, se aceptan tarjetas de
crédito).
Honorarios de abogado para la
realización del contrato con la
3.200 $ 3.200 $
madre subrogada (abogado de
los padres comitentes).
Honorarios de procurador de
clientes y de la madre subrogada
para el establecimiento de la
paternidad legal. (Excluye corte y
6.000 $ 6.000 $
gastos de viaje, facturado
directamente a los padres por la
fiscalía hacia la semana 20 del
embarazo).
HONORARIOS DE LA CLINICA DE
FERTILIDAD (IN VITRO) (pagados
directamente por los padres a la
clínica que realiza la FIV).
Exámenes médicos de la madre
subrogada y la donante de óvulos
(Se pagan directamente a la clínica 5.500 $ 5.500 $
de FIV, y puede variar de una a
otra clínica).
Tarifa FIV Clínica. (Ciclo de FIV en
fresco, (estimación ya que los
20.000 $ 25.000 $
precios varían de una clínica a
otra).

27
FARMACIA (tarifas de la clínica
7.000 $ 7.000 $
para ciclo en fresco de FIV).
HONORARIOS DE LA MADRE
SUBROGADA (se pagan a la madre
en una cuenta de gestión de
fondo).
Compensación económica para
una madre primeriza, pagada en
10 cuotas mensuales a partir de la 26.000 $ 26.000 $
confirmación del embarazo a
través de ultrasonido.
Gastos mensuales (no tienen que
rendir cuentas), para transporte,
internet, gastos de envío, comida
3.600 $ 3.600 $
etc...) Pagados a la firma de los
contratos legales. Pago mensual
300 $ al mes.
Coste de apoyo de grupo (si es
aplicable) (pago mensual a la
1.200 $ 1.200 $
madre por la asistencia al grupo
de apoyo).
Prestación por ropa de
maternidad. Se paga una vez, en la 800 $ 1.000 $
semana 15 del embarazo.
Primas de seguro médico (si es
aplicable: promedio de 600 euros
al mes, durante 15 meses). 9.000 $ 9.000 $

28
Prima de seguro de vida anual
(reembolsados a la madre
subrogada, durante el embarazo, 400 $ 400 $
previa evidencia de la existencia
del seguro).
Coste de visitas a la clínica de FIV.
40 $ por visita, 10 visitas a la 400 $ 400 $
clínica.
FIV cargo por transferencia de
embriones (por cada intento de
embarazo) incluye la asistencia 1.000 $ 1.000 $
local de reposo en cama, y la
perdida de salarios.
Coste de un procedimiento de 3.000 $
3.000 $
cesárea (si es aplicable).
costes de patrocinio para el retiro 900 $ 900 $
Limpieza/ cuidado de niños,
asignación de descanso en cama,
(si es aplicable) pago semanal. En 250 $ 1.500 $
este caso es necesaria una nota
del médico.
Salarios perdidos: (si es aplicable)
hasta un máximo de 400 $ por
semana, no puede exceder de 4
semanas después de un parto
400 $ 2.800 $
vaginal ni exceder de 6 semanas
después de una cesárea.

29
Servicio de limpieza
proporcionado a partir del tercer
trimestre. Compensación semanal
1.200 $ 1.200 $
de 75 $ a pagar a la madre
subrogada a partir de las 25
semanas de embarazo.
Programa de bienestar en
embarazo. (Consejero de nutrición
y salud, acupuntura, vitaminas 500 $ 2.625 $
prenatales y capacitación para el
nacimiento).
Indemnización por embarazo de
gemelos o trillizos. En caso de
aplicarse esta tarifa se aplica por
cada niño adicional... Se pagan en 7.000 $ 7.000 $
7 plazos mensuales que
comienzan a partir de la semana
16 de embarazo.
Donante de óvulos. 6.000 $ 15.000 $
Procedimiento legal en España
para la inscripción del niño 4.500 $ 4.500 $
(exequatur).
COSTE ESTIMADO
EN $ USA

169.170 € 192.645 €

30
 COSTE ESTIMADO EN EUROS
(paridad calculada a 1€=1,337 $
USA. Variable según la cotización 126.530 € 144.088 €
del dólar en el día de la firma del
contrato).
Los conceptos marcados en letra
El coste de
cursiva, no están sumados al
cesárea
presupuesto, dado que no se
SI ha sido
producen automáticamente, y
incluido en la
solo hay que adicionarlos en el
Columna de
caso de que se produzcan
máximo.
(nacimiento 2º niño, cesárea etc...).

Como podemos observar, existen múltiples partidas que

componen la lista de conceptos en que se subdivide el
total.

Pero debemos resaltar que la madre subrogada percibirá

entre 26.000 $ USA y 45.000 $ ( dependiendo de si es la
primera vez que lo hace o es una madre con experiencia),
y la donante entre 6.000 y 15.000$ USA.

Es decir, en el peor de los casos, ambas percibirán un total

que oscilará entre 31.000 $ y 60.000 $ USA, lo que equivale
aproximadamente.

31
Es decir que el resto hasta los 144.000 euros, son gastos
“varios” que se producen para poder llevar a cabo el
proceso:

 Gastos médicos
 Abogados
 Controladores del fidecomiso
 Honorarios de la agencia americana
 Etc….

32
¿Qué ventajas tiene entonces Estados Unidos?

La única ventaja patente que ha existido siempre en

Estados Unidos, versus los demás países donde se puede
realizar un proceso de gestación subrogada de forma legal
(como pueden ser UCRANIA, o GEORGIA entre otros), es
que el documento que expiden las autoridades americanas
para acreditar la paternidad de los padres comitentes es
una sentencia judicial, expedida por un tribunal americano,
en lugar de una partida de nacimiento, como se expide por
ejemplo en los países que he citado. Ello supuso durante
un tiempo que los niños nacidos en USA por gestación
subrogada, tenían un reconocimiento mayor que los niños
nacidos en otros países, debido a la naturaleza del
documento que acreditaba la filiación del niño (desde
octubre de 2010 cuando el Gobierno de turno expidió una
circular de la Dirección General de Registros y Notariado
en la que se reconocían dichas sentencias, hasta el mes de
febrero de 2014 en que el tribunal Supremo denegó la
inscripción de unos niños nacidos por gestación
subrogada, momento en el cual el Gobierno del Partido
Popular, bajo la tutela del ex-Ministro de Justicia Alberto
Ruiz Gallardón, ordenó la denegación de las inscripciones
de las sentencias judiciales procedentes de USA en materia
de gestación subrogada). De este modo los niños nacidos
por gestación subrogada en USA, veían reconocido su
derecho de inscripción en el registro civil, mediante un
procedimiento denominado EXEQUATUR, por el que se
acababa reconociendo la sentencia americana. En el caso

33
de los niños nacidos en otros países, no era reconocida la
partida de nacimiento expedida por el país de origen, a
pesar de que contaba con la Apostilla de la Haya y de que
nuestro país está obligado a reconocerlas, lo que
significaba de hecho, que los niños eran reconocidos por
la filiación biológica del padre (al fin y al cabo, lo reconoce
nuestro Código Civil), y se hace figurar a la madre biológica
(la “madre “subrogada) como madre de la criatura nacida.
Posteriormente una vez en España, la madre comitente
española, procede a realizar un procedimiento de
adopción, y ambos cónyuges pasan a ser los padres
definitivamente. Sin embargo, ahora GRECIA otorga
también sentencia de filiación, acorde con la instrucción
de la DGRN por lo que las ventajas de USA, dejan de serlo.
GESTLIFE ya ha traído muchos niños procedentes de
GRECIA, sin dificultad alguna, directamente inscritos,
gracias a la sentencia judicial, a nombre de los dos padres
comitentes.

Posiblemente, leerás en algún foro alguna de las siguientes

barbaridades:

 En Grecia no se puede hacer gestación

subrogada
 La gestante se puede quedar con el niño
 El Consulado no inscribe el niño a
nombre de los padres, ni pasaporte,
 Las madres solteras no pueden acudir a
Grecia.

34
La ignorancia supina a menudo no tiene límites, y es
vergonzoso que algunas agencias, en las que hay
abogados, se atrevan a aseverar tales barbaridades, con
fines espurios, que no son otros que intentar desviar unos
padres hacia su agencia, que no tiene programas en
Grecia, y ven peligrar sus “comisiones” (son simples
intermediarios) si los padres se van a Grecia en lugar del
único destino que ellos tienen.

Pero la realidad (y la ley) son muy tozudas, y como dicen

el refrán español “obras son amores, y no buenas razones”.
Y nuestras obras son los muchos niños que ya hemos
traído de Grecia, dentro de la más absoluta legalidad, con
pasaporte español, con el niño o niños inscrito/s a nombre
de los padres antes de salir de Grecia.

Solo añadir que la gestante no tiene derecho alguno sobre

el niño que va a nacer, puesto que lo ha perdido en el juicio
que tiene lugar con carácter previo a la fecundación in
vitro.

Ello ha hecho que Grecia, sea un fuerte competidor para

USA, ya que sus programas vienen a costar alrededor de
70.000 euros (con un precio cerrado, dado que los posibles
gastos que tuviese el recién nacido los cubre la seguridad
social española, pues es el hijo de un desplazado español),

35
frente a los 140.000 o 150.000 euros de USA (que no es un
precio cerrado).

Por lo tanto Grecia se está revelando como una alternativa

más que valida a USA. Con la ventaja que desde el primer
día, el niño está inscrito a nombre de los dos padres
comitentes, no siendo necesaria adopción posterior
alguna por parte de la madre comitente como sucede en
los procesos que tienen lugar en Rusia o Ucrania, donde el
Estado español, no reconoce a la madre comitente porque
no ha “parido” y según nuestro castizo código civil “madre,
es la que pare”.

Mi opinión y la de muchos ilustres Juristas a este respecto

queda clara en el capítulo que versa sobre la parte jurídica
del proceso, por lo que no voy a explayarme en este
momento, pero sí diré que denegar la inscripción a un
niño, hijo de una pareja de españoles, con el nacimiento
acreditado por las autoridades legítimas de un país que
forma parte de la Convención de la Haya (como España),
tratado que nos obliga al reconocimiento mutuo de los
certificados expedidos por ambos países, documento que
viene con la Apostilla de la Haya lo que acredita su
autenticidad, es, cuanto menos, una aberración jurídica,
que solo se puede justificar entrando en el terreno de la
moralidad, un terreno abonado a los fariseísmos y la más
pura hipocresía, que casan muy mal con la legalidad
jurídica. Este rocambolesco proceso no ocurre con los
niños nacidos en USA, GRECIA que llegan con una
36
sentencia judicial que reconoce a ambos cónyuges desde
el primer momento. La tensa situación creada por la
sentencia del Tribunal Supremo duró afortunadamente
poco tiempo, ya que en el mes de julio el tribunal de
Derechos Humanos de la Unión Europea, condenó a
Francia por no inscribir los niños de un matrimonio francés.
Nuestro Gobierno, claramente contrario a la gestación
subrogada, dio un giro de 180 grados, anunciando en la
prensa, que a partir de ese momento se iban a inscribir los
niños en el registro civil, si bien siempre bajo las premisas
de la circular de la Dirección General de Registros y
Notariado, que habían dejado de aplicar de forma cautelar.

El Gobierno, inscribe a los niños nacidos por gestación

subrogada, pero deja claro qué requisitos exigirá ni qué
niños podrán inscribirse. La letra pequeña de las leyes es
más importante que la letra grande de los titulares de
prensa, y lamentablemente, con una alta probabilidad,
algunos niños se quedaran en la “cuneta” registral,
entrando en un limbo que solo los tribunales europeos
acaban siempre solucionando. Porque le pese a quien le
pese, la gestación subrogada es una realidad que ha
llegado para quedarse. Ya es legal en varios países
europeos como Reino Unido, Grecia o Chipre, y es un
tsunami en el que irremediablemente la ola acabará
llegando a nuestras costas.

37
No obstante, hasta hoy, no existe impedimento alguno,
como he indicado, para inscribir un niño nacido por
gestación subrogada, procedente de otro país. Se le
reconocerá el derecho de filiación al padre, y la madre
comitente (o el segundo padre comitente en el caso de las
parejas casadas de homosexuales o lesbianas) verán
finalmente reconocida su patria potestad mediante la
adopción. Un procedimiento injusto, pero que hasta hoy
ningún español ha denunciado antes las autoridades. Un
portero nos impide el acceso a un inmueble por la puerta
principal. Evidentemente eso nos molesta, porque
tenemos derecho a entrar en un edificio público. Entonces
nos sugiere que cuando él no mira, en la esquina hay una
puerta de servicio, y que por allí podremos entrar, porque
él no lo ve. Así que decidimos entrar a regañadientes en el
edificio, por la puerta de servicio. Y una vez dentro, como
ya estamos dentro, nos olvidamos del agravio del portero,
permitiendo así que ese agravio se perpetúe sine die, con
otros visitantes al edificio. Burda comparación, pero
adecuada al caso.

Cuando se nos deniega vulnerando la convención de la

Haya la inscripción de una partida de nacimiento con la
apostilla de La Haya, alegando que la madre que figura (la
madre comitente española) no ha parido. Este extremo es
un tanto contradictorio si pensamos que las partidas de
nacimiento de los niños adoptados en procedimientos de
adopción internacional (no nos referimos a la adopción
posterior que se hace tras el proceso de gestación

38
subrogada, sino a los niños procedentes de orfanatos), si
son reconocidas, cuando es evidente que, en ese caso,
ninguno de los dos cónyuges tiene vínculos genéticos con
el niño adoptado. Por lo tanto, según la DGRN el
certificado es “falso” dado que la madre comitente no ha
gestado al niño, ni ha parido al mismo, por lo que es
denegada su inscripción, y se nos ofrece a cambio inscribir
el niño a nombre del padre, y luego hacer la adopción por
parte de la madre, se nos está ofreciendo la entrada por la
puerta de servicio del edificio. Y una vez dentro… bueno…
el niño ya es español… no vale la pena “liarla”….
Abogados… Dinero… mejor dejarlo como está. Si una
familia francesa, los Menesson, no hubiesen denunciado al
estado francés ante el Tribunal de Derechos Humanos de
la Unión Europea, hoy ni siquiera los niños que vienen de
Estados Unidos podrían inscribirse en España. Demos
gracias a las personas que no dudan en denunciar a un
estado cuando éste vulnera sus derechos más básicos.

Por lo tanto, vemos que la gran ventaja americana, no lo

es tanto puesto que todos los niños son inscritos. Los que
vienen con sentencia judicial mediante el procedimiento
del exequatur, y los que vienen con una partida de
nacimiento, mediante la filiación biológica del padre y
posterior adopción de la madre.

39
Finalmente, en Estados Unidos, el proceso de selección de
madre subrogada, es muy lento, y existe una larga lista de
espera para que se asigne una candidata a madre
subrogada. Hoy en día el plazo medio está en los 8-10
meses para que te asignen una madre, y empiece el
proceso, pero hay parejas que han llegado a tener que
esperar 17 meses para lograr que se les asignase una
pareja. Esto no sucede en otros países como Rusia, o
Ucrania, donde no hay lista de espera. Ante este hecho se
ha pretendido dar la imagen de que, si esto sucede, es
porque en USA se evalúa muy concienzudamente a cada
madre subrogada, y que no se acepta a cualquiera para
este proceso. Algunos se han atrevido a aseverar que, en
los demás países, las madres subrogadas se prestan a este
proceso solo por dinero, porque viven en países
depauperados, y que la selección apenas existe, como si
fuese un “coladero”. Nada más lejos de la realidad. Países
como Ucrania o Rusia, cuentan con legislaciones muy
cuidadas en materia de gestación subrogada, y el proceso
de selección, establecido dentro de la propia ley es muy
estricto.

Puedo asegurar que por ejemplo una donante de óvulos

rusa, pasa más controles que una donante de óvulos
española.

40
No es que la donante española pase pocos controles o un
número insuficiente, sino que la donante de óvulos rusa
pasa un control minucioso y exhaustivo, con doble revisión
médica antes del proceso. Una vez más, la venta de las
“bondades” en Estados Unidos, lleva a las agencias a tener
que denigrar lo que se hace en otros países, que en el
fondo ofrecen las mismas garantías que Estados Unidos en
esta materia.

Veamos pues un pequeño resume de las ventajas e

inconvenientes que nos ofrece USA frente a terceros
países:

41
 ESTADOS UNIDOS OTROS PAISES
Sanidad privada. Cualquier Sanidad pública. Se trata de
gasto adicional corre por una madre del país teniendo
cuenta de los padres. a su hijo por lo que los gastos
y extras están cubiertos.
El presupuesto nunca es El presupuesto es cerrado.
cerrado.
Segundas implantaciones o Suelen ofrecer “’paquetes “de
transferencias de embriones hasta 3 implantaciones en el
se pagan a parte. precio, e incluso paquetes
con implantaciones
ilimitadas.
El niño viene con una El niño viene con una partida
sentencia judicial, que se de nacimiento, se reconoce la
inscribe mediante filiación biológica del padre,
exequatur. El niño se inscribe con adopción posterior de la
entonces a nombre de los madre. El niño se inscribe
dos padres. entonces a nombre de los
dos padres.
Hay que esperar entre 8 y 10 No suele haber lista de
meses para que se asigne espera.
una madre subrogada
El proceso cuesta un mínimo El precio oscila entre los
de 120.000 euros, llegando 45.000 euros y los 85.000
fácilmente a los 150.000 euros en el país más caro.
euros.
Se tarda tres meses aprox. en El niño entra en el país con el
tener el libro de familia. libro de familia.
El niño entra en España como El niño entra en España como
ciudadano americano. ciudadano español
42
Veamos pues cada uno de estos puntos, en comparación
con otros países.

Sanidad privada vs sanidad pública

A pesar de los denodados esfuerzos del Presidente Obama

por sacar la llamada ley “OBAMACARE” adelante, lo que
conllevaría a la existencia de algo parecido a nuestra
seguridad social, la realidad es que a fecha de hoy los
americanos están muy lejos de tener la cobertura de una
sanidad como la nuestra. La sanidad es privada, y las
compañías aseguradoras tienen importantes intereses y
sus lobbies se encargan de hacer la presión necesaria para
que todo cambie, pero que todo siga igual. Así pues,
cualquier gasto médico, empezando por la medicación
inicial para la estimulación ovárica, hasta llegar al
nacimiento del niño, corren por cuenta de los padres
comitentes. Cualquier imprevisto, cualquier problema que
surja, pasa a la columna del debe, incrementando los
costes del proceso de forma radical. Un día de incubadora,
dependiendo del estado donde se halle el Hospital, y de
las tarifas de éste, puede oscilar entre los 5.000 $ USA
diarios, y los 10.000 $ USA. Cualquier complicación en el
proceso, en el parto o incluso después del mismo,
implicará unos costes médicos elevados que ustedes
deberán sufragar.

43
Hace dos años, un cliente que había realizado el proceso
en USA, tuvo que pagar 8.000 euros más, un año después
de haber nacido su hijo, porque a la madre subrogada le
había aparecido una hernia, derivada del embarazo.

Este hecho no sucede en países como Ucrania, Rusia,

Kazajistán, ya que cuentan con un sistema de sanidad
público en el que las madres subrogadas, al ser ciudadanas
de dicho país, están cubiertas por el sistema de seguridad
social. Incluso en México, que la sanidad es privada, se
puede contratar un seguro con una prestigiosa compañía
de seguros internacional que, por un precio inferior a los
1600 euros, cubre todos los gastos del parto, y hasta 5
millones de euros para otras contingencias, a diferencia del
seguro americano, que cuesta 15.000 dólares USA y una
franquicia de 15.000 dólares como mínimo.

Presupuesto cerrado vs presupuesto abierto

En USA, no existe un presupuesto cerrado previamente.

Todas las cifras que te indican las agencias son realmente
orientativas. Algunas son honradas, y te advierten que el
proceso puede alcanzar los 200.000 euros. (En la Feria
INVITRA que tuvo lugar en 2013 en Valencia, la agencia
americana que expuso en la misma, avisaba a los posibles
clientes de esta realidad, algo que nos pareció muy
honesto por su lado). Recientemente, diversos
presentadores del programa “SALVAME “de TELECINCO,
44
han sido afortunados padres por gestación subrogada en
USA, y uno de ellos, tuvo el valor de reconocer que su
proceso le había costado 230.000 euros.

En los demás países, quizás porque tienen que competir

con USA, ofrecen paquetes cerrados, en los que el único
gasto que falta añadir es el viaje y la estancia de los padres
comitentes en el país de destino. Ello garantiza mediante
contrato la ausencia de sorpresas. Usted sabrá cuanto le va
a costar, sin desviaciones de última hora.

He podido leer en foros de internet especializados en USA,

como parejas lloraban y clamaban porque su hijo
prematuro, que se hallaba en la UVI, llevaba “gastados” en
solo 3 días, 42.000 $ USD. O parejas que han alcanzado los
300.000 dólares, y que han tenido que volver a España con
una deuda, que la clínica persigue con ahínco, hasta lograr
un acuerdo de pago fraccionado. Algunos recomiendan
hacer esto, y luego pretender una rebaja, una quita. Pero,
¿de verdad usted va a empezar un proceso, sabiendo que
tiene que engañar a la clínica, para luego negociar una
rebaja, que no es segura? Yo no enfocaría el proceso para
lograr ser padre de esta manera. No me atrevería a
explicarle en el futuro a mi hijo que le puse precio a su
nacimiento.

45
Segundas transferencias de embriones vs transferencias
ilimitadas

Los programas de gestación subrogada en USA, incluyen

siempre una sola transferencia de embriones. Si éstos no
anidan, será necesaria una segunda transferencia, y así
sucesivamente hasta lograr el embarazo. Para
convencernos de que ello no será necesario, anuncian unas
tasas de éxito irrepetibles. Pero a la hora de la verdad,
muchas parejas precisan una segunda transferencia que
hay que pagar, y a precio de oro.

En los demás países, ofrecen programas que incluyen entre

2 y 3 transferencias de embriones dentro del precio.
Algunos países como Rusia o ucrania, convencidos de sus
garantías y su profesionalidad van más allá y ofrecen
programas con un número de transferencias ilimitadas,
garantizándote el embarazo, a precio cerrado. Se
realizarán los procesos que sean necesarios hasta lograr el
embarazo. Si lo piensas fríamente, ¿quién crees que está
más convencido de lograrlo antes? ¿El que te cobra cada
transferencia, corriendo solo tú el riesgo financiero, o el
que te cobra lo mismo independientemente de cuando te
quedes embarazada, corriendo él el riesgo financiero?

46
Sentencia judicial vs partida de nacimiento apostillada

Aparentemente aquí la ventaja recae sobre el lado de USA

y GRECIA. Pero digo que es aparentemente, porque solo
es así a ojos profanos en la materia. Los padres comitentes,
de un niño nacido en USA o GRECIA, por gestación
subrogada, son reconocidos (ambos) por un tribunal de
Estados Unidos. Ello es una gran ventaja, porque los dos
padres comitentes, ven así reconocida desde el inicio su
filiación. A partir de ahí, pueden llevarse al niño a España
como ciudadano americano, dado que no precisa visado, y
una vez en España, realizar un procedimiento que se llama
EXEQUATUR (no necesario en el caso de GRECIA), por el
que se acaba reconociendo la sentencia y se inscribe en el
registro civil (explicado de forma sencilla paran o caer en
términos legales, los cuyo detalle y desarrollo encontrará
en la segunda parte de este libro). Estando en USA puede
usted ir al Consulado de España, pero tardaran entre 2 y 3
meses en mandarles el libro de familia, por lo que lo
inteligente es regresar a España y hacer el proceso una vez
aquí.

En el caso de los demás países que no expiden una

sentencia judicial, y que en cambio expiden una partida de
nacimiento con la Apostilla de la Haya, como hemos
comentado antes, ésta no es reconocida como “válida” por
nuestras autoridades dado que entienden que marca una
realidad que no es cierta, puesto que la madre comitente
no ha “parido” al niño, y nuestro ordenamiento dice

47
claramente que “madre es la que pare”. En esta diatriba
lingüística, en la que podemos enrocarnos horas, se apoya
el Estado español para denegar los derechos inalienables
de nuestros hijos. Como alternativa, como ya hemos
comentado, se reconoce la filiación del niño, por parte del
padre, adquiere la nacionalidad española, y una vez en
España, la madre comitente adopta al niño. De hecho, así
se venía haciendo con todas las gestaciones subrogadas
realizadas en la India sin que nadie pusiese el grito en el
cielo, puesto que allí son las autoridades indias las que
consideran que en la partida de nacimiento debe figurar la
madre biológica, lo que casa perfectamente con los deseos
de la Administración Española. Hasta ese momento, la
“culpa” de tener que adoptar al niño después, era del
Gobierno Indio, hasta que se vio claramente, que nuestra
Administración pensaba del mismo modo al negar la
inscripción de la madre comitente para los niños nacidos
en países donde no tienen problema alguno para poner en
la partida de nacimiento a los dos padres comitentes,
como es el caso de Rusia, Ucrania o México.

Por lo tanto, en ambos casos, hemos de pasar por un

trámite judicial, para que se inscriba el niño a nombre de
los dos cónyuges. Por eso al final, la ventaja en USA, es solo
aparente pues en ambos casos son necesarios trámites
judiciales que acaban con la inscripción del niño a nombre
de los dos padres. En el caso de los países distintos a USA,
pesa más la injusticia moral de que la madre comitente

48
española no sea reconocida, lo cual puede molestar
profundamente a una madre. Pero de forma pragmática, el
resultado es el mismo.

En Grecia es más sencillo, dado que está en Europa, y

dentro del espacio Schengen por lo que no hay que
atravesar ninguna frontera. Los niños son inscritos
directamente a nombre de los dos padres comitentes
(incluso en el caso de madres comitentes solteras), en el
Consulado de España, por lo que el niño adquiere
instantáneamente la nacionalidad española a todos los
efectos. Hoy por hoy, es el país que más garantías jurídicas
y facilidades ofrece.

Esperar para la asignación de la madre subrogada vs

asignación inmediata

Es un hecho incontrovertible que actualmente se tarda

entre 8 y 10 meses solo para que una clínica americana te
asigne una madre subrogada. A veces más. En los demás
países, no suele haber periodo de espera. En parte porque
hay menos procesos de gestación subrogada. Malas
lenguas dirán que es debido a las necesidades económicas
de las madres en países tercermundistas, y que por ello hay
madres subrogadas sin límite. Este no es sino otro de los
muchos argumentos para poder vender USA. Las madres
subrogadas americanas, son todas mujeres con una renta
económica superior incluso a la de los padres comitentes.

49
50
¿ES LEGAL EN ESPAÑA?

A menudo oímos a periodistas y personas que

supuestamente son duchas en la materia, decir que la
gestación subrogada en Españas es ilegal. Pero ello no es
cierto. Ilegal es todo aquello que está considerado como
delito, y tiene por lo tanto su castigo en el código penal.
Ese no es el caso de la Gestación subrogada, ya que no hay
pena alguna, y no es considerado ni delito ni falta. Sin
embargo, esta práctica sí que está vetada en la Ley sobre
técnicas de reproducción humana asistida (Ley 14/2006, de
26 de mayo) que dice en su Art. 10 lo siguiente:

"1. Será nulo de pleno derecho el contrato por el que se

convenga la gestación, con o sin precio, a cargo de una
mujer que renuncia a la filiación materna a favor del
contratante o de un tercero.

2. La filiación de los hijos nacidos por Vientre de Alquiler

será determinada por el parto.

3. Queda a salvo la posible acción de reclamación de la

paternidad respecto del padre biológico, conforme a las
reglas generales."

51
Ello quiere decir que, si usted quiere llegar a un acuerdo
con una amiga o vecina, para que geste un hijo, (con un
embrión creado para ustedes con material genético de uno
de ustedes o de los dos si son pareja), el contrato que
firmasen al respecto seria nulo. Ello quiere decir que el hijo,
seria siempre hijo de esta vecina, y no de usted. Usted
podría demostrar posteriormente su vinculación genética
a través de las pruebas de ADN, y reconocérsele vía judicial
sus derechos como madre, pero su esposa, jamás vería al
niño inscrito a su nombre en el registro civil.

Evidentemente, hablamos de un proceso de gestación

subrogada en el que todas las partes intervinientes son
españolas, el proceso se realiza en España, y todos
declaran haber realizado ese proceso. Si usted, por el
contrario, intenta hacer pasar lo que ha sido un proceso de
gestación subrogada, por un parto natural, simulando que
su esposa ha tenido un bebé, estará usted cometiendo un
delito que sí que está penado por nuestro código penal, ya
que está incurriendo en una simulación de un parto, que
nunca tuvo lugar.

Dicho esto, así como el contrato sería nulo en nuestro país,

no lo es en los países donde existe legislación al respecto,
y que tienen potestad para determinar la filiación de los
niños nacidos en su territorio.

52
La legislación sobre la Subrogación varía en los diferentes
países del mundo. Algunos de ellos tienen leyes que
permiten acuerdos de maternidad subrogada solamente
no compensados (altruista). Otros prohíben cualquier uso
de subrogación en absoluto.

Sin embargo, existe un pequeño número de territorios y

estados donde la maternidad subrogada comercial está
permitida por ley.

Estos son los Países en los que la subrogación comercial y

altruista está permitida por ley:

Federación de Rusia, Ucrania, Bielorrusia, Georgia,

Armenia, Chipre, India, Tailandia, África del Sur, Estados
Unidos (Arkansas, California, Florida, Illinois, Texas,
Massachusetts, Vermont).

Países en los que sólo se permite la subrogación altruista

por ley:

Australia, Canadá (excepto Quebec), Reino Unido, Países

Bajos, Dinamarca, Hungría, Israel, Estados Unidos (Nueva
York, Nueva Jersey, Nuevo México, Nebraska, Virginia,
Oregón, Washington).

53
Países en los que todo tipo de subrogación está prohibido
por ley:

Alemania, Francia, Bélgica, Italia, Suiza, Austria, Noruega,

Suecia, Islandia, Estonia, Moldavia, Turquía, Arabia Saudita,
Pakistán, China, Japón, Canadá (Quebec), Estados Unidos
(Arizona, Michigan, Indiana, North Dakota).

Por lo tanto, contestando la pregunta: “¿es legal? “la

respuesta es un rotundo “SI”, mientras el proceso se realice
fuera de nuestro país, mientras nuestras autoridades no
decidan reconocer una situación que es irreversible, y que
avanza a pasos agigantados en Europa, donde ya es legal
en Reino Unido, Grecia y Chipre (hasta ahora para
residentes de dichos países).

Es por ello que es muy importante, diría más,

imprescindible, estar debidamente asesorado por un
despacho de abogados (no intermediarios que carecen
muchas veces de los conocimientos legales necesarios
para un tema tan complejo), con el fin de evitar
desagradables sorpresas, o incluso incurrir en un delito de
gravísimas consecuencias.

No debemos olvidar que, en este momento, un ciudadano

español se haya en prisión en Colombia, acusado de
comprar un bebé, procedente inicialmente de la gestación
subrogada, en un turbio proceso que derivó en otra cosa.
No estar asesorado, es tan grave como estar mal

54
asesorado, y lo que debe ser una maravillosa aventura, no
puede convertirse en la peor pesadilla de sus vidas, por
“ahorrar” unos euros, evitando los abogados. Leo en
algunos foros como sus titulares alientan a los padres
noveles que se inscriben, buscando una información veraz
y efectiva, que no son necesarios los intermediarios, y los
abogados, que solo “chupan” el dinero, y que no sirven
para nada. Y aconsejan a los incautos padres que, en un
tema tan complejo, en el que se cruzan dos legislaciones
enfrentadas, en dos países distintos, a que lo hagan
directamente, sin abogados. Eso sí, que contraten un
abogado en el país de destino (casi siempre recomiendan
USA, qué casualidad) para que lleve el control de todo el
proceso, pero es evidente que el abogado americano poco
va a poder defender nuestros intereses en España como
españoles, una vez nazca el niño. En el mundo del derecho
hay un refrán, refiriéndose a los abogados que se
defienden a si mismos cuando tienen algún problema con
la Justicia:” el abogado que se tiene a sí mismo por cliente,
tiene un tonto por cliente”, dado que pierde la objetividad,
y difícilmente podrá defenderse correctamente. Lo mismo
ocurre con los padres que obvian los servicios de unos
buenos abogados que lleven su caso de gestación
subrogada. Cometerán errores, a veces leves, otras muchas
veces insalvables, que acabarán pagando en el mejor de
los casos con dinero. Parafraseando el dicho, me permitiré
decir que “el padre que se tiene a sí mismo como cliente,
tiene un tonto por cliente” porque su participación en el
proceso le hace perder toda imparcialidad en el proceso, y

55
puede llegar a incurrir en graves delitos, llevado por su
legítimo deseo de ser padres. Si a un padre le pidiesen un
soborno para poder sacar a su hijo antes del país,
posiblemente en algunos casos lo haría, siendo realmente
innecesario e ilegal. De la mano de unos abogados, estos
sucesos no se producirán y no tendrá que enfrentarse a
graves consecuencias.

¡Zapatero a tus zapatos!, hay que dejar en manos de los

que realmente conocen el tema, algo tan complejo.

56
GESTACIÓN MERCANTIL O ALTURISTA

Si pretendiese que este libro fuese políticamente correcto,

debería haber empezado por no escribirlo. Sé pues que
levantará ampollas, y que me caerán críticas desde todos
los lados, incluso desde los que están a favor de la
gestación subrogada. Y ello se debe a que me veo en la
obligación moral, sin hipocresía por mi parte, de tener que
defender la gestación mercantil, tan denostada.

Se entiende por gestación mercantil, cuando una gestante,

percibe una cantidad de dinero por realizar el proceso que
finalizará con la cesión del niño que ha gestado a la pareja
de la que procedía el material genético. Esta madre
percibirá dependiendo del país, entre 10.000 euros y
30.000 euros. Evidente no es una suma pequeña y por
supuesto, ello supone en algunos casos, un cierto
“enriquecimiento “de la gestante.

En el lado contrario, se encuentra la gestación subrogada

ALTRUISTA, en el que la gestante no puede percibir
compensación económica alguna en dicho concepto,
aunque sí puede percibir una cantidad limitada, en
concepto de molestias. No obstante, esta cantidad
“limitada” no es tan pequeña como podría parecer puesto
que, en algunos países, supera los 10.000 euros. No hemos
de olvidar que un embarazo puede conllevar el no poder
trabajar durante varios meses, además de los viajes al
médico, y las mil molestias físicas que puede conllevar. (Sin
mencionar los riesgos vitales para la salud).
57
Los detractores de la gestación subrogada mercantil,
dependiendo del origen de su naturaleza, alegan dos
grandes argumentos para denostarla:

 Una persona no debe cobrar por hacer esto, puesto

que (volvemos a ello) sería como alquiler su cuerpo,
si obtiene beneficio mercantil.

 Ello encarece enormemente los procesos de

gestación subrogada.

Lo dijo Blas: punto redondo. Con estas dos afirmaciones,

los políticos (y los que no lo son) se llenan la boca para
arremeter contra la modalidad de la gestación mercantil.
Para ellos, una mujer, debe ser solidaria, y voluntariamente,
sin esperar nada a cambio, debe aceptar ser inseminada
con los embriones de una pareja, gestar el embarazo para
ellos, y después ceder al niño nacido, todo ello
gratuitamente, porque es y debe ser, ante todo, un acto
solidario. Bien, quizás en Disneylandia las cosas sean así. Y
es verdad que muchas madres subrogadas hacen en gran
parte por razones altruistas estos procesos. Pero la parte
económica no pesa menos. Se nos pretende hacer creer
desde algunas asociaciones que, por ejemplo, las madres
americanas, tienen un poder adquisitivo incluso superior al
de los padres comitentes, y que lo hacen por puro
altruismo.

58
No dudo que en algún caso sea así, pero no podemos
elevar a rango general, lo que son excepciones. Claro que
hay una parte importante de solidaridad.

Y la parte económica ayuda a esa persona a sobrellevar un

proceso que de otro modo tal vez no hubiese empezado.

En países como Reino Unido, Grecia o Chipre, han regulado

la gestación subrogada. Los políticos de esos países, para
ser políticamente correctos, han optado por regular la
gestación no mercantil, es decir que la madre subrogada
no puede percibir compensación por la gestación, solo una
ayuda por las molestias que ha sufrido. (Que no son pocas).
Así, queda cubierta la parte moral. Pero la realidad, es que
han tenido que limitar esos procesos a los residentes del
país poner normas estrictas en cuanto a los requisitos, de
modo que no vengan a sus países cientos de peticionarios
de los países de su entorno.

Y en estos países, lograr conseguir una madre subrogada

es una ardua tarea, porque hay poca gente que se preste
participar en dicho proceso por una cantidad que pueden
ganar trabajando normalmente, sin necesidad de sufrir un
embarazo. En nuestro país, España, está prohibido retribuir
a las donantes de óvulos. Los óvulos, ni se compran ni se
venden. Es lógico y normal. Pero se les puede pagar una
suma (que actualmente oscila entre los 900 euros y los
1.000 euros dependiendo de la clínica donde realicen los
procesos), por las molestias).

59
¿Cuántas donantes tendríamos en España si
desapareciesen esos 900 o 1000 euros?

Creo que a nadie se le escapa que descenderían

enormemente el número de donantes, y no por ello
ponemos en duda su altruismo y generosidad con
respecto a las madres que precisan de estos óvulos para
poder realizar un proceso de fecundación in vitro.

Lamentablemente no aprendemos del pasado, y como

dice el refrán, los pueblos que olvidan su pasado están
condenados a repetirlo. Nuestros políticos tienen una
tendencia, a veces diría que malsana, de querer legislarlo
todo, incluso la moral que es un patrimonio exclusivo de
cada uno (lo hemos visto con las leyes sobre el aborto). En
el pasado, no estaban reguladas en España las adopciones
internacionales, y los ciudadanos tenían que
componérselas como podían para hacer un proceso. Aun
así, se hacían miles cada año, en países como Rusia. Y a
pesar de no existir marco legal en España, se realizaban
dentro de la más absoluta legalidad, llevadas a cabo por
abogados. En un momento dado, los gobiernos de turno
empezaron a legislar, y crearon unos entes, las llamadas
ECAI (entidades de colaboración para la adopción
internacional), que debían ser quienes debían tramitar (ya
en exclusiva) los procesos de adopción. A ello hubo que
añadir la exigencia por ley de unos informes de idoneidad,
donde unos asistentes sociales, y la administración, han de
determinar si vas a ser un buen padre.

60
La administración ha de determinar si uno va a ser un buen
padre. En frio, parece lógico. No vamos a colocar a un niño
en el hogar de un criminal, por ejemplo.

Pero olvidamos siempre como es la burocracia de nuestro

país, y la realidad es que estos informes de idoneidad, se
han convertido en una trampa en la que se filtra de un
modo, muchas veces arbitrario, quienes tienen derecho o
no a ser padres. Seguro que quien lea mis líneas, dirá que
exagero, que falto a la verdad, o que tergiverso la realidad.
A esta persona le pregunto: ¿qué opina usted de que una
candidata a madre adoptiva, que ha sufrido un cáncer, y
que se ha curado, no pueda ya ser nunca madre adoptiva?
¿Una aberración? Si opina usted esto, coincidimos, porque,
aunque en el futuro se pudiese desarrollar esa enfermedad
de nuevo, también es cierto que la puede atropellar un
coche al salir de su casa, o morir de un infarto. ¿Entonces
deberíamos también impedir a los obesos adoptar porque
son candidatos a enfermedades coronarias? ¿O mirar
cuantos sobres de azúcar se echa en el café, porque puede
llegar a ser diabético y morir antes? Sé que puede sonar a
exagerado, pero las personas que trabajamos en la
gestación subrogada hemos visto como en los últimos
años, se han invertido los polos. La adopción internacional
que era lo relativamente fácil, (en comparación con la
gestación subrogada), se ha convertido en algo muy difícil.
Una carrera de obstáculos a veces insalvables. Y la
gestación subrogada que era algo inconcebible, de la
mano de gabinetes como GESTLIFE, se ha vuelto algo fácil.

61
Impensable hace años. Hoy posible gracias a la
intervención de la administración en la adopción
internacional. Desde la entrada de las ECAI procesos que
costaban entre 6.000 y 9.000 euros para una adopción
internacional se han encarecido para oscilar entre los
30.000 y los 40.000 euros, precio por el cual ya se pueden
abordar procesos de gestación subrogada en el mundo. Y
todo esto, mientras en los orfanatos de esos países, miles
de niños crecen sin padres. Menuda sinrazón, mientras a
los que han diseñado este galimatías, se les llena la boca
con “el bien del menor” como premisa insalvable (con lo
que estoy de acuerdo, pero no a costa de que el niño acabe
alcanzando la mayoría de edad en un orfanato).

¿Porque esta comparación con la adopción internacional?,

posiblemente se esté preguntando usted. Los que apelan
a que, con la gestación altruista, se reducirán los precios
de los procesos de gestación subrogada, y que, por ello,
familias de modesta economía que ahora no pueden
acceder a estos procesos (o se ven obligados a endeudarse
para lograrlo) podrán acceder a la misma, viven en una
terrible fantasía.

El pasado nos ha demostrado, tal como ha sucedido en el

mundo de la adopción, que en el momento en que se
reguló el proceso, de modo “altruista”, llevándose a cabo
el proceso por entidades supuestamente sin ánimo de
lucro,) pero que te piden una suma superior a la que te
pedía un abogado), los precios se han disparado.

62
A ello hemos de añadir la exigencia de nuevos requisitos,
como un informe de idoneidad en el caso de la adopción
internacional.

Algo que se convierte en un filtro, dirigido por funcionarios

a veces con criterios un tanto “especiales” (por llamarlos
de un modo suave), que acaban siendo una piedra
insalvable en el camino a la paternidad para muchos.

Por supuesto, habrá quien dirá que en la gestación

subrogada no existe el informe de idoneidad. Cuidado con
lo que creemos que no puede suceder, y a lo que no
prestamos atención porque la historia nos ha demostrado
que podemos tenerlo delante de nuestras narices cuando
menos lo esperemos. Yo mismo me lo encontré ante mis
narices, cuando leí el primer proyecto de ley que pretendía
presentar la plataforma por la gestación subrogada, que
pretende mover una iniciativa legislativa popular para que
se legalice la gestación subrogada altruista en España (ver
capitulo especialmente dedicado a la ILP).

Entre los promotores de la plataforma, de cuyas excelentes

intenciones no dudo en ningún momento, y con los que
me solidarizo desde estas líneas, se encuentra un
matrimonio que no puede acceder a un proceso de
gestación subrogada por razones económicas. Creen en su
buen entender, que, de legalizarse el proceso en España,
podrán acceder al mismo en mejores condiciones
económicas, ya que se abaratarían los procesos según

63
ellos. En dicho primer proyecto, sentí que mis ojos se salían
de sus orbitas cuando leí que proponían al Gobierno (del
Partido Popular) que se incluyese el informe de idoneidad
en la ley, de modo que los candidatos a padres, pasasen el
mismo filtro que los adoptantes. Como pueden ver, no esta
tan lejos el lobo como lo pintan. Recibieron un aluvión de
críticas, entre ellas la mía, y corrigieron, pero si ya a los
propios padres comitentes se les puede ocurrir esta
“maravillosa” idea, ¿qué cabrá esperar de nuestros
políticos? - ¿hará falta un informe de idoneidad al puro
estilo de película futurista en que hay que pedir permiso al
estado para tener hijos? ¿Tramitará todo el tema otra
entidad parecida a las ECAI, cuya designa es cuanto menos
arbitraria según el gobierno que las concede en cada
momento? Porque una entidad sin aniño de lucro, no se
concede a cualquiera. Quien desee abrir una, debe
presentar un proyecto, debe contratar previamente a un
psicólogo, a una asistencia social, un abogado, dos
administrativos, un local, teléfonos etc… y todo esto antes
de que te lo concedan. ¿Sin ánimo de lucro? ¿Quién va a
pagar a todos estos profesionales, o el alquiler del local
hasta que le concedan la licencia para trabajar?
Evidentemente lo acabará pagando el ciudadano que inicie
un proceso. Así que permítanme ejercer de agorero, y
predecir que, de legalizarse la gestación altruista en
nuestro país, acabaran pasando por una entidad parecida
a la ECAI, de cuyo nombramiento habrá siempre sospechas
sobre las vinculaciones con los partidos que forman el
gobierno que las otorga, y que los procesos se
64
encarecerán. ¿En favor de la gestante? No. En el fondo,
incluso hoy en día, la indemnización a la donante, en un
proceso de gestación subrogada en Estados Unidos, ronda
los 25.000 dólares, y el resto hasta los 150.000 dólares que
como mínimo cuesta el proceso, se lo llevan terceras
personas (clínicas, etc…). Con la gestación altruista, puede
que la gestante pase a recibir de 10.000 a 12.000 euros
como compensación por las molestias en lugar de unos
20.000-22.000 euros como compensación por todo el
proceso que percibe en la gestación mercantil. Los demás
gastos seguirán existiendo. Y aunque posiblemente se
consiga rebajar el coste global (por ejemplo, por no tener
que viajar al extranjero), la disminución de las candidatas
para ser madres subrogadas, complicará enormemente la
posibilidad de ser padres por este proceso. Al final, será
tan difícil como ahora. Puede que más, si se instaura el
informe de idoneidad como requisito legal.

Así que a todos los que creen que la gestación subrogada

se arregla legislando la gestación altruista, prohibiendo la
gestación mercantil, les debo remitir a lo que está
sucediendo en Reino Unido. A pesar de que en dicho país
la gestación altruista es legal, y se practica, cientos de
parejas acuden a otros países del mundo, (muchos pasan
por nuestro despacho, por lo que hablo con conocimiento
de causa) para hacer el proceso en terceros países, ya que
les resulta casi imposible hacerlo en su país. Ese es el futuro
que le auguro a la gestación altruista en este país.

65
 Lo mismo ha sucedido en Grecia, donde los ciudadanos
griegos tienen leyes que les permiten la gestación
subrogada nada menos que desde 2002. ¿Saben cuántos
casos se han dado en estos 14 años? 186.

De los que más de un 60 % fueron con madres extranjeras,

porque no había madres griegas dispuestas a prestarse al
proceso con una compensación tan baja. La mejor forma
de impedir que algo suceda, es legislándolo de modo que
los requisitos, sean el impedimento.

Dejémonos de hipocresías, y que ambas modalidades

puedan convivir. Quien quiera hacerlo de forma altruista,
evidentemente que lo haga. Y quien quiera hacerlo
mediante la gestación mercantil, que pueda hacerlo.
Porque impedirlo, empuja de nuevo a tener que cerrar en
falso una herida, e impeler a las parejas, que vuelvan de
nuevo a hacerlo en el extranjero, con lo que volveríamos a
situarnos en la casilla de salida. De lo contrario, en un país
donde la picaresca nos muestra como todos los días se
venden pisos de protección oficial, que tiene un límite de
precio, a un precio muy superior, mediante sumas de
dinero “en negro”, muchos padres llevados por la
desesperante necesidad de serlo, delinquirán pagando
cantidades superiores en dinero “negro” a las candidatas
para poder conseguir una madre subrogada. Y de este
modo una vez más la ley impelerá a madres y padres a
vulnerar la Ley con nefastas consecuencias para todos.

66
Del NO rotundo, al “veremos cómo “de los políticos.

Nuestros políticos no dejan de sorprendernos. El año

pasado casi todos estaban en contra de la gestación
subrogada. El lobby feminista se había encargado de hacer
bien su labor, y como siempre el que habla mal, hace más
ruido que el que habla bien. El partido socialista intento
colar en el último minuto una enmienda al proyecto de ley
de reforma de ciertos artículos del código civil,
prohibiendo todo tipo de publicidad de la gestación
subrogada, lo que significaría el fin en la práctica de la
misma. Pero el colectivo gay una vez más ojo avizor, puso
su maquinaria en marcha, y los socialistas, retiraron la
enmienda. Finalmente, las demás enmiendas de otros
grupos que tocaban el tema con mayor o menor acierto,
fueron desestimadas en su totalidad por un partido
Popular con mayoría absoluta. Pedro Sánchez, Secretario
general del PSOE, se mostró claramente en contra de la
gestación subrogada y de su regularización.
Recientemente el Parlamento Europeo se ha pronunciado
en contra, compuesto por mayoría por los populares
europeos.

Pero siempre llegan unas elecciones generales. Y de

pronto el Ministro de Justicia del PP, se muestra favorable
a regular el proceso. Y Ciudadanos se lo piensa y
finalmente lo incluyen en su programa electoral. Y
podemos también. Y hasta surgen voces en el PSOE de
Pedro Sánchez. Ahora, un parlamento dividido, con 4

67
fuerzas principales que no pueden sumar mayorías,
presentan una nueva incógnita en las alianzas, y el
resultado que todo ello implicará para la gestación
subrogada. Grecia lo reguló en 2002. En 14 años, se han
hecho menos de 200 procesos de gestación subrogada
para ciudadanos griegos, y como he mencionado
anteriormente, en más de un 60% de los casos era con
gestantes extranjeras, debido a que la gestación es
altruista, y por la compensación que la ley permite, hay
pocas gestantes dispuestas a exponer su salud. Me temo
que, si se regula mediante la gestación no mercantil,
obtengamos similares resultados en nuestro país,
quedando la gestación subrogada en España, al alcance de
muy pocos (con una amiga o una hermana dispuesta a
prestarse a ello) y debiendo el resto, seguir teniéndose que
ir al extranjero, eso si la nueva ley no lo impide. Sé que no
es políticamente correcto afirmar esto, pero la realidad es
la realidad, y es más tozuda que la hipocresía de algunos,
que creen que es posible la gestación altruista con una
compensación económica que ronda los 9.000 euros.

En los últimos meses de 2016, y los primeros de 2017, se

ha puesto de pronto de moda la gestación subrogada, y
está en boca de todos. Rara es la semana que no recibimos
3-4 llamadas de algún periodista solicitando información y
contactar con alguna pareja que lo haya hecho. De pronto,
todos los políticos llevan en su ideario legalizar la
gestación subrogada. Pero no seamos ingenuos. El
término legalizar, tienen un concepto muy distinto para el
68
ciudadano que para los políticos y legisladores. Para el
ciudadano, legalizar es sinónimo de permitir algo. Para el
político, es sinónimo de establecer una norma, con tantas
reglas, que al final es casi como si lo hubiesen prohibido.
Si no que se lo cuenten a los padres que intentan adoptar
a un niño, y años después tienen que tirar la toalla ante las
múltiples e incesantes trabas de la administración con sus
leyes para “legalizarlo”. Y mientas, miles de niños
hacinándose en los orfanatos de los países de donde iban
a proceder.

Ahora, nuestros insignes políticos, con la boca llena de

“respeto “hacia la mujer, y haciéndose eco de los grupos
feministas contrarios a la gestación subrogada (los mismos
que han vociferado durante años el derecho a decidir con
sus cuerpos respecto al aborto), proponen una gestación
subrogada con las siguientes características:

 Altruista: la gestante no puede lucrarse

con el proceso.
 No publicidad: prohibido hacer
publicidad para captar las gestantes.
 No parentesco: no podrá hacerse con un
familiar o empleado.
 No agencias: no podrán haber agencias
de intermediación.
 Las gestantes que quieran serlo, deberán
apuntarse a un registro central, al que
solo se podrá acceder vía juzgado.

69
Todo ello, en la más pura lógica, parece coherente. Pero
como con todo, cuando rascamos en la superficie, afloran
los verdaderos problemas. Si la gestante no cobra una
compensación económica por gestar 9 meses, con los
riesgos de salud que ello conlleva, ¿quién se prestará a
hacerlo? Nadie. En Grecia, como ya he comentado en los
10 primeros años desde que se aprobó la gestación
subrogada, hubo menos de 200 casos, y un 60 % fue con
madres extranjeras. A una donante de óvulos en España
se la compensa con 1000 euros. Por pincharse durante 15
días y una intervención para la punción ovárica de 20
minutos, con anestesia local y nadie se lleva las manos a la
cabeza por esto. Porque ya es algo cotidiano. ¿Cuánto
habría que pagar a una mujer por estar embarazada 9
meses, y parir?

A mi entender, no tiene precio, y cualquier compensación

me parece poca. Evidentemente, será imposible conseguir
las más de 1000 madres necesarias cada año, para el
número de gestaciones subrogadas que los españoles
actualmente realizan fuera de España, número que se
incrementa cada año, y que en los dos últimos años, como
reconoce la propia administración, ha superado el de las
adopciones internacionales.

70
Se prohíbe la publicidad para captar a las gestantes. ¿De
dónde van a salir entonces? ¿Habrá que ir llamando puerta
por puerta a las casas de las vecinas, a ver si se prestan a
hacerlo gratis? Y como tampoco podremos pedírselo a
una hermana, el círculo se acaba de cerrar.

Si queremos una gestante para un proceso, deberemos

solicitarla al juzgado, que consultará en un registro central
de gestantes, donde obligatoriamente se tienen que haber
apuntado las candidatas a gestante que deseen serlo para
ser asignadas a desconocidos, sin compensación. ¿De
verdad se cree alguien que esto va a funcionar? o ¿ están
legislando para decir que es legal pero sabiendo que casi
nadie podrá hacerlo, y así cerrar en falso el debate?

Finalmente, no habrá agencias. Posiblemente usted pueda

pensar que eso nos preocupa en GESTLIFE.
Afortunadamente, en Gestlife podemos presumir de ser la
única empresa a la que el cierre en España no le afectará,
porque disponemos de filiales en 6 países, que realizan los
procesos con total independencia de las leyes españolas.
Tenemos clientes de muchos países, Francia, Italia,
Alemania, China, Australia, etc. que no van a legislar a favor
de la gestación subrogada por lo que no dependemos de
lo que suceda en España. Somos una multinacional del
derecho y hace tiempo que estamos preparados para una
“ley a la española”. Pero significará el cierre de un montón
de chiringuitos abiertos a la moda de la gestación
subrogada, la mayoría de las veces “agencias montadas en

71
el comedor de la casa de dos padres, que por el hecho de
haberlo sido, ya se creen especialistas en la gestación
subrogada. Si no hay agencias, los padres tendrán que
realizar el proceso en solitario, lo que desanimará a
muchos, lo que me temo es el objetivo real de todo esto.

Si me lo permite le voy a dar mi pronóstico, que quedara

por escrito, y dentro de un par de años podremos ver si he
acertado o he sido un agorero:

Se creará una ley en España, para la gestación altruista. La

gestante no podrá recibir compensación, o si finalmente
admitan que la perciba, ésta no pasará de 10.000 euros.
¿Qué mujer se prestará a pasar un embarazo de 9 meses,
tener un parto, no poder trabajar durante varios meses, por
sólo 10.000 euros, cuando una gestante americana percibe
entre 26.000 y 40000 dólares usa?

No se podrá hacer el proceso con una familiar, o con una

empleada, con el pretexto que no haya “presión” sobre las
personas fértiles de su entorno.

Si se crea el registro de gestantes en Madrid (existe hace

años el de donantes de óvulos, y no ha funcionado nunca),
apenas habrá gestantes dispuestas a prestarse a un
proceso de gestación subrogada para desconocidos, y
mucho menos en una cuantía de 1000 al año.

72
En la ingenuidad que nos caracteriza a los españoles,
muchos padres creyendo que por fin podrán hacerlo en
España, a mucho menor coste que en el extranjero, optarán
por abandonar temporalmente la idea de hacerlo fuera de
España. Eso generará un descenso del número de nuevos
procesos, ya que los padres “intentarán hacerlo en
España”. Ese descenso se notará durante el segundo año,
después de que entre en vigor la ley que “permita” la
gestación subrogada en España, puesto que durante el
primer año seguirán naciendo todos los niños que ya se
estaban gestando, y que lógicamente, durante un tiempo,
seguirán colapsando los consulados. Pero llegará el
momento en que ese colapso desaparecerá, porque los
padres han optado por “hacerlo en España”, y el número
de niños nacidos en el extranjero caerá en picado. Será en
fin de las “agencias” incapaces de soportar la ausencia de
ingresos, y más de una pareja se encontrará que la
“agencia” ha cerrado sus puertas a mitad del proceso, ante
la imposibilidad de seguir sufragando sus gastos
estructurales debido a la ausencia de nuevos padres. Los
padres, ilusionados con hacer el proceso en España, lo
intentarán durante 2-3 años, hasta que, como sucede en el
mundo de las adopciones, se den cuenta de que “les han
tomado el pelo” y que es prácticamente imposible hacerlo
en España. Y entonces, dirigirán de nuevo su mirada al
extranjero, donde las agencias extranjeras les estarán
esperando con los brazos abiertos.

¿Ciencia ficción? Tiempo al tiempo.

73
74
LA ASOCIACIÓN DE PADRES POR LA GESTACIÓN
SUBROGADA

Si algo define al carácter español, es su independencia mal

entendida. Cuando un español va por la carretera, y
encuentra en medio de la calzada una piedra, consigue
sortearla, y prosigue su camino. Otro que venga detrás ¡ya
la apartará! Si vamos a un restaurante y nos sirven mal,
decimos “aquí no vuelvo más” pero en rarísimas ocasiones
pedimos el libro de reclamaciones, consiguiendo así que al
próximo cliente le sigan sirviendo igual de mal que a
nosotros. Parece ser que es algo que llevamos en la sangre.
Si algo me sorprendió cuando entré en el mundo de la
gestación por sustitución, fue la práctica inexistencia de
asociaciones de padres que tuviesen como fin la defensa
de la gestación por sustitución, su legalización, y el
reconocimiento de los hijos nacidos por este método. En
el año 2012 no existía ninguna asociación, y la primera
apareció a mediados de 2013 en Madrid, en un principio
integrada mayoritariamente por familias monoparentales,
y con niños nacidos en Estados Unidos. Esta asociación,
adquirió un protagonismo más acentuado en el primer
semestre de 2014, cuando una sentencia del TRIBUNAL
SUPREMO, tiró por el suelo las esperanzas de una pareja
de padres homosexuales de ver debidamente registrados
a sus hijos en el registro civil, como todo hijo de vecino. En
ese momento, se erigieron en defensores de la gestación
subrogada, y emprendieron diversas acciones
encaminadas a que se volviesen a reconocer las sentencias

75
judiciales emitidas por los tribunales de Estados Unidos. Ya
he explicado en otro capítulo el marco legal en el que nos
hemos movido estos años, por lo que no insistiré en este
punto. Sin embargo, el hecho de que la mayoría de sus
socios hubieran hecho el proceso en USA, conllevaba que
la defensa a ultranza para que se inscribiesen el registro
civil de las sentencias judiciales que reconocían la
paternidad de ambos cónyuges, dejaba en la cuneta a
todos los demás padres intencionales que hacían sus
proceso en otros países, como Rusia, o Ucrania ( países que
tienen una legislación propia y específica sobre la
gestación subrogada) , ya que estos países no expiden
sentencia judicial, sino una partida de nacimiento a
nombre de los dos padres comitentes, con la Apostilla de
la Haya. Este documento debería ser título suficiente para
ser inscrito en el registro Civil sin más trabas, dado que
estos países y el nuestro, han ratificado la Convención de
la Haya, y estamos recíprocamente obligados a reconocer
los certificados expedidos por el otro país. De hecho, así se
ha hecho siempre con las adopciones de menores, donde
evidentemente, ninguno de los adoptantes comparte
vínculo genético con el niño adoptado. Si el Gobierno
español, acabase reconociendo solo a los niños nacidos
mediante sentencia, se produciría un claro agravio
comparativo, que casa mal con nuestro derecho
constitucional, y que sin duda acabará en el TRIBUNAL DE
DERECHOS HUMANOS DE LA UNION EUROPEA, algo a lo
que estamos poco avezados los españoles. Los franceses
nos llevan la delantera, y recientemente en el mes de julio
76
de 2014, este alto tribunal ha condenado a Francia por no
inscribir a los niños nacidos por gestación subrogada. En
el pasado mes de julio de 2017, la CORTE SUPREMA DE
CASACIÓN, (Máximo órgano en la judicatura francesa)
reconoció el derecho de las Madres francesas a adoptar los
niños nacidos por gestación subrogada. En España, vamos
un paso por delante en esa materia. Francia ha rectificado
de inmediato, y el Gobierno español, por aquello de
“cuando veas las barbas de tu vecino cortar, pon las tuyas
a remojar”, ha cambiado de opinión, aceptando de nuevo
las inscripciones de niños nacidos por gestación
subrogada, pero siempre empecinados en solo reconocer
los que vengan con sentencia judicial. Una forma sutil de
cerrar la puerta, cuando sus ideas sobre la moralidad, no
concuerdan con el deseo ferviente de tantos futuros
padres de llegar a serlo algún día mediante la gestación
subrogada.

En GESTLIFE llevamos a lo largo de un año procesos de

gestación subrogada para más de 250 padres
simultáneamente. Ello nos confiere un conocimiento real y
exacto de la situación de este sistema en todos los países
donde se puede realizar. Los acontecimientos que
rodearon la sentencia del TRIBUNAL SUPREMO y la
campaña mediática lanzada por la asociación de padres de
Madrid, pregonando a los cuatro vientos que se había
prohibido la inscripción de los niños en España, alarmó a
muchísimos padres que estaban realizando sus procesos

77
en países que no son USA. Nos llamaron en pocas
semanas, decenas de personas (clientes y no clientes),
alarmados por lo que leían en la prensa sobre la
prohibición. Nos llevó muchas horas explicar y reconfortar
a esos futuros padres, explicándoles con detalle, que la
noticia no les afectaba a ellos, ya que los procesos de
gestación subrogada en países distintos a USA, no se
regían por esas normas, y pasaban por otro proceso
distinto, que seguía vigente.

En ese momento, varios padres dieron luz a la

ASOCIACION DE PADRES POR LA GESTACIÓN
SUBROGADA, que aglutinaba a padres que habían
realizado o estaban realizando sus procesos en países
distintos a USA. Es una asociación independiente, que da
asesoramiento a todo tipo de padres (no solo a los socios
como otras asociaciones), y que no discrimina por razón
del país donde se haya hecho el proceso.

Si desea conocer más sobre la asociación, puede hacerlo a

través de su página web:

http://www.padresporgestacion.org

78
Algunos competidores se han apresurado a criticar que
una asociación recomiende entre otras (no solo a nuestra
empresa), a los padres que solicitan información. La
respuesta es sencilla. Para contar con el aval de esta
asociación, GESTLIFE (así como cualquier otra agencia que
recomiendan en su página web) se somete a una auditoria
trimestral en la que se controlan los siguientes puntos:

 Escritura de constitución de la sociedad si es

persona física.
 Fotocopia del DNI del titular en el caso de ser
persona física.
 Fotocopia del DNI del administrador si es persona
jurídica.
 Fotocopia de la tarjeta del NIF.
 Fotocopia del contrato de arrendamiento de las
oficinas que ocupa.
 Listado de los trabajadores que actualmente tiene, y
funciones.
 Copia del TC1 I tc2 de los últimos tres meses
(cotización a la Seguridad social).

 Fotocopia de los balances anuales del último año en

que haya presentado cuentas en el Registro
mercantil de su provisioncita.
 Certificado de Hacienda, conforme se halla al
corriente de pagos con la Hacienda Pública.

79
 Certificado de la Seguridad social conforme se halla
al corriente de pagos con la seguridad social.
 Carta manuscrita de al menos 10 familias que hayan
realizado el proceso con ustedes, conforme
quedaron satisfechos con los servicios recibidos.

 Carta de las clínicas (o agencias extranjeras) con las

que trabajen en los países de destino, conforme
colaboran con ustedes en procesos de gestación
subrogada, indicando desde cuando lo hacen, y
cuantos procesos han concluido satisfactoriamente
en su clínica o agencia.

 Balance previsional del año anterior, (solo en el caso

de que presente usted la documentación en el
primer trimestre de un año, momento en el que aún
no se ha pagado el impuesto de sociedades, o el
impuesto sobre la renta, del año inmediatamente
anterior. Posteriormente será cotejado con el que se
presente en el registro mercantil.

 Folletos publicitarios que faciliten a sus posibles

clientes.

 Folletos o publicidad que remitan a sus posibles

clientes por email.

80
  Relación de países donde trabajan, indicando los
nombres de las agencias o clínicas con las que
trabajan, y su página web para averiguaciones sobre
las mismas.

 Certificado bancario de la titularidad de la cuenta

corriente donde indican a sus clientes que hagan los
pagos a su empresa.

 Seguro de responsabilidad civil profesional, y último

recibo.

Resulta evidente, que no todas las “agencias “pueden

superar tal filtro, y ese es el lamentable motivo por el que
otras “agencias” no aparecen en la página web de la
asociación. O no han querido someterse a la auditoria, o
sabían que no la superarían, y como en la fábula de
Lafontaine, la zorra que no podía alcanzar las uvas que
estaban demasiado altas, decía que no las cogía porque
estaban verdes.

La otra asociación en Madrid, está apoyada económica de

una empresa intermediaria en procesos de gestación en
USA, al extremo que lo publican en su blog,
agradeciéndoles la aportación económica, algo a lo que
evidentemente tienen derecho. Tampoco se esconden, al
recomendar en dicho blog los servicios de dicha empresa
a todo aquel que pide que se le recomiende una empresa.

81
El posible cliente ya tiene elementos para conocer en el
mercado que compañías hay, y qué lugar ocupan en el
mismo.

Creemos que se ha de apoyar estas asociaciones, pero sin

interferir de forma partidista en sus órganos de Gobierno,
y por ello ninguno de los socios de GESTLIFE forma parte
de la asociación, ni como socio, ni en sus órganos de
gobierno.

Por ello desde estas páginas, aliento a todo futuro padre,

y a los que ya han logrado serlo, que se unan a dicha
asociación, que aporten su granito de arena, porque
juntos, podrán conseguir lo que no han conseguido
individualmente.

82
PROBLEMAS SEMÁTICOS. VAYAMOS A LO
IMPORTANTE

Hay dos tipos principales de subrogación:

1. Parcial, también conocido como tradicional o

subrogación lineal, en la que la mujer que se queda
embarazada es tanto la madre genética como gestacional
del niño. Es el caso cuando la madre sustituta se
compromete a donar su propio óvulo, llevar el embrión, y
luego parir un niño. Sin embargo, ella cede la custodia del
niño a los padres genéticos.

2. Completa, también conocida como subrogación

gestacional, en la que la mujer embarazada no hace
ninguna contribución genética al niño. Una mujer gesta
sólo un niño concebido por los padres biológicos y se
transfiere a su cuerpo utilizando, por ejemplo, la FIV
(fertilización in vitro). La mujer embarazada con el material
genético proporcionado por una pareja estéril o un
compañero de la pareja infértil, lleva un embrión, pare un
niño y además cede la custodia del niño a los padres
genéticos.

Existe una tendencia actual a limitar el término "madres de

alquiler" para que signifique solamente subrogación
gestacional, ya que en caso de subrogación tradicional casi
todos los países protegen los intereses de una madre
sustituta convirtiéndola en la madre genética del niño.
83
Madre sustituta o sustituta gestacional o madre es una
mujer embarazada con el embrión concebido por otras
personas, que lleva el niño, genéticamente no relacionado
con ella, y cede la custodia del niño que dio a luz a los
padres genéticos.

Los futuros padres o padres genéticos son una pareja,

generalmente casados y estériles, con la intención de tener
un hijo genéticamente relacionado con los dos o al menos
con uno de ellos y, por esta razón, aceptan que su material
genético sea transferido al cuerpo del sustituto por medio
de la FIV.

En los últimos años hemos visto una encarnizada lucha por

parte de algunos colectivos de padres que tienen o van a
tener uno o varios hijos por gestación subrogada, en
generar una enérgica discusión cuando alguien se atreve a
utilizar los términos “vientre de alquiler” o “maternidad
subrogada”. Entendemos que el termino vientre de
alquiler, es un término despectivo, que humilla a la mujer
y la considera un objeto. Llegado a este extremo
podríamos decir que la donación de órganos, un proceso
evidentemente bien visto (e imprescindible) por la
sociedad, es algo parecido.

84
Y evidentemente nadie entiende en su sano juicio que la
donación de órganos sea algo inmoral. O peor aún,
algunos desaprensivos, lo comparan con la prostitución,
donde una mujer alquila su cuerpo (no lo digo yo, lo dicen
ellos).

Una mujer, que se presta a participar en un proceso de

gestación subrogada, no alquila su cuerpo. Ningún cuerpo
se alquila, afortunadamente. También levanta ampollas el
término “maternidad subrogada” y sus detractores alegan
para ello que la gestante no es madre, puesto que el
embrión que anida, no es suyo, y por lo tanto no comparte
material genético. Creo que entramos en un terreno
filosófico, ya que el mundo de la gestación subrogada es
relativamente reciente (aproximadamente treinta años
hasta hoy), y sin embargo la maternidad es algo existente
desde la noche de los tiempos. No hemos sabido adaptar
ni nuestras leyes, ni nuestro pensamiento, a lo que la
ciencia hace lo puede hacer por el milagro de la vida. Creo
que entrar en la discusión de si una gestante es madre o
no, es tener ganas de perder el tiempo, o disponer de
mucho tiempo que perder, en lugar de dedicarlo a que se
reconozca este derecho. Deberíamos concentrarnos más
en lograr que se reconozca el derecho de toda mujer a
optar por esta alternativa, de forma voluntaria (retribuida
o no), en lugar de insultar a los periodistas que utilizan
términos que pueden gustarnos más o menos, pero que
son los que la ciudadanía conoce y reconoce.

85
Por supuesto, todos los que estamos de un modo u otro
en este tipo de procesos, debemos realizar una labor
pedagógica, y conseguir que poco a poco se dejen de
utilizar desafortunados vocablos refiriéndose a la
gestación por sustitución, pero ese camino no pasa por
insultar a periodistas, ponentes o personas de cualquier
otra profesión, que utilicen estos términos, o que piensen
de modo distinto al nuestro. Evidentemente hay personas
que se oponen totalmente a la gestación subrogada. La
Conferencia episcopal española, se ha pronunciado
claramente al respecto:

Los obispos cargan contra la iniciativa para legalizar los

vientres de alquiler:

El portavoz de la Conferencia Episcopal asegura que los

seres humanos «no son reses que se reproducen»
19.02.13 - - ANDRÉS JIMÉNEZ | MADRID. (HOY.ES)

Las personas «no son cosas que se producen». Con estas

palabras, el secretario general y portavoz de la Conferencia
Episcopal, Juan Antonio Martínez Camino, expresó ayer su
rechazo a la Iniciativa Legislativa Popular que promueve un
grupo reducido de personas y que busca la legalización de
los vientres de alquiler. Para Martínez Camino, la llamada
gestación subrogada atenta contra la dignidad humana,
por cuanto las personas «se convocan a la existencia» a
través de la «unión personal del padre y la madre».

86
En España los vientres de alquiler están prohibidos. Ello no
ha impedido a algunos famosos, como Miguel Bosé, tener
dos hijos gracias este procedimiento en el extranjero.
A esta opción también han recurrido la baronesa Thyssen,
Ricky Martin, Elton John o Sarah Jessica Parker. Pese que
en España la ley no permite que una mujer engendre a un
niño que se entrega después a otra pareja, sí que se
pueden inscribir a los hijos en el Registro Civil. Ahora la
cuestión de la maternidad subrogada vuelve a ser noticia
porque una decena de personas en Lugo están recogiendo
firmas para promover una Iniciativa Legislativa Popular
(ILP) con el fin de que cambie la ley. La idea, lógicamente,
no gusta a los prelados. «Producir seres humanos es
injusto porque los seres humanos no son objeto de
producción, no son cosas que se producen ni reses que se
reproducen, sino personas que se convocan a la existencia
en el ámbito de la unión personal del padre y de la madre»,
destacó Martínez Camino.

El portavoz de la jerarquía eclesiástica se congratuló que

en España esté prohibida esta práctica, que supone una
«fragmentación de la maternidad».

El grupo que promueve la ILP quiere que la maternidad

subrogada deje de ser una vía a la que acuden personas
adineradas. No es una opción a la que pueda recurrir todo
el mundo, pues alquilar un útero en EE UU puede costar
100.000 dólares, de los cuales entre 25.000 y 30.000 van a
parar a la madre. El resto va dirigido a pagar el seguro

87
médico de la gestante, los gatos de fertilización, la gestión
del abogado y de la agencia que concierta el trato.

Las dificultades para adoptar un bebé en España o la

existencia de problemas de fertilidad empujan a algunos
españoles a buscar la solución de los vientres de alquiler,
un modo de maternidad que es completamente legal en la
India, ciertos estados de EE UU o Ucrania. Algunos
matrimonios homosexuales acuden a esta alternativa, una
vía cada vez más frecuentada por este tipo de uniones,
según las organizaciones de gais y lesbianas.

Existen dos formas de subrogación: la tradicional, que se

produce cuando la madre de alquiler aporta su propio
óvulo, y la gestacional, que acontece cuando recibe un
embrión sin relación genética con ella. A juicio de los
expertos en bioética de la Iglesia, todo ello entraña
problemas jurídicos, dado que si la madre donante del
óvulo y que luego recibe al niño es distinta de la que lo
gesta es difícil atribuir a quién corresponden los derechos
que comporta la maternidad.

Asignación tributaria

Martínez Camino se refirió a los vientres de alquiler en una

rueda de prensa sobre las personas que han dado el 0,7%
de su cuota líquida del IRPF a la Iglesia católica. Los
ingresos de la organización procedentes de la asignación
tributaria han experimentado un muy leve descenso.
88
 La Conferencia Episcopal recibirá 247,1 millones de euros
con cargo a los contribuyentes que marcaron la equis a
favor de la institución religiosa en la declaración de la renta
correspondiente a 2011. Esta cantidad irá destinada a
pagar los sueldos del clero que trabaja en las más de
26.000 parroquias repartidas por toda España. Martínez
Camino atribuyó la ligera disminución de lo recaudado al
efecto de la crisis, lo que a su vez ha redundado en un
mayor número de ciudadanos que han quedado exentos
de tributar.

La Iglesia obtiene 1,2 millones de euros menos, lo que

apenas supone un descenso del 0,49%, circunstancia que
hace sentir a los obispos «moderadamente satisfechos».
No es para que se disparen las alarmas, pues 2010 supuso
un hito en cuanto a la recaudación. Unos 9,2 millones de
declarantes marcaron la cruz a favor de la Iglesia.

Debemos respetar (aunque muchas veces ellos no nos

respeten) que otras personas piensen de manera distinta a
la nuestra. En el año 2014, una periodista publicó una
columna desacreditando la gestación subrogada, y
hablando de ella en unos términos que hirieron la
sensibilidad de muchas personas. Hoy en 2018, las cosas
no han cambiado, y siguen publicándose verdaderos
libelos sobre la gestación subrogada. No reproduzco aquí
sus palabras, para no dar más palestra a esta señora, pero
la reacción de los blogueros en gestación subrogada, fue
contraatacar y escribirle, replicarle, discutirle hasta la

89
saciedad. El resultado fue que una columna que al día
siguiente hubiese pasado desapercibida (como decía un
abuelo mío, la noticia de hoy envuelve el bocadillo de
mañana), tuvo una duración y un eco mediático que solo
favoreció a la susodicha periodista, a la que bien se le pudo
aplicar el proverbio “los perros ladran, la caravana pasa”,
porque consiguió que estos padres indignados le hiciesen
la publicidad. No debemos nunca olvidad que nuestro país,
nos pese cuanto nos pese, es un país dividido en cuanto a
creencias, normas morales, especialmente en temas tan
delicados como este. Solo tenemos que ver cómo han ido
las cosas con las diferentes leyes sobre el aborto, y como
son moneda de cambio cada vez que llega un nuevo
gobierno al poder, que intenta imponer sus creencias a la
otra mitad de España. Lo malo es cuando quien tiene la
posibilidad de imponer sus normas, sus creencias, sus
reglas morales, lo hace a sabiendas que esas normas no
son compartidas por una mayoría. Así acaban algunos
políticos como el ex Ministro de Justicia Alberto Ruiz
Gallardón, que, apoyado por su partido, quiso imponer una
doctrina no compartida por una mayoría de ciudadanos.

Sin embargo, como veremos en el capítulo que trata sobre

la primera encuesta social sobre gestación subrogada,
llevada a cabo en España por GESTLIFE, con 3000
encuestados en todo el territorio español, la mayoría de
los españoles están a favor de la gestación subrogada y
una vez más, los gobernantes, sordos y ciegos para lo que
les conviene, hacen caso omiso a la opinión de los
90
ciudadanos. Así que, humildemente, desde estas líneas
invito a todos los ciudadanos que están a favor de la
gestación subrogada, y especialmente a aquellos que de
un modo u otro están participando en algún proceso, que
se centren más en construir que en atacar, al contrario,
porque este es minoritario y tiene la batalla perdida. Al
final la ciudadanía consigue lo que quiere. Puede tardar
más o menos, pero lo consigue. Recordemos si no cuando
en España estaba prohibido el divorcio, o el aborto. No
pretendo comparar la gestación subrogada con dichas
cuestiones de no poca enjundia, pero si equiparar la
cuestión de la prohibición que acaba cayendo por el
clamor social.

Unamos nuestros esfuerzos, dejémonos de

protagonismos, a veces de espuria naturaleza, y
centrémonos en construir para que la gestación subrogada
sea una realidad en España.

91
Hablemos un poco de GESTLIFE.

GESTLIFE nació hace ya varios años, a raíz de que unos

clientes de su despacho de abogados les pidieron
información sobre cómo realizar el proceso, y las garantías
legales que les ofrecían algunas agencias con las que
habían contactado.. Así nació GESTLIFE. Había muchas
agencias (demasiadas) que ofrecían USA como destino y
apenas unas pocas (muy pocas) que ofreciesen alternativas
más económicas en otros países. Cuando alguien quería
hacer un proceso de gestación subrogada en otros países,
tenía que hacerlo la mayoría de las veces en solitario, a la
brava, corriendo todos los riesgos habidos y por haber.
GESTLIFE empezó haciendo procesos en Rusia, luego se
extendió a USA, posteriormente Ucrania, hasta cubrir un
total de 8 países. Lamentablemente a medida que han ido
pasando los años, muchos países han ido cerrando sus
puertas, algunos solo a solteros y homosexuales, otros a
todo extranjero independientemente de su estado civil.
(Como sucedió con México en enero de 2016).

Muy pronto la empresa sin proponérselo se convirtió, en

un enemigo a batir por parte de las agencias americanas y
sus representantes en España. La suma de la mayoría de
casos de dichas agencias, no alcanza la suma de clientes
que tiene GESTLIFE en un año, y cada cliente que va a
Rusia, Grecia, o ucrania, no va a USA. Y empezó una
campaña de injurias y calumnias, llevada curiosamente a
cabo por personas que nunca fueron clientes, por personas
92
que ni siquiera nos habían visitado. Los foros,
especialmente alguno financiado por una agencia
americana (lo indican en su blog), se llenaban de terribles
comentarios, llamándonos estafadores, y cosas peores. El
único objetivo era hacernos perder clientes, y lo lograban.

Tras 6 años en el mundo de la gestación subrogada, el

anterior propietario de GESTLIFE, propietario también de
la compañía SUBROGALIA, cansado de los constantes
ataques a los que se veía sometido vendió la marca
GESTLIFE ( No su sociedad) para España y Europa, así como
dos de sus filiales al grupo británico inversor
INVESTMEDICAL, actual propietario del grupo que tiene 5
filiales en el mundo.

Si algo no se puede hacer en este país, es destacar. La

envidia es el deporte nacional, y muchos ciudadanos se
alegran de los males que aquejan a su vecino, como
justificando así sus vidas miserables. Un fenómeno curioso
es el de los padres que cual inquisición, andan a la
búsqueda de agencias con el fin de desacreditarlas, para
luego poder justificar que no hay nadie serio en el sector,
y que no se puede emprender un proceso con garantías. Y
les hace felices llegar a esa conclusión, que les lleva al
fracaso en su objetivo de ser padres. Yo me alegraría de
encontrar una empresa que me soluciona las cosas, en
lugar de intentar encontrarle los tres pies al gato. Sin
embargo es curioso el empecinado empeño de algunos
padres de intentar vincular a la empresa GESTLIFE con las

93
anteriores empresas del anterior propietario. Nuestro
grupo no guarda vinculación alguna, más que el hecho de
que nuestro grupo le compro la marca, y dos filiales en el
extranjero, que pasaron a engrosar el número de empresas
del grupo.

Actualmente el grupo de empresas que componen el

GRPO INVESTMEDICAL no tienen vinculación alguna con
las empresas del anterior propietario.

Actualmente el grupo cuenta con más de 60 empleado

dedicados exclusivamente a ello, con oficinas y personal
propio en 5 países, con 35 ventajas frente a la competencia,
con garantía de reembolso si no se logra o se debe anular
por cualquier causa grave el proceso. Con más de 250
padres felices cada año.

El grupo INVESTMEDICAL posee clínica propia en Ucrania,

y está a punto de abrir otra clínica en Georgia.

Obras son amores, y no buenas razones.

94
¿CUÁNTO CUESTA UN PROCESO DE MATERNIDAD
SUBROGADA?

Esta es la pregunta del millón de dólares. Resulta difícil

decir cuánto cuesta un proceso de gestación subrogada,
porque influyen muchos factores, y como en todo,
dependerá de qué servicios se hayan contratado y del país
donde se desee realizar el proceso. Pero aun así, podemos
afirmar que existe un claro ranking en los precios en
gestación subrogada. Y lo encabeza Estados Unidos,
donde un proceso de este tipo cuesta entre 120.000 y
200.000 euros, como hemos podido ver en otro capítulo.
Lo sigue Rusia, donde un proceso de gestación subrogada
oscila entre los 45.000 euros y los 85.000 euros
dependiendo de la ciudad de destino y la clínica. En
Kazajistán el proceso costará entre 65.000 y 75.000 euros.
Ucrania donde el proceso cuesta entre 35.000 y 55.000
euros, y Georgia conde cuesta entre 35.000 y 50.000 euros.

Todos estos precios son aproximados, y no incluyen los

gastos de viaje de los padres, dado que pueden ser muy
variables dependiendo del número de viajes que deban
hacer, su punto de origen, el tipo de hoteles que contraten
etc…

Como podemos ver un proceso de gestación subrogada

no es barato. A estos precios habrá que añadir una serie
de extras dependiendo de la modalidad del proceso que
escojamos: generación de embriones para su posterior
95
envío, más de un niño (parto gemelar o mellizos) etc. que
encarecen el proceso.

Por ello es muy importante no dejar nada al azar, y

encargar el seguimiento a profesionales para que no surjan
sorpresas desagradables que acaban casi siempre
solucionándose a golpe de cheque.

La primera encuesta sobre la gestación subrogada

Cuando decidimos entrar en el país vecino, Francia, para

ofrecer nuestros servicios a los ciudadanos franceses que
desean abordar un proyecto de gestación subrogada, no
conocíamos la opinión de los franceses sobre la gestación
subrogada que en el país galo denominan G.P.A. o
GESTATION POUR AUTRI, “gestación para otro”. Parecía
que el país de la “liberté, egalité, fraternité”, cuna de las
revoluciones que alteraron el curso de la historia desde
1789 y mantuvieron en vilo a Europa durante todo el siglo
XIX (e incluso hasta mayo de 1968), tendría que ser un país
proclive a los procesos de gestación subrogada. Pero ha
resultado ser lo contrario. Es junto con Italia, uno de los
países donde mayor oposición a este tipo de procesos hay.
Al menos de forma pública. La derecha en Francia ha ido
ganando terreno en las últimas dos décadas (solo hay que
ver el avance de los partidos de ultra derecha), y los
artículos en prensa desfavorables aparecen a menudo.

96
El Gobierno se pronuncia claramente contra la gestación
por sustitución. El 4 de octubre de 2014, el rotativo francés
LE MONDE nos despertaba con este titular:

GPA : la position du gouvernement est incompréhensible

LE MONDE | 04.10.2014

Manuel Valls assure que la reconnaissance des enfants nés

pas GPA restera interdite en France malgré la
condamnation par la CEDH.

Joli coup ! Avant même le défilé du dimanche 5 octobre,

La Manif pour tous a réussi une belle opération, répandant
l’idée que le débat du moment porte sur l’autorisation de
la gestation pour autrui (GPA) et l’ouverture de la
procréation médicalement assistée (PMA) aux couples de
femmes en France. Et assurant que l’ensemble découle du
vote de la loi sur le mariage pour tous de mai 2013. Les
élus sont sommés de prendre position.

Le premier ministre se prête au jeu. Alors qu’il était

favorable à la GPA en tant que candidat à la primaire
socialiste de 2011, Manuel Valls affirme dans La Croix qu’il
« s’agit d’une pratique intolérable de commercialisation
des êtres humains et de marchandisation du corps des
femmes ». Et il annonce le lancement d’une « initiative
internationale » afin que les pays qui autorisent la GPA ne
l’accordent pas aux ressortissants de ceux qui l’interdisent.

97
GPA: la posición del gobierno es incomprensible

LE MONDE | 10/04/2014

Manuel Valls asegura que el reconocimiento de los niños

nacidos por GPA seguirá estando prohibido en Francia a
pesar de la condena por el CEDH.

¡Buen disparo! Incluso antes del desfile del Domingo, 05

de octubre, la “Mani” para todos hizo una gran operación,
la difusión de la idea de que el debate del momento es la
autorización de la Subrogación (ACP) y la apertura de la
reproducción asistida (PMA) a las parejas femeninas de
Francia. Y asegurar que todo ello deriva de la aprobación
de la ley sobre el matrimonio para todos de mayo de 2013,
los elegidos tienen que tomar una posición.

El primer ministro está listo para jugar. Aunque apoyaba la

GPA como candidato a las primarias socialistas en 2011,
dijo Manuel Valls en La Croix que "es una práctica de
marketing intolerable con seres humanos y la
mercantilización del cuerpo de las mujeres. " Y él anunció
el lanzamiento de una "iniciativa global" para que los
países que permiten GPA no las concedan a los nacionales
de los países que lo prohíben.”

98
O el siguiente artículo :

Gestation pour autrui : le spectaculaire retournement de

Manuel Valls

LE MONDE | 03.10.2014
Par Gaelle Dupont

Manuel Valls à Lyon le 25 septembre.

Conversion de fond ou pur opportunisme ? Le premier
ministre Manuel Valls condamne fermement la gestation
pour autrui dans un entretien à La Croix du 3 octobre, à
deux jours d’une nouvelle Manif pour tous dont les rangs
s’annoncent fournis. C’est « une pratique intolérable de
commercialisation des êtres humains et de
marchandisation du corps des femmes », dit-il.
Il avait pourtant affirmé le contraire, pendant la primaire
socialiste de 2011. « Si celle-ci est maîtrisée, elle est
acceptable, donc j’y suis favorable », déclarait-il
notamment au magazine Têtu. « Il y a possibilités d’y
recourir dans les pays voisins, détaillait-il. Je considère que
cela doit concerner toute forme de couples, mais il faut
qu’il y ait des règles précises qui encadrent la GPA, car elle
soulève de nombreuses interrogations. » À ceux qui y sont
« par principe hostiles » car ils redoutent une « dérive vers
une marchandisation des corps », M. Valls répondait que
c’était « une évolution incontournable ». Il était également
favorable à l’ouverture de la procréation médicalement
assistée à toutes les femmes.

99
Mais les temps ont changé. « L’abolition universelle de la
GPA » est le principal slogan de la Manif pour tous de
dimanche. Dans son entretien, M. Valls lâche du lest, en
annonçant que le gouvernement « entend promouvoir une
initiative internationale qui pourrait aboutir, par exemple,
à ce que les pays qui autorisent la GPA n’accordent pas le
bénéfice de ce mode de procréation aux ressortissants des
pays qui l’interdisent ». Quelles sont les chances d’aboutir
? « C’est une action de long terme », prévient M. Valls.
Aujourd’hui, 200 couples, aussi bien hétérosexuels
qu’homosexuels, auraient recours à cette pratique, selon
les associations.

Subrogación: la dramática reversión Manuel Valls

EL MUNDO | 03/10/2014 Por Gaelle Dupont

Manuel Valls en Lyon el 25 de septiembre.

¿Conversión de fondo u oportunismo puro? El primer
ministro Manuel Valls condena enérgicamente la
Subrogación en una entrevista con La Croix 03 de octubre,
dos días antes de una nueva “mani” para todos cuyas filas
se anuncia nutridas. Es "un practica intolerable de
comercialización de seres humanos y mercantilización del
cuerpo de las mujeres”, dijo.

Sin embargo, él había dicho lo contrario, para las primarias

socialistas en 2011. "Si se domina, es aceptable, así que
estoy a favor”, le dijo a la revista Tetu. "Tiene potencial para
100
hacer uso en los países vecinos, detalló. Creo que esto
debería concernir a todas las formas de parejas, pero tiene
que tener reglas específicas que regulan la GPA porque
plantea muchas preguntas." Para aquellos que son "en
principio hostiles" por temor a una "deriva hacia una
mercantilización del cuerpo," el Sr. Valls respondió que era
"una evolución inevitable." Él también apoyó la apertura de
la procreación con asistencia médica para todas las
mujeres.

Pero los tiempos han cambiado. "la abolición universal de

la GPA" es el lema principal de la “Mani” para todo del
domingo. En su entrevista, el Sr. Valls facilita el agarre,
anunciando que el gobierno "tiene la intención de
promover una iniciativa internacional que podría dar lugar,
por ejemplo, que los países que permiten el GPA no se
extiende el beneficio de este método de reproducción a
los nacionales de países que la prohíben". ¿Cuáles son las
posibilidades de éxito? "Esta es una acción a largo plazo",
advierte el Sr. Valls. Hoy, 200 parejas, tanto heterosexuales
como homosexuales, recurrirían a esta práctica, según las
asociaciones.

Es decir, no contento con cambiar der chaqueta, y pasar de

mostrarse favorable en las elecciones de 2011, (había que
ganar votos del colectivo gay), ahora pretende que además
de estar prohibida en Francia, dado que no puede frenar a
los franceses que siguen haciendo sus procesos de
gestación subrogada en el extranjero, lo hagan los países

101
de origen, no concediendo la paternidad a los ciudadanos
de países donde no esté permitirá la gestación subrogada.
Y además amenaza con una iniciativa internacional para
lograrlo. Una cruzada en tiempos en los que como
gobernante, evidentemente no tiene otros menesteres
más importantes a los que dedicarse. La ola de
neoconservadurismo que azota Europa, empieza a cobrar
sus peajes.

Francia es el único país desde el que hemos recibido

amenazas. Por email, infantiles, de tono moralista. Algo
que nunca nos ha sucedido en España. Así que decidimos
hacer lo que no había hecho nadie. Una encuesta de
opinión. Ni nuestra opinión, ni la de los políticos, ni la de
expertos, todos contaminados desde el lado que ocupan
en el proceso. Los que realizamos el proceso porque
formamos parte de él. Los políticos, porque escuchan antes
a la Conferencia Episcopal que a los ciudadanos que les
pagan la nómina.

Una encuesta no es algo baladí. Debe abarcar todo el

ámbito geográfico del país, todo el espectro de población
por tramos de edades, estudios, sexo, etc... Y en un número
suficiente para que no haya una desviación en el resultado.
Así que decidimos contratar a un gabinete de encuestas
para realizar la primera encuesta nacional sobre gestación
subrogada: 3000 personas opinarían sobre la misma. El
proceso ha costado más de 14.000 llamadas a todos los
rincones de España, pero ha valido la pena porque hemos

102
conocido de primera mano la opinión real de los
españoles. Y una vez más se ha demostrado que los
ciudadanos van por delante de sus políticos empeñados
en velar por el bien de sus ciudadanos, pero sin sus
ciudadanos, olvidando que son adultos, y que ellos no son
sus padres para decidir lo que les conviene, aunque
piensen diferente.

Este ha sido el resultado de la primera encuesta nacional

sobre gestación subrogada:

103
104
Creo que los resultados de la encuesta hablan por sí solos.

A la hora del cierre del presente libro, se está realizando la

misma encuesta en Francia e Italia por parte de los
departamentos de GESTLIFE que trabajan con padres de
dichos países. Los resultados serán publicados en la
prensa.

105
106
HACER EL PROCESO SOLO O DE LA MANO DE
PROFESIONALES

En la segunda parte del libro, expondremos los muchos

inconvenientes de hacer el proceso en solitario, y lo hará
quizás desde un punto de vista más técnico que yo. Pero
me veo en la obligación de abordar también este tema, de
una forma quizás más genérica, pero viendo la realidad del
día a día en GESTLIFE. Somos españoles, y llevamos en las
venas la sangre de Don Quijote. Así que muchas veces nos
creemos suficientes para hacer muchas cosas, para las que
en realidad se precisa de un profesional especializado.
Podemos intentar arreglar el grifo del baño que pierde,
porque si no lo hacemos bien, podemos acabar llamando
a un fontanero que arregle el estropicio que hayamos
hecho. Pero por ejemplo no nos atreveríamos a hacer lo
mismo si nos quisiéramos divorciar de la pareja, temerosos
de que nos deje sin nada o vulnere nuestros derechos. Y
en ese caso, aunque nos pese, acudiremos a un abogado.

Veamos ahora que ocurre en la gestación subrogada. Un

buen día, tras un doloroso periplo intentando ser padres
sin logarlo, descubrimos que hay una “cosa” que llaman
“vientre de alquiler”, “maternidad subrogada” y en el mejor
de los casos “gestación por sustitución”. Empezamos a
buscar información y ¿Qué hacemos? Acudir al Oráculo de
los Dioses para pedir consejo: GOOGLE. Y empezamos a
navegar dentro de la red buscando la salvación.

107
No conocemos las clínicas, ni los países. No conocemos las
leyes de esos países. Por no conocer, no conocemos ni las
leyes del nuestro en esa materia. Pero como Don Quijote
contra los molinos, arremetemos. Nos apoyamos en foros,
en los que mucha gente con muy buena voluntad, pero
tanta desinformación como uno mismo, habla, opina, y en
el peor de los casos pontifica sobre el tema. Muchas veces,
publicando informaciones falsas, que empujan a una
pareja a desestimar un país, y escoger otro.

GESTLIFE es una empresa, con ánimo de lucro. Vivimos de

ello. Nuestros sueldos, el alquiler de las oficinas, el salario
de más de 60 empleados directos, los teléfonos etc... Los
pagan nuestros clientes. Por ello, les ofrecemos TODOS los
países donde se puede realizar el proceso, de modo que
sea el cliente quien escoge. Nosotros estamos contentos si
nos elige a nosotros, no a un país en concreto.

Sin embargo, vemos con temor y preocupación la

existencia de foros claramente “empujados” por personas
vinculadas a agencias, de un solo país, donde se habla de
las maravillas de dicho país, pero no se cuentan los graves
inconvenientes del mismo y de las desagradables
sorpresas que pueden llevarse. Y para glorificar más ese
país, se habla mal del resto, y de las otras agencias que los
promocionan, cerrando asa el círculo. Y bajo la inocente
apariencia de foro de padres subrogados, subyace el
interés de una agencia que vende proceso en un solo país,
y que, si no lo promociona, tendrá que cerrar las puertas.
108
No todo en el monte es orégano. En estos foros, llega a
haber una especie de proselitismo, en el que o “eres de “o
“estás contra”, y si no comulgas te expulsan del foro (lo
que demuestra muy poco espíritu democrático). Hace
poco vi en uno de estos foros como cuestionaban la
integridad de un participante, porque informaba a los
padres sobre México y otros países distintos de USA, y les
invitaba a entrar en el mismo. Dado que este “intruso”
tenía potestad para dar de alta a nuevos participantes en
el blog de México, uno de los integrantes del blog
cuestiono su persona, su identidad, y como era que tenía
permisos para dar altas. Internet es maravilloso, pero
muchas veces tiene más sombras que luces, y hay mucha
desinformación. Y a pesar de ello, se convierte en la Biblia
para muchos.

Y así, muchos padres, creyendo que así ahorran dinero, se

lanzan a la aventura, sin hablar idiomas, sin tener
conocimientos médicos ni legales (más que lo que han
podido “bajarse “de internet”), y empiezan un camino
sinuoso con un destino y final incierto. No quiero ser
tremendista y decir que todos acaban mal. Muchísimos lo
logran, pero casi siempre con su cartera algo más vacía de
lo que pensaban.

Muchos procesos en USA, alcanzan los 200.000 euros, y

ninguno baja de los 140.000 euros. Le pese a quien le pese.
Decir lo contrario es insultar la inteligencia de los padres
que lo han hecho. Curiosamente en los foros de USA,

109
NADIE habla de los precios. Los españoles sentimos
vergüenza de decir lo que nos ha costado algo cuando
sabemos que nos han cobrado de más.

Si de algo nos gusta presumir es de comprar cosas a mejor

precio que nuestro vecino demostrando así los listos y
pillos que somos. Pero en la gestación subrogada se
produce justo lo contrario. Si esperábamos gastar 120.000
euros, y acabamos gastando 180.000 euros, no nos gusta
presumir de ello. Y de algo tan importante como es el
precio, no se habla en los foros. Nadie da el detalle de
cuanto ha gastado. Nadie es solidario y dice: “Mira, a mí
me ha costado todo esto, aquí tienes el detalle partida por
partida, y no cometas los mismos errores que yo, y así te
ahorraras dinero en esto, en esto y en esto otro”.

Si tantos padres han quedado satisfechos con su proceso

de gestación en USA, porque nadie cuelga “EL MANUAL
PARA HACER UNA GESTACION SUBROGADA EN U.S.A.,
PASO A PASO” con el detalle de los costes. En tantos años,
alguien debería haberlo hecho. Pero no existe ese
documento.

Y por ello, unos padres, deseosos de emprender este

maravilloso viaje de la paternidad, se lanzan como
kamikazes a la aventura, sin saber realmente como hacerlo.
En el mejor de los casos les saldrá simplemente más caro
(que no es poco), pero en otros casos el disgusto será muy

110
superior viendo como su hijo no puede salir del país
porque las autoridades no lo permiten.

En un proceso de gestación subrogada hay que escoger

una clínica que tenga una experiencia probada con clientes
de nuestro país. La gestación subrogada es algo mucho
más complicado que lo que representa un proceso de
fecundación in vitro. No sirve simplemente una clínica
especializada en FIV. Además, se precisa de abogados,
tanto en país de destino para cumplir sus leyes, como en
España para cumplir las nuestras, sabiendo que el actual
gobierno no está a favor de este procedimiento.
Intervienen las agencias que buscan a las madres
subrogadas, las donantes, los médicos, las personas que
cuidan de las madres etc… todo un elenco de personas que
usted no conoce, y que no sabe ni dónde buscar.

Y si pasa algo, si la clínica por ejemplo no responde

correctamente, porque no cumple con sus compromisos,
usted está “solo ante el peligro” porque apenas es “nadie”
para esa clínica que tiene cientos de pacientes como usted.

O puede buscar profesionales en la materia. Empresas que

no sean simples agencias, sino que tengan el respaldo de
un bufete de abogados, porque desengañémonos,
estamos hablando de un problema esencialmente de
legalidad, ámbito en el que surgen la mayoría de
problemas.

111
 Solo basta con preguntar a unos padres que es lo que más
les preocupa del proceso, y en tres de cada cuatro
ocasiones, la preocupación principal no viene relacionada
con el proceso médico, sino con “me dejarán entrar a mi
hijo en el país”, “será español”, “será hijo nuestro”?
preguntas todas ellas enmarcadas exclusivamente en el
terreno jurídico.

Muchas “agencias” nacen de padres que han realizado un

proceso, y creen estar ya en posesión de la experiencia
necesaria para ofrecer servicios a terceros. Haberse
tomado una Coca-Cola en un café no nos otorga la
categoría y experiencia necesaria para abrir un restaurante.

Precisará de una empresa que haya viajado a todos los

países y haya verificado in situ que los proveedores
funcionan correctamente. Que cada dos meses, viaje al
país de destino para verificar que las cosas siguen igual en
cuanto a cumplimientos. Una empresa a la que poder
reclamar si algo no va bien.

Una empresa que lo haga todo por usted, para que usted
no tenga que ocuparse de nada. Que conozca a fondo las
leyes y los trámites porque antes que usted cientos de
padres han hecho el mismo proceso que usted. Una
empresa que esté (permítame la expresión) “aburrida “de
tantas veces que lo ha hecho. Y ello le dará la garantía de
que usted va a ser uno más y que va a lograrlo.

112
En GESTLIFE desde un principio, pensamos en como
podíamos ayudar a los padres realmente. No solo
poniéndoles en contacto con una clínica a cambio de una
comisión como hacen algunas agencias, sino realmente
darle un apoyo total, íntegro, que garantizase el éxito, y
que la experiencia fuese positiva.

Y de este modo, hemos ido creando puntos

diferenciadores de nuestros “competidores “hasta lograr
ser la primera compañía en España (y en Francia e Italia
también) en número de gestaciones por sustitución cada
año.

Algunos dicen que somos caros. Y quizás sea cierto en

algunos casos o en algún destino, pero es que la seguridad
de su hijo no tiene precio. Cada año, acuden a nosotros
padres que han iniciado el proceso en otros lugares, en
solitario, y tras varias malas experiencias, contratan
nuestros servicios, convencidos de que lo barato sale caro.

Y somos más caros que algunas agencias porque

ofrecemos lo que ellas no ofrecen. Hoy son ya 35
diferencias.

Cuando vaya a contratar los servicios de una agencia, haga

este simple test, y verifique cuantos de los servicios que le
ofrece GESTLIFE, le ofrece dicha agencia. Y como decía un
famoso director general de una empresa de detergentes

113
en televisión “busque, compare, y si encuentra algo mejor,
cómprelo”.

La actitud de los consulados ante la ley

A veces tengo la sensación de que cada Consulado español

es un reino de Taifas donde cada uno hace lo que quiere,
en lugar de ser una extensión del territorio español. Y me
permito afirmar esto, porque no hay dos consulados que
traten del mismo modo los casos de gestación subrogada,
a pesar de que ésta se regule en toda España del mismo
modo, según las órdenes recibidas de la DIRECCIÓN
GENERAL DE REGISTROS Y NOTARIADO. Al fin y al cabo,
entre las múltiples funciones de cada consulado, está la de
actuar como una demarcación más del registro civil, y se
inscriben matrimonios, defunciones, nacimientos…

Pero a la hora de la verdad el refrán español de que “cada

maestrillo tiene su librillo” se aplica y cada cónsul hace y
deshace a su gusto. Conocido es el caso del cónsul español
en una ciudad americana, abiertamente homófono que se
dedicaba denegar cualquier inscripción de parejas
homosexuales. Posteriormente, la DRGN, ante el recurso
presentado por los padres, inscribía al niño, pero nadie
cesaba al cónsul, y nadie le condenaba por prevaricación,
que es lo que merecía según nuestro ordenamiento
jurídico (resolver negativamente una resolución a
sabiendas de que es injusta).
114
Otros consulados, reconocen a los niños, los inscriben,
expiden libro de familia y pasaporte, como sucede en
Ucrania. Sin embargo, consulados situados en otros países
de la antigua URSS solo expiden un salvoconducto, para
que el niño entre en España. Y una vez aquí los padres se
“las apañen” como puedan con el registro civil central.
Nuestra Constitución, ley de leyes ampara a los ciudadanos
garantizando la igualdad de los españoles ante la Ley, y la
no discriminación por razón de sexo, así como la no
arbitrariedad de la administración. Bonitos artículos que en
este caso se vulneran abiertamente sin consecuencias
aparentes para los que las vulneran. Los Cónsules, como
cualquier ciudadano, están para cumplir la Ley.
Independientemente de sus creencias religiosas o morales.
Y si un cónsul incumple con sus obligaciones, la nuestra es
denunciarlo. Los franceses nos ganan la partida en estos
menesteres. Ante un atropello, denuncian en los juzgados,
y llegan hasta la última instancia, como en el caso del
matrimonio francés Menesson, gracias al cual el Gobierno
francés ha sido condenado por no inscribir a dos gemelos
nacidos por gestación subrogada, y por cuya
jurisprudencia, los demás países, como el nuestro, se han
tenido que poner las pilas para adecuar una legislación
injusta que impedía la inscripción de los hijos de un
ciudadano español en el registro civil. Lamentablemente
ningún ciudadano español ha llevado hasta la corte
europea las vulneraciones de las que ha sido víctima, y así
van las cosas como van.

115
La puerta se cierra a gays y solteros

Lamentablemente una ola de neoconservadurismo está

azotando Europa. Los partidos de derecha (y en algunos
países de ultraderecha) ganan adeptos ante el
descontento general por la crisis que sufrimos, y ello
conlleva una regresión en derechos por los que se había
luchado durante décadas, y el inmovilismo ante derechos
que deben aun ganarse.

En los últimos años, hemos visto como países donde la

gestación subrogada a parejas homosexuales, o solteros,
era permitida, han ido prohibiendo esta práctica a estos
colectivos. UCRANIA, KHAZAJISTAN, la INDIA o MÉXICO
eran países donde un soltero, o un gay podían realizar un
proceso de gestación subrogada. En todos ellos, de la
noche a la mañana las leyes cambiaron y vieron cómo se
cerraba una puerta.

El país que había sido uno de los pioneros en permitir a los

solteros realizar estos procesos fue Rusia. Sin embargo,
una campaña reciente promovida por sectores
conservadores, ha conseguido que, sin promulgarse una
ley, se haya vetado de facto a los solteros que no acrediten
tener una “novia” de su propia nacionalidad, tener acceso
a la gestación subrogada. Objetivo: impedir que los
homosexuales puedan tener hijos. Hace pocos meses se
116
prohibió también la adopción en Rusia a los homosexuales,
y de todos es conocida la campaña gubernamental a favor
de las prácticas sexuales tradicionales. Una forma curiosa
de decir que la homosexualidad no está bien vista. Hemos
visto en televisión los terribles ataques en la calle a
homosexuales, ante la pasiva mirada de la policía. No ha
hecho falta que se apruebe una ley. Actualmente las
clínicas y las agencias de gestación subrogada en Rusia no
quieren saber nada de solteros, ni homosexuales, en
prevención de posibles sanciones. De hecho, han cumplido
la ley existente a rajatabla, dado que la misma preveía los
procesos para parejas casadas, y parejas no casadas, pero
no decía nada de los solteros. Y en una interpretación
amplia, se entendía que un soltero, podía tener una novia,
por lo que no se le impedía realizar el proceso. Ahora,
hemos pasado de una interpretación laxa, a una
interpretación férrea de la ley, y se ha cerrado una nueva
puerta.

Tailandia ha sido el último en apuntarse al club de los

países que prohíben la gestación subrogada. No nos debe
sorprender si tenemos en cuenta que el gobierno actual
procede de un golpe militar. A las puertas del verano de
2014, empezó el ruido de sables, anunciando primero que
lo que se pretendía era impedir la elección de sexo, pero
detrás se escondía el motivo real: la prohibición absoluta a
solteros y homosexuales. Para ello no dudaron en hacer
públicas noticias escandalosas sobre casos terribles de
niños nacidos por este método, con padres de dudosa

117
reputación. Eso les ayudaba a justificar sus decisiones
cuando no era necesario. Podían tomarlas sin necesidad de
tanto escándalo. Puede que haya habido algún caso de
gestación subrogada en que los motivos para tener un hijo
hayan sido espurios, y los padres verdaderos delincuentes.
Eso también ha sucedido en la adopción, pero no por ello
se prohíbe la adopción. Eso también ocurre entre padres e
hijos biológicos engendrados por el sistema natural, y no
por ello se prohíbe tener hijos. Si alguien comete un delito,
se le castiga, pero no se puede prohibir tener hijos, por el
método que sea.

Este hecho conlleva que los homosexuales o las personas

solteras, tengan ya pocos destinos donde acudir con
garantías. Actualmente solo pueden realizarse procesos
con garantías en USA, o RUSIA para personas solteras,
tengan la condición sexual que tengan. Ello reduce mucho
las posibilidades, frente a los heterosexuales que disponen
de 7 países entre los que elegir. Ello conlleva también un
incremento de los costes. Cada vez que se han cerrado las
puertas en un país, se han incrementado los costes en los
demás. Es la ley de la oferta y la demanda, que
lamentablemente también rige en este sector.

118
La discriminación por razón de sexo (R.O.P.A.)

Quiero decir de antemano, que estoy totalmente de

acuerdo en que una pareja de mujeres, pueda tener un hijo
mediante la técnica ROPA. (R.O.P.A. es el acrónimo de
RECEPCION DE OVULOS DE LA PAREJA).

Esta técnica, cada vez más popular entre las parejas

lesbianas, consiste en fecundar los óvulos de una de ellas,
y el embrión obtenido implantarlo en el útero de su
cónyuge, haciendo por tanto que ambas participen
activamente en la creación y nacimiento del bebé.

Clásicamente, las mujeres solteras o parejas femeninas

recurrían al empleo de semen de donante, realizando
aquella técnica adaptada a su caso. En este caso, la técnica
ROPA es más atractiva al hacer posible una "maternidad
compartida", en la que ambas mujeres tienen una
participación imprescindible. Ambas madres juegan un
papel determinante: una será madre biológica (aportando
el óvulo) y la otra será madre gestante (la que queda
embarazada, y da a luz).

El proceso es sencillo: tras estimular los ovarios de la mujer

que aportará los óvulos, estos son extraídos mediante
punción ovárica. En el laboratorio de FIV, se generan los
embriones listos para ser transferidos. Simultáneamente, la
otra mujer recibe un tratamiento hormonal con estrógenos

119
para conseguir un buen grosor endometrial, en el cual
anidará el embrión transferido.

Es una excelente fórmula para que dos mujeres puedan

tener un hijo.

Sin embargo, siendo “puristas” no podemos obviar que

este método no es sino una gestación subrogada dado
que la madre gestante no tiene vinculo genético alguno
con el embrión que alberga, con el bebé que gesta. Insisto,
estoy totalmente de acuerdo con esta técnica, y me parece
impecable que se realice.

Pero el art. 14 de la Constitución española dice:

Los españoles son iguales ante la ley, sin que pueda

prevalecer discriminación alguna por razón de nacimiento,
raza, sexo, religión, opinión o cualquier otra condición o
circunstancia personal o social.

En España la gestación subrogada no está permitida dado

que cualquier contrato realizado en este terreno seria nulo
de pleno derecho, según la ley de reproducción asistida.
Sin embargo, se les permite a las parejas de mujeres,
mediante la técnica R.O.P.A. ello supone de facto una clara
discriminación hacia los hombres, que no pueden
evidentemente albergar el embrión con la carga genética
de su pareja, y deben pues acudir a una madre subrogada
para poder ser padres.
120
Acogiéndonos al art. 14 de la CE, podemos afirmar pues
que es una clara discriminación por razón de sexo, impedir
a un hombre que pueda acogerse a la gestación
subrogada, y a una mujer permitírselo. No pretendo que
se lo prohíban a las mujeres. Que tienen todo el derecho
del mundo a ser madres por este método. Pretendo que se
lo permitan a los hombres. Las parejas homosexuales
tienen enormes dificultades para poder adoptar un niño.
De ello se ocupan las administraciones, que aplican
criterios más o menos “públicos” pero que en el fondo se
traducen en que los homosexuales están a la cola en la
enorme lista de posibles adoptantes, por lo que sus
posibilidades tienden a cero. Aún tenemos que leer de vez
en cuanto diatribas sobre las supuestas consecuencias de
la educación de un menor por parte de dos padres o dos
madres, teorías que no tienen ningún soporte científico, y
menos aún, realidad social que las apoye. Pero los hechos
son tozudos, y frente a la versión oficial de no
discriminación por razón de sexo, los homosexuales siguen
siendo discriminados en la adopción nacional e
internacional. Puesto que esto es así, y nada parece que lo
vaya a hacer cambiar, permitan al menos que puedan
engendrar sus propios hijos, sin necesidad de tener que
acudir a burdas estrategias como sucedía en el pasado en
que algunos tenían que simular una pareja, o llegar a un
matrimonio de conveniencia para lograr la ansiada
paternidad.

121
Ya estamos dentro de la subrogación con el método
R.O.P.A. perdamos la hipocresía, y aceptemos el derecho
de todos a ser padres por gestación subrogada, dado que,
de lo contrario, es solo cuestión de tiempo que algún
ciudadano lleve al Estado Español ante los tribunales
europeos por vulneración de sus derechos civiles.

La generación de embriones en España

Muchas veces los padres que desean iniciar un proceso de

gestación subrogada desean que el mismo se realice
mediante el uso de embriones, creados con su propio
material genético, en España. Ello puede deberse a
múltiples razones:

En un proceso de generación de embriones, precisamos

evidentemente de los óvulos de la madre, y de los
espermatozoides del padre. Si bien el material genético de
este último suele conseguirse fácilmente, no sucede lo
mismo con los óvulos. Para su obtención la madre deberá
tomar una determinada medicación, bajo la tutela y
vigilancia de un ginecólogo especializado en procesos de
fertilidad. Esta medicación tendrá como objetivo la
estimulación ovárica de la madre, con el fin de poder retirar
posteriormente los óvulos que sus ovarios han creado en
demasía, gracias a la estimulación. Acto seguido deberá
someterse a una punción ovárica, con anestesia local
(normalmente), para retirar los óvulos. Estos serán
fertilizados con los espermatozoides de la pareja o
122
donante de esperma, y lograremos así los embriones
deseados. Pero este proceso puede durar unas dos
semanas. Y no es muy recomendable viajar con los óvulos
dentro del cuerpo, utilizando nuestro propio cuerpo como
contenedor humano durante el viaje en avión. Ello significa
que, en este caso, la mujer debe viajar para estar al menos
entre dos y tres semanas en el país de destino.

Por razones de trabajo, no pueden viajar fuera del país a

menudo, e intentan reducir al mínimo imprescindible el
número de viajes.
Desean que los embriones se hagan en España, dado que
nuestro país es uno de los más importantes en materia de
Fecundación in vitro, y nuestras clínicas son punteras en
esta técnica, incluso por delante de países como Estados
Unidos.

Un proceso de generación de embriones es más barato en

España que, por ejemplo, en USA.

Por todas ellas, y por algunos otros, muchos padres desean

que los embriones se generen en España y posteriormente
sean enviados al país de destino.

Sin embargo, nuestras autoridades empiezan a poner

“pegas” y trabas legales dado que son embriones que van
a utilizarse para un proceso de gestación subrogada. Si los
embriones fuesen para ser implantados de nuevo en la
misma madre que, por ejemplo, desea hacerse el proceso

123
de fecundación in vitro fuera de España, no pondrían
impedimentos. Pero en cuanto se oye la palabra
“maternidad subrogada” se disparan las alarmas, y
aparecen los impedimentos.

Para quienes deseen tener más información sobre este

aspecto, pueden visitar la siguiente página del ministerio
de sanidad:

https://www.msssi.gob.es/profesionales/saludPublica/sani
dadExterior/muestras_Biologicas.htm
que indica lo siguiente:

“Importación y exportación de muestras biológicas

Con la finalidad de que cualquier usuario pueda conocer

los requisitos para la importación y exportación de
muestras biológicas, tanto si se trata de envíos ocasionales
como aquellos que pretendan realizarse de forma
periódica, a continuación se resume la normativa aplicable,
los requisitos y la documentación necesaria para obtener
las autorizaciones preceptivas para efectuar tales
operaciones.

Dentro del territorio español se considera un traslado

interno de muestra biológica y por consiguiente no
requiere autorización de esta Dirección.

124
Dentro del espacio Aduanero Comunitario no se requerirá
autorización para la importación/exportación de muestras
biológicas. Este Espacio Aduanero Comunitario puede
consultarse en: Reglamento (CE) nº 450/2008 por el que se
establece el código aduanero comunitario Se abrirá en una
ventana nueva. .

NORMATIVA

Real Decreto 65/2006 de 30 de enero, por el que se

establecen los requisitos para la importación y exportación
de muestras biológicas para el diagnóstico o la
investigación en seres humanos.

Real Decreto 1301/ 2006, de 10 de noviembre, por el que

se establecen las normas de calidad y seguridad para la
donación, la obtención, la evaluación, el procesamiento, la
preservación, el almacenamiento y la distribución de
células y tejidos humanos y se aprueban las normas de
coordinación y funcionamiento para su uso en humanos.

Orden SAS/3166/2009, de 16 de noviembre, por la que se

sustituyen los anexos del Real Decreto 65/2006, de 30 de
enero, por el que se establecen requisitos para la
importación y exportación de muestras biológicas. Archivo
pdf. Se abrirá en una ventana nueva.

125
ÁMBITO DE APLICACIÓN

A los efectos del Real Decreto 65/2006 se considera

muestra biológica cualquier material humano o de otra
procedencia, así como cualquier sustancia, patógena o no,
que se destine exclusivamente al diagnóstico y la
investigación en seres humanos y, cumplan con las normas
de transporte, embalaje, etiquetado y documentación
nacional e internacional.

PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

El importador/exportador deberá dirigir una solicitud a la

Dirección General de Salud Pública, Calidad e Innovación a
través del correo mbiologicas@msssi.es o dirigiendo la
solicitud al registro central de este Ministerio, conforme a
los dispuesto en la Ley 30/1992 de 26 de noviembre de
Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del
Procedimiento Administrativo Común.

Una vez comprobada toda la documentación, se emitirá

una autorización/resolución firmada por el titular de la
Dirección General de Salud Pública, Calidad e Innovación,
autorizando o denegando la importación o exportación de
las muestras biológicas, que será remitida, a través del
correo electrónico, al interesado y al punto fronterizo
solicitado por el interesado.

126
Sólo podrán autorizarse despachos aduaneros en los
recintos aduaneros y puntos fronterizos habilitados en la
Orden SAS/3166/2009. (Barcelona, Bilbao, La Farga de
Moles, Madrid, Málaga, Palma de Mallorca, Sevilla, Tenerife
Valencia y Vitoria). Para poder autorizar un despacho de
aduana es imprescindible que el interesado presente la
autorización/resolución firmada por el titular de la
Dirección General de Salud Pública, Calidad e Innovación,
así como el anexo IV que será previamente firmado, por el
inspector, en el servicio de Sanidad Exterior
correspondiente Archivo pdf. Se abrirá en una ventana
nueva.

DOCUMENTOS NECESARIOS PARA OBTENER LAS

AUTORIZACIONES

IMPORTACIÓN Y EXPORTACIÓN OCASIONAL DE

MUESTRAS BIOLÓGICAS

Debidamente firmado y sellado por el laboratorio de

origen, en el que se identifique el envío, sus características
y el posible riesgo sanitario si lo hubiere.
Declaración escrita en la que se describa, brevemente, la
finalidad del uso de las muestras, la responsabilidad de su
correcta utilización y destrucción y la especificación de que
no son muestras con valor comercial, para lo que se
adjuntará la factura.

127
Acreditación de la actividad del importador: el organismo
importador debe estar suficientemente acreditado en
función de su actividad y cumplir la normativa de
seguridad laboral aplicable a estos productos.

Modelo de despacho cumplimentado, según Anexo IV. En

el caso de muestras biológicas para fines analíticos en las
búsquedas de donantes no emparentados se
cumplimentará el Anexo V Archivo doc. Se abrirá en una
ventana nueva, adjuntándose la demás documentación
mencionada anteriormente.

Todo ello implica una dificultad añadida, dado que supone

una clara discriminación, y un cierto sinsentido, cuando,
por ejemplo, se pueden mandar óvulos o espermatozoides
por separado, considerados simplemente “células”, y cuya
exportación no está limitada por cuestiones morales.

Aun así, muchas clínicas en España, realizan envíos de

embriones al extranjero, para estos procesos de
fecundación in vitro, ya que cuando el destino es una
clínica europea, no es precisa autorización alguna, por lo
que es una opción más a la hora de abordar el proceso.

128
Pero la triste realidad es que la administración no está por
la labor. La ley permite claramente que si los embriones
van a ir a un país de la UE, no es precisa autorización previa.
Y para terceros países, no deberían denegar
automáticamente la autorización aduciendo que saben
que es para un caso de gestación subrogada ,dado que es
una arbitrariedad que proscribe nuestra Constitución, y
que raya en la más pura prevaricación administrativa.

129
130
LA SELECCIÓN DEL SEXO

La selección de sexo es una materia muy controvertida en

nuestro país. Los principales especialistas de nuestro país,
ginecólogos, embriológos, etc.… suelen estar de acuerdo
en esta posibilidad cuando es por razones médicas o para
equilibrar el sexo de los hijos en una familia donde
prepondera solo uno de los sexos.

Así, la selección de sexo, tiene un claro sentido cuando se

realiza para evitar la transmisión de una enfermedad
hereditaria que afecta a uno de los sexos. Los que están a
favor consideran que también debería poderse aplicar
cuando, por ejemplo, en una familia con 3 hijos, todos son
del mismo sexo, y se desea que el futuro hijo que va a venir,
sea del sexo contrario.

El dilema empieza, cuando el sexo se desea escoger

sencillamente porque se tiene preferencia porque el niño
sea de uno u otro sexo solo por razones personales.

Se suelen dar tres razones para no permitir la selección de

sexo de los hijos:

131
1º) porque se produciría desequilibrio de sexos en la
población como sucede en China. Es un argumento teórico
y falso. La inmensa mayoría de padres quieren que el
siguiente hijo sea del otro sexo, buscando “la parejita”. En
China se valora más el niño que la niña, debido a la ley del
hijo único, recientemente derogada, por lo que cabe
esperar un cambio en esta tendencia hacia “la parejita”,
pero esa valoración social no se da en España.

2º) La medicina no debe utilizarse para caprichos. Sin

embargo, una mujer que toma anticonceptivos para no
tener hijos, los deja y tiene hijos, se liga las trompas
(cirugía) para no tener más hijos, se separa y se somete a
fecundación in vitro para tener hijos con su nueva pareja.
¿Es eso un capricho?

3º) No hay dinero para la selección de sexo.... podemos

comprender que esto no lo cubra la seguridad social, pero
¿por qué impedirlo en la medicina privada?

4º) ¿Qué se hace con los embriones de sexo no deseado?

Lo ha de decidir la pareja: descartarlos o donarlos para
otras parejas, lo mismo que ocurre con los embriones
sobrantes de un ciclo de FIV sin selección de sexo.

A pesar de algunas afirmaciones dudosas que se pueden

encontrar en Internet, existen solamente dos maneras
confiables de seleccionar el sexo: la separación
espermática de los espermatozoides X (femenino) e Y
132
(masculino), y la FIV combinada con PGD. Aunque muchas
clínicas afirman que ellas pueden separar los
espermatozoides por sexo, la única técnica confiable de
separación espermática es Microsort.

Debido a que aún se encuentra en investigación, la técnica

Microsort no está ampliamente disponible. Los informes
más recientes sugieren que Microsort aumenta la
probabilidad de tener un bebé de sexo femenino,
llevándola aproximadamente a 85%. La probabilidad de
tener un bebé de sexo masculino es levemente más baja,
varía entre 75-80%.

Por todo ello, la forma más segura de poder elegir el sexo,

es el llamado DIAGNÓSTICO PREIMPLANTACIONAL
GENÉTICO. (O DPG, conocido en los países anglófonos con
PGD). Solo que en realidad esta prueba no tiene como
cometido determinar el sexo del embrión, sino averiguar si
éste presenta genéticamente algunas enfermedades que
deseamos descartar por motivos varios (preexistencia de
una enfermedad hereditaria en la familia, síndrome de
Down etc…).

Esta es la verdadera naturaleza de esta prueba. Pero tiene

un efecto secundario: nos revela el sexo del embrión, lo
que nos permite entonces decidir si lo implantamos o no,
con lo que estamos llegando de facto a una selección de
sexo encubierta.

133
Esta práctica está prohibida en nuestro país, y es necesario
que haya una sospecha fundada de riesgo para hacer un
diagnóstico preimplantacional genético, que no podrá
tener nunca como finalidad, la selección de sexo.

Sin embargo, en otros países la legislación es más laxa, y

permite realizar esta prueba sin demasiados requisitos
previos, aunque la tendencia es a que se vaya regulando
en ese sentido. Por ejemplo, en Rusia hasta el año 2012,
estaba permitida la selección de sexo, sin más requisitos.
Fue prohibida entonces. A partir de ese momento,
aumentó de forma vertiginosa la demanda de diagnósticos
preimplantacionales genéticos. ¿Porque habían
aumentado los problemas genéticos? No. Sencillamente,
las parejas querían saber el sexo del embrión, para decidir
cuales implantar después de modo que se garantizase el
sexo deseado del bebé. Las autoridades han reaccionado,
y ahora se exige un certificado médico que acredite la
necesidad de la prueba, es decir que exista una razón
médica como la preexistencia de una enfermedad
hereditaria para permitir la realización del PGD, pero
siempre sin fines de selección de sexo. Esta es la tendencia
que estamos encontrando en la mayoría de países del
mundo que van regulando poco a poco este conflictivo
punto.

134
 LA ILP POR LA GESTACIÓN SUBROGADA

Nuestro ordenamiento jurídico ofrece pocos métodos de

participación popular en la redacción de leyes. Se supone
que los diputados son nuestros representantes, elegidos
por votación, lo que les infiere suficiente representatividad
para legislar por nosotros. Nuestra constitución abre una
pequeña ventana que se llama INICIATIVA LEGISLATIVA
POPULAR.

Este sistema, permite mediante la recogida de 500.000

firmas en España, poder presentar un borrador de ley, que
posteriormente el Congreso decidirá si lo acepta, y en el
caso de ser aceptado, pasará a ser discutido en las cortes
como cualquier ley.

El número de firmas depende del ámbito geográfico en el

que pretendamos presentar nuestra propuesta. Así, por
ejemplo, si pretendemos que sea una legislación
autonómica, el número de firmas es inferior:

135
Número necesario de firmas a nivel autonómico:

Andalucía………………………………. 40.000 firmas

Aragón. ………………........................ 15.000 firmas
Asturias. ……………………………..… 10.000 firmas
Baleares. ………………………………. 10.000 firmas
Canarias. ……...…….….…..…………. 5.000 firmas
Cantabria………………..…………….. 10.000 firmas
Castilla-La Mancha……............... 20.000 firmas
Castilla y León. ……...…................ 25.000 firmas
Cataluña..………………….………..... 50.000 firmas
C. Valenciana…………….…………. 50.000 firmas
Extremadura…….……………….... El 5% del censo
Galicia. ………………...…………..… 15.000 firmas
La Rioja……………...……...….......... 6.000 firmas
Madrid. …………………..………..… 50.000 firmas
Murcia……………………................ 10.000 firmas
Navarra………………………………. 7.000 firmas
País Vasco……………………......... 30.000 firmas

No todos los temas pueden ser abordados desde una ILP.

Existen limitaciones, que impiden en la realidad que se
presenten iniciativas sobre temas de gran importancia, que
afecten a las libertades civiles, dejando este ámbito solo al
legislador.

136
Las ILP tienen una serie de limitaciones:

No pueden reformar ley Orgánica alguna, ni regular

materia propia de ley Orgánica, lo que excluye el Código
Penal, los Estatutos de Autonomía, la Ley Electoral, la del
Defensor del Pueblo, la del Tribunal Constitucional, la de
Educación, la del Derecho de Reunión, la de Libertad
Sindical, la de Libertad Religiosa, la de Partidos Políticos…

No pueden reformar ley tributaria alguna, lo que excluye

la Ley General Tributaria, la Ley Reguladora de las
Haciendas Locales, la Ley sobre el IRPF, la Ley del IVA…

No pueden reformar ley alguna de carácter internacional.

No puede elaborarse ley alguna referente a la prerrogativa

de gracia, el indulto, que según el artículo 62.i de la
Constitución corresponde al Rey, con arreglo a la Ley.

No pueden reformar ni el Consejo Económico y Social, ni

los parámetros de redistribución de la riqueza, ni la
armonización entre regiones, ni la planificación de la
actividad económica; tampoco pueden proponerse los
Presupuestos Generales del Estado ni enmiendas a éstos.

Además, según el artículo 166 de la Constitución, sólo

puede reformarse la Constitución por los apartados 1 y 2
del artículo 87, por lo que la ILP queda excluida como
vehículo para la reforma constitucional.

137
Muy bonita pues la letra de la canción, pero cuando la
juntamos con la música desafina. Desde la instauración de
la democracia en nuestro país, se han presentado 66
propuestas de ILP en 30 años, solo 9 de ellas consiguieron
recoger el número de firmas necesarias en el plazo que les
concede la ley, y solo una ha sido aprobada por Las Cortes.
Así que la efectividad de una ILP es cuanto menos
controvertida si miramos el resultado: 1 de 66 en 30 años.

Se ha creado en nuestro país una plataforma para

organizar una ILP sobre la gestación subrogada. Una
iniciativa encomiable, con fines lícitos y más que deseables.
Pero que nace en mal momento. Solo tenemos que
recordar lo que sucedió con la ILP contra los desahucios de
viviendas en el año 2013. Recogieron casi dos millones de
firmas, un número muy superior al necesario. La sociedad
en general clamaba por una solución ante los miles de
desahucios de familias enteras, que perdían su vivienda
por no poder hacer frente a las hipotecas que contrajeron
en la época de las “vacas gordas”. Pero el gobierno
anunció, antes de recibirla, que iba a denegarla. Ni siquiera
iban a hacer el “paripé” de recibirla, y tras denegarla, ya lo
anunciaban a bombo y platillo que la iban a inadmitir. Fue
necesario que una pareja de ancianos se suicidase el
mismo día que se presentaba, para que la aceptasen con
carácter urgente, pero anunciando (como después se
confirmó) que quedaría “descafeinada” no reconociendo la

138
principal petición de la propuesta: la dación en pago de la
vivienda cuando no se puede pagar la hipoteca.

Una propuesta de ley, con dos millones de firmas de un

tema candente en el que la mayoría de la población estaba
a favor….

La ILP sobre la gestación subrogada, no tiene

lamentablemente la misma “solidez social “que tenía
aquella otra ILP. Costará recoger las 500.000 firmas. No es
lo mismo parar a alguien en la calle para pedirle una firma
contra los desahucios, que pedirle una firma para que se
legalice la gestación por sustitución, algo que tiene
muchos componentes morales y religiosos. Además, se
presentaría a un gobierno totalmente contrario a este tipo
de proceso, por lo que lo más prudente seria quizás
esperar a que cambie el color del Gobierno, y rezar para
que un futuro gobierno, posiblemente de otro color, esté
más por la labor.

En nuevo arco parlamentario (PP, PSOE, PODEMOS y

CIUDADANOS) en una clara ruptura del bipartidismo
clásico abrirán un nuevo escenario de resultados inciertos,
hasta que se aclare quién gobernará, y cuáles fueron sus
promesas electorales a este respecto.

De todas maneras, como ya he comentado anteriormente

en otro capítulo, esta ILP defiende la legalización de la
gestación por sustitución no mercantil, es decir, sin

139
retribución a la madre subrogada, con el fin de que el
proceso sea accesible a todas las economías familiares. Me
parece un objetivo encomiable, como he dicho, pero
alejado de la realidad. Actualmente las madres subrogadas
en el extranjero perciben una retribución por el proceso,
que oscila entre los 15.000 y 30.000 euros dependiendo del
país, pero moviéndose la mayoría entorno a los 20.000
euros. Esto sucede en los países donde está permitida la
gestación mercantil, como Rusia, Ucrania, USA etc… en
aquellos países donde solo está permitida la gestación por
sustitución altruista (como Canadá, Grecia, o Reino Unido),
las madres perciben una “compensación por las molestias”
que suele rondar sobre los 10.000 euros, aunque en países
como Reino Unido puede haber acuerdos por importes
superiores, pudiéndose acercar en algunos casos a los
30.000 euros. ¿Por qué se retribuye a la madre con una
compensación económica si lo hace de modo altruista?
Porque posiblemente durante el embarazo no pueda
trabajar, además de lo que significa pasar por un
embarazo, el parto etc… si la gestación subrogada fuese
legalizada en nuestro país, ya no sería necesario tener que
ir al extranjero para iniciar un proceso. Podríamos hacerlo
con una vecina española que voluntariamente se prestase
a ello. Pero cuando desaparece la retribución, y lo que se
percibe se asemeja a lo que cobraría una persona por
trabajar de administrativo en una empresa, disminuye
radicalmente el número de personas dispuestas a hacerlo.

140
¿Para qué voy a dejar de trabajar, para cobrar lo mismo
que si trabajase, y además tengo que “sufrir” un embarazo
y un parto? Difícil dar la respuesta a una pregunta con
tantas ramificaciones morales, éticas, religiosas…

En Reino Unido se legalizó la gestación no mercantil. El

resultado es que cientos de ingleses, siguen haciendo sus
procesos fuera de Reino Unido para poder conseguir una
madre subrogada, dado que en su país les cuesta mucho
tiempo y dificultades lograrlo.

La supuesta ventaja de la reducción de costes al poder

hacerlo en España (es una ventaja cierta, no lo dudo) se
descompensará automáticamente con la escasez de
madres dispuestas a pasar por el proceso.

A todo ello, esperemos que no se añadan nuevas

cortapisas como, por ejemplo, que sea necesario pasar
algún tipo de comité o examen para decidir si se autoriza
o no la gestación subrogada, convirtiendo la gestación
subrogada en otro laberinto como es actualmente el de la
adopción internacional. Regular para impedir no es
regular.

Todo ello presagia un incierto futuro para esta encomiable

iniciativa para la presentación de una Iniciativa Legislativa
Popular.

141
142
 PAÍSES COMPLICADOS

NEPAL

EN 2015-2016 asistimos a la eclosión de NEPAL como

destino para la gestación subrogada. Su aparición no fue
casual. Apareció justamente cuando se cerraba la puerta
en Tailandia. De hecho, ya había tenido una aparición
previa cuando se cerró la india para los españoles. Algunas
agencias de gestación subrogada indias, al ver perder su
principal fuente de ingresos, las parejas españolas que
realizaban más de 500 procesos de gestación subrogada
en ese país, se apresuraron a buscar un país cercano que
les permitiese continuar con su actividad.

Lamentablemente en NEPAL no existía legislación

específica sobre la gestación subrogada, que permita tal
actividad de forma expresa. Como en muchos países,
quienes ofrecen estos destinos, se apoyaban en el
principio jurídico de que lo que no está prohibido está
permitido. Pero hay una clara diferencia entre “permitido”
y “tolerado”. La ausencia de legislación sobre un proceso,
permite su realización, en tanto y cuanto las autoridades
competentes no han legislado. La realidad va siempre por
delante de la legislación. Pero tarde o temprano, está
segunda alcanza a la primera. Y así sucedió el pasado 19
de septiembre de 2015, cuanto la corte SUPREMA

143
nepalesa, paralizó los procesos de gestación subrogada
(no aceptándose casos nuevos) y prohibiéndolo
posteriormente el gobierno de forma definitiva a
extranjeros. Un lógico sentido de la prudencia nos hizo
prever que ese mismo camino que recorrió su cercano
vecino, TAILANDIA iba a producirse en NEPAL. En
TAILANDIA tampoco existía legislación. Se permitía
sencillamente, porque no estaba prohibido. Incluso hubo
un momento en que pareció que las autoridades iban a
redactar una ley favorable. Pero el golpe de estado del año
2014, hizo que se desvaneciese toda ilusión de
regularización, y ahora está claramente prohibida, con
penas de hasta 10 años de cárcel desde junio de 2015.

La gestación subrogada no es un proceso que se

solucione en 24 horas. Uno puede comprar un producto
que hoy no está regulado, y pasado mañana se prohíbe,
pero tú ya tienes el producto en casa. En la gestación
subrogada, (aparte de que no se trata de ningún producto
en venta o susceptible de compra) el proceso dura de 15 a
20 meses, periodo lo suficientemente largo para que la
legislación cambie a medida que se empieza a hacer ruido.
Tailandia adquirió el triste renombre del “vientre de Asia”,
y dudo que a las autoridades de NEPAL les agradara
subrogarse ese calificativo. Así que actualmente está
prohibido para ciudadanos extranjeros.

144
 Finalmente entramos como siempre, (como no podría
ser de otro modo) en la vertiente jurídica. Al no existir
legislación explicita, la madre que pare, es la madre, y tiene
todos los derechos sobre el niño. Si llegado el nacimiento
del niño, la madre se opusiera a entregarlo, como
acordado por contrato privado (un contrato privado no
puede contravenir el ordenamiento jurídico, como sería el
caso), se verá usted envuelto en un largo, costoso y penoso
proceso judicial que puede durar años, periodo durante el
cual, muy probablemente no pueda usted ver a su hijo.
Cuando un cliente acude a GESTLIFE es para estar seguro
de que no tendrá sorpresas. Y si usted me pregunta en este
caso, “¿no seré yo el primer español que pille los dedos en
Nepal?”, no le puedo garantizar que eso no le vaya a
suceder.

Por todo ello nos vemos obligados a desaconsejar NEPAL

como destino, ya que está prohibido.

CAMBOYA Y VIETNAM

Debido al cierre de Tailandia, enseguida algunas agencias

internacionales con cientos de clientes atrapados, o sin
destino debido al cambio legislativo, pusieron sus ojos en
Camboya o Vietnam. Ambos carecen de legislación en la
materia, y han tenido finalmente un futuro parecido al de
Tailandia o Nepal, cuando las autoridades se han vuelto
conscientes de que su país empezaba a ser destino de

145
turismo sanitario en busca de “madres” gestantes. Han
acabado como siempre con la prohibición en el país de
dichas prácticas, dejando en el limbo jurídico a los padres
y a los niños nacidos por gestación subrogada en dichos
países. Por ello no podemos recomendar trabajar con
dichos destinos.

MÉXICO

El 14 de diciembre de 2015, el Consejo Local de Tabasco,

órgano rector en dicho estado de México, modifica sin
previo aviso el código civil de tabasco, regulando la
gestación subrogada, pero en lo que nos concierne,
prohibiendo la misma a ciudadanos extranjeros. Aunque
la ley no se puede aplicar con carácter retroactivo, dado
que la Constitución de México en su artículo 14 así lo
indica, es preciso realizar un proceso de amparo, para
acogerse a la no retroactividad de la ley. El proceso no
debe afectar a las parejas o personas que ya estén en un
proceso de gestación subrogada con un contrato firmado
con una gestante, pero no está claro que sucederá con los
demás padres que aún no lo tengan firmado, puesto que
desaparecen las agencias e intermediarios por ley.
Tampoco queda claro cuál será la mecánica para los
procesos autorizados, que muy probablemente se regirán
por otro tipo de procedimiento aún por determinar.

146
 Por todo ello, México ha pasado a engrosar la lista de
los países donde la gestación subrogada ha sido vetada a
los extranjeros.

CANADÁ

CANADÁ junto con ESTADOS UNIDOS es uno de los países

pioneros en la gestación subrogada. Sin embargo, apenas
de habla de él cuándo se trata de buscar un país donde
realizar el proceso. Y ello es debido a que en CANADA la
gestación subrogada es ALTRUISTA, es decir, la madre
subrogada no puede percibir compensación alguna. Y a
diferencia de otros países, las autoridades están muy
vigilantes de que este sagrado precepto se cumpla. En
CANADÁ está prohibida toda publicidad captando madres,
o buscando padres comitentes que quieran hacer el
proceso. Pero la dificultad no acaba aquí. Si bien en
Canadá no está prohibido a un extranjero acudir a este país
para hacer el proceso, dado que la gestación es totalmente
altruista, la madre subrogada escoge realmente a los
padres comitentes a los que les va entregar un hijo. Las
pocas agencias que existen, exigen que los padres
comitentes hablen el inglés porque han de mantener una
relación semanal con la madre subrogada, quien exige
conocer a fondo a los futuros padres. Tal grado de
exigencia llega al punto de que las agencias te indican
claramente que, si no hablas inglés, es mejor que te dirijas
a USA donde la gestación es comercial. Finalmente queda
por decir que es un proceso que cuesta una cifra similar a

147
USA, por lo que ello acaba haciendo que CANADÁ no
tenga atractivo alguno para los extranjeros, salvo para
aquellos que, por razones personales, deseen tener la
absoluta certeza de que la madre no percibe ni un céntimo,
y deseen que se establezca un vínculo de amistad con la
madre, que no se produce más que en USA y CANADÁ, ya
que es una práctica desterrada en la práctica en el resto
del Mundo.

TAILANDIA

TAILANDIA se había convertido (muy a su pesar) en el

vientre de ASIA. Habían ganado ese calificativo, por el
elevado número de casos de gestación subrogada,
principalmente de países de habla inglesa como
AUSTRALIA. En España algunas agencias, que solo tenían
este destino, recomendaban fervientemente este país,
ofreciendo todas las garantías del mundo, cuando en
realidad las garantías eran mínimas. Tailandia era un país
donde no existía legislación explicita sobre gestación
subrogada.

Y al igual que ocurre en otros destinos, cuando se cerraron

las puertas de la India para las parejas heterosexuales, y
ucrania, Georgia y Kazajistán para los solteros, se convirtió
en el paraíso para muchos.

Paraíso que ahora se ha convertido en un infierno porque

desde el golpe de estado militar que tuvo lugar el año

148
pasado, las autoridades dieron un giro de 180 grados en
materia de gestación subrogada, y empezaron a anunciar
su futura legislación, claramente restrictiva.

La realidad es muchas veces peor que el presagio, y

finalmente la legislación ha prohibido a los extranjeros
realizar tales procesos en Tailandia, so pena de hasta 10
años de cárcel para los intervinientes desde junio de 2015.
Era una crónica anunciada.

149
150
PAÍSES DÓNDE SE PUEDE REALIZAR EL PROCESO CON
GARANTÍAS

Grecia, sin ir más lejos

En el año 2002 Grecia promulgó una de las leyes más

avanzadas en Europa en materia de reproducción asistida.
A diferencia de otros países, se consideró que era más
conveniente regular aquellas técnicas que los cambios
científicos y tecnológicos habían hecho aparecer, antes
que realizar prohibiciones que no se cumpliesen. Así la ley
griega contempló por primera vez la posibilidad de la
gestación subrogada. En la Ley Griega este procedimiento
se permite bajo la intervención de la judicatura, lo que lo
dota de una seguridad jurídica mayor. La regulación de la
gestación subrogada en Grecia viene determinada
principalmente por dos elementos de la legislación: La ley
3089/2002 de la Reproducción médicamente asistida y la
ley 3305/2005 de la Aplicación de la Reproducción
Medicamente asistida (en adelante LARMA). Es muy
importante resaltar el carácter altruista del proceso (arts.
1458 y 1459 GCC) y la necesidad de justificar la necesidad
del proceso, debido a unos motivos médicos (art. 1455
GCC). Estas dos normas principales, son completadas por
decretos presidenciales, las decisiones ministeriales, y las
decisiones de las autoridades griegas. Grecia también ha
adaptado su legislación a la Directiva de la Unión Europea
151
de estándares de calidad , preservación , almacenaje y
distribución de los tejidos humanos y células, (Directiva
2004/23/EC del Parlamento Europeo y del Consejo de 31
de Marzo de 2004) y la Directiva 2006/86 de la Comisión
de 24 de octubre de 2006 poniendo en práctica la directiva
2004/23/EC del Parlamento Europeo en cuanto a
requisitos de trazabilidad, notificación de reacciones
adversas serias, y acontecimientos y ciertos requisitos
técnicos para la codificación, procesamiento, preservación,
almacenaje y distribución de tejidos Humanos y células.

La ley griega permite solo la subrogación gestacional.

Este proceso solo se permite cuando existe un motivo
médico que impide a las personas tener hijos por métodos
naturales, o con el fin de evitar una enfermedad hereditaria
(art. 1455 GCC). Los candidatos a un proceso de gestación
subrogada pueden ser parejas heterosexuales casadas, o
no casadas, y las mujeres solteras. ¿Quiere esto decir que
los varones solteros no pueden acceder en Grecia a un
proceso de gestación subrogada? La ley indica en su
expresión que la candidata (la solicitante) debe ser una
mujer. Según la visión predominante, en la teoría, ello
excluye a los solteros, o parejas homosexuales, casadas o
no. Sin embargo, ha habido dos resoluciones recientes
(una de ellas revertida en el recurso de apelación) que
daban permiso a un soltero para seguir con el proceso de
gestación subrogada sobre la base de la analogía con las
previsiones existentes para las mujeres solteras.

152
Finalmente existe un tercer requisito: no superar los 50
años de edad. (Art.4.1. LARMA).

La Ley Griega presenta importantes ventajas para los

padres comitentes, frente a legislaciones de otros países
donde también está regulada la gestación subrogada,
como son RUSIA, UCRANIA, o GEORGIA. El art. 1464.1 GCC
dispone que la mujer que adquiere la autorización judicial
para un proceso de gestación subrogada, es la madre del
niño. Esta autorización bastará y será título suficiente para
que sea inscrita como madre del niño en el certificado de
nacimiento. La ley griega indica que una vez que la
autorización judicial se concede, y nace el niño, ninguna de
las partes podrá modificar la filiación. Las partes (los padres
comitentes y la madre subrogada) no podrán cambiar los
términos del acuerdo, por lo que la madre subrogada no
podrá cambiar de opinión para reclamar posteriormente el
niño. La única excepción surge cuando la madre subrogada
es al mismo tiempo la donante de óvulos. En este caso
dispondría de un plazo de 6 meses para impugnar la
resolución, pero en la subrogación gestacional, la madre
subrogada, nunca aporta sus propios óvulos. Estos son o
de la madre comitente, o de una donante distinta. Pero
nunca de la madre subrogada, por lo que este supuesto
nunca puede darse en la subrogación gestacional. Esto
representa una importante ventaja, porque la decisión de
la filiación a favor de los padres comitentes, se determina
antes del nacimiento del niño. Así, cualquier mala intención
en el proceso, por cualquiera de las partes, no irá contra

153
los derechos del niño. Ello implica, por ejemplo, que, si los
padres comitentes desean abandonar al niño tras nacer, no
pueden hacerlo.

O que, en el caso de la muerte de los dos padres en un

accidente, el niño no será nunca de la madre subrogada.

Hemos de saber que la ley griega no garantiza el

anonimato de la madre subrogada. En cumplimiento de los
derechos del menor, este tiene si lo desea, derecho a
conocer sus orígenes.

La madre subrogada tiene también sus derechos.

Durante el embarazo tiene derecho a interrumpirlo, pero
evidentemente siempre dentro de los plazos establecidos
por la Ley y sólo dentro de esos términos (libremente
durante los 3 primeros meses) y después de este periodo
solo en el caso de un peligro inminente para su vida y su
salud. No se puede acordar mediante contrato lo contrario,
pues ello infringiría el derecho al control de las funciones
biológicas, lo que resultaría contrario al art. 2.1. de la
Constitución Griega.

La madre subrogada no tiene derecho alguno con

respecto al niño. Ningún derecho de visita, o cualquier otro
derecho relacionado con el niño le serán otorgados a la
madre subrogada.

154
 Hasta el mes de Julio de 2014, la ley griega había sido
redactada para los griegos. La única mención a las
cuestiones de internacionalidad, venían derivadas del art.
8 de la Ley 3089/2002, que disponía que las mujeres que
intervinieren en un proceso de gestación subrogada,
debían estar ambas domiciliadas en Grecia. Esta norma
tenía como fin prevenir el llamado turismo sanitario o
turismo de fertilidad, así como la llegada de madres
subrogadas de otros países, para servir como madres
subrogadas en Grecia. Así, cabría destacar que, durante el
periodo de vigencia de esta ley, hasta la ampliación de la
misma en Julio de 2014, como veremos posteriormente, un
24% de las madres subrogadas eran familiares (hermana,
madre, cuñada) de la madre comitente. Pero el 54% de los
casos tenían como protagonista a una ciudadana
extranjera. En todos estos casos, los jueces encontraron
que las dos personas intervinientes, madre subrogada y
madre comitente, tenían su domicilio en Grecia. Las dudas
sobre la permanencia de este domicilio, podían entrar en
duda, pero una descripción general confirma que, en casi
todos estos casos, la mayor parte del proceso se realizaba
en Grecia. No era muy difícil demostrar esa permanencia:
el testimonio de amigos, un permiso de trabajo, un
contrato de arrendamiento de un piso, eran algunos de los
medios utilizados para cumplir la premisa del art. 8. En
tales circunstancias, hasta la residencia provisional en
Grecia sirve para demostrar que se cumplen los requisitos
del art.8.

155
 Hemos visto como la resolución judicial de la
autorización previa, otorga el derecho de la inscripción
posterior del niño a nombre de los padres comitentes en
el registro civil. Quiero este decir, que, aunque se trata de
una presunción en su favor (dado que el niño no ha nacido
aun) esta decisión es base única y suficiente para que el
Registrador inscriba a la madre comitente (y al padre si lo
hay) como padres del niño.

Finalmente, el 11 de Julio de 2014, se promulga una

nueva ley:
N. 4272/2014 (Boletín Oficial del Estado 145 /
11.07.2014) La adaptación a la legislación nacional de la
Directiva 2012/25 Ejecutivo / UE de 09 de octubre 2012 por
el que se establecen procedimientos relativos al
intercambio de información entre los Estados miembros,
órganos humanos destinados a trasplantes Ajustes para la
Salud Mental y de reproducción asistida y otras
disposiciones, que, entre otras cosas, dice en su artículo 17:

Artículo 17. Alojamiento

. El Octavo Artículo de n 3089/2002 se sustituye por
el texto siguiente:
"Los artículos 1458 y 1464 del Código Civil se
aplicarán sólo si el demandante o la gestante del niño
tiene su domicilio o residencia temporal en Grecia."

156
Puede encontrar la ley completa en la siguiente dirección
de internet:

http://www.forin.gr/laws/law/3173/prosarmogh-sto-
ethniko-dikaio-ths-ektelestikhs-odhgias-2012-25-ee-ths-
epitrophs-ths-9hs-oktwbriou-2012-gia-th-the… 12/18

Este “sutil” cambio, implica que tanto la madre comitente,

como la madre subrogada deben tener la residencia
“temporal” en Grecia, lo que reduce los plazos a la mínima
expresión y por lo tanto, ambas personas pueden ser
extranjeras, mientras lleven a cabo el proceso en Grecia, y
permanezcan unos días, en un hotel o apartamento. El
término “temporal “añadido en la ley, que modifica el
código civil, abre las puertas a todo extranjero, ya que no
hay plazos mínimos de tiempo de estancia. Y este cambio
no se debe a un error de apreciación o a que los
legisladores griegos no sepan medir el alcance de sus
palabras, sino al deseo público de las autoridades de que
se lleven a cabo en Grecia estos procesos, lo que
representará importantes ingresos para el país. A
diferencia de otros países, donde los ciudadanos
extranjeros (nosotros) nos aprovechamos de vacíos
legales, en Grecia nos invitan con los brazos abiertos:

"Esperamos que cada vez más ciudadanos extranjeros

elijan Grecia, antes que Estados Unidos, Tailandia o
Ucrania, para tener un niño de una madre subrogada”, dijo
Takis Vidalis, de la Comisión Nacional de Bioética, a
preguntas de la AFP.
157
Todo ello ha convertido a Grecia en un destino por
excelencia para un proceso de gestación subrogada.
Independientemente de la crisis económica que sufre el
país, y la amenaza de rescates financieros de la Troika o del
BCE, (no hemos de olvidar nunca que nuestro país también
tuvo que ser rescatado, y que países como Italia se hayan
también inmersos en una crisis económica importante, y
no por ello somos o son países de segunda), Grecia es un
país de absoluta solvencia, con un estado democrático, de
cultura europea, miembro de la CEE (no se requieren
visados), a dos pasos de España a diferencia de USA,
MEXICO o incluso Ucrania o Rusia) con una sanidad tan
moderna y eficaz como la española (con ginecólogos y
especialistas en reproducción asistida de fama mundial) , y
con algo muy importante : con una resolución judicial
reconocida por nuestro gobierno, que al tener además el
certificado de nacimiento, evita el exequatur que es
necesario en las sentencias de USA.

En la fecha de publicación de este libro, GESTLIFE ha

conseguido ya las primeras 4 sentencias de gestación
subrogada para españoles en Grecia, abriendo así la vía a
los más de 40 casos presentados hasta este momento, que
ahora se aprueban mes a mes, al mismo ritmo que fueron
presentados. El Consulado de España ha confirmado que
acepta esta sentencia que, junto con la partida de
nacimiento, son título suficiente para la inscripción a tenor

158
de lo fijado por la circular de la Dirección general de
registros y notariado. Ello choca con falsas informaciones
vertidas por los lobbies de las agencias americanas
(incluida alguna asociación que hace proselitismo para
agencias americanas, y para ello critica todo lo que no es
USA, poniendo en duda la validez de cada documento) que
ponen en duda que esta sentencia sea Válida. Antes de
empezar los procesos (como no podía ser de otro modo)
los abogados de GESTLIFE se desplazaron a la embajada
de Atenas en Grecia y mantuvieron una entrevista con el
Director de la DGRN, y ambos les confirmaron la absoluta
validez de dichos documentos, al extremo de no precisar
exequatur.

Reproducción del e-mail recibido de la embajada de

España en Atenas a este respecto el 2/2/15:

“Estimado Sr. Zenna,

Como continuación de nuestra reunión del

otro día, le confirmo que esta Sección Consular
podrá inscribir a los bebes nacidos fruto de un
proceso de gestación subrogada mediante la
aportación de los siguientes documentos:

-sentencia de un Tribunal griego tras un juicio de

jurisdicción voluntaria. La sentencia debe llevar
incorporada la Apostilla de la Haya y deberá estar

159
 traducida al español por el Ministerio de AAEE
griego
-certificado literal de nacimiento. Con apostilla y
traducido igualmente
-Libro de familia. Si no existe, certificado literal de
nacimiento de los progenitores
-DNI o pasaporte de los progenitores

Al bebé se le podrá documentar con

pasaporte (tarda entre dos y cuatro semanas) o
con un salvoconducto.

Le informo que en Salónica hay un traductor

jurado que puede hacer la traducción de los
documentos (sin necesidad de acudir al MAE
griego).

El tiempo de inscripción puede ser variable,

aunque no solemos tardar más de una semana.

Se puede hacer entrega de todos los

documentos en nuestro Consulado Honorario en
Salónica.

Espero que con esta información le sea

suficiente, aunque si quiere consultar cualquier
otra cosa al respecto no dude en hacerlo.

Saludos cordiales,

160
 Juan Sáenz de Heredia
Consejero/Counsellor
Embajada de España en Atenas”

Puede acceder a las noticias aparecidas en la prensa sobre

este hecho en los siguientes enlaces:

http://www.20minutos.es/noticia/2628434/0/juez-griego-
aprueba/vientre-alquiler/pareja-espanola/

http://www.abc.es/sociedad/abci-juez-griego-primero-
aprobar-vientre-alquiler-favor-pareja-espanola-
201512141802_noticia.html

http://www.diariomedico.com/2015/12/14/area-
profesional/normativa/un-juzgado-de-grecia-aprueba-la-
gestacion-subrogada-a-favor-de-una-pareja-espanola-

http://pequelia.republica.com/noticias/en-grecia-se-aprueba-
el-primer-vientre-de-alquiler-para-una-pareja-espanola.html

http://www.tagthebird.com/es/tweet/6879225

http://www.infoprision.com/blog/vientre-de-alquiler-hacia-
una-legalidad-generalizada

http://www.lavanguardia.com/vida/20151214/30794901162/c
atalunya-un-juez-griego-el-primero-en-aprobar-un-vientre-de-
alquiler-a-favor-de-una-pareja-espanola.html

http://www.saludemia.com/-/noticia-una-mujer-de-alicante-
madre-de-gemelos-mediante-gestacion-subrogada-en-grecia

161
 una mujer soltera de 50 años de la provincia
de Alicante ha sido madre de dos gemelos
gracias a un procedimiento de gestación
subrogada realizado en Grecia a través de
compañía española GESTLIFE. Los pequeños
nacieron el pasado 15 de enero y en la actualidad
se encuentran tramitando su regreso a España.
Los niños han sido inscritos en el Registro Civil
español con absoluta normalidad gracias a que
Grecia expide una sentencia judicial a todos los
efectos.

 El procedimiento de maternidad sustitutiva

ha sido llevado a cabo con la participación de una
madre gestante griega. El coste de todo el
proceso ha ascendido a 90.000 euros. Con estos
nacimientos son ya tres los bebés nacidos en
Grecia por gestación subrogada tramitados por
esta agencia española dentro de la Unión
Europea.
 El pasado mes de diciembre de 2015, un
juzgado de Grecia fue pionero al aprobar el
primer proceso de gestación subrogada a favor
de una pareja española. La sentencia del tribunal
griego autorizaba a esta pareja española a ser
padres a través de un procedimiento de gestación
subrogada. Dicha pareja llevó a cabo el trámite a
través de GESTLIFE y tuvo carácter mercantil, es
decir, que la madre gestante recibió una
compensación económica por las molestias y los

162
 gastos médicos ocasionados, pero no para
lucrarse u obtener beneficio económico.
 En estos momentos, la gestación subrogada
está en el primer plano político ya que
recientemente el Partido Popular ha anunciado
que el partido debatirá en su congreso nacional
la posibilidad de regular esta práctica en España.
Incluso relevantes miembros del partido
conservador, como Esperanza Aguirre, se han
declarado a favor de legalizar esta práctica que
"soluciona los problemas de mucha gente".
 También la Generalitat de Cataluña ha
informado que tiene previsto reconocer a los
padres que opten por los comúnmente llamados
‘vientres de alquiler' en los países en los esta vía
esté legalizada. Desde el Departament de
Governació se ha anunciado el envío en breve de
una instrucción para facilitar los permisos de
maternidad y paternidad a los trabajadores
públicos que tengan un hijo mediante gestación
subrogada.
 Este reconocimiento ya ha sido realizado por
la Seguridad Social, que desde el pasado mes de
octubre ha extendido las prestaciones por
maternidad, adopción o acogimiento a dos casos
en los que los progenitores habían acudido a la
gestación por sustitución para ser padres.”

163
En la actualidad, los procesos de gestación subrogada en
Grecia son una realidad. Nuestro despacho ha traído ya a
muchos niños, nacidos en Grecia, de padres españoles, que
ha sido debidamente inscrito en el consulado de España, a
nombre de los dos padres comitentes, adquiriendo
automáticamente la nacionalidad española.

El caso más destacada el de una madre comitente soltera

que ha tenido una pareja de mellizos (las madres solteras
pueden hacer el proceso en Grecia, y dado que obtienen
sentencia, son reconocidos los niños por las autoridades
españolas sin mayores dificultades).

Lejos quedan los augurios de la asociación de padres SNH

que hacia graves recomendaciones a los padres para que
desconfiasen de los procesos en Grecia, evidentemente
recomendando (por qué será) hacerlos en Usa. Tal vez el
patrocinio que han recibido de una agencia americana,
pudiera tener algo que ver. Desde estas líneas, quiero
reconfortarles, asegurándoles (los niños son hechos no
razones) que se trata de una realidad patente (y tozuda),
que Grecia es un destino tan seguro como USA, más
cercano, más económico, y sin salir de Europa.

RUSIA
Rusia es sin duda uno de los países que tiene más
experiencia en Europa en gestación subrogada con
ciudadanos extranjeros. Además, es un país bastante

164
fiable, y la mayoría de agencias y clínicas son serias y
fiables, aunque trabajar “a la rusa” a veces resulta poco
compatible con nuestra mentalidad de eficiencia europea.

En Rusia pueden realizar procesos de gestación subrogada

las parejas heterosexuales casadas, las parejas
heterosexuales no casadas y las mujeres solteras. Los
hombres solteros no habían tenido impedimentos al
principio, pero la ola de homofobia promovida por el
Presidente de Rusia ha hecho que muchas clínicas desistan
de realizar procesos a este tipo de parejas, aunque no hay
una legislación que lo impida.

Hasta ahora, cuando nacía el niño el registro civil Expedia

una partida de nacimiento, a nombre del padre comitente,
y de la madre subrogada o de la comitente en otros casos.
En cualquiera de ellos, el Consulado español solo
reconocía al varón, en aquellos casos en que ha aportado
su material genético, y por lo tanto se inscribía el niño a
nombre del padre, debiendo la madre comitente realizar
un proceso de adopción del menor posteriormente una
vez en España. Como sucede en GEORGIA, UCRANIA, o
hasta hace poco, en México.

Pero ahora GESTLIFE ha conseguido que posteriormente al

nacimiento del niño, un tribunal ruso expida una sentencia
que reconoce el proceso, que éste se ha atenido a la ley
vigente, y en el que consta la filiación del niño nacido a
favor de los padres, equiparando así el proceso con USA,
165
puesto que los dos padres podrán ser inscritos. Ello abre
también una puerta a los padres que no pueden aportar
material genético. GESTLIFE consiguió en diciembre de
2015, las dos primeras sentencias, a favor de una pareja
heterosexual, y de una mujer soltera que no aportaba
material genético, y que ha abierto con su sacrificio y
esfuerzo la puerta a muchos otros padres con este
problema.

Por todo ello ahora RUSIA es también una excelente

opción frente a USA, dado que se cuenta también con la
sentencia que pide la circular de la DGRN para la
inscripción de los niños en el registro civil, a nombre de los
padres comitentes.

RUSIA ofrece además una importantísima ventaja. Los

gastos médicos del parto, post operatorio, e incluso la
incubadora del bebé por parto prematuro, están cubiertos
por la seguridad social por lo que no hay sorpresas en los
presupuestos, a diferencia de países como USA o GRECIA
donde esto no sucede, y cualquier imprevisto debe ser
cubierto por los padres.

En Rusia contamos con programa que tienen un número

de implantaciones ilimitadas por lo que se garantiza a
precio cerrado el éxito, y cuenta con todas las demás
garantías de GESTLIFE.

166
 UCRANIA
UCRANIA ha sido los últimos años, el destino favorito de
las parejas heterosexuales casadas, o que estaban
dispuestas a casarse dado que ese país no exige
antigüedad en el matrimonio. Allí se obtiene una partida
de nacimiento a nombre del padre comitente, y de la
madre comitente. El consulado español no acepta a la
misma como madre, dado que según la ley española “no
ha parido, y madre es la que pare”, e inscribe al niño a
nombre del padre, con posterior adopción por parte de la
madre, una vez en España del menor. En este país,
GESTLIFE es el representante oficial de la clínica BIOTEX,
que ofrece programas con número de transferencias de
embriones, y óvulos de donantes, ilimitados. –

LAS CLÍNICAS LOW COST EN UCRANIA: NO, GRACIAS.

Los padres que intentan buscar un proceso “acorde a sus

bolsillos” recalan a menudo en páginas web de “agencias”
(simples intermediarios sin estructura propia en el país)
que recomiendan una clínica low cost en Kiev. Esta clínica
tiene las siguientes características:

a) El servicio se ha masificado. Es una fábrica de bebés, en la

que lo que importan son los beneficios. Los clientes son
recibidos en grupo, sin confidencialidad alguna. La sala de
donación de espera está en el pasillo, y cuando un donante

167
 sale, entra otro que le sujeta la puerta, sin que se haya ni
siquiera limpiado, al lado de varias madres gestantes a
espera de ser atendidas.

b) Se implantan 4 embriones, con tal de elevar la tasa de

embarazo al primer intento. Es algo que ilusiona a los
padres, lograrlo al primer intento. Pero los padres
desconocen el precio que hay que pagar para lograrlo.
Cuando se implantan 4 embriones, conseguimos elevar
lógicamente el número de embarazos al primer intento lo
que da más prestigio a la clínica, pero también
aumentamos de forma drástica el número de partos
gemelares o de mellizos. Es muy bonito tener dos hijos de
una vez. Pero cuéntale eso a las parejas que han perdido a
ambos niños en un parto prematuro, o que sus hijos han
nacido con deficiencias que arrastrarán toda la vida.
Cuando una madre se queda embarazada de dos niños,
sufre hipertensión, en la mayoría de los casos le
ocasionamos diabetes, y todo ello redundará en un
deficiente crecimiento del bebé, y el cuerpo que es sabio,
intentará sacarlo fuera antes de tiempo ,como sucede en
la mayoría de los partos múltiples. Las consecuencias no
se hacen esperar. Los niños que no se han formado
completamente, deben pasar por la incubadora, y muchos
de ellos arrastran secuelas de por vida por esa ausencia de
desarrollo natural en el vientre de su madre. Cuéntele a su
hijo que eso no es importante, cuando le pregunte porque
está medio sordo de un oído, o porque su hermano
gemelo no sobrevivió que fue porque la clínica era la más
168
 barata. Lamentamos ser tan duros en nuestras palabras
pero hemos tenido que llorar con demasiados padres por
estas cosas, y ya no aceptamos este tipo de
comportamientos, cuyo único objetivo es el beneficio
económico. Porque una clínica que ofrece un programa
con un número de transferencias de embriones ilimitadas,
de modo que es la clínica quien corre con el coste de cada
transferencia y de las futuras FIVS, solo tiene un objetivo:
dejar a la gestante embarazada al primer intento, cueste lo
que cueste. No importa si luego hay secuelas. El pediatra
de la clínica ya se encargará de ocultarlo, o será despedido
como ocurrió con la pediatra que visitaba a nuestros niños
a domicilio, por decir la verdad. Además, cuando se
implantan 4 embriones, hay el riesgo de que aniden más
de 2, y entonces han que hacer una reducción, (eliminar el
embrión sobrante) lo que pone en peligro también a los
embriones que deseamos conservar. El útero no entiende
de lo que nos interesa o no, y cuando lo agreden puede
reaccionar perdiéndose también los embriones deseados,
sin entrar ya en lo ético o no de la práctica de reducción
de un embrión que nosotros pusimos para que anidara.

c) Las madres gestantes son explotadas. Les pagan solo 8000

euros, por todos los conceptos, cuando las demás clínicas
en Ucrania compensan a las madres con importes que
oscilan entre los 12.000 y 15.000 euros. Como no logran
conseguir fácilmente madres a este coste, las buscan en
regiones remotas de ucrania, lo que obliga a las gestantes
viajar en tren toda la noche para las revisiones, y una vez

169
 realizadas, regresar en tren a sus ciudades. Pero además,
cuando el parto llega por sorpresa, el niño nace en una
maternidad pública, a 800 kilómetros de Kiev, sin la
asistencia de personal de la clínica, que no puede tener un
representante en cada ciudad a donde tiene una madre.
Una vez más los intereses económicos prevalecen sobre
los intereses del bebé y los padres comitentes. Además,
ello les obliga a aceptar a las gestantes que las demás
clínicas han descartado por no reunir los requisitos
médicos o psicológicos adecuados, y que solo encuentran
la posibilidad de hacer sus procesos en dicha clínica.

d) Cuando un niño nace, y a los pocos días fallece, la clínica

se desentiende. Dicen que han hecho su trabajo. Usted se
queda desecho, con el alma rota por la pérdida de su hijo,
y además de quedarse sin niño, se ha quedado sin dinero.
Eso sí, la clínica ha ganado su jornal.

e) Finalmente, y no menos grave, el hecho de que la clínica

fuese intervenida desde el pasado mes de abril de 2018
por la policía judicial ( tras una investigación de más de un
año, y una intervención anterior de la policía en abril de
2017), confiscando ordenadores y toda la documentación
entre la que lamentablemente se encontraban los
pasaportes de varias familias españolas, que
lamentablemente nunca recuperaron sus pasaportes y
estuvieron retenidas más de dos meses en Kiev por este
motivo, hasta que después de contratar nuestros servicios
para resolver este entuerto, logramos que se les expidiesen
170
nuevos pasaportes. Él futuro de dicha clínica es incierto.
Durante años han estado cobrando sus procesos en las
islas Seychelles, cuando evidentemente el programa se
realiza íntegramente en Kiev, ucrania. Si ha visto la película,
“conoces a Joe black “con Brad Pitt, recordará la escena en
que dicen que solo hay dos una cosa peor que la muerte:
un inspector de hacienda.

Todo ello hizo que GESTLIFE decidiese dejar de trabajar

con una clínica low cost, y buscar una clínica, con
programas propios. Una clínica de verdad, dedicada no
solo a gestación subrogada, sino que su actividad principal
fuese la reproducción asistida. Una clínica donde solo se
implante un embrión cada vez, aunque el programa sea
ilimitado. De modo que no estemos potenciando los
partos múltiples, con sus terribles consecuencias. Ahora
desarrollamos nuestros propios programas y a finales del
primer semestre de 2017, se inauguró la clínica CITIUS
propiedad de nuestro grupo, en Kiev.

Es por todo ello, que me veo obligado a desaconsejarle

que contrate clínicas low cost en ucrania. Su hijo, puede
acabar pagando con creces, el dinero que usted cree que
se va a ahorrar.

GEORGIA

Funciona exactamente igual que ucrania, pero con el

inconveniente de que por razones históricas que no vienen
al caso, carece de embajada española con lo que los
171
tramites de inscripción del menor, deben hacerse en el
consulado de...TURQUIÁ. Ello complica algo las cosas, por
lo que si se puede hacer en UCRANIA resulta más fácil. No
obstante es un destino a tener en cuenta dado el colapso
que empieza a sufrir ucrania con tantos procesos.

USA

Creo haberme extendido sobradamente sobre los

procesos en USA. Es un país jurídicamente fiable, pero los
costes son excesivos, y se sabe con cuánto dinero se gasta
al principio, pero no sabe cuánto costará al final el proceso,
ya que el mismo no está cubierto por la seguridad social
como ocurre por ejemplo en RUSIA. Es un destino no apto
para todos los bolsillos.

172
LA LEY DE MURPHY. SI ALGO PUEDE FALLAR,
FALLARÁ.

Todo proceso de gestación subrogada entraña una

complejidad inherente al propio proceso. Se trata de un
proceso en el que intervienen dos países, con legislaciones
contradictorias en la mayoría de los casos ( uno de ellos, el
nuestro, que no reconoce la gestación subrogada en su
ordenamiento, y que inscribe a los niños nacidos por este
método por imperativo legal debido a la jurisprudencia
europea), con un proceso médico complicado, en el que
interviene una madre gestante con derechos ( como no
podría ser de otro modo), y todo ello aderezado con la
ansiedad que todo ello genera a los futuros padres.
Añadamos a esta salsa países complicados, de costumbres
muy distintas a las nuestras, algunos de ellos,
subdesarrollados, y que evidentemente no saben lo que es
trabajar “a la europea”.

Finalmente aderecemos el plato con proveedores locales

(agencias, clínicas etc...) que no siempre tienen los
estándares de calidad mínimos y aceptables. Ya tenemos
el plato servido y todos los ingredientes para una fuente
de problemas. Porque a pesar de todas las precauciones y
cautelas que tanto los padres comitentes como las
agencias y bufetes de abogados españoles hayan podido
tomar, se hallan expuestos al albur, a la suerte en muchos
casos. Todos conocemos la famosa Ley de Murphy (“si
algo puede fallar, fallará, o porque la tostada case siempre

173
por el lado de la mermelada”), que en estos casos se
convierte en el artículo nº 1 de todos los contratos. No
consta por escrito, pero créeme, está ahí. Esperando. A que
suceda la menor incidencia que pueda complicar el
proceso. A pesar de todos los esfuerzos de todas las partes,
si algo puede fallar fallará. En estos casos, debemos
plantearnos seriamente si estamos preparados para poder
asumir estos contratiempos, estas barreras que a priori a
veces se antojan como infranqueables, y si nuestro espíritu
será capaz de superar estas pruebas diabólicas del destino.
Podría extenderme páginas y páginas poniendo ejemplos
reales de todo lo que puede salir mal en un proceso. Pero
hay que centrarse en algo más importante: EL OBJETIVO
FINAL. El escritor Antoine de Saint Exupery, muy popular
por ser el autor del mundialmente famoso cuento “EL
PRINCIPITO”, aseveró una vez:

“Si al franquear una montaña en la dirección de una

estrella, el viajero se deja absorber demasiado por los
problemas de la escalada, se arriesga a olvidar cual es la
estrella que lo guía.”

Parece como si les hubiese leído la mente a los padres que

desean tener un hijo por gestación subrogada. No
podemos garantizarles que no habrá problemas durante el
proceso. Pueden surgir docenas de inconvenientes:
cambios legislativos, prohibiciones, problemas de salud de
la madre, transferencias fallidas, cambios de madre
gestante, problemas todos ellos que se traducen en
174
tiempo y gastos indeseados. Pero si podemos garantizarles
algo: que siempre encontramos solución a los problemas
que surgen, porque no perdemos de vista la estrella que
nos guía.

175
176
QUE ES LO QUE NO DICEN NUESTROS CONTRATOS

Los contratos de GESTLIFE son muy largos y algo

farragosos de leer y ello se debe a que contemplan e
informan sobre todo lo que puede suceder, bueno o malo.
La mayoría de contratos de nuestros competidores no
pasan de 3 páginas, dejando en el “aire” un montón de
circunstancias y situaciones en las que los padres se
pueden encontrar, y sobre las cuales nadie les ha
advertido. Pero el contrato ya está firmado, y pagado. Y a
partir de ahí a reclamar “al maestro armero” porque lo que
no está escrito, sencillamente no existe.

Sin embargo, nuestros contratos no explican las muchas

cosas que hacemos por nuestros clientes y que no se leen
en la letra del contrato. Son cosas, a veces pequeñas, a
veces muy grandes, que no están incluidas en el contrato,
pero que la compañía, a pesar de que ello supone un gasto
que no puede imputar al cliente, realiza con el fin de lograr
el objetivo deseado. Con el fin de explicarme mejor, como
muestra, algunos botones.

Este año uno de nuestros clientes en ucrania tuvo la

desgracia que uno de los dos niños gemelos que nacieron,
no salió inmediatamente después que su hermano.
Temiendo por la vida de la madre y del bebé que aún
estaba dentro del vientre de la madre gestante,
programaron una cesárea, pero en los 30 minutos que
duró todo el proceso, el bebé no tuvo oxígeno, y al nacer,

177
su encefalograma era plano, carente de toda actividad
cerebral. El niño sobrevivió 23 días, pero finalmente
falleció. No hace falta que te explique el sentir de los
padres. Y el sentir de la encargada de asistencia que llevó
el caso. Aún recuerdo sus lágrimas en la reunión matinal
diaria donde se analiza el estado de cada caso. A pesar de
que el otro bebé había nacido, y se hallaba perfectamente
de salud, los padres estaban destrozados. La madre
comitente, entró en una fuerte depresión sin ganas de vivir
a pesar de que tenía una razón para hacerlo: su otro hijo.
Pero el corazón entiende de razones que la razón no
entiende, y aunque todos le hacíamos ver el lado positivo
(por llamarlo de alguna forma) ella solo se centraba en la
muerte del bebé. Eso sucedió un jueves. El viernes,
mandamos a ucrania a la psicóloga de la compañía, para
que estuviese con ellos todo el día, hasta el lunes que
regresaban a España. Nos encargamos de organizar la
incineración del bebé, tramitar los permisos para poder
traer a España las cenizas, y pasar la aduana con los padres
y el bebé para que no tuviesen problemas con las cenizas.
Todo ello, evidentemente no estaba reflejado en nuestro
contrato, y la compañía no cobro un solo euro de más por
esta cuestión. No era un cliente con problemas. Eran unos
padres en problemas.

Los padres que no pueden aportar material genético

propio lo tienen difícil en España. El gobierno español no
los reconoce como padres, ya que el varón no puede
demostrar que el ADN del niño es el suyo mismo. Por lo
178
tanto, no lo reconoce, y por ende no lo inscribe, lo que
impide la salida del país como ciudadano español. En
aquellos países en los que no se aplica el ius soli (que el
niño nacido en un país, tiene también esa nacionalidad),
este hecho implica de facto la retención del bebé por
meses en el país de origen sin una solución visible.

Algunos podrán pensar: es un problema de los padres. O

les podrá parecer razonable que este tipo de padres no
puedan ser padres. Pero nosotros no somos de este
parecer. No debemos estar muy equivocados, cuando el
año pasado el alto Tribunal de Derechos Humanos de
Estrasburgo condenó a Italia por no inscribir a unos niños
nacidos por gestación subrogada, y dado que las
sentencias de dicho tribunal son de rango superior a las
españolas, el gobierno debería acatarlas y aceptar este tipo
de padres. Pero no es así. Si bien el gobierno español se
doblegó ante las sentencias de este tribunal en los casos
Menesson y Labasse contra Francia, lo que hizo que de
pronto el exministro de justicia Gallardón, aceptase
inscribir a los niños nacidos por gestación subrogada, no
lo ha hecho ante esta sentencia, de momento.

El resultado es que en países como Rusia, ucrania, Georgia,

México etc. que expiden una partida de nacimiento
(documento que por otra parte, según el Convenio de la
Haya que nuestro país tiene ratificado, debería ser más que
suficiente para la inscripción del recién nacido), se
encuentren con el hecho consumado de que el respectivo

179
consulado español en ese país, no acepte al padre español
como tal, y dado que a la madre ya no la reconoce de
entrada, puesto que “no ha parido” ( según la ley española
“ madre es la que pare”), bloqueando así la entrada en
España puesto que estos niños carecen de otra
nacionalidad. De este modo el niño queda en un limbo
legal.

Para solventar esta situación, GESTLIFE ha tenido que

contratar a dos bufetes de abogados en Rusia, para iniciar
un procedimiento judicial de reconocimiento de la
filiación. Tras obtener la sentencia, hacerla traducir por un
traductor jurado, y llevarla tanto al consulado de los
consulados de Moscú y san Petersburgo, y posteriormente
a la Dirección general del Registro y Notariados, donde los
abogados de GESTLIFE tuvieron una fructífera entrevista
con el Director General para estudiar la validez de esta
nueva sentencia en relación a la circular de la DGRN de
octubre de 2010. Más de 11 meses de gestiones, viajes,
entrevistas, ¿para qué? Para que un solo cliente, que no
aporte ningún material genético pueda ser padre. El resto
de compañías del sector, sencillamente “pasan” de este
tipo de clientes. Son difíciles, las agencias los rechazan (es
más fácil concentrarse en lo fácil), y son a menudo clientes
muy cansados y con mucha ansiedad tras un escabroso
recorrido por el mundo de la reproducción asistida, con
muchos intentos fallidos de fecundación in vitro. Pero en
GESTLIFE creemos en el derecho de todo el mundo a ser
padres. Si no, nos estaríamos irguiendo en
180
“Administración” decidiendo quien puede ser padre y
quien no, como sucede en la adopción internacional. Una
madre que ha sufrido un cáncer y se ha curado ¿no ha de
tener derecho a la adopción? En España no. No vaya a ser
que el cáncer se reproduzca, olvidando que a cualquiera
de nosotros nos puede atropellar un coche al salir a la calle.
Nadie tiene patente de corso en esta cuestión. Así, que, a
pesar de la importante inversión realizada en viajes,
estancias, etc… ofrecemos programas a estos padres… al
mismo precio que cualquier otro padre.

Otro tipo de padres muy especiales son aquellos que

precisan tener un hijo, de modo que éste pueda ayudar a
otro hijo ya existente, con una enfermedad que precisa de
donación de células madre compatibles. Son los llamados
bebé medicamento. No quiero entrar ahora en la polémica
ética sobre esta cuestión. En nuestro país ya han nacido
varios bebés así, y es legal. A mi entender el niño nacido
no va a ser querido menos, sino todo lo contrario, porque
probablemente le dé la vida a su hermano. A algunos
padres, esta desgracia les acosa cuando “ya se les ha
pasado el arroz” y no pueden tener un hijo biológico. Y la
gestación subrogada, todos lo sabemos, es cara. En estos
casos, GESTLIFE renuncia a todos sus honorarios, cobrando
solo el coste puro de la clínica. Nuestra fundación se hace
cargo del resto. Y una vez al año, escogemos un caso que,
por su casuística, merece una especial atención, y la
compañía sufraga íntegramente el coste de la totalidad del
proceso. A los padres, el proceso les sale gratis.

181
Nos pagan con la alegría y el saber que hemos ayudado a
salvar una vida.

Finalmente, sucede también a veces que, por un cambio

legislativo, se complica la situación en un país. El año
pasado una pareja homosexual española, creó un grave
conflicto en México (la noticia salió en todos los
periódicos) y alertó a las autoridades sobre presuntas
irregularidades en los procesos de gestación subrogada
con solteros extranjeros. El resultado fue una especie de
moratoria de facto, en la que era prácticamente imposible
conseguir el pasaporte mexicano, que ayudaba a salir del
país rápidamente. Hubo clientes a los que les tuvimos que
acompañar durante 5 meses, todos los días, de lunes a
domingo, durante una interminable estancia en México,
hasta que logramos sacarlos legalmente del país. Esta
situación ya no se da, pero en esos momentos, puedes
imaginar el estado de ánimo y humor de los padres. La
mayoría de agencias, al verse desbordados por el número
de días de acompañamiento necesarios, dejaron de la
mano de dios a los clientes, abandonados a su suerte. Esto
también ha sucedido ahora, cuando el estado de Tabasco
ha prohibido la gestación subrogada a los extranjeros. La
“espantada” de agencias ha sido épica. Sin embargo,
nuestra oficina, con dos letrados en nómina, sigue abierta,
y seguirá abierta hasta que el último niño nacido haya
vuelto a España.

182
Todo este tipo de cosas, y muchas más que podría
contarles, son las que no figuran en los contratos. Muchas
veces nos tachan de ser “agresivos comercialmente”
cuando en realidad somos agresivos en la búsqueda de
soluciones. Estamos todos los días pensando cómo
podemos mejorar el servicio, y ofrecer mayores garantías,
porque nuestra premisa es que todo el mundo puede ser
padre, y todos nuestros clientes lo logran antes o después.

183
184
MATAR AL MENSAJERO.

Cuando un Rey tenía que comunicar a otro Rey una

declaración de guerra, o algún incumplimiento de un
acuerdo, mandaba un mensajero real a dar la noticia.
Muchas veces, lo que regresaba era la cabeza del
mensajero en una bandeja. De ahí la expresión “no hay que
matar al mensajero”. Tenemos a cientos de clientes muy
satisfechos con GESTLIFE, y algún que otro cliente muy
enfadado, aunque confunda quien debe ser el destinario
de sus quejas. Los primeros porque todo les va bien,
viento en popa. Sus procesos avanzan según lo previsto, e
incluso con mayor velocidad de lo esperado.

El cliente enfadado lo está porque su proceso se atasca,

surgen problemas en el país, o su proceso medico presenta
dificultades. Por todo ello, si tú eres uno de esos padres,
que cuando surge un problema, no ven más allá de su
nariz, y quieren ver al enemigo donde no existe, te
agradeceremos que llames a una empresa de la
competencia, y firmes con ellos el contrato.

185
186
LAS AGENCIAS QUE CRECEN COMO SETAS

En los últimos dos años, han aflorado las “agencias” de

gestación subrogada en España como setas. Digo
“agencias de gestación subrogada” cuando en realidad
este término no existe en España puesto que nuestra
legislación no reconoce la existencia de tal figura.

Son empresas, (en el mejor de los casos, ya que muchas

veces son simples personas físicas con una mesa, un
teléfono y una silla) de las más variopintas actividades en
sus estatutos sociales: desarrollo de páginas web,
inmobiliario, incluso ¡ hay una que se dedica a la
agricultura!. Aprovechan una sociedad que ya tienen, y se
dedican a esta nueva actividad. La mayoría de las veces se
trata de unos padres que han hecho un proceso de
gestación subrogada, y que, por el simple hecho de
haberlo logrado, ya adquieren un “doctorado” en
gestación subrogada. El simple hecho de ser padres, ya les
confiere a ojos de algunos los conocimientos y
capacidades necesarias para poder asesorar a otros
padres, y ayudarles. Como si por el hecho de que hemos
adquirido un CD de música, ya podemos considerarnos
músicos. No dudo de las buenas intenciones de estas
personas, pero en la mayoría de los casos no están
capacitados para resolver problemas cuando éstos surgen.
Y surgen. En enero de 2016, se puso en contacto con
nosotros una pareja, que había contratado un proceso de

187
 gestación subrogada con un competidor nuestro en
Madrid, que realiza los procesos en Ucrania. Sus
fundadores, que tienen una empresa dedicada al diseño de
páginas web, reconvertida ahora en gestación subrogada,
dejaron colgados a los padres en ucrania, cuando resultó
imposible inscribir al niño en el consulado de España. La
madre gestante era de otro país, y carecía de la partida de
nacimiento, y de la sentencia de divorcio de su esposo. La
clínica que hizo el proceso no tenía obligación de gestionar
esta documentación, y la agencia española….
Sencillamente se desentendió de los clientes, que llevaban
3 meses retenidos en Kiev. Nos llamaron pidiendo socorro
y diciendo “pagaremos lo que haga falta”.

Lo barato a menudo sale muy caro. Como con todas las

empresas de mi grupo, periódicamente analizo a la
competencia. Y el primer análisis pasa por saber quién son:
su razón social, su Número de identificación fiscal, sus
balances presentados en sus respectivos registros
mercantiles, etc… y debo decir que sigo estupefacto
cuando veo que en la práctica totalidad de las páginas web
de estas compañías no indican:

 La razón social (no hay forma de conocer el nombre de la

sociedad que está detrás, ni de sus administradores)
 Su NIF: que menos que conocer su NIF.
 No tienen cuentas depositadas en los registros
mercantiles.

188
 Algunas, no indican ni siquiera el domicilio social que
tienen (algo lógico si consideramos que, en algunas, es el
comedor de su casa).
 Son sociedades limitadas con solo 3000 euros de capital
social
 Carecen de seguro de responsabilidad civil que garantice
su actividad y solvencia económica en caso de demanda
judicial.

Todo ello vulnera la Ley de protección de Datos de

Carácter Personal, (LOPD 15/1999 de 13 de diciembre) y la
LSSICE m, Ley de servicios para la sociedad de la
información y comercio electrónico, que multa la ausencia
de esta información con sanciones de hasta 600.000 euros.
¿De verdad va a usted a contratar una empresa que no
declara su actividad, de la que se desconoce la razón social,
su fin, que no deposita las cuentas, cuyo objeto social tiene
que ver con todo menos con la gestación subrogada, y que
cuando la llamas para preguntar estos datos, te los
deniegan preguntando que “para qué los quiere”? Carecen
además de un seguro de responsabilidad civil, algo que, si
tenemos los despachos de abogados, despachos que no
podemos desaparecer de la noche al día. Tenga cuidado
a quien le entrega su sueño más importante y su dinero.

189
190
DIOS DA PAN A QUIEN NO TIENE DIENTES

Algunas veces creo que Dios no da hijos a determinadas

personas por alguna razón más que justificada. A los que
no crean en deidades, puede que sea la naturaleza que es
sabia. Entre los cientos de padres a los que les hemos
ayudado a ser padres, aparece de vez en cuando algún
energúmeno que no merece la paternidad. Curiosamente,
son luego los que más ruido saben hacer. Para que se
entienda mejor a que me refiero voy a poner un ejemplo:

“Quiero un niño rubio con ojos azules para que no

desentone en el campo de golf”. Una pareja vino a vernos,
pidiendo que sobre todo el niño tuviese los ojos azules, y
el pelo rubio, como sus padres comitentes, para que no
desentonase del resto de la familia los domingos cuando
iban a jugar al golf a un club selecto. Ni que decir tiene
que no los aceptamos como clientes.

CÓMO REALIZAR UN PROCESO DE GESTACIÓN

SUBROGADA Y NO MORIR EN EL INTENTO.

La respuesta, aunque pueda parecer partidista, porque

dirijo una empresa que asesora clientes en procesos de
gestación subrogada, no puede ser más sencilla:
poniéndose en manos de profesionales con una dilatada
experiencia en el tema, con presencia en el extranjero, que
dominen el terreno que pisan.

191
 Media hora después de publicar este libro, parte de la
información que hay en él ya será obsoleta. Y ello se debe
a que el marco jurídico de la gestación subrogada cambia
todos los meses en muchos países. Movimientos sociales,
a favor y en contra, consiguen que se modifiquen las leyes,
y que muchos procesos en curso se vean perjudicados. Tal
ha sido el caso de la India, que en 2012 vio cómo se
cerraban las puertas para los españoles, o más
recientemente en Tailandia. Las reglas del juego cambian
todos los meses. En procesos en los que intervienen
abogados, médicos, clínicas, administraciones públicas de
dos países, uno de los cuales no reconoce la gestación
subrogada (el nuestro), con idiomas e idiosincrasias
diferentes… ¿y Usted pretende, desde el sofá de su casa,
dirigir un proceso tan complicado? Si la declaración de la
renta se la encarga a un gestor, ¿cómo se atreve a
introducirse en un mundo tan complicado como el de la
gestación subrogada, en solitario, apoyado solo por
informaciones que lee en internet, que muchas veces son
inciertas y tendenciosas? Déjese asesorar por quien, antes
que usted, ha hecho su mismo recorrido cientos de veces.
Quien tiene estructura en los países donde se realizará el
proceso, para asegurarle que todo va a ir bien. Evítese
sorpresas desagradables como presupuestos que se
disparan, o procesos que nunca acaban. Con GESTLIFE, o
quien le ofrezca las mismas garantías, pero siempre en
buenas manos, porque su futuro hijo depende de ello.

192
 La gestación subrogada es un proceso en el que siempre
se consigue el resultado deseado. Así que le invito a formar
parte de nuestro colectivo, y emprender la maravillosa
aventura de la paternidad. Será la mejor decisión que
habrá tomado en su vida.

Permítame darle algunos consejos:

a) Olvídese de internet. Es una maravilla, pero hay más

desinformación que información. Cualquiera sin
formación jurídica puede escribir cualquier cosa, y como
está escrito negro sobre blanco, ya es verdad.

b) Acuda solo a profesionales de contrastada experiencia.

Para algo tan complicado en el que mezclan leyes con
medicina, ¿de verdad va a contratar a una “agencia “(figura
inexistente en nuestro país), que carece de abogados en
plantilla, capaces de asesorarle de verdad?

c) Huya de intermediarios. No defienden sus intereses, sino

los intereses de quienes les tendrán que seguir pagando
las comisiones los siguientes meses de clientes nuevos. No
podrán morder la mano que les da de comer si las cosas
se tuercen, y quedaran desamparados.

d) Asegúrese de que tienen oficinas e infraestructuras propias

en el país de destino. No un simple traductor por horas.
Una oficina, con acompañantes que hablen su idioma, con

193
 gestores que dominen el tema, que hablen su idioma, con
servicio 24 horas al día, sin tener que llamar a España.

e) Que le hagan pagar sus honorarios en un país europeo. No

en un paraíso fiscal.

f) Que le ofrezcan todos los destinos posibles, y no estén

hipotecados, obligados a “venderle” el único destino que
tienen, a costa de hablar mal de los otros, no vaya a ser
que le pierdan como cliente. Si para convencerle deben
hablarle mal de un competidor, sospeche, que sus
intereses son espurios.

g) Acuda a empresas que estén auditadas y avaladas por

asociaciones independientes. Las “agencias” que no pasan
estas auditorías que garantizan su solvencia y seriedad, no
deberían ser de su confianza.

h) Ojo con los foros: se esconden muchos perfiles falsos tras

perfiles de supuestos padres. Recientemente unos
periodistas franceses desenmascararon a la clínica
ucraniana BIOTEX por publicar anuncios buscando
personal, para infiltrarse en foros, y dar falsos testimonios,
encaminados a empujar a los padres hacia dicha clínica,
confiando en el consejo de unos “supuestos” padres que
en realidad no lo son.

194
i) Confié en la empresa que contrate. Sino será una tortura
para usted y para ellos. Es un proceso complicado, y
requiere de confianza mutua.

j) Y finalmente… anímese y láncese. En gestación subrogada,

siempre hay un niño al final del túnel. Usted, como tantos
otros lo logran a diario, también lo logrará. Se lo puedo
prometer.

195
196
 APROXIMACIÓN LEGAL

Franco Antonio Zenna

197
198
Franco Antonio Zenna es letrado especializado en Derecho
internacional privado. Ha estudiado en la Universidad
Magna Grecia di Catanzaro licenciándose en Derecho en el
año 2007. Ha cursado un periodo de estudio en la
Universidad de Murcia y colaborado en la misma
Universidad con la Profesora de Derecho Mercantil Rosalía
Alfonso Sánchez publicando el artículo titulado “La
sociedad cooperativa europea, una ocasión perdida para la
armonización y creación de un derecho comunitario
unitario. Los problemas de implantación del estatuto en
España”. Tras una primera experiencia en el exterior ha
vuelto a Italia y ha ejercido la profesión de abogado en
Turín en el despacho de abogados “Cottellero – Montaldo
– Borrione Asociados” ocupándose principalmente de
temas de derecho civil, mercantil y comunitario. En el 2011
ha terminado de cursar su Master en Derecho Internacional
Privado acabando sus estudios a nivel internacional y ha
vuelto a trabajar en España (Barcelona) en el despacho de
abogados “Snabogados” ocupándose prevalentemente de
Propiedad Intelectual e Industrial, Arbitraje y Derecho de la
competencia. Actualmente trabaja para GESTLIFE de la cual
es el responsable del departamento jurídico. Tras años
dedicados solo y exclusivamente al estudio de cuestiones
relacionadas a la fecundación asistida en general y en
particular a la gestación por sustitución, es actualmente
especialista de la materia y conocedor de las varias
legislaciones sobre gestación por sustitución en diversos
países.

199
200
INTRODUCCIÓN

La popularmente conocida como “maternidad subrogada”

es una de las cuestiones que, últimamente, es objeto de
debate a nivel político, ético y social en varios países en el
mundo. Esta nueva forma de maternidad y paternidad, se
apoya implícita y tácitamente, y se practica legalmente en
varios países por parte de personas pertenecientes a
diferentes espectros sociales e ideológicos. Las críticas
sobre la adopción de esta técnica de procreación asistida,
provienen esencialmente de ambientes feministas radicales
y ultraconservadores católicosi.

La realidad es que, a pesar de las prohibiciones existentes

en las legislaciones de algunos países, se realiza
regularmente en los países en que está permitida y resulta
ser el último remedio para que determinadas personas
tengan descendencia.

El objetivo de este trabajo no es el de ser un escrito

científico, sino ser una guía para aquellas parejas o
personas solteras que deseen tener hijos y quieran saber
más sobre la gestación subrogada en general, sobre los
derechos que tendrán como padres comitentes y qué
problemas podrían tener sus futuros hijos viviendo en
España, país en el que de momento no es posible realizar
un proceso de gestación por sustitución.

201
La gestación por sustitución, como fenómeno social, ha
evolucionado mucho en los últimos años y se ha ido
alejando siempre más de la que se define como gestación
por sustitución tradicional. Por lo tanto, trataré de explicar
qué es la maternidad subrogada y las diferencias entre los
varios tipos de gestación.

De hecho, es atávico el problema de denominar

correctamente el fenómeno en cuestión, así como lo es el
debate ético-jurídico que desde hace tiempo se desarrolla
en la doctrina y en los ambientes políticos. Intentaré, por lo
tanto, definir en general cuales son las argumentaciones a
favor y en contra a la legalización de la gestación
subrogada en España y en los países en los que
actualmente está prohibida. Se trata más que nada de
filosofía y teorías filosóficas, por lo tanto, no dedicaremos
mucho tiempo a este argumento, aunque es un elemento
importante para que el lector pueda entender porque
algunos países no quieren todavía legalizar o reglamentar
de manera favorable esta técnica de reproducción asistida
que, repito, es socialmente aceptada tanto en Europa como
en el resto del mundo. Como veremos, son muchos los
países en los que la materia en cuestión está regulada de
manera favorable, aunque con varios límites y, por eso,
siguen siendo pocos los estados en los que es posible
acudir a esta técnica de procreación asistida.

202
De todas formas, a pesar de los vetos y límites que se
puedan encontrar en algunos países la tendencia es la de
no poner límites a las trascripciones de certificados de
nacimiento o sentencias extranjeras en las que se acredita
la filiación de los padres intencionales o comitentes en
relación a los niños nacidos en el extranjero.

El mismo TEDH (Tribunal Europeo de Derechos Humano,

mejor conocido como Tribunal de Estrasburgo), mediante
una reciente sentencia, obliga los estados miembros de la
UE a reconocer los efectos de las filiaciones que proceden
de gestaciones por sustituciones, gestaciones realizadas en
países en los que es totalmente lícito realizar este tipo de
fecundación humana asistida. Por lo tanto, una parte del
libro será dedicada al desarrollo normativo y
jurisprudencial en España, a las ocasiones perdidas por
parte del legislador y de los tribunales para solucionar
definitivamente el problema de las inscripciones de las
filiaciones relativas a nacidos en el extranjero mediante la
gestación por sustitución, evitando así violar
repetidamente el derecho internacional privado y Civil
creando injustificadamente tanto a los padres comitentes,
como a los mismos nacidos, muchos problemas y molestias
a la hora de volver a vivir en España. Obviamente, la
sentencia del Tribunal de Estrasburgo será un elemento
clave para criticar la soluciones adoptadas por parte del
estado español, para explicar al lector cual es la situación
legal actual en España y el camino que todos los estados
de la UE están obligados a tomar con el fin de adaptarse a

203
la jurisprudencia de un Tribunal de rango superior a todos
los Tribunales nacionales y, muy, importante, cuyas
decisiones obligan los estados firmantes de la Convención
Europea de los Derechos Humanos, a adaptarse a dicha
jurisprudencia. Veremos que España ha decidido aplicar
nuevamente una Instrucción de la DGRN del 2010
mediante la cual se había intentado, de manera bastante
superficial a mi manera de ver, solucionar el problema de
las inscripciones de los nacidos mediante maternidad
subrogada en el extranjero. Dicha instrucción había
suscitado las críticas de lo sociedad en general y de varios
expertos de Derecho Internacional Privado. Creo, hubiera
sido oportuno adoptar una Instrucción del mismo
organismo de 2009 en la cual, en mi opinión, el problema
había sido solucionado de manera conforme al derecho.

A parte de la cuestión jurídica de la inscripción en el

Registro Civil de los nacidos en el extranjero, entre las
preguntas de los clientes, una de las más comunes es la
relativa a la baja por maternidad, la posibilidad de
obtenerla, si las madres y padres comitentes tienen los
mismos derechos a los de las personas que no han tenido
que acudir a este tipo de proceso para tener un niño. En fin,
una de las cuestiones que más preocupa las personas
interesadas en iniciar un proceso de gestación por
sustitución es la cuestión relativa a los trámites a realizar en
los países extranjeros y los problemas que podrían surgir
en el país de destino.

204
 Es evidente que, en dichos procesos, es siempre
aconsejable ser acompañado por un profesional que sepa
lo que tiene que hacer y sobre todo que tenga la capacidad
de solucionar los problemas que puedan surgir en países
como Rusia, Ucrania, México o USA. Presentaré, por lo
tanto, algunos casos reales y prácticos que he tenido que
solucionar en Rusia y Ucrania realizando los trámites
necesarios para presentar la correcta documentación al
Consulado Español en dichos países.

DEFINICIONES Y TERMINOLOGÍA

La gestación por sustitución: es una técnica de

reproducción asistida mediante la cual una mujer,
mediante contraprestación o sin ella se compromete a
gestar una criatura para que otra u otras personas puedan
ser padres, biológicos o no. La contraprestación económica
es el elemento que determina la distinción entre la
gestación por sustitución mercantil y solidaria. Los motivos
que inducen las personas interesadas a realizar este tipo de
proceso de fecundación asistida son varios, puede ser la
infertilidad de la mujer ocasionada por causas genéticas de
enfermedad o edad, o el deseo de paternidad de personas
solteras o parejas homosexuales. Se realiza mediante
contrato, oneroso o gratuito, a través del cual una mujer
consiente a llevar a cabo la gestación obtenida recurriendo
a técnicas de reproducción asistida, obligándose a entregar
el nacido a los padres comitentes o intencionales que
pueden ser solteros o una pareja, matrimonial o no y que
205
pueden aportar o no sus gametos. Es esencial subrayar que
muchos autores que han escrito sobre la gestación por
sustitución afirman que la gestante puede aportar o no el
ovulo. En realidad, en la práctica real, la madre gestante
nunca aporta material genético. Es un elemento muy
importante, tanto desde un punto de vista estrictamente
jurídico como desde un punto de vista ético - moral. Entre
las varias argumentaciones en contra de la gestación por
sustitución, una de las más debatidas es, de hecho, lo de la
creación de un vínculo entre la madre gestante y el nacido.

El contrato o convenio de gestación por sustitución,

¿contrato típico o atípico? Se entiende por contratos típicos
o nominados y contratos atípicos o innominados aquellos
que poseen regulación legal o carecen de ella, siendo los
típicos los pertenecientes al primer grupo y los contratos
atípicos los que se encuadran dentro del segundo grupo.
De acuerdo con la teoría de los contratos, hay que resaltar
que la autonomía de la voluntad de las partes desempeña
un papel fundamental a la hora de encuadrarnos dentro de
alguno de los dos grupos. La autonomía de la voluntad
permite que las partes pacten una regulación negociada
diferente de la estipulada en la ley, siempre y cuando su
alejamiento de esta no suponga un desplazamiento de las
normas imperativas que configuran el negocio jurídico
base. Si esto se cumple todavía estaríamos dentro de los
contratos típicos o nominados, pero resaltando la
importancia y relevancia jurídica de la voluntad de las
partes.

206
Por otro lado, dentro de los contratos atípicos o
innominados, nos encontramos con una voluntad
contractual que no encuentra asiento en ningún contrato
nominado o típico, creando por ello un negocio jurídico o
contrato nuevo.

Que se cree un negocio jurídico o contrato nuevo no quiere

decir por ello que no se deban cumplir requisitos básicos
que todo contrato debe tener, es decir, como la buena fe
de los contratantes y la capacidad contractual de los
mismos, además de carecer de vicios que hagan que el
contrato sea nulo o anulable.

Como ejemplos de estos dos grupos tenemos, por un lado

y dentro de los contratos típicos o nominados, los
contratos de compraventa, los contratos de arrendamiento,
la permuta, el comodato, el usufructo, además de otros,
siempre y cuando sean negocios jurídicos con
representación legal.

Como ejemplo de contratos atípicos o innominados

podríamos aludir a figuras conocidas pero que no
concuerdan con los esquemas típicos o tipificados en las
leyes, como podría ser el intercambio tanto de bienes,
cosas, tanto de carácter mueble, como bienes inmuebles.
En cualquier caso, y recordando lo anteriormente dicho, las
limitaciones que al respecto impone la legislación, son que
esos bienes sean de lícito comercio y exista tanto buena fe
contractual como capacidad de las partes.

207
También pueden ser contratos de servicios de cualquier
tipo. Normalmente en ese intercambio interviene como
contraprestación la figura del dinero y por tanto hay que
tener en cuenta lo que la legislación disponga para este.

Resumiendo lo anteriormente expuesto, contrato típico es

todo aquel recogido en la ley vigente y contrato atípico
todo aquel que no encuentre acomodo en la legislación,
siempre y cuando no contravenga disposiciones
imperativas que lo hagan nulo.

Por lo que se refiere al contrato de gestación por

sustitución es el acuerdo al que llegan las partes
intervinientes generalmente consta en un contrato que no
goza de antecedentes legales en España y por lo cual se
tiene como enteramente atípico. En otras palabras, la
legislación española no ha tipificado esta tipología de
contrato por lo tanto depende de la autonomía de las
partes. El problema de base en España es que el art. 10 de
Ley 14/2010 (Ley sobre Técnicas de Reproducción Humana
Asistida) declara nulo este tipo de acuerdo. Al contrario, en
los países que han optado por legalizar o legislar a favor de
la gestación por sustitución el contrato puede ser típico o
no, pero siempre es vinculante y no contraviene a ninguna
disposición imperativa, por lo tanto, es perfectamente
válido y vincula las partes a respetar sus obligaciones.
Dependiendo de cada país los acuerdos son consensual,
esto es, se perfecciona con la venia de las voluntades del
(los) comitente(s) y de la gestante.

208
Es un contrato multilateral en el cual se distinguen como
intervinientesii las siguientes figuras:

Padres comitentes o intencionales: son las personas que

desean tener un hijo y que piden a la gestante de realizar
el proceso de gestación. Pueden aportar o no sus gametos.

Donantes: si los padres comitentes o uno de ellos no

pueden aportar sus gametos, el material genético será de
una donante de óvulos o de semen. En este caso
intervienen en el proceso otras personas que quedaran
anónimas. Es importante precisar que en todas las
legislaciones contemporáneas los donantes no tienen
ningún tipo de derecho de filiación hacia los nacidos y, el
mismo nacido, ningún derecho a conocer la identidad de
los donantes de los gametos.

Gestante: es la mujer que consiente a llevar a cabo la

gestación y se obliga a entregar el nacido a los comitentes
tras el parto. La gestante, como se ha explicado
anteriormente, nunca aporta su proprio material genético
y, por tanto, en la actualidad existe solo la gestación por
sustitución gestacional que es la evolución de la dicha
gestación por sustitución tradicional en la que la gestante
podía aportar a parte del útero también sus propios óvulos.

Estas terminologías a mi manera de ver son las más

correctas y las más usadas en el entorno profesional. Hay
varios términos que se usan vulgarmente y cotidianamente
que son peyorativos y despreciativos. La justificación del
209
uso del término gestación por sustitución en lugar de
maternidad subrogada ayudará a aclarar más los conceptos
en cuestión. Según Eleonora Lamm, “la expresión
subrogación no es jurídicamente correcta por no
englobarlas a todas”. Según el diccionario de la Real
Academia Española, subrogar es <<sustituir o poner una
persona o cosa en lugar de otra>>, por lo que hoy se
identifica con aquellos supuestos en los que la gestante
aporta ambas cosas: proceso de gestación y material
genético. Sin embargo, esto no acontece en la mayoría de
los casos. Consecuentemente, se ha comenzado a utilizar el
término sustitución para especificar que se gesta para otro
y por otro que no puede hacerlo.

Además, la gestante no es la madre, por lo que la palabra

<<maternidad>> no es la adecuada. La maternidad
engloba una realidad mucho más extensa que la gestación.
Madre significa mucho más que matriz y que parto. El
estado de madre es un proceso que se inicia desde antes
de la fecundación del óvulo por el espermatozoide (etapa
de querer ser madre) y se prolonga por mucho tiempo
después del advertimiento del hijo (etapa de tener que ser
madre). Por eso sería mejor hablar de gestación en lugar de
maternidad, pues de lo que se trata es de prestar el útero,
sustituir la matriz, para gestar el embrión genético o no de
otro.

210
En definitiva, es incorrecto hablar de maternidad
subrogada; la maternidad no se subroga, lo que se subroga
es la gestación. La maternidad solo se puede vivir en
primera persona. Igualmente, erróneo es el vulgarismo
vientre de alquiler; su matiz peyorativo es tan evidente
como cuando en los años 80 de hablaba de bebé pobreta.

DIFERENTES CONCEPTOS DE FILIACIÓN

La evolución y el cambiamiento de la sociedad, junto al

progreso científico, han cambiado los antiguos conceptos
de maternidad – paternidad y de filiación. Sobre todo en la
sociedad occidental, debido al más alto grado de
instrucción y las dificultades a tener independencia
económica en los primeros años de carrera, las personas
tienden a casarse en edad avanzada, mediamente entre los
30 y los 35 años. Esta es solo una de las causas visto que,
sobre todo en relación a las mujeres, la edad más fértil es
hasta los 35 años. De todas formas, los problemas de
infertilidad pueden ser varios y no solo la edad de las
personan que intentan tener un hijo por primera vez. Por
tanto, las nuevas costumbres sociales añadidas al
fenómeno de la infertilidad en general, llevan millones de
personas a usar técnicas de fecundación asistidas para
poder quedarse embarazadas. España es un paraíso de
turismo reproductivo para parejas de todo el mundo, en
particular para países cercanos como Italia, Francia etc. Sin
211
embargo, a la hora de redactar una de las leyes más
modernas y permisivas en el panorama mundial de la
fecundación asistida, a la hora de tomar una decisión sobre
la disciplina de la gestación por sustitución, el legislador ha
optado por una postura conservadora. El art. 10 de la Ley
14/2006 sobre técnicas de reproducción humana asistida
declara el contrato de gestación por sustitución nulo y, en
el caso en que se realizara una gestación de este tipo, pues
determina la filiación en favor del varón que aporta el
material genético y de la madre que da a luz. Pues,
hablaremos más adelante del art. 10 de la ley 14/2006, en
este apartado intentaré explicar los varios conceptos que
se usan actualmente para determinar la filiación de un
nacido. La cuestión es más compleja en casos de
gestaciones por sustituciones simplemente porque hay dos
potenciales madres, es decir la gestante y la madre
comitente que podrá ser la madre genética o no del nacido.
En los casos de fecundación asistida clásicos el problema
viene solucionado en España aplicando la máxima mater
semper certa est.

212
1. Mater semper certa est

Junto a la mayoría de las legislaciones, un sector

importante de la doctrina reconoce y defiende la máxima
mater semper certa est según la cual el vínculo de filiación
respeto a la madre se determina mediante la gestación y
sobre todo por el hecho de que el nacido es hijo de la mujer
que dio a luziii. Esta máxima deriva del derecho romano, la
identidad de la madre es segura e indiscutida y a diferencia
de la paternidad no admite presunciones. La relación
madre hijo es directa, inmediata y de fácil determinación
biológica y jurídicaiv. Si esta máxima resultaba un
mecanismo idóneo a determinar la filiación en una
sociedad en la que era absolutamente imposible imaginar
que la mujer que daba a luz no era a la vez la madre
genética del nacido. Pues, hoy, la certidumbre que
antiguamente otorgaba este tipo de instituto jurídico viene
a menos. De hecho, “todas las posibilidades ofrecidas por
la ayuda médica a la procreación en los últimos treinta años
han cambiado profundamente el acceso al parentesco al
hacer intervenir varios personajes, ya sea los/las donantes
de gametos, la prestadora del útero, los padres de
intención”v. La sociedad ha cambiado y con ella las técnicas
de reproducción asistida y los conceptos de filiación.
Algunos países, a pesar de los predichos cambios siguen
aplicando la máxima en cuestión, mientras otros han
decidido aplicar nuevos conceptos de filiación.

213
2. Teoría de la contribución genética

Según esta teoría la madre sería la que aporta el material

genético y debería ser preferida a la gestante porque con
esta postura se manifiesta la certeza que provee a las
partes, dado que todo niño puede tener solo un padre y
una madre genética.

De esta manera, los padres legales son científicamente

verificablesvi. Argumentos a favor de esta teoría son el
hecho de que puede ser usada indistintamente para
determinar la filiación tanto materna como paterna o que
el ligamen genético resulta esencial a la hora de decidir si
optar por la adopción o por las técnicas de reproducción
asistida en sí. En mi opinión, aplicar esta teoría para
determinar la filiación contrasta con aspectos de la realidad
social y jurídica sobre todo cuando una tercera mujer dona
el ovulo. En este caso el niño no tiene relación genética ni
con la gestante ni con la que tiene la intención de criar al
niño. Este caso se verifica con frecuencia en la fecundación
asistida y más en la gestación subrogada. Por lo tanto, el
uso de esta teoría contrastaría con la realidad de las
técnicas de reproducción asistida, simplemente la madre
legal del nacido no puede ser la donante de los gametos,
son personas que quedan anónimas, que no quieren
descendencia y, en todos casos, no se sienten como madres
de las criaturas nacidas mediante la fecundación de sus
óvulos.

214
3. Teoría de la preferencia de la gestante

Según esta teoría la maternidad se anuncia por el

embarazo y se manifiesta con el parto. A la base de este
concepto está el pensamiento de que la madre es la mujer
que durante nueve meses gesta y mantiene una larga
comunicación no solo biológica, sino psíquica, afectiva,
llena de emociones, al parecer compartidas. Para muchos
autores en doctrina es más importante el componente de
la gestación que el genético. Esta teoría viene puesta como
base para determinar la filiación en muchos países, España
entre ellos. Es perfecta e la hora de determinar la filiación
en los casos de nacidos mediante técnica de reproducción
asistida en general porque indiferentemente de quien
aporta el material genético, la madre será la que se ha
sometido al tratamiento de fecundación asistida. Los
problemas de esta teoría se manifiestan en la gestación por
sustitución porque en este caso la gestante se obliga a
entregar la criatura a otra mujer que lo cuidará y lo educará.
Obviamente, los países que han optado por esta forma de
determinación de la filiación no aceptan la práctica de la
gestación por sustitución y usan esta teoría para declarar la
invalidez de los relativos convenios de gestación y disuadir
las personas que quieren realizar este tipo de proceso en el
extranjero. Las críticas a esta teoría se fundan en que
interfiere en los asuntos reproductivos privados y
desacredita las decisiones tanto de la pareja o persona
comitente como de la gestante y que no hay pruebas
científicas de la existencia de este vínculo entre la gestante

215
y el feto, de hecho, en la gestación por sustitución la
gestante no se siente madrevii.

4. La determinación de la filiación según la intención de

ser padres.

En la totalidad de los países en los que es legal realizar una

gestación por sustitución el concepto utilizado para
determinar la filiación es lo de la intención. Es decir, madre
es quien desea tener un hijo, quien tiene la voluntad
procreacional independientemente de su aporte genético
y/o biológico. El primer tribunal a reconocer este tipo de
filiación basando la propia decisión esencialmente sobre un
convenio de gestación por sustitución ha sido la Suprema
Corte de California en el caso Johnson v. Calvert en 1993. A
mi manera de ver, esta postura al día de hoy es la más
adecuada para determinar la filiación de un nacido
mediante gestación por sustitución. A parte de que es el
mismo concepto para determinar la filiación mediante
adopción, en el caso de una gestación por sustitución, sin
el interés de la pareja comitente que recurrió a la gestante
el niño no hubiese nacido. Todos los participantes en un
proceso de gestación por sustitución son esenciales para
traer el niño al mundo, pero este no habría nacido si no
hubiese sido por los esfuerzos de aquellos que tenían la
intención de ser sus padres. La filiación ya no trascurre por
un determinismo biológico. Se convirtió en una
construcción afectiva y permanente que se hace en la
convivencia y en la responsabilidad.
216
La verdadera paternidad resulta más del amar y servir que
de suministrar material genético. La paternidad emocional,
en muchas oportunidades, como enseña la experiencia de
tantos casos, sobrepuja la paternidad biológica o
genéticaviii. Podemos pensar a muchas madres que han
gestado un niño genéticamente propio pero que nunca lo
han querido; hay muchos embarazos involuntarios, o
personas que no desean tener hijos en un determinado
momento y que les abandonan. Las razones que están
detrás de una decisión tan grave son multíplices, lo que
quiero subrayar es que a pesar del concepto de
determinación de la filiación las señoras que abandonan
sus propios hijos no serán las madres simplemente porque
no quieren serlo. El concepto de la intención a mi manera
de ver es lo que mejor se adapta a la realidad social actual
y permite determinar la filiación correctamente y con
seguridad a prescindir de la técnica procreativa utilizada. La
relación entre padres e hijo se desarrolla en el día a día,
viviendo con ellos y dándole cariño, educándoles, estando
con ellos en los momentos buenos y los malos. De hecho,
tal como reconoce Shultz, los intereses de los niños
difícilmente van a ser contrarios a aquellos de los adultos
que han elegido traerlos al mundo. Pues, resumiendo el
concepto de la teoría de la intención, la misma se funda
esencialmente en el elemento volitivo el cual recubre una
parte importante a la hora de determinación de la filiación
de un niño que sin el deseo de los padres no hubiese
nacido.

217
218
DEBATE ÉTICO SOBRE LA GESTACIÓN POR
SUSTITUCIÓN

La popularmente conocida como “maternidad subrogada”

es una de las cuestiones que, últimamente, es objeto de
debate a nivel político, ético y social en varios países en el
mundo. Esta nueva forma de maternidad y paternidad, se
apoya implícita y tácitamente, y se practica legalmente en
varios países por parte de personas pertenecientes a
diferentes espectros sociales e ideológicos. Las críticas
sobre la adopción de esta técnica de procreación asistida,
provienen esencialmente de ambientes feministas radicales
y ultraconservadores católicosix.

La realidad es que, a pesar de las prohibiciones existentes

en las legislaciones de algunos países, se realiza
regularmente en los países en que está permitida y resulta
ser el último remedio para que determinadas personas
tengan descendencia.

El debate ético sobre la cuestión se vuelve siempre más rico

y profundo, pero la diversidad de presentaciones hace que
sea muy difícil poder analizar todas las potenciales
circunstancias en donde la maternidad subrogada se pueda
dar y son muchísimas las variables a tener en cuenta. Como
es fácil comprobar la complejidad de las posibilidades de
la subrogación se conjugan con otros debates posibles,
respecto de las edades máximas para ciertas prácticas, la
orientación sexual, la identidad de género, la mediación
económica, la explotación de las mujeres en situaciones de
219
necesidad extrema, el derecho de las personas a acceder a
la paternidad, el derecho de las mujeres a utilizar su cuerpo
libremente y el derecho de los niños que nacerán a partir
de esos acuerdos. En este párrafo intentaré presentar las
principales cuestiones controvertidas analizando las
argumentaciones a favor y contrarias a las mismas.

El factor económico, la gestación se lleva a cabo en países

pobres y la supuesta explotación de las mujeres.

La supuesta explotación de la mujer creo que es uno de los

principales argumentos usado para limitar o prohibir el uso
de dicha práctica de procreación asistida. Se habla en
relación a la gestante de abuso por su condición de mujer
y en general por las situaciones socioeconómicas que
pueden atravesar, que en este caso la decisión no es libre
sino que está motivada por ejemplo por una necesidad
económica imperiosa. Además, se afirma, que en casos de
extrema vulnerabilidad y pobreza algunas mujeres pueden
ser reclutadas y explotadas aprovechándose de sus difíciles
situaciones, simplemente para usarlas como medios para
gestar y parir hijos. Antes de iniciar a presentar las
principales argumentaciones contrarias a esta postura es
esencial subrayar que este problema no existe en casos de
gestación por sustitución solidaria. De hecho, si la gestante
se obliga a llevar a cabo el embarazo sin ningún tipo de
compensación económica, no se puede hablar de
explotación de la mujer, sería solo un gesto de gran
solidaridad. Los hipotéticos problemas de explotación de la

220
mujer están relacionados a la que se define gestación por
sustitución mercantil y la recepción de un compenso para
llevar a cabo el embarazo y entregar la criatura tras el parto.
Antes de todo, dichas críticas no examinan la realidad del
fenómeno y son suposiciones. Es obvio que la mujer que
decide participar como gestante en este proceso biológico
lo hace también porque recibe dinero, de hecho, en los
países en los que la gestación subrogada es solidaria
resulta más complicado encontrar gestantes disponibles.
De todas formas, si no hay una base de solidaridad dudo
que este gesto se pueda hacer solo por dinero. La prueba
de lo que comento es que históricamente el fenómeno se
desarrolló en USA que no es, por cierto, el país más pobre
de la tierra. Por lo que ataña a los demás países es
importante precisar que las mujeres prestan el propio
consentimiento libre varias veces durante el proceso desde
el inicio hasta tras el parto. Otra cuestión es el tema de si
las mujeres tienen derecho a disponer del propio cuerpo o
no. Se ha escrito mucho en doctrina sobre la cuestión y
seria reductivo tratarla en este párrafo. Hay que decir que
este problema no es ajeno a otros problemas similares, en
donde algunas personas, sobre todo mujeres, en
situaciones de dificultad económica deben trabajar en
tareas no tan gratas o alquilando su cuerpo para vivir o
sobrevivir, muchas se ven obligadas a trabajar de
empleadas domésticas, otras a prostituirse. Alguien podría
fácilmente alegar que no es lo mismo trabajar de empleada
doméstica que ser madre sustituta y habría que concederlo,
quizás sí la prostitución puede ser un poco más
221
homologable, sin ser equiparable. Creo que tanto en el
caso de las empleadas domésticas, las prostitutas y las
madres subrogantes seguramente encontraremos muchas
mujeres con necesidades o dificultades económicas, sin
embargo, los motivos que las llevan a esas prácticas suelen
ser variados y complejos.

En estos tres casos tenemos un factor común que es la

supuesta explotación de mujeres con importantes
necesidades y carencias que se verían forzadas a realizar
actividades que no desearían hacer.

En la sociedad actual si una mujer decide libremente ser

doméstica o prostituirse no creo que nadie pueda objetar
algo. Lo mismo debería ser en relación a una mujer que
decida libremente de gestar un niño para otra persona o
pareja. A la base de la legalidad y moralidad de todas estas
prácticas está el control del estado. Es decir, nadie puede
obligar una mujer a ser doméstica, prostituta o gestante,
esto sería muy grave e inmoral. En la gestación por
sustitución hasta hoy no hay pruebas de que las mujeres
vengan obligadas a someterse a esta técnica de
fecundación asistida, al contrario, basta andar por las calles
principales de cualquier ciudad para ver mujeres que han
sido recogidas con engaño en su país de origen y obligadas
a prostituirse. Antes de cuestionar supuestas explotaciones
de mujeres gestantes, creo que es oportuno por lo menos
intentar evitar las explotaciones que violan gravemente la
dignidad de las mismas cotidianamente.

222
La gestación mercantil: dar dinero a cambio de la gestación
mercantiliza los seres humanos

Es innegable que para la mujer gestante el dinero podría

ser una motivación legítima y asimismo es importante
señalar que esperar que la madre obtenga un beneficio
económico por prestar su cuerpo durante tantos meses, en
una práctica compleja con una carga emocional intensa, es
algo completamente esperable. Ya que deberá tener
cuidados especiales, seguramente un período de lucro
cesante y la posibilidad de complicaciones incluso con
riesgo de vida. Hay un proceso previo de entrevistas,
acuerdos, controles médicos y preparación, luego vienen
los intentos de fertilización que pueden ser varios,
posteriormente la gestación y el embarazo con los
consabidos cambios físicos, hormonales y psicológicos,
después llegará el parto y finalmente el puerperio; y cada
una de estas instancias que implican meses e incluso años
entrañan potenciales problemas y riesgos. Por lo tanto
¿sería esperable que alguna persona haga todo esto sin
recibir algo a cambio? ¿Lo que se obtiene a cambio
solamente debería ser un sentimiento subjetivo de haber
ayudado a alguien? sino ¿sería inmoral? Obviamente no.

El valor monetario del intercambio viene relacionado con

todos estos riesgos, tiempos, dedicación, controles,
cuidados, lucro cesante e implicaciones afectivas del
proceso, no hay una mercantilización de seres humanos,
sino simplemente costos en todos los sentidos que los
223
interesados deben retribuir de alguna manera a la madre
sustituta. Lo que se podría objetar, en algunos casos, son
los valores excesivos, pero ese será otro debate que debería
tomar en cuenta una posible regulación por parte del
estado para evitar abusos de cualquier tipox.

El vínculo entre la gestante y el nacido y el trastorno

psicológico de la separación.

Los críticos afirman que el quiebre del vínculo materno filial

que se establece durante la gestación provoca dificultades
o complicaciones psicológicas. Los estudios realizados
sobre la cuestión demuestran que existe una fuerte
conexión entre la gestante y el bebé pero que no crea
trastornos psicológicos ni en los niños ni en las gestantesxi.
Las investigaciones y los datos observables en los casos de
adopciones no traumáticas, en donde también se rompe
ese vínculo materno-filial alegado, muestran que no hay
secuelas significativas en los chicos y que lo fundamental
para su desarrollo emocional y psicosocial es el amor que
reciben y esto vale de la misma forma para la subrogación.
El vínculo temprano y primordial entre la madre y el hijo es
fundamental para establecer lazos posteriormente, para
cimentar la autoestima, la confianza básica y la seguridad
interior, pero no es un vínculo biológico sino
fundamentalmente psicológico.

224
Respecto de este tema hay muchas teorías sobre el
attachment que así lo afirman y en los casos de
subrogación ese vínculo fundamental de apego está
conservado, ya que hay al menos una persona y en general
dos que desearon con mucha fuerza a ese hijo mucho antes
de que fuera concebido, durante la gestación y casi con
seguridad después del alumbramiento le brindarán amor y
cuidados suficientes para que se desarrolle como una
persona psicosocialmente sana con buenos vínculos de
apego y una adecuada autoestima. Algunos críticos
también señalan las dificultades que estos chicos podrían
tener para asumir su identidad o los problemas que les
ocasionaría conocer su verdadera historia al crecer, esto
tampoco se observa en los estudios realizados y objeciones
similares podrían plantearse en chicos adoptados y sin
embargo nadie cuestiona esta prácticaxii.

Antes de permitir la maternidad subrogada habría que

cuidar a los niños abandonados que pueden ser adoptados.

Este argumento, para mí personalmente, es uno de los más

delicados de tratar. Se habla de niños, son todos iguales a
pesar de que deriven de un proceso de gestación por
sustitución o de una adopción. Dicho esto, son dos
institutos totalmente diferentes desde un punto de vista
jurídico, biológico y social. Las dos realidades se pueden
comparar solo cuando en una gestación por sustitución
ningún componente de la pareja comitente aporte material
genético. En este caso estamos delante de realidades

225
similares, aunque no iguales. La diferencia sustancial está
en el tiempo. La adopción es un trámite muy largo e
incierto, mientras la gestación por sustitución es un
proceso biológico seguro y que dura mediamente entre 15
y 18 meses. Muchas veces, sin embargo, por lo menos uno
de los padres comitentes aporta material genético y el niño
es genéticamente suyo. En este caso, evidentemente, las
dos realidades difieren sustancialmente y no pueden ser
comparadas. Otra diferencia es que el niño en la gestación
por sustitución se entrega tras el parto, mientras en la
adopción en edad avanzada y muchas veces con una
personalidad ya desarrollada. Sin embargo, las diferencias
sustanciales que empujan a muchas personas a optar por
la gestación por sustitución son los límites al acceso y los
tiempos de espera. Los tiempos de espera (mediamente 8
años) y los informes de idoneidad de la administración
pública hacen que muchas parejas pierdan el interés en
adoptar. De hecho, muchas personas, tras varios tentativos
de tener un hijo naturalmente o mediante otras técnicas de
fecundación asistida, y se informan sobre la adopción o
gestación subrogada tienen mediamente unos 45 años. En
este caso, esperar 8 o 10 años significa tener el hijo a los 53
años o más, es un detalle que evidentemente complica
todo.

226
En fin, a pesar de las diferencias para mí son dos maneras
distintas de tener descendencia, igual moralmente y como
gesto de solidaridad la adopción merece una mención
particular, pero debería ser un trámite más accesible y más
económico.

De todas formas, la gestación por sustitución no debe ser

vista como una realidad que contrasta con la adopción,
sino una opción más. No son excluyentes entre ellas, son
realidades muy distintas y deberían ser accesible a todos,
con los debidos filtros y garantías. Son siempre las
personas las que deciden lo que es mejor para ellos y
deben tener la libertad y la oportunidad de hacerlo.

227
228
DESARROLLO NORMATIVO EN ESPAÑA

La ley de técnicas de reproducción asistida 14/2006 y la

nulidad del contrato de gestación por sustitución.

El legislador español ha decidido regular las técnicas de

reproducción humana asistida mediante la ley 14/2006
(LTRHA). La predicha ley resulta ser a los ojos de los críticos
una de las leyes más permisivas en el panorama mundial.
De hecho, España, en los años siguientes a la promulgación
de la ley, se ha convertido en uno de los más importantes
destinos europeos para las parejas que quieran tener un
hijo mediante fecundación asistida. En la península
podemos contar con las mejores clínicas y especialistas del
sector.

De todas formas, volviendo al tema en cuestión, el artículo

10 de la LTRHA declara “nulo de pleno derecho el contrato
por el que se convenga la gestación por sustitución, con o
sin precio, a cargo de una mujer que renuncia a la filiación
materna en favor del contratante o de un tercero”.
Establece, además, “que la filiación de los hijos nacidos por
gestación por sustitución será determinada por el parto y
que queda a salvo la posible acción de reclamación de la
paternidad respecto del padre biológico”.

229
 Queda claro que, aunque la ley en general resulta ser muy
innovadora, por lo que ataña la gestación por sustitución
se ha optado por una posición conservadora.

Es importante subrayar que el artículo 10 de la ley 14/2006

no prohíbe o no sanciona la conducta de personas que
quieran realizar este tipo de proceso en España, solo se
limita a declarar nulo en contrato de gestación y definir de
manera clara cuáles serán las reglas para determinar la
filiación de un niño nacido mediante esta técnica en
España. De este primer argumento jurídico hay que traer
dos tipos de conclusiones:

 La maternidad no es ilegal ni está prohibida, no hay

procesos penales a cargo de las personar que quisieran
realizar este tipo de proceso en España. Es importante este
punto porque una parte de la sociedad, la menos
informada, constituida por personas que comienzan a
acercarse al tema en cuestión o que solo han escuchado
hablar en general de la gestación por sustitución piensan
que sea una práctica ilegal, no tolerada y sancionada por
parte del Estado español.

 Es la nulidad del contrato y la siguiente determinación de

la filiación que obliga las personas que desean tener un hijo
a dirigirse hacia destinaciones que dan más garantías
jurídicas y reconocen los derechos de filiación en favor de
los padres intencionales.

230
La gestación por sustitución fuera de España, un proceso
totalmente legal.

Al contrario que en España la gestación por sustitución está

permitida bajo diferentes límites y condiciones en
diferentes países. En diferentes países han optado por dos
variantes del mismo fenómeno, es decir la gestación por
sustitución solidaria (no se puede compensar
económicamente a la gestante) es legal en el Reino Unido,
Grecia, Chipre, Canadá y se habla del tema de manera muy
favorable en Holanda y Bélgica, y la gestación por
sustitución mercantil legal en USA, México, Tailandia, Rusia,
Ucrania, Georgia, India y Kazajistán.

En todos estos países el contrato de gestación por

sustitución es perfectamente válido y tanto la gestante
como la pareja comitente asumen obligaciones vinculantes.
Por lo tanto, al contrario de España, en dichos países se
puede llevar a cabo en total seguridad el relativo proceso,
sin que al final del mismo la gestante pueda crear
problemas a los padres comitentes haciendo marcha atrás
requiriendo derechos sobre el recién nacido. Obviamente,
también los padres intencionales están obligados a cuidar
el nacido y asumir las obligaciones que derivan de la
filiación. Subrayo este punto porque recientemente en la
prensa se ha hablado mucho del caso de una pareja
australiana que parece haya decidido dejar uno de los
gemelos nacidos mediante gestación por sustitución a la

231
gestante porque el mismo sufría de una malformación. En
realidad, no sé si la noticia es verdadera o no, simplemente
quiero comentar que esto podría suceder en un país como
Tailandia porque en este estado no había una ley sobre la
maternidad subrogada y, por lo tanto, los derechos y las
obligaciones de las partes no están claros y el convenio
entre las mismas no tiene ningún valor desde un punto de
vista jurídico. Al contrario, en los países en que se ha
decidido legalizar o permitir de diferentes maneras la
gestación por sustitución el contrato es totalmente
vinculante y tanto la madre subrogada como los padres
deben cumplir con estas obligaciones si no quieren
enfrentarse a las consecuencias jurídicas que deriven de sus
conductas.

El reconocimiento de las certificaciones registrales

extranjeras.

Obviamente, por todos los motivos apenas expuestos,

muchas parejas y personas solteras con diferentes
orientaciones sexuales, han decidido realizar un proceso de
maternidad subrogada en el extranjero, creando el
fenómeno conocido como turismo reproductivo. De aquí el
problema del reconocimiento de las resoluciones judiciales
o certificaciones registrales extranjeras.

232
El caso que puso de manifiesto las problemáticas relativas
al reconocimiento de las certificaciones registrales
extranjeras en las que consta la determinación de la
filiación de niños nacidos mediante la gestación por
sustitución, ha sido el de un matrimonio homosexual que
solicitó la inscripción de nacimiento de sus hijos, nacidos
en San Diego, California (Estados Unidos), en el Registro
Civil consular. El Encargado del mismo denegó la
inscripción de esos menores haciendo referencia a lo
dispuesto en el art. 10 de la LTRHA.

Ante el auto denegatorio, el matrimonio recurrió a la

Dirección General de Registros y Notariado (DGRN) la cual,
mediante resolución del 18 de febrero de 2009 consideró
inaplicable el art. 10 LTRHA puesto que la filiación había
sido determinada en un país extranjero y, por lo tanto, se
trataba solo de dar acceso al Registro Civil español de una
filiación ya determinadaxiii. La DGRN para solucionar el caso
recurrió a las normas de derecho internacional privado
aplicables, precisamente al art. 81 RRC, y afirmó que la
inscripción en el Registro Civil Español de la certificación
registral extranjera no vulneraba el orden público español.

La resolución de la dirección general de los registros y del

notariado (DGNR) del 5 de octubre de 2010.

Impugnada la RDGRN de 18 de febrero de 2009 por el

Ministerio Fiscal, La SJPI núm. 15 de Valencia de septiembre
de 2010 estima la demanda formulada contra aquellaxiv.

233
Considera el Juez que el encargado del Registro Civil debe,
conforme al art 23 de la LRC examinar la legalidad
conforme a la Ley española del certificado expedido en el
Registro extranjero con carácter previo a su inscripción en
el Registro Civil español. Visto que el contrato de gestación
por sustitución en España es nulo de pleno derecho según
lo que establece el art. 10 LTRHA, el tribunal niega la
inscripción de los niños y estima que la filiación debe
determinarse aplicando el predicho artículo. Es decir, la
madre legal del niño según la ley española seria la gestante
y el varón que ha aportado el material genético podría
reconocer su filiación biológica.

Al fin de Confirmar la resolución de 18 de febrero de 2009,

la DGRN, mediante la Instrucción de 5 de octubre de 2010
sigue reconociendo el derecho de inscripción de los
nacidos mediante convenio de gestación por sustitución
solo si la filiación ha sido determinada mediante resolución
judicial extranjera siempre que, por lo menos, uno de los
progenitores sea español. Según lo que afirma la DGRN
mediante su nueva Instrucción, la exigencia de la resolución
judicial es esencial al fin de tutelar el interés superior del
menor y de las madres que se prestan a dicha técnica.
Precisamente los intereses que quería tutelar la DGRN son
evitar el tráfico internacional de menores, el derecho del
menor a conocer su origen biológico, y que la voluntad de
la mujer gestante sea libre. Como explicaré más adelante,
tras la última sentencia del Tribunal Supremo, esta
Instrucción ha perdido fuerza vinculante y empieza a no ser

234
aplicada, de forma cautelar, en distintos consulados
españoles. De todas formas, la Instrucción ha originado, a
su tiempo, críticas de parte de muchos estudiosos de
derecho.

En este sentido, ALFONSO-LUIS CALVO CARAVACA Y

JAVIER CARRASCOSA GONZÁLEZ afirman que: “La
Instrucción se escuda en la exigencia de una resolución
judicial extranjera para acreditar la filiación de los nacidos
por gestación por sustitución. Y dicha exigencia es ilegal,
porque no se deriva ni de la Ley del Registro Civil ni de su
Reglamento ni de ninguna otra disposición legal. Por tanto,
la Instrucción carece de validez por infracción del principio
de jerarquía normativa (art.2 CC)”xv. A pesar de las
opiniones de los expertos de Derecho Internacional
Privado, resulta evidente a todos que la Instrucción creaba
una discriminación entre los hijos nacidos mediante
gestación por sustitución en países en los que se determina
la filiación mediante resolución judicial y aquellos (la
mayoría) en los que la filiación consta en un certificado de
nacimiento. Volveré a analizar desde un punto de vista
crítico la Instrucción del 2010 en los siguientes párrafos
porque sorprendentemente, tras un desarrollo
jurisprudencial y normativo rápido y controvertido, la
aplicación de dicha Instrucción ha sido la solución que el
estado español está adoptando para adaptarse a la
jurisprudencia del Tribunal Europeo de los Derechos

235
 Humanos la cual obliga los estados firmantes a reconocer
la filiación así como consta en las actas registrales
expedidas en los países extranjeros.

La STS de 6 de febrero de 2014

El caso del matrimonio homosexual ha llegado finalmente

al Tribunal Supremo. Era el momento que todos los
expertos y personas involucradas esperaban. Las partes
recurrentes enfocaron en general el recurso sobre la
infracción del art. 14 CE, por vulneración del principio de
igualdad y, en particular, afirmando que:

 No permitir la inscripción en el Registro Civil español a

favor de los recurrentes de la filiación por naturaleza de los
niños nacidos en California resultaría discriminatorio.

 No reconocer la filiación vulneraria el interés superior de

los menores visto que los mismos tienen derecho a una
identidad única, derechos tutelados por la Convención de
Derechos del Niño, hecha en Nueva York el 2 de noviembre
de 1989.

 El reconocimiento de los hechos que constan en la

resolución extranjera no vulneran el orden público
internacional español.

236
 La desestimación del recurso ha sido adoptada con un voto
de 5 a 4 y, obviamente, con el voto favorable del fiscal. El
voto mayoritario de los magistrados ha basado la
desestimación tratando esencialmente los siguientes
puntos:

 El acceso al registro de las certificaciones o resoluciones

extranjeras.

 El concepto de orden público como limite al acceso de

certificaciones registrales y resoluciones extranjeras.

 El interés superior del menor.xvi

1. El acceso de las certificaciones registrales extranjeras al

Registro Civil español. El orden público internacional
español como límite.

El Tribunal ha querido poner el acento sobre los elementos

requeridos para que una certificación registral extranjera
pueda acceder al Registro Civil español. Afirma que la
técnica aplicada no es la del conflicto de leyes sino la del
simple reconocimiento de la decisión de una autoridad
extranjera. Es decir, averiguar si una certificación registral
extranjera puede desplegar sus efectos en el sistema
jurídico español. Pues, para que una resolución o
certificación extranjera surta efectos en otro ordenamiento
jurídico no debe contrastar con el orden público
internacional del mismo y es proprio esta la primera
cuestión que trata el TS. Tras definir de manera general el
237
concepto de orden público el TS afirma que el art. 10
LTRHA integra el orden público internacional español y
considera que la decisión de la autoridad registral
californiana al atribuir la condición de padres al matrimonio
que contrató la gestación por sustitución con una mujer
que dio a luz en dicho estado es contraria al orden público
internacional español, por resultar incompatible con
normas que regulan aspectos esenciales de las relaciones
familiares, en concreto de la filiación, inspiradas en los
valores constitucionales de dignidad de la persona, respeto
a su integridad moral y protección de la infancia. Por lo
tanto, queda claro que no se trata de discriminación por
razón de sexo y, desde este momento, todas las
certificaciones registrales, aunque deriven de un contrato
estipulado con la gestante por parte de una pareja
heterosexual casada serán consideradas contra el orden
público internacional español.

2. El interés superior del menor.

El art. 3 de la Convención sobre los Derechos del Niño,

adoptada por Asamblea General de la Naciones Unidas el
20 de noviembre de 1989 y ratificada por España, establece:
“En todas las medidas concernientes a los niños que tomen
las instituciones públicas o privadas de bienestar social, los
tribunales, las autoridades administrativas o los órganos
legislativos, una consideración primordial a que se
atenderá será el interés superior del niño”. El mismo
principio ha sido incorporado en la Carta de Derechos

238
Fundamentales la Unión Europea, precisamente en su art.
24.2. Tiene anclaje constitucional en el art. 39 de la
Constitución española y ha sido recibido también en la
legislación interna.

El TS considera el interés superior del niño como una

cláusula general cuya aplicación ha de hacerse para
interpretar y aplicar la ley y colmar sus lagunas, pero no
para contrariar lo expresamente previsto en la misma. Sigue
el TS afirmando que, aunque es cierto que el no
reconocimiento de la filiación establecida en la inscripción
registral de California puede suponer un perjuicio para el
niño, hay que realizar una ponderación de valores optando
por la solución que menos perjudique a los menores,
empleando para ello los criterios establecidos en el
ordenamiento jurídico. No quiero entretenerme mucho en
las consideraciones del TS y la ponderación de los valores
involucrados, sería hablar de ética y filosofía del derecho y
no es este el objetivo del presente trabajo. Siguiendo, por
lo tanto, con el estudio del desarrollo normativo y
jurisprudencial en España hay que subrayar que el TS, para
evitar la desprotección del menor al que no se les reconoce
la filiación de la inscripción, afirma que la protección ha de
otorgarse a dichos menores partiendo de las previsiones de
las leyes y convenios aplicables en España, y de la
jurisprudencia que los interpreta y aplica.

239
Partiendo de la interpretación que el Tribunal Europeo de
Derechos Humanos da del art. 8 del Convenio, según la cual
allí donde está establecida una relación de familia con un
niño, el Estado debe actuar con el fin de permitir que este
vínculo se desarrolle, y otorgar protección jurídica que
haga posible la integración del niño en su familia. El TS
reconoce que existen en el ordenamiento jurídico español
diversas instituciones que lo permiten. El mismo art 10 de
la LTRHA permite el reconocimiento de la paternidad del
padre biológico y, asimismo, figuras jurídicas como el
acogimiento familiar y o la adopción permiten la
formalización jurídica de la integración real de los menores
en el núcleo familiar en el cual están viviendo.

3. La adopción del cónyuge como remedio a la

determinación de la filiación de la madre comitente o del
miembro de la pareja homosexual que no aporta el material
genético.

A la luz de lo expuesto, es evidente que a pesar de la

nulidad del contrato de gestación por sustitución en
España y de la declaración de contrariedad al orden público
internacional español hecha por parte del TS, existen
remedios y figuras jurídicas para realizar en total seguridad
este tipo de proceso en un país extranjero y determinar la
filiación por otras vías.

240
Obviamente, dependiendo del país extranjero escogido
habrá legislaciones diversas y algunos pasajes diferentes,
pero siempre estaremos delante de un contrato de
gestación por sustitución mediante el cual la gestante se
obliga a gestar el niño y a entregarlo a los padres
comitentes. La diferencia entre España y los países
extranjeros es que en estos últimos el contrato es
perfectamente válido y la gestante no tiene ningún tipo de
derecho sobre el niño en la mayoría de los países donde
está legislado.

De hecho, las relaciones entre las partes son reguladas

según la ley extranjera y la gestante está obligada a
entregar el niño a los comitentes justo tras el parto.

Tras el nacimiento del niño el padre comitente que es casi

siempre el padre biológico del niño determinará su filiación
ante el consulado competente según lo que establece el
art. 10 LTRHA. El padre biológico será acompañado por la
gestante la cual renuncia nuevamente a los derechos de
patria potestad sobre el niño, esta vez ante el cónsul que
actúa como notario. El consulado determinará la filiación a
favor del varón que ha aportado el material biológico y
expedirá el pasaporte español del niño.

Llegados a España nos encontramos ante un niño con

padre español y sin la madre que, como explicado, ha
renunciado a sus derechos de patria potestad según la ley
de su país de origen.

241
En este caso si el padre comitente es soltero seguirá
viviendo con su hijo sin problemas, en cambio si los padres
comitentes son una pareja heterosexual u homosexual
casada entonces el consorte al que inicialmente no se le
reconoce la filiación porque la ley española la determina a
favor de la gestante, podrá optar por la adopción del bebé.
La adopción del menor por el consorte del padre biológico
es un derecho que otorga el código civil en el apartado 2
de su art. 176.

No se trata de una adopción internacional y no se necesita

el consentimiento de ninguna autoridad pública. Se trata
de un simple proceso de voluntaria jurisdicción que, tras la
sentencia del TS, coge más fuerza jurídica como método
preferente para determinar la filiación del padre comitente
que no ha apartado material genético, sea ella la mujer
comitente o el varón de una pareja homosexual.

242
SENTENCIA TEDH TRIBUNAL EUROPEO DE DERECHOS
HUMANOS

Pocos meses después de la sentencia del Tribunal Supremo

mediante la cual se declaraba contra el orden público
internacional español el contrato de gestación por
sustitución y sus efectos, el Tribunal Europeo de Derechos
Humanos, precisamente el pasado 26 de junio de 2014 –
asunto Menesson y Labassee contra Francia – dictó dos
sentencias sustancialmente iguales obligando a inscribir en
el Registro Civil la filiación de unos niños nacidos en
California mediante maternidad subrogada en favor de los
padres comitentes y a atribuirle la nacionalidad francesa.
Hasta el momento, la Corte de Casación francesa, como el
Tribunal Supremo español, consideraba la actuación en
fraude de ley al existir una prohibición de orden público
sobre el contrato de gestación por sustitución. Por lo tanto,
en Francia, como en España, la cuestión de la inscripción de
los niños nacidos en el extranjero mediante gestación por
sustitución ha sido declarada como practica contraria al
orden publico limitando así, que cualquier acta registral o
resolución judicial pueda surtir efectos en dichos países. La
situación que se había creado y, que, como veremos sigue
existiendo en España, es de imposibilidad para los padres
que realizaban un proceso de gestación por sustitución de
verse reconocida la filiación. Declarada nula la filiación
determinada a partir de una maternidad subrogada
podríamos encontrarnos ante el caso de que si el varón de
la pareja comitente no aportara material genético el niño

243
podría quedar bajo la custodia de los servicios sociales para
después entregarlo mediante adopción a otras parejas
diferentes. De aquí la cuestión de entender si las soluciones
jurídicas adoptadas por parte de las supremas cortes de
España y Francia tutelen en realidad el interés superior del
menor. Mi opinión y la de la mayoría de los expertos de la
materia era y es que el rechazo del establecimiento de un
vínculo, doble o simple, de filiación con el padre o los
padres intencionales genera una situación de desamparo,
lo que, de facto, origina la desprotección jurídica del
menor.

244
¿QUÉ AFIRMA EL TRIBUNAL DE ESTRASBURGO EN LAS
RECIENTES SENTENCIAS?

Las recientes decisiones del TEDH confirman que, en

derecho, hasta que haya un tribunal al que recurrir, no hay
que perder nunca la esperanza, que la interpretación de las
leyes no es algo objetivo, sino muy subjetivo y que algunos
valores sobre los que se basa una determinada sociedad no
son iguales cuando el concepto de sociedad cambia,
globalizándose y compartiendo valores comunes a nivel
europeo e internacional. Este caso es emblemático, las
STEDH de 26 de junio de 2014, confirman el planteamiento
sostenido hasta entonces por parte de la doctrina favorable
al reconocimiento directo de la filiación, así como
acreditada en el país extranjero en el que se realiza la
gestación. Con tales sentencias dicho Tribunal toma una
posición fuerte en relación al debate en auge un poco en
toda Europa y, sobretodo, esta postura, como dicho, es
totalmente diferente a la que habían adoptado las
Supremas Cortes de España y Francia entre otras.

Los hechos

Los recurrentes son dos matrimonios franceses que

contrataron en los Estados Unidos sendas gestaciones por
sustitución, por implantación de embriones en el útero de
otras mujeres. De dichas gestaciones nacieron, en un caso,
dos niñas gemelas y en el otro una niña.

245
De acuerdo con sentencias dictadas en los estados de
California y de Minnesota, cada una de las parejas son los
padres de las respectivas niñas.

El Tribunal Supremo francés (Court de Cassation) denegó

las respectivas solicitudes de inscripción de filiación o de
reconocimiento de sentencias solicitadas por los
recurrentes, bajo el criterio de que la gestación por
sustitución (gestation pour autri) incurre en una nulidad de
orden público según el artículo 16-9 del Código Civil
francés.

Los recurrentes invocaron el art. 8 del Convenio

Europeo (respeto a la vida privada y familiar), por el
perjuicio que para el interés superior del menor se deriva
del hecho de no poder obtener en Francia el
reconocimiento de una filiación legalmente reconocida en
el extranjero

La sentencia del TEDH

La sentencia señala que el artículo 8 es aplicable tanto en

lo que se refiere a la “vida familiar” como a la “vida privada”.
En efecto, por un lado, no hay ninguna duda de que los
cónyuges actores se han ocupado como padres de los
niños desde el nacimiento de estos, viviendo juntos de un
modo que no se diferencia en nada de la “vida familiar” en
su acepción habitual.

246
Por otra parte, el Tribunal recuerda que el derecho a la
propia identidad forma parte integral de la noción de vida
privada y que hay una relación directa entre la vida privada
de los niños nacidos de una gestación por sustitución y la
determinación jurídica de su filiación.

El Tribunal constata que la injerencia en el derecho al

respeto a la vida privada y familiar de los recurrentes que
constituye la negativa de las autoridades francesas a
reconocer la relación de filiación, está “prevista por la ley”
en el sentido del artículo 8.

Seguidamente el Tribunal admite que la injerencia litigiosa

afecta a dos de los objetivos legítimos enunciados por el
artículo 8: la “protección de la salud” y la “protección de los
derechos y libertades de los demás”. La misma muestra que
el rechazo de Francia a reconocer el vínculo de filiación
entre los niños nacidos de una gestación por sustitución en
el extranjero y las parejas que han recurrido a este método
procedente de la voluntad de desanimar a sus nacionales a
recurrir fuera de Francia a un método de procreación que
prohíbe en su territorio con el objetivo, según su
percepción del problema, de preservar a los niños y a la
madre portadora.

El Tribunal examina a continuación si esta injerencia es

“necesaria” “en una sociedad democrática”. En este sentido
subraya que, consideradas las delicadas cuestiones éticas
que se suscitan sobre este tema y la falta de consenso sobre
el mismo en Europa, los Estados deben disponer de un
247
amplio margen de apreciación en sus opciones relativas a
la gestación por sustitución. Sin embargo, este margen de
apreciación debe limitarse cuando se trata de la filiación, ya
que ello afecta a un aspecto esencial de la identidad de las
personas. Por otra parte, incumbe al Tribunal decidir si se
ha alcanzado un justo equilibrio entre los intereses del
Estado y los de los individuos directamente afectados,
habida cuenta en particular del principio esencial según el
cual, cada vez que está en cuestión la situación de un niño,
debe primar el interés superior de éste.

Por lo que se refiere a la vida familiar de los recurrentes, el

Tribunal observa que ésta se ve necesariamente afectada
por la falta de reconocimiento por el derecho francés de la
relación de filiación entre los hijos y los esposos que
contrataron la gestación en el extranjero. Pero constata, sin
embargo, que los recurrentes no pretenden que los
obstáculos con los cuales se han encontrado fuesen
insuperables ni que se hayan visto impedidos de disfrutar
en Francia del derecho al respeto de su vida familiar. Se ha
acreditado, en efecto, que padres e hijo se han podido
establecer juntos en Francia poco después del nacimiento
del hijo, que viven juntos en una situación globalmente
comparable a aquella en las que viven otras familias y que
no se ha estimado que exista el riesgo de que las
autoridades decidan separarles con motivo de su situación
respecto del derecho francés. Además, como consecuencia
de un examen del caso concreto, los jueces franceses han
estimado que las dificultades prácticas con las que se han

248
encontrado los recurrentes no han excedido los límites que
impone el respeto a la vida familiar. En consecuencia, se
aprecia que se ha alcanzado un justo equilibrio entre los
intereses de los recurrentes y los del Estado por lo que se
refiere a su derecho al respeto a la vida familiar.

Sin embargo, por lo que se refiere al respeto de la vida

privada de los niños así nacidos, el Tribunal aprecia que
estos se encuentran en una situación de incertidumbre
jurídica: sin ignorar que los niños han sido identificados
en el extranjero como hijos de los recurrentes, Francia
les niega, sin embargo, esta consideración en su
ordenamiento jurídico. El Tribunal considera que tal
contradicción atenta al reconocimiento de su identidad
en el seno de la sociedad francesa. Por añadidura, a pesar
de que su padre biológico sea francés, los niños se ven
abocados a una inquietante incertidumbre en cuanto a la
posibilidad de ver reconocida su nacionalidad francesa, una
indeterminación susceptible de afectar negativamente la
definición de su propia identidad. El Tribunal aprecia,
además, que estos niños no pueden heredar de los esposos
recurrentes sino en tanto que legatarios de los mismos, de
forma que los derechos sucesorios se calculan de forma
menos favorable, evidenciando así otro elemento de la
identidad filial de los que se encuentran privados.

De esta manera, los efectos del no reconocimiento en el

derecho francés de la relación de filiación entre los niños
nacidos por gestación por sustitución en el extranjero y las

249
parejas que han acudido a este método no se limitan a la
situación de estos últimos: afectan también a la de los
propios niños, cuyo derecho al respeto a la vida privada,
que implica que cada uno pueda establecer la sustancia
de su identidad, incluida su filiación, se encuentra
significativamente afectada. Con ello se plantea una
grave cuestión de compatibilidad entre esta situación y
el interés superior de los niños, cuyo respeto ha de
guiar cualquier decisión que les afecte.

Según el Tribunal, este análisis adquiere un relieve especial

cuando, como en el caso, uno de los miembros de la pareja
es a la vez el que engendró al niño. En consideración a la
importancia de la filiación biológica como elemento de la
identidad de todo individuo, no cabe pretender que sea
conforme con el interés superior del niño el privarle de un
vínculo jurídico de esta naturaleza cuando la realidad
biológica de dicho vínculo ha sido establecida y el niño y el
padre afectados reivindican su pleno reconocimiento. Sin
embargo, en el caso enjuiciado, no solo no ha sido admitida
la relación entre los gemelos y su padre biológico con
motivo de la solicitud de transcripción de sus respectivas
actas de nacimiento, sino que incluso su reconocimiento
por vía de una demanda de paternidad o de adopción o
por efecto de la posesión de estado, tropezaría con la
jurisprudencia prohibitiva establecida al respecto por el
Tribunal Supremo.

250
Obstaculizando de esta manera tanto el
reconocimiento como el establecimiento de su vínculo
de filiación respecto de su padre biológico, el Estado
francés ha ido más allá de lo que le permitía su margen
discrecional, por lo que el Tribunal concluye que se ha
ignorado el derecho de los niños al respeto a su vida
privada, violando el artículo 8 del Tratadoxvii.

251
252
LOS EFECTOS DE LA SENTENCIA DEL TEDH PARA
ESPAÑA

Para entender los efectos que esta sentencia pueda tener

en España es esencial explicar brevemente lo que es el
TEDH, de qué se ocupa y cuál es la fuerza de sus sentencias
para los estados que han firmado el Convenio.

“El Tribunal Europeo de Derechos Humanos (TEDH;

también denominado Tribunal de Estrasburgo y Corte
Europea de Derechos Humanos) es la máxima autoridad
judicial para la garantía de los derechos humanos y
libertades fundamentales en toda Europa. Se trata de un
tribunal internacional ante el que cualquier persona que
considere haber sido víctima de una violación de sus
derechos reconocidos por el Convenio para la Protección
de los Derechos Humanos y de las Libertades
Fundamentales o cualquiera de sus Protocolos adicionales,
mientras se encontraba legalmente bajo la jurisdicción de
un Estado miembro del Consejo de Europa, y que haya
agotado sin éxito los recursos judiciales disponibles en ese
Estado, puede presentar una denuncia contra dicho Estado
por violación del Convenio. Este Convenio es un tratado por
el que los 47 Estados miembros del Consejo de Europa
(todos los Estados europeos salvo Bielorrusia y Kazajistán)
han acordado comprometerse a proteger los derechos
humanos y las libertades fundamentales, tipificarlos,
253
establecer el Tribunal y someterse a su jurisdicción, es decir,
acatar y ejecutar sus sentencias. La ejecución de las
sentencias del Tribunal por los Estados miembros que han
sido condenados está supervisada por el Comité de
Ministros, órgano decisorio del Consejo de Europa
compuesto por un representante de cada Estado miembro.
No es una institución de la Unión Europea”.

Es importante precisar que Francia ha decidido no recurrir

la decisión del Tribunal la cual, por lo tanto, es firme.
Evidentemente, siendo la pronuncia vinculante para todos
los estados que han firmado el Convenio, lo es también
para España. La situación española al momento de la
pronuncia era de bloqueo absoluto de las inscripciones
directas en favor de los padres comitentes a pesar de que
la filiación venia determinada mediante resolución judicial
o constaba en un certificado de nacimiento clásico. La
solución dictada por el Tribunal Supremo, como dicho, era
aplicar el art. 10 de la Ley sobre Técnicas de Reproducción
Humana Asistida determinado la filiación del varón que
aporta el material genético y la de la gestante que ha dado
luz, dando la posibilidad a la madre comitente casada con
el padre del nacido de adoptarlo previa renuncia de la
gestante.

En el proyecto de modificaciones de la Ley 20/2011, de 21

de julio, del Registro Civil, el gobierno español se planteaba
de modificar la legislación actual y solucionar de una vez el
atávico problema del reconocimiento de las resoluciones

254
judiciales extranjeras y de las partidas de nacimientos en las
que consta la filiación de los niños nacidos por maternidad
subrogada. Obviamente el proyecto inicialmente quería
seguir la línea marcada por parte del Tribunal Supremo,
poniendo límites al acceso de las certificaciones registrales
extranjeras. Tras la sentencia del Tribunal de Estrasburgo, el
legislador se ha visto obligado a encontrar una solución
diferente a la planteaba en el proyecto de ley y, el mismo
Ministerio de Justicia, ha confirmado tales propósitos varias
veces mediante la prensa y los medios de comunicación
nacionales. Obviamente, el procedimiento legislativo no es
tan rápido y el proyecto no será ley antes del 2015, de aquí
la necesidad de solucionar rápidamente los problemas
procedentes de las solicitudes de transcripción de las
certificaciones registrales extranjeras a la luz de lo que
afirma el Tribunal de Estrasburgo.

La solución española

La solución adoptada de parte del Estado español ha sido

la de volver a aplicar la Instrucción de la DGRN de 5 de
octubre de 2010.

La razón que ha empujado aparentemente el Estado

español a adoptar esta medida es la de pensar que, tras la
decisión del Tribunal de Estrasburgo, venida menos la
contrariedad al orden público del convenio de gestación
por sustitución, la sentencia del Tribunal Supremo español
ha perdido su fuerza vinculante y la vieja instrucción podía
retomar vida. El error, a mi manera de ver, es pensar que la
255
Instrucción en si soluciona de manera conforme a derecho
lo que es el problema de las inscripciones y pensar que
España mediante la aplicación de la misma cumpla las
directrices dictadas por la Corte Europea de los Derecho
Humanos.

En este libro hemos examinado ampliamente el contenido

de dicha instrucción, las motivaciones jurídicas y las
perplejidades. Es importante, de todas formas, subrayar
algunas críticas que ya había suscitado tras su adopción la
exigencia de una resolución judicial para la inscripción de
los nacimientos que derivan de una gestación por
sustitución y, sobretodo, explicar por qué dicha manera de
determinar la filiación de los nacidos en el extranjero
contrasta manifiestamente con lo que establece la Corte de
Estrasburgo.

256
CRÍTICAS A LA INSTRUCCIÓN DGRN DE 5 DE OCTUBRE
2010 SOBRE RÉGIMEN REGISTRAL DE LA FILIACIÓN DE
LOS NACIDOS MEDIANTE GESTACIÓN POR
SUSTITUCIÓN EN EL EXTRANJERO

1. Diferentes mecanismos legales para determinar la

filiación de sujetos nacidos como consecuencia de una
gestación por sustitución.

Al fin de poder explicar claramente cuáles son los puntos

críticos de la instrucción en comento, hay que distinguir y
explicar antes de todo cual es la diferencia entre la Tutela
por declaración o proceso de cognición directo y la Tutela
por reconocimiento.

La tutela por declaración: si la filiación de un sujeto nacido

tras gestación por sustitución no ha quedado determinada
por autoridades extranjeras (resolución judicial o
certificado de nacimiento), y se insta por primera vez la
determinación de la misma antes las autoridades
españolas, estas, al tratarse de un supuesto internacional,
para determinar el Derecho estatal aplicable deberán
aplicar una norma de Derecho internacional. Precisamente,
en estos casos, deben aplicar el art. 9.4 CC, precepto que
ordena dar aplicación a la ley nacional del hijo. Por lo tanto,
aplicarán la ley española solo si el nacido es español en
caso contrario deberán aplicar la ley estatal. Si el niño es
ruso o mexicano, deberán aplicar las respectivas leyes
estatales.

257
En fin, el art. 10 de la ley 14/2006 que, como hemos dicho,
determina la filiación en relación a los casos de gestación
por sustitución realizados en España, será aplicable solo si
el niño es español y si no hay un acta registral previa en la
que conste la filiación del mismo.

Tutela por reconocimiento: En este caso se han acudido ya

autoridades públicas extranjeras, que ya han declarado,
mediante una decisión cual es la filiación del nacido tras
una gestación por sustitución. En este caso, al presentar el
acta registral extranjera, sea una resolución judicial o un
simple certificado de nacimiento, las autoridades españolas
deberán solo concretar qué efectos jurídicos pueden surtir
en España las predichas actas. En esta perspectiva debe
especificarse que el acceso de estas actas registrales
extranjeras al Registro Civil español no suscita una cuestión
de ley aplicable a la filiación, sino una cuestión de
reconocimiento en España de actas registrales extranjeras.
Por lo tanto, no hay que averiguar cuál sea el derecho
estatal aplicable ni pensar si es aplicable o no el art 10 de
la ley 14/2006, simplemente porque la filiación ya ha sido
determinada por parte de otras autoridades estatales
según la ley aplicable al caso concretoxviii.

258
2. La necesidad de una resolución judicial resulta ser
discriminatoria a la hora de determinar la filiación de los
nacidos mediante gestación por sustitución.

Constatado que la ley sustantiva española no es aplicable a

los casos de filiación ya determinada en el extranjero,
ocurre pasar a examinar la cuestión relativa a la exigencia
de una resolución judicial para que la filiación determinada
en el país extranjero surta efectos en España. Como hemos
visto en el párrafo dedicado a la Instrucción de la DGRN las
filiaciones determinadas en el extranjero pueden surtir
efectos solo si las mismas constan en una resolución
judicial, en caso contrario se aplica la ley española y,
precisamente el art 10 de la Ley 14/2006. Es importante
recordar que aquellos países en los que es legal realizar un
proceso de gestación por sustitución, la filiación se
determina en favor de los padres comitentes. De hecho, al
contrario de España, en estos países las relativas leyes
sobre la gestación por sustitución regulan la materia de
manera favorable y consideran que el contrato entre las
partes involucradas en el proceso es totalmente valido.
Obviamente, la filiación viene determinada en favor de los
padres comitentes porque la idea de base es la que los
padres del nacido son aquellos que desean tener el hijo a
prescindir de quien aporta el material genético.

En todos los países que han optado para la aceptación y

legalización de este tipo de fenómeno social, la filiación se
determina mediante certificado de nacimiento, mientras la

259
resolución judicial es adoptada solo en USA y en otros
países en los que la gestación por sustitución es solidaria o
altruista. Por lo tanto, visto que los padres que desean tener
un hijo mediante esta técnica de reproducción asistida
prefieren acudir a países en los que la maternidad
subrogada es mercantil, porque son países más seguros
desde un punto de vista jurídico y más rápidos a la hora de
realizar el proceso, en la práctica real, el único país viable y
en el cual la filiación de los nacidos viene acreditada
mediante sentencia, es USA.

Hay que subrayar que realizar una gestación por sustitución

en USA es caro, muy caro. Las parejas que acuden a este
país gastan mediamente 120.000 euros para llevar a cabo
el proceso. El objetivo del presente trabajo no es lo de
opinar sobre cuestiones ético-jurídicas como el derecho a
la filiación o a la descendencia, pero es importante
evidenciar que la mayoría de las personas interesadas no
tienen los medios económicos necesarios para permitirse
de pagar la sanidad privada más cara del mundo cual es la
de USA y, por lo tanto, están obligados a realizar la
gestación en países más accesibles desde un punto de vista
económico. En todos estos países, como dicho, la filiación
consta en un simple certificado de nacimiento y,
consiguientemente, al día de hoy, aplicando la Instrucción
de la DGRN de 2010, todas estas familias no tienen derecho
a verse reconocida directamente la filiación de sus niños,
así como consta en el acta de nacimiento expedida por el
Registro Civil del país extranjero.
260
Obviamente, la intención de la DGRN no creo era la de
tratar como niños de clase A los nacidos en USA y como
niños de clase B aquellos nacidos en los demás países, pero
eso ha sido el resultado. A pesar de la validez de las
motivaciones que están a la base de esta decisión que son
la de tutela de la gestante y de interés superior del niño
como se ha ampliamente explicado en los párrafos
anteriores, los efectos de la instrucción para los padres
intencionales con escasos medios económicos serán la
imposibilidad de inscribir directamente el nacido en el
Registro Civil español y, por lo tanto, aplicando el art 10 de
la Ley 14/2006 inicialmente la madre del mismo será la
gestante, es decir la mujer que ha dado a luz.

3. La exigencia de una resolución judicial es contraria a la

ley.

Un estudio de Alfonso Luis Calvo Caravaca y de Javier

Carrascosa González, aclara mucho en relación a la
contrariedad a la ley de la exigencia de una resolución
judicial para poder verse reconocida en España la filiación,
así como ha sido acredita en el país en el que se ha
realizado la gestación por sustitución. Los sobredichos
expertos afirman lo siguiente: “Según la DGRN, del art. 10
Ley 14/2006 se deriva la necesidad de una resolución
judicial para acreditar la filiación de los nacidos por
gestación por sustitución. Conviene subrayar que esta
exigencia de una <<resolución judicial>> en la que conste
la filiación del nacido a través de estas técnicas, es contraria
261
a la Ley. Por diversos motivos. 1º) Como antes se ha
indicado, esta exigencia es improcedente por la sencilla
razón de que el art. 10 Ley 14/2006 solo puede resultar
aplicable, lógicamente, cuando la entera ley 14/2006 sea, a
su vez, aplicable. Y dicha ley 14/2006 no debe aplicarse
cuando se solicita ante un encargado del registro civil
español la inscripción del nacimiento de una persona
mediante la presentación, como título inscribible, de un
acta registral extranjera (= casos de <<tutela por
reconocimiento>>). 2º) Los arts. 81 y 85
RRC permiten la inscripción en el Registro Civil español de
un nacimiento acaecido en país extranjero mediante la
presentación de un acta registral extranjera, que opera
como <<título válido>> para la inscripción en España.
Tales preceptos no exigen, a los efectos de la inscripción
del hecho en el Registro Civil español, que los funcionarios
del Registro Civil extranjero hayan aplicado el Derecho
sustantivo español ni tampoco que se haya dictado una
resolución judicial relativa a la gestación por sustitución.
Una instrucción de la DGRN no puede vulnerar un
Reglamento contenido en un Decreto aprobado por el
Consejo de Ministros (Decreto del 14 de noviembre 1958
por el que se aprueba el Reglamento de la Ley del Registro
Civil). Ni tampoco puede vulnerar el art. 9.4 CC, disposición
contenida en una norma de rango de Ley ordinaria. En
efecto, el art. 1.2 CC indica que <<carecerán de validez las
disposiciones que contradigan otra de rango superior>>.
Por lo tanto, esta Instrucción de la DGRN, que exige
condiciones no requeridas por el art. 81 y 85 RRC para la
262
inscripción en el Registro Civil español de un nacimiento
que ya consta en un acta registral extranjera, carece de
validez”.
Es importante subrayar que el estudio citado es del 2011 y
ha sido publicado tras la Instrucción de la DGRN de 2010.
Actualmente, el Ministerio de Justicia español ha optado
por seguir aplicando dicha Instrucción al fin de adaptar la
legislación española a lo que establece la Sentencia del
Tribunal de Estrasburgo. El hecho es muy grave desde un
punto de vista jurídico, antes de todo porque esta
Instrucción carecía de lógica jurídica ya en el mismo
momento que ha sido aprobada y, resulta a mi manera de
ver una auténtica chapuza jurídica a la luz de lo que
establece la Corte de Estrasburgo.

4. La instrucción tenía carencias jurídicas evidentes ya en el

2010 y más, ahora, tras la sentencia del TEDH

La Instrucción, como dicho, no daba una solución a las que

eran las exigencias de la sociedad y la sentencia del
Tribunal Supremo había solo agravado la situación. Se
trata, ahora, de averiguar, a pesar de lo comentado en
relación a la contrariedad a la ley de la Instrucción, si la
misma se adapta a lo establecido por la Corte de
Estrasburgo. Es importante, en primer lugar, aclarar que la
determinación de la filiación de los nacidos en el extranjero
mediante gestación por sustitución en España, difiere de la
manera de determinarla en Francia. De hecho, la
Instrucción permite acreditar la filiación, así como consta

263
en una resolución judicial y en este caso creo que se adecúa
a lo que establece el Tribunal de Estrasburgo, es decir los
padres comitentes serán reconocidos como padres
también en España y, tras un proceso de exequatur, podrán
pedir la trascripción de la resolución judicial en el Registro
Civil español. Los problemas, en España, surgen cuando se
trata de reconocer las simples actas registrales, por
ejemplo, un certificado de nacimiento. Se ha ampliamente
comentado que en la práctica real la mayoría de los países,
es decir casi todos menos USA, acreditan la filiación
mediante un certificado de nacimiento y, por lo tanto, dicha
situación es la que mayoritariamente se verifica en la
realidad. En estos casos, hemos dicho que el encargado del
registro civil aplicará la ley española y determinará la
filiación en favor del varón que ha aportado el material
genético y de la gestante, es decir la señora que ha dado a
luz. Es importante recordar que en todos los países la
filiación consta en favor de los padres comitentes a pesar
de quien aporta el material genético y, a mi entender, la
conducta del estado español es, por las varias razones
indicadas anteriormente, contraria a la Ley y, además, no se
ajusta a la sentencia del Tribunal de Estrasburgo por
diversos motivos:

264
5. Para reconocer la filiación, así como ha sido determinada
en el país extranjero, el tribunal de Estrasburgo no
distingue entre resoluciones judiciales y certificados de
nacimientos.

El primer motivo que es lo que más discrimina las familias

y los nacidos, es la distinción que la Instrucción hace entre
resolución judicial y certificados de nacimientos. El hecho
de reconocer las filiaciones, obtenidas mediante un
proceso de gestación por sustitución en el extranjero, de
manera totalmente diferente en relación al hecho de que
las mismas consten en una resolución judicial o en una
simple partida de nacimiento, discrimina los niños en
función del país de nacimiento, vulnera los derechos de los
mismos y de sus padres. Se ha explicado ampliamente el
contenido de la Instrucción, las consecuencias prácticas de
la misma y porque este tipo de distinción vulnera tanto el
Derecho Internacional privado como el Derecho Civil
español. En este párrafo explicaré porque, según mi
opinión, esta distinción no se adapta tampoco a las
directrices pronunciadas por la Corte de Estrasburgo en sus
recientes sentencias. La Instrucción es en sintonía con la
jurisprudencia del TEDH solo en el caso del reconocimiento
de las resoluciones judiciales extranjeras y es difícil de
entender el motivo que ha empujado el Ministerio de
Justicia a ordenar a los consulados de volver a aplicar la
Instrucción del 2010. De hecho, la Corte no hace ninguna
distinción entre certificaciones de nacimiento y
resoluciones judiciales, habla solo de gestación por
265
sustitución y de niños nacidos en el extranjero mediante
dicha técnica de reproducción asistida. La violación del
derecho a la vida privada y familiar, por lo tanto, sería
violado también en caso de no inscripción de la filiación, así
como consta en una simple acta registral extranjera. El
Tribunal de Estrasburgo, afirma que el rechazo al
reconocimiento de la filiación vulnera el derecho a la vida
privada familiar de los menores en todos casos, y no solo
cuando esta filiación ha sido acreditada mediante una
resolución judicial. El hecho de que la Instrucción excluye el
reconocimiento de las simples actas registrales extranjeras,
resulta discriminatorio en relación a los niños cuya filiación
consta en un certificado de nacimiento y deja
desprotegidos de tutela la mayoría de los niños que nacen
mediante gestación por sustitución en el extranjero (ver
párrafo siguiente sobre consecuencias prácticas de la
aplicación de la Instrucción DGRN 2010). De hecho, como
ampliamente explicado en los párrafos anteriores solo una
parte de las familias obtienen una resolución judicial
simplemente porque así se determina la filiación en pocos
países, y en relación a la realidad del fenómeno de la
gestación subrogada solo en USA.

266
6. El interés superior del menor y la tutela de las gestantes.
Dos diferentes interpretaciones de los mismos conceptos
jurídicos.

La justificación de una resolución judicial según la

instrucción es necesaria al fin de tutelar y velar para los
intereses de la gestante y del interés superior del menor.
Por lo tanto, en el caso de simple certificación registral cree
que es mejor determinar la filiación en favor de la gestante.
Pues, la Corte de Estrasburgo ha llegado a declarar la
violación de los derechos a la vida privada y familiar del
niño realizando un razonamiento lógico - jurídico
completamente diferente. Es decir, partiendo del
presupuesto que lo que el valor de tutelar es el interés
superior de los niños, ha establecido que la falta de
reconocimiento de la filiación, así como consta en el acta
registral viola los derechos de los mismos. En relación a la
gestante, aunque el TEDH no declara la violación de sus
derechos creo que hay una diferente interpretación de
tutela de la misma que la DGRN no ha considerado a la
hora de redactar la Instrucción en cuestión. En efectos, la
Instrucción en caso de partida de nacimiento y
consiguiente aplicación de la ley española, obliga a la
gestante a obtener la filiación de un niño que en realidad
no quiere y hacia el cual, según la ley de su país de origen
no le viene reconocido ningún tipo de derecho. En realidad,
en la base de un proceso de gestación hay siempre un
contrato entre las partes perfectamente válido y vinculante
en el país de destino. En estos países, las respectivas leyes
267
reconocen como padres legales del nacido a los
comitentes. Este detalle, es muy importante para la
gestante y, en la mayoría de los casos, resulta ser uno de
los elementos determinantes a la hora de decidir si ayudar
a personas que por varios motivos no pueden tener
descendencia. Las gestantes son señoras con una edad que
oscila entre los 23 y los 35 años que ya han tenido un hijo
y/o están casadas y son perfectamente conscientes del
gesto que están realizando. A parte del elemento
económico en caso de gestación mercantil, hay siempre un
elemento de solidaridad que las empuja a ayudar a las
parejas con problemas de infertilidad y, por lo tanto, el
objetivo es el de gestar una criatura para después
entregarla a los padres legales y no la de verse reconocida
la filiación de un niño en su favor. En este caso, habrá
diferentes filiaciones en diferentes países. Tendremos por
ejemplo un acta de nacimiento rusa en la que la filiación es
acreditada en favor de los padres comitentes y un
certificado literal de nacimiento español en el que la madre
es la gestante. El niño tiene derecho a la vida privada y
familiar y, también, a una identidad única; en estos casos
estos derechos vienen vulnerados repetidamente.

268
7. El rechazo del reconocimiento de la filiación no vulnera
el derecho a la vida privada familiar de los padres, sino solo
de los niños. De todas formas, no reconocer la filiación, así
como consta en las actas registrales extranjeras no está en
sintonía con lo que afirma el TEDH y vulnera los derechos
humanos de los menores. Ejemplos reales.

La jurisprudencia del TEDH es muy reciente y hay todavía

pocos comentarios de la doctrina sobre la misma. Entre los
pocos resulta interesante el pensamiento e interpretación
de la sentencia de Miguel Ángel Presno y Pilar Jimenez
Blanco los cuales en un recién articulo consideran que “el
rechazo al reconocimiento de la filiación obtenida por
gestación por sustitución en el extranjero no vulnera el
derecho a la vida familiar de los padres intencionales ya
que, en todo caso, los menores permanecerán con ellos y
se mantendrá la convivencia. En suma, no es necesario que
se reconozca el vínculo jurídico de la filiación, siempre que
la decisión no conlleve la separación familiar. En este
contexto, la respuesta que da el Tribunal Supremo español
en la Sentencia del 6 de febrero de 2014 está en plena
sintonía con el TEDH, al intentar buscar vías para que los
menores permanezcan con los padres intencionales sin
reconocer el vínculo de filiación entre ellos” y que en
cualquier caso “El rechazo al reconocimiento de estas
filiaciones sí vulnera el derecho a la vida privada de los
menores. Tal es la principal conclusión del TEDH: se parte
de la filiación como uno de los elementos que integran la
identidad y, desde esa perspectiva, resulta relevante el

269
tratamiento que se le dé al vínculo jurídico más allá de la
situación fáctica. Ahora, la aproximación ya no se realiza
desde la perspectiva de los padres intencionales sino desde
la del interés del menor. Y es aquí donde se evidencia el
conflicto planteado ante el Tribunal Supremo español: los
menores serán considerados hijos de los padres
intencionales desde la perspectiva del Derecho
californiano, pero ven negada tal cualidad en el Estado de
acogida. Este hecho determina una infracción del derecho
a la identidad única del que se derivan diversas
consecuencias en relación con la adquisición de la
nacionalidad o los derechos sucesorios. Es cierto que en los
casos analizados por el TEDH concurre la circunstancia de
que uno de los padres intencionales es, además, padre
biológico; ahora bien, tal circunstancia no justifica una
lectura reduccionista de esta nueva jurisprudencia, que
limite su alcance a un mero refrendo de la filiación por
gestación por sustitución cuando esta tiene un origen
biológico. Está justificada una lectura más ambiciosa de
estas sentencias, dado que el criterio sentado del derecho
a la identidad única se establece como categoría general,
al margen de la existencia o no de vínculo biológico”xix.

Aunque no esté totalmente de acuerdo con la primera

parte, es decir cuando se afirma que la STS está en sintonía
con la jurisprudencia del TEDH, simplemente porque a mi
manera de ver el TS declarando contrario al orden público
español el convenio de gestación por sustitución opta por
270
la aplicación pura del derecho español y este, aunque
intenta buscar vías para que los menores permanezcan con
los padres comitentes, no lo garantiza y, en la práctica real,
se pueden encontrar muchas dificultades como por
ejemplo no poder regresar a España con el recién nacido.
Dedicándome totalmente al asesoramiento sobre
cuestiones relacionadas a la gestación por sustitución,
puedo afirmar que, cualquier pareja o persona soltera bien
asesorada, consigue quedarse con sus propios hijos e
incluso reconocer la filiación según los mecanismos
previstos por la ley española. De todas formas, basta un
pequeño error para no llegar a obtener dicha filiación en
España, quedarse meses con el niño en el país de destino o
incluso no conseguir regresar con el nacido. Cada caso es
diferente, cada pareja o persona dependiendo del país en
el que decida tener el hijo, debe respetar determinadas
reglas y algunas personas, como por ejemplo las madres
solteras, están obligadas a dirigirse a países concretos en
los cuales tendrán algunas ventajas que al final resultarán
decisivas para obtener la filiación y poder vivir en España
con el nacido. Al contrario, estoy totalmente de acuerdo en
la parte en que los citados autores justifican una lectura
más ambiciosa de las sentencias. Era muy importante
definir estos conceptos que considero claves para subrayar
que el rechazo al reconocimiento de la filiación de un
nacido por gestación por sustitución, acreditada en un
certificado de nacimiento en un país extranjero vulnera los
derechos humanos del menor en todos los casos.

271
8. La autodeterminación de los países firmantes la CEDH,
balance de valores e imposibilidad de limitar, solo para
desanimar, los efectos de las actas registrales extranjeras.

Otro aspecto muy interesante de las STEDH es el relativo a

la injerencia de los estados firmantes y del balance de los
valores en juego. La cuestión es si un estado a pesar de su
rechazo a aceptar un fenómeno social nuevo pueda,
mediante su injerencia, limitar los efectos determinados en
otro estado en el que, el mismo fenómeno, ha sido
socialmente aceptado. La Corte de Estrasburgo, analizando
la cuestión, cree que la injerencia de los países es
preordinada a desanimar a sus nacionales a recurrir fuera a
un método de procreación que prohíbe en su territorio con
el objetivo, según su percepción del problema, de preservar
a los niños y a la madre portadora.

El Tribunal examina en particular si este tipo de injerencia

es “necesaria” “en una sociedad democrática”.
Consideradas las delicadas cuestiones éticas que se
suscitan sobre este tema y la falta de consenso sobre el
mismo en Europa, el Tribunal constada que los Estados
deben disponer de un amplio margen de apreciación en
sus opciones relativas a la gestación por sustitución en el
mismo, en este caso en España. Sin embargo, este margen
de apreciación y autodeterminación, debe limitarse cuando
se trata de la filiación, ya que ello afecta a un aspecto
esencial de la identidad de las personas.

272
Es evidente que en este libro no estamos debatiendo sobre
el hecho de si es oportuno permitir a los españoles realizar
en su propio país esta técnica de reproducción asistida.
Esto sería un debate largo, difícil, con connotados éticos
importantes. Estos son cuestiones que deben resolver los
políticos. Actualmente en España hay una ley sobre las
Técnicas de Reproducción Humana Asistida que, además,
es una de las modernas e innovadoras en el panorama
mundial. El problema actual, al cual hay que buscar
soluciones rápidas, es el rechazo del reconocimiento de las
filiaciones obtenidas en el extranjero y las consecuencias
que esta decisión provoca. A la luz de lo expuesto, no
encuentro como jurista argumentos a favor de esta
decisión y de la Instrucción de la DGRN de 2010 en general.
Es verdad que en la práctica real y al día de hoy, aplicando
la normativa vigente, se consigue dar una filiación al niño y
en todos los casos mediante adopción, acogimiento
familiar y/o posesión de estado también a ambos padres
comitentes. El problema es que, para obtenerlo, las
personas interesadas deben realizar más trámites, esperar
un determinado tiempo y, tras la sentencia del Tribunal de
Estrasburgo esto no es justificable. La jurisprudencia de la
Corte me parece inequivocable, las filiaciones determinada
en el extranjero, a pesar de que sean reflejadas en una
sentencia o en un acta registral como el certificado de
nacimiento, deben ser reconocida por los estados firmantes
el Convenio Europeo de los Derechos Humanos, y España
es uno de estos países. No veo alternativas posibles.

273
274
CONSECUENCIAS PRÁCTICAS DE LA FALTA DE
RECONOCIMIENTO DEL CERTIFICADO DE NACIMIENTO
EXTRANJERO

Dependiendo del país en el que se ha realizado la

gestación, los niños pueden quedar en el limbo jurídico a
pesar de la instrucción de la DGRN y el reconocimiento de
las resoluciones judiciales y/o certificados de nacimientos.

Una de las cosas que más me ha sorprendido al inicio de

esta experiencia laboral ha sido la falta de coordinación
entre los consulados españoles. Cuando me he acercado al
mundo de la gestación por sustitución, a parte del estudio
preliminar de la legislación a nivel internacional, he hablado
con varios consulados y la primera cosa que he notado ha
sido que cada uno de ellos al presentarle el mismo
problema lo solucionaba de manera distinta. La pregunta
era y es siempre la misma, tenemos un nacido, hijo de
españoles y se solicita la transcripción del acta registral en
la que consta la filiación de los padres comitentes. Pues, ha
sido muy interesante averiguar que los documentos que
pedía un consulado no los pedía otro y que algunos de
ellos aplicaban la ley española reconociendo la filiación del
nacido por lo menos en favor del varón que aporta el
material genético y de la mujer que gesta y da a luz,
mientras otros consulados simplemente expiden un
salvoconducto y dejan a otros funcionarios la
responsabilidad de decidir cómo determinar la filiación del
menor.

275
Obviamente, las consecuencias de estas conductas son
diferentes en relación al nacido y a los mismos padres
comitentes. El documento vital en España que da acceso a
la seguridad social, sanidad etc., son la partida de
nacimiento española y el libro de familia. Pues para obtener
estos dos documentos es esencial inscribir el niño en el
registro civil español. Sin estos documentos en España el
niño no existe y no le pueden atender en el hospital así que
los padres están obligados a contratar un seguro privado
para poder obtener las prestaciones sanitarias de primer
cuidado del menor. Estas consecuencias se verifican
cuando el niño llega a España sin que haya sido inscrito en
el registro civil, es decir cuando el consulado expide un
salvoconducto sin proceder a la inscripción y cuando hay
que reconocer los efectos de una sentencia extranjera
mediante el procedimiento de exequatur. En los dos casos,
los tiempos de reacción de la administración española son
muy lentos y los niños se quedan en limbo jurídico.
También los nacidos en USA, que, tras la entrada en vigor
de la Instrucción de la DGRN, es uno de los países que más
garantías debería dar a nivel jurídico, tendrán estos tipos
de problemas a la hora de llegar a España. De hecho, hasta
que el niño pueda ser inscrito en el Registro Civil Central en
Madrid la resolución judicial procedente de USA deberá
superar los controles formales del proceso de exequatur y
los tiempos de tramitación varían en relación a la carga de
trabajo de cada juzgado.

276
De todas formas, a parte de la ulterior violación del interés
superior del menor y de las directivas que el Tribunal de
Estrasburgo, según las cuales los estados firmantes
convención CEDH deberían reconocer la filiación así como
consta en la acta registral extranjera, lo que quiero subrayar
en este párrafo es, en primer lugar, la jungla en la que se
pueden encontrar los padres comitentes a la hora de iniciar
un proceso de gestación por sustitución y la total falta de
coordinación y comunicación entre los órganos legislativos
y las varias embajadas. Si hay una Instrucción, lo normal
sería que la misma se aplicara en toda España. Es muy
importante, por lo tanto, antes de decidir donde realizar la
gestación por sustitución informarse bien sobre las
consecuencias o ventajas que da un país respecto a otro.
Las meras agencias que se dedican a asesorar en relación a
un solo país no son creíbles porque inevitablemente
venderán las maravillas de este país y la de su legislación.
En cambio, creo sean más creíbles y de fiar las agencias o
despachos de abogados que sepan cómo funciona la
maquina burocrática de cada país y sepan explicar en
detalle las ventajas y desventajas de cada país.

El problema del subsidio o permiso por maternidad de la

madre comitente.

Una de las cuestiones más controvertidas y que más

preocupa a los padres comitentes es la relativa a los
permisos de maternidad y paternidad. En una gestación por
sustitución, obviamente, el varón de la pareja o soltero,

277
tendrá menos problemas a la hora de obtener el permiso,
mientras que la situación de la madre comitente resulta ser
un poco más complicada.

Permiso paternidad: hemos explicado varias veces que en

una gestación por sustitución casi siempre el varón de la
pareja heterosexual, uno de los varones en la pareja
homosexual o el varón soltero aportan sus propios
gametos y son los padres genéticos del nacido. En estos
casos, obviamente, no hay ningún problema en obtener el
permiso, estamos delante del padre comitente, biológico y
genético de la criatura. En relación al padre comitente la
determinación de la filiación por gestación por sustitución
no se diferencia de la determinación de la misma en otros
contextos. El padre, por lo tanto, tiene derecho a obtener
el subsidio, con el único inconveniente de que, en relación
al país escogido para realizar la gestación, se puede tardar
más o menos en obtenerla.

Permiso por maternidad: más complicada, como en todas

las cuestiones relacionadas a la gestación por sustitución,
es la posición de la madre comitente. En este caso resulta
casi imposible obtener el subsidio por maternidad, porque
el mismo es estrictamente relacionado con la gestación y
con el parto. De hecho, para que venga concedido es
esencial presentar a la INSS el informe médico en el cual se
certifica tanto la gestación como el parto. En caso de una
gestación por sustitución gestar y dar luz es tarea de la
madre portadora y, como se ha explicado en los párrafos
278
anteriores, la madre comitente a pesar de ser la madre legal
en el país en el que se ha realizado la gestación, no lo es
inicialmente en España y deberá adoptar el nacido cuya
filiación hasta entonces ha sido determinada solo en favor
del marido. Obviamente, la adopción, al igual que la
maternidad, da derecho a obtener el permiso en cuestión,
el problema en este caso, está relacionado con la necesidad
de esperar la sentencia que declara la adopción y,
consecuentemente, no poder obtenerla durante el periodo
de máxima necesidad, es decir los primeros meses de vida
de la criatura. Entre los posibles permisos y subsidios
relacionados a la maternidad en general, existe también el
permiso o subsidio por acogimiento familiar. Es justamente
esta la vía que queda actualmente a las madres comitentes
para poder dedicarse totalmente al cuidado del nacido
desde el momento del parto de la gestante. Como todas
las cuestiones controvertidas y nuevas en el mundo del
derecho, no se ha llegado a esta solución rápidamente y/o
fácilmente. Las primeras solicitudes de subsidios han sido
denegadas y tras los primeros recursos ha sido la
jurisprudencia que ha indicado el camino que había que
seguir para obtenerlos. Es muy interesante reportar el
contenido de una de las varias sentencias que han resuelto
la cuestión de manera favorable. A mi manera de ver las
consideraciones jurídicas puestas a base de la resolución
representan un paso adelante en relación al concepto de
maternidad en España y podrían ser pioneras para otras
cuestiones conectadas a la maternidad y a la gestación por
sustitución en general. La sentencia que he escogido ha
279
sido pronunciada por el Tribunal Superior de Justicia de
Cataluña el 23 de noviembre de 2012.

La cuestión objeto de debate se centraba

fundamentalmente en determinar si la gestación por
sustitución, cuya filiación ha quedado perfectamente
acreditada, da derecho a disfrutar del permiso de
maternidad. Afirma el Tribunal que aunque es cierto que
los contratos de gestación por sustitución están
expresamente prohibidos por las Leyes españolas (vid. Art.
10.1 de la Ley 14/2006, de 26 de mayo ( RCL 2006, 1071 ) ,
sobre técnicas de reproducción humana asistida) y que «la
filiación de los hijos nacidos por gestación de sustitución
será determinada por el parto» ( Art. 10.2 de la Ley 14/2006
), en este caso, no se trata de determinar la filiación de las
hijas nacidas en el extranjero, ni tampoco de decidir si una
filiación determinada en virtud de una certificación registral
extranjera puede acceder al Registro Civil español.

Lo que aquí se cuestiona es el derecho a la prestación por

maternidad. El artículo 133 bis de la vigente Ley General de
la Seguridad Social (RCL 1994, 1825) , a efectos de la
prestación de maternidad, considera situaciones
protegidas, la maternidad, la adopción y el acogimiento,
tanto pre adoptivo como permanente o simple de
conformidad con el Código Civil ( LEG 1889, 27 ) o las leyes
civiles de las Comunidades Autónomas que lo regulen,
siempre que, en este último caso, su duración no sea
inferior a un año, y aunque dichos acogimientos sean

280
provisionales, durante los períodos de descanso que por
tales situaciones se disfruten, de acuerdo con lo previsto en
el artículo 48.4 del Texto Refundido del Estatuto de los
Trabajadores , aprobado por el Real Decreto Legislativo
1/1995, de 24 de marzo ( RCL 1995, 997 ) , y en el artículo
30.3 de la Ley 30/1984, de 2 de agosto ( RCL 1984, 2000 ,
2317 y 2427) , de Medidas para la reforma de la función
pública.

El artículo 133 ter dispone que serán beneficiarios del

subsidio por maternidad los trabajadores por cuenta ajena,
cualquiera que sea su sexo, que disfruten de los descansos
referidos en el artículo anterior, siempre que, reuniendo la
condición general exigida en el artículo 124.1 y las demás
que reglamentariamente se establezcan, acrediten los
períodos mínimos de cotización que en él se detallan.

Por su parte, el Real Decreto 295/2009, de 6 de marzo ( RCL

2009, 590 ) , que desarrolla reglamentariamente la Ley
Orgánica 3/2007, de 22 de marzo ( RCL 2007, 586 ) , para la
igualdad efectiva de mujeres y hombres, ha llevado a cabo
una notable intensificación y ampliación de la acción
protectora de la Seguridad Social, recogiendo en su artículo
2.2 dentro de las situaciones protegidas: "2. Se
considerarán jurídicamente equiparables a la adopción y al
acogimiento pre adoptivo, permanente o simple, aquellas
instituciones jurídicas declaradas por resoluciones
judiciales o administrativas extranjeras, cuya finalidad y
efectos jurídicos sean los previstos para la adopción y el

281
acogimiento pre adoptivo, permanente o simple, cuya
duración no sea inferior a un año, cualquiera que sea su
denominación."

El artículo 14 establece los requisitos de la solicitud de la

prestación económica por maternidad; en su apartado 2
contiene los documentos que preceptivamente deben
acompañar a la solicitud, entre los que se encuentra, para
la maternidad, el informe de maternidad expedido por el
Servicio Público de Salud que atendió a la trabajadora
embarazada en el que constan la fecha probable del parto
y la fecha del parto, y para la adopción o acogimiento, la
resolución judicial por la que se constituye la adopción o la
resolución administrativa o judicial por la que se concede
el acogimiento familiar y la certificación de la empresa o
administración pública en la que conste la fecha de inicio
de la suspensión laboral o del permiso, respectivamente.

La finalidad de la prestación de maternidad está

relacionada no solo con el descanso obligatorio y
voluntario por el hecho del parto, sino también con la
atención o cuidado del menor, que se convierte en
elemento prioritario desde el momento en que no solo se
atribuye la condición de beneficiario a la madre, sino
también al padre, y por el hecho de haberse ampliado la
prestación a supuestos en los que no hay alumbramiento.
El objeto de la prestación se vincula más con la atención al
menor, hasta el punto que el RD 295/2009 amplía la
protección no solo a los supuestos de adopción y
282
acogimiento, sino a aquellas "instituciones jurídicas
declaradas por resoluciones judiciales o administrativas
extranjeras, cuya finalidad y efectos jurídicos sean los
previstos para la adopción y el acogimiento pre adoptivo,
permanente o simple, cuya duración no sea inferior a un
año". Por lo tanto, Si en los demás supuestos distintos a la
maternidad natural, se reconoce el derecho a la prestación
para procurar la atención del menor, esta finalidad también
concurre en el presente supuesto. Al no discutirse la
filiación de las recién nacidas como hijas del demandante,
debe incluirse al mismo en algunas de las situaciones que
dan lugar al derecho a la prestación por maternidad. Este
es, además, el criterio mantenido por otras Salas de lo
Social; así las de Castilla-León de 5 de mayo de 2.010 (JUR
2010, 215499) , "cuando menos, debería equipararse el
supuesto de la actora al de la adopción, en el que tampoco
ha existido parto pero que sí aparece recogida en el
mencionado artículo como situación generadora de la
prestación aquí reclamada" (También la sentencia del TSJ
de Madrid de 30 de noviembre de 2.009 se plantea la
cuestión por ser la situación similar a la adopción, que era
la tesis del demandante). En otros casos, se ha considerado
que "al reconocer que la maternidad por sustitución es
equiparable a las demás situaciones de hecho protegidas,
la denegación de sus efectos cuando responde a la misma
causa, supone una vulneración del principio de igualdad
porque la diferente naturaleza de las instituciones no
justifica la denegación del subsidio" (STSJ de Asturias de 9
de abril de 2012, AS 2012, 924). O la de esta misma Sala de
283
Asturias de 20 de septiembre de 2.012 (AS 2012, 2485) , al
concluir que "la interpretación generosa de la referencia
contenida en el Art. 2 del Real Decreto 295/2009 que
considera jurídicamente equiparables a las figuras de
adopción y acogimiento pre adoptivo, permanente o
simple, aquellas instituciones jurídicas declaradas por
resoluciones judiciales o administrativas extranjeras cuya
finalidad y efectos jurídicos sean los previstos para aquéllas,
cualquiera que sea su denominación, lleva a concluir que
los supuestos de filiación están también amparados en la
norma".

En definitiva, el Tribunal considera que, en el supuesto

analizado, concurren los requisitos previstos legalmente
para el reconocimiento del derecho al descanso por
maternidad y para apercibir la correspondiente prestación.

A la luz de lo expuesto, resulta claro que la jurisprudencia

se ha pronunciado de manera unánime sobre el
reconocimiento del subsidio, aunque sea por acogimiento
familiar. De todas formas, al día de hoy, no todas las
oficinas de la INSS otorgan el permiso. Es importante
explicarles bien la cuestión, presentar correctamente los
documentos necesarios e incluso aclararle lo que comenta
la jurisprudencia.

284
LA IMPORTANCIA DE REALIZAR ESTE TIPO DE
PROCESO ACOMPAÑADOS POR EXPERTOS DE LA
MATERIA. SOBRETODO A LA HORA DE REALIZAR LOS
TRÁMITES EN LOS PAÍSES DE DESTINO.

Mis experiencias personales como letrado. Los problemas

que pueden surgir durante la tramitación de los
documentos en el extranjero. Ejemplos reales.

Desde hace tiempo, me dedico al asesoramiento sobre

cuestiones relacionadas a la gestación por sustitución. El
papel del profesional, aunque no es el más importante, es
esencial para que el mismo proceso biológico produzca los
efectos esperados, es decir que la madre gestante entregue
el nacido, que el mismo pueda salir del país de destino sin
problemas y que pueda vivir con los padres comitentes en
España. Obviamente sin el éxito del proceso biológico no
llegaríamos ni a pedir la partida de nacimiento de los
nacidos, pero, es verdad que un error en la fase final del
proceso puede resultar decisivo en relación a la correcta
determinación de la filiación y de la salida del niño del país
extranjero. De hecho, es el momento en el que se certifica
el éxito del proceso y el cumplimiento de las obligaciones
de todas las partes. La gestación por sustitución se realiza
en diferentes países, cada uno con sus características y
peculiaridades, cada uno con su propia legislación y
manera de hacer las cosas. Para los padres comitentes
españoles es absolutamente imposible poder realizar los
trámites y más en países como Rusia, Ucrania, USA o

285
Georgia. De allí la necesidad de ser acompañados o
asesorados por un profesional. Obviamente hay agencias
que se ocupan de coordinar el proceso, proporcionar
listados de donantes o gestantes, pero ninguna de ellas
tiene abogados españoles entre sus empleados. El proceso
de gestación por sustitución es un proceso complejo, tanto
desde el punto de vista biológico como desde un punto de
vista legal. Como comentado es un contrato multilateral,
cada parte tendrá sus derechos y sus obligaciones, y cada
uno podría estar sujeto a la ley de un país diferente a la de
origen o a aquel en el que se realiza la gestación por
sustitución. Uno de los elementos esenciales para no tener
problemas en el país de destino es conocer antes de toda
su legislación y saber cómo moverse en el mismo. Os
presentaré dos ejemplos de casos reales que ayudaran a
entender los términos de la cuestión.

1. Kiev, problemas a la hora de obtener el certificado de

nacimiento:

Para poder acceder a Ucrania como país es necesarios estar

casados, ser pareja heterosexual y que por lo menos uno
de los padres comitentes aporte sus gametos. Bien, para
poder obtener el certificado de nacimiento del nacido y
determinar la filiación en favor de los padres comitentes es
necesario, entre otros documentos, presentar el certificado
de matrimonio y el certificado de nacimiento de la madre
comitente. Pues, en uno de los casos que he seguido en
Kiev, a la hora de presentar los dos documentos ante el

286
encargado del registro civil nos contestaron que no podían
reconocer la filiación porque había un problema de
identidad. Es decir, la señora es colombiana y su padre al
momento del nacimiento no la reconoció como hija,
motivo por el cual la señora en Colombia solo llevaba el
apellido de la madre. Una vez en España, la señora, tras
casarse con un español y obtener la nacionalidad española
ha sido obligada a llevar dos apellidos así que, al momento
de escoger el segundo apellido, decidió optar para el
segundo de la madre. El resultado de esta historia es que
en el certificado de nacimiento la señora venia identificada
con dos apellidos, mientras que en el certificado de
matrimonio había sido identificada solo con un apellido. En
el registro civil en Kiev nos dijeron que la señora no era la
misma persona según ellos y no podían proceder a la
determinación de la filiación en su favor. Pues, en
momentos como estos, en un país extranjero, con la carga
emocional conectada al nacimiento de un hijo, que para
muchos padres comitentes es el sueño de una vida, es fácil
perder el control, ponerse muy nerviosos y no conseguir
solucionar el problema. Además, el idioma puede ser un
obstáculo importante. Siguiendo con el caso en cuestión, el
consulado dijo inicialmente que no era competente para
solucionar la cuestión, luego tras varias reuniones y
debates hemos conseguido que el mismo expidiera un
documento en el que se declaraba que la señora era la
misma persona.

287
Con el nuevo documento todo parecía correcto, además
había sido redactado en español y ucraniano, pero, en el
registro civil de Kiev, nos contestaron hasta la firma del
cónsul. Eso es, nos dijeron que no podían estar seguro de
que la firma era verdaderamente la del cónsul y de que este
documento era oficial. Por lo tanto, hemos tenido que ir al
ministerio de exteriores para que confirmara la
autenticidad de la firma y del mismo documento. Tras este
último trámite hemos conseguido el tanto esperado
certificado de nacimiento y hemos podido regresar a
España con el nacido sin más problemas.

2. Kaliningrado, Rusia:

En este caso se había presentado un certificado de

matrimonio digital en el cual, obviamente, no había ni
sellos, ni firmas de ningún funcionario. Al momento de
traducir y apostillar el documento, el notario comentó que
el mismo era válido y que había el sello digital del
ministerio. Pues, al presentar el documento traducido y
apostillado ante el encargado del registro civil en Rusia, nos
comentaron que el certificado era falso porque no estaba
firmado y, consecuentemente, no podían expedir el
certificado de nacimiento de las recién nacidas en
Kaliningrado. Pues, hemos intentado explicar de todas
maneras a la encargada del registro civil ruso que el
certificado era válido en España, pero nada. En Rusia
todavía no tienen estos tipos de certificados digitales, están
acostumbrados a ver sellos y firmas tradicionales.

288
Pues, el certificado de nacimiento es el documento esencial
para poder realizar cualquier trámite relativo al nacido y
para que el mismo, pueda salir del país extranjero y poder
vivir en España con los padres comitentes. Como he
comentado anteriormente, en estos casos hay que ser fríos,
no ponerse nerviosos, saber cómo moverse en ciudades
extranjeras, saber cuáles son las costumbres y las maneras
de hacer de esta población. El problema ha sido
solucionado una vez más gracias a la buena relación que
tenemos con todos los consulados españoles. En este caso
el encargado del registro civil de la embajada de San
Petersburgo, ha tenido que llamar varias veces la
encargada del registro civil de Kaliningrado y explicarle que
el certificado de matrimonio era válido. No obstante, la
embajada española ha tenido que decláralo por escrito y
asumir la responsabilidad de lo que comentaba. Entonces,
gracias a la ayuda del consulado y, obviamente, al trabajo
de varios profesionales de la materia, se ha conseguido la
tanto agonizada partida de nacimiento y hemos podido
regresar con la familia y las dos niñas a España.

Leyendo los dos casos pueden parecer fáciles o no tan

graves, en realidad no son cuestiones de derecho
complicadísimas, pero, en un país extranjero, con un idioma
completamente diferente y costumbres totalmente
diferentes, si los padres comitentes no están bien
asesorados, sobre todo por profesionales que conocen las
leyes y la costumbre de los países de destino, pues podrían
quedarse meses con un niño en Rusia, Ucrania o USA sin
289
poder salir del país. De hecho, las agencias no siempre
saben qué es un certificado de matrimonio digital español,
o como poder demostrar que una persona es la misma a
pesar del hecho que en un certificado lleva un apellido y en
otro lleva dos. Las agencias, trabajan en los países de
destino y coordinan el proceso de gestación, ayudan a
encontrar donantes o madres subrogadas, igual tienen
buenísimas relaciones con las clínicas, pero es muy
probable que no saben que en España es obligatorio tener
dos apellidos. La importancia de tener por lo menos una
agencia con unos letrados trabajando para ella, puede
resultar decisivo a la hora de tener estos tipos de
problemas.

3. Kiev, intervención tras el error de la agencia:

Un matrimonio realizó un proceso de gestación en Ucrania,

el proceso biológico se había finalizado positivamente, los
problemas llegaron a la hora de tramitar la inscripción del
nacido en el registro civil. El problema era que la gestante
estaba divorciada y nadie de las personas involucradas en
el proceso sabía que para poder inscribir la filiación del niño
era esencial presentar la sentencia de divorcio traducida al
español y apostillada. Al momento de pedir la inscripción
de la filiación, el encargado del registro civil les comunicó
que no era posible, porque sin sentencia de divorcio se
presumiría que el nacido podría ser hijo del marido de la
gestante. Aunque se aportara el ADN, la filiación en este
caso debería ser determinada por parte de un juez.

290
Aparentemente no era un problema, es un documento y
hay que pedirlo, nada más, y así se hizo. La gestante era de
una ciudad a 350 km de Kiev y han tenido que viajar un par
de veces para obtener la resolución, mientras tanto había
pasado otra semana y, a causa del error, la estancia en Kiev
de los padres comitentes ya ascendía a 4 semanas.
Obtenida la sentencia, hemos intentado apostillarla, pero
en el ministerio de exterior nos comunicaron que no tenían
la firma registrada. Es decir, esta firma no existía en el
registro que contiene las firmas de todos los funcionarios
públicos. Pues, otro problema, la firma era de la secretaria
del juez, eso es. El juez en ese momento no estaba y firmó
la copia compulsada de la resolución su secretaria. Es un
caso clásico y, si el documento no tenía que ser traducido
y apostillado, pues ninguno se hubiera enterado, pero, visto
que tenía que pasar este tipo de control para obtener la
apostilla, el ministerio de justicia no lo apostilló. Esto
conlleva pérdida de tiempo, dinero, y estar obligado a
solucionar problemas en un país desconocido sin saber
efectivamente si las personas que se ocupan de esto están
haciendo lo correcto. Cuando nace un hijo en otro país, la
cosa que más preocupa es hacer las cosas bien para que el
mismo pueda regresar a España sin problemas. Errores
como este pueden provocar demora de meses y estancias
largas en los países de destino.

291
Es algo simple, un profesional de la materia tendría la
sentencia de divorcio de la gestante antes de que el nacido
viniera al mundo, seria todo más rápido y económico. Hay
un refrán que dice que lo que parece barato al final sale
caro.

292
PREGUNTAS FRECUENTES Y DUDAS DE LOS CLIENTES
QUE INICIAN A INFORMARSE SOBRE LOS RIESGOS Y
ASPECTOS LEGALES DE LA GESTACIÓN POR
SUSTITUCIÓN

¿Visto que en España se considera ilegal la gestación por

sustitución, podría tener problemas si opto para un país en
el que esta técnica de reproducción asistida es legal?

Antes de todo quería aclarar que el término ilegal para

presentar la realidad normativa española no es el correcto.
De hecho, el art 10 de la ley 14/2010 no prohíbe ni prevé
procesos penales para aquellas parejas que realizaran este
tipo de práctica en España. Se limita solo a declarar nulo el
contrato el cual, obviamente, no vinculará las partes
intervinientes y, en segundo lugar, aclara los criterios que
se deben utilizar para determinar la filiación del nacido
mediante una gestación por sustitución en España. Por lo
tanto, como ya he intentado explicar en los párrafos
anteriores, el problema en España es que siendo el contrato
nulo y aplicando la ley española, la gestante será la madre
legal del niño. Por estos motivos no se puede realizar una
gestación por sustitución en España, pero sí que se puede
realizar en uno de los países que han abiertos las puertas a
este tipo de técnica de reproducción asistida. En los países
que se presentan en el presente trabajo, como países
seguros para relazar una gestación por sustitución, al
contrario de España el contrato es perfectamente válido y
vincula las partes.

293
Por lo tanto, los padres legales del nacido serán los padres
comitentes los cuales harán valer solo los efectos de dicho
acuerdo en España. Acuerdo que obviamente no está
sujeto a la ley española, sino a la ley del país en el que se
realiza la gestación. El único riesgo que corren los padres
comitentes, en particular la madre comitente, es relativo a
declaraciones falsas como por ejemplo mentir en relación
el alumbramiento del nacido. No se puede decir que ha
sido ella la señora que ha dado a luz al bebé porque hay
riesgo de incurrir en delitos. La gestación en el extranjero
es totalmente legal y, al día de hoy se pueden reconocer en
España casi todos los efectos jurídicos de la misma. El único
consejo que siento de daros, es lo de no ocultar la verdad
y no esconderla nunca, sobre todo a encargados de
registros civiles, cónsules, seguridad social, trabajo etc…

¿Quién me asegura que el niño es genéticamente mío?

En caso de determinación de la filiación mediante

certificado de nacimiento, hemos dicho que en los países
en los que no se aplica el ius soli, hay que pasar por los
consulados para obtener el pasaporte del niño al fin de
viajar a España o al país de residencia de la pareja
comitente. Se ha explicado que en estos casos se reconoce
la filiación a favor del varón que ha aportado el material
genético e inicialmente de la gestante la cual renuncia a sus
derechos de patria potestad a favor de la madre comitente
que lo adoptará en España. En el momento de presentar la
documentación al consulado uno de los elementos

294
esenciales es la presentación del ADN del varón que
pretende el reconocimiento de la filiación. Por lo tanto, en
todos los casos estaremos seguros de que el padre es aquel
que ha aportado los gametos. Obviamente, si en el proceso
también la madre comitente aportará sus gametos se
realizará también la prueba del ADN pero, en pocos casos
obtendrá el reconocimiento de la filiación, sin pasar por la
adopción.

¿Qué sucede si el niño acusa algún tipo de

malformación?

En este caso es obvio que depende mucho del contrato que

se estipula con la gestante y de la legislación del país de
destino. De todas formas, en todos los países en los que ha
sido legalizada esta tipología de técnica de reproducción
asistida, en caso de malformación se puede abortar sin
problemas. Otra cuestión es poder obligar la gestante o
menos a someterse a este tipo de tratamiento. En realidad,
todos los contratos de gestación por sustitución que he
revisado prevén esta opción; obviamente, previo pago de
una indemnización a la gestante. También en caso de
aborto natural los padres comitentes están obligados a
indemnizar a la gestante por las molestias habidas y los
servicios prestados hasta entonces. Las indemnizaciones
varían de país a país.

295
¿Qué sucede si la criatura fallece durante el parto o
durante los primeros días de vida?

Esto es un caso del cual ninguna agencia habla e ningún

contrato de gestación por sustitución prevé. En realidad,
estaríamos adelante de un conflicto de intereses
importante entre las partes involucradas en el proceso. De
una parte, tendríamos a la gestante que ha gestado el niño
por nueve meses, ha cumplido prácticamente con sus
obligaciones, es decir llevar a cabo el embarazo y si la
criatura fallece durante el parto o tras el séptimo mes, ella
no tendría ningún tipo de responsabilidad. Por lo tanto,
tendría derecho a su compenso y no se le podría imputar
nada. De otra parte, tendríamos a la clínica la cual también
habrá cumplido en estos casos con las que son sus
obligaciones contractuales. Es decir, la obligación de la
clínica, en termino generales, son la de realizar la
fecundación asistida, conseguir el embarazo o implantar los
embriones obtenidos, cuidar la gestante durante todo el
proceso etc., pero nunca se le podrán imputar
responsabilidades relativas a la muerte subida de la criatura
o al deceso del nacido tras el parto. En estos casos la parte
perjudicada serían los padres comitentes los cuales, a parte
del drama humano y los daños psicológicos, deberían
pagar todo el proceso sin realizar el sueño de una vida.
Durante el tiempo que me dedico a asesorar a parejas que
inician una gestación por sustitución, nunca he tenido que
enfrentarme a esta situación y espero que nunca tener que
hacerlo.

296
De todas formas, estamos en frente de un proceso
biológico, son cosas que suceden en la vida de todos los
días y podrían verificarse también en un procedimiento de
este tipo. Hay que decir que ninguna agencia prevé este
tipo de evento, ni garantías que puedan cubrir por lo
menos los daños económicos. El único despacho en el cual
se puede contratar una garantía que asegura el reinicio del
proceso a las mismas condiciones contractuales del
anterior es GESTLIFE, sociedad en la cual actualmente
trabajo.

¿Qué sucede si durante la gestación cambia la ley en el

país de destino o cambia la orientación jurisprudencial
o la ley en España?

La parte legal es uno de los aspectos que más preocupa a

los padres comitentes antes de iniciar una gestación por
sustitución. Obviamente, estamos delante de un proceso
biológico, de fecundación asistida, en el que intervienen
clínicas, psicólogos, donantes, agencias, consulados. De
todas formas, el aspecto legal es de vital importancia. El
derecho es la ciencia que dicta las reglas sobre las que se
basa una determinada sociedad en un determinado
momento histórico. Desde siempre las leyes se adaptan a
las exigencias de la sociedad, muchas veces los cambios
son rápidos, otras veces son lentos y resultado de debates
políticos interminables. Obviamente, tanto la opinión de los
jueces como la de los órganos legislativos puede cambiar
en positivo o en negativo, la única certeza que tengo sobre

297
esta cuestión es que los padres comitentes, que han
iniciado una gestación por sustitución en un determinado
país en el que, en aquel momento, era legal acceder a esta
técnica de reproducción asistida, pueden estar tranquilos.
La realidad es que la solución del caso depende del
momento en el cual se realiza el cambio de ley, es decir si
antes de que la madre gestante se quede embarazada o
después. Si el cambio aviene antes, podríamos cambiar de
país sin problemas y realizar la gestación en otro país que
en aquel momento ofrece más garantías jurídicas. Si el
cambio se verifica tras el momento del embarazo de la
gestante no se puede dejar el país y hay que seguir
adelante con la gestación. Simplemente porque las leyes de
un estado se aplican a determinadas personas en relación
a la nacionalidad de las mismas, del lugar de residencia etc.
En estos casos, de todas formas, la nueva ley no será nunca
retroactiva visto que, en casos de menores, siempre se vela
para el interés superior del mismo. En otras palabras, la
nueva ley no se aplicaría a casos de gestaciones en curso,
porque privar del derecho de filiación a los padres
comitentes, así como privar del derecho de renuncia a la
gestante, seria deletéreo para el menor y para todas las
partes involucradas en el proceso. Las Cartas
Constitucionales de todos los países civiles prevén este tipo
de instituto jurídico y por lo tanto una aplicación retroactiva
de una norma peyorativa del estado de un menor sería
inconstitucional prácticamente en todos los países en los
que es posible realizar una gestación por sustitución en
este momento histórico.
298
Por lo que se refiere a España, he explicado cual es la
situación legislativa, normativa y jurisprudencial actual.
Creo que para lo que interesa a los padres comitentes, es
decir el reconocimiento de la filiación, así como ha sido
determinada en el extranjero, la sentencia del Tribunal
Supremo ha sido la situación peor en las que se podían
encontrar. Es decir, tras la declaración de la contrariedad al
orden público español del contrato de gestación por
sustitución no se podían transcribir ni las resoluciones
judiciales, ni las actas registrales en las que constaba la
filiación de los padres españoles. De todas formas, a pesar
del veto, la filiación se determinaba y se determina
mediante los mecanismos previstos por parte de la misma
ley española, mecanismos recogidos por el mismo Tribunal
Supremo (adopción por el cónyuge, posesión de estado,
etc. Ver párrafos anteriores). La situación, por lo tanto,
puede solo mejorar y, ahora, tras la sentencia del Tribunal
de Estrasburgo esta no es solo una mera esperanza, sino
una certeza absoluta.

Imposibilidad de exponer en este contexto todas las

posibles cuestiones o dudas que puedan surgir a la hora de
iniciar una gestación por sustitución.

Obtener un hijo mediante una gestación por sustitución en

un país extranjero es un proceso complejo. Las dudas
relativas tanto al proceso biológico en sí, como las relativas
a la parte legal del mismo pueden ser muchísimas. Es
imposible reportarlas y aclararlas en un libro.
299
 Visto que estoy redactando la parte legal de este trabajo
he intentado, entre la explicación de la situación actual
española, la presentación de casos reales y las respuestas a
las preguntas frecuentes, dar una respuesta a los temas que
más preocupan los padres comitentes. De todas formas,
quedan muchas cuestiones que por espacio y tiempo no
puedo tratar, pero, que, por nivel de importancia lo
merecerían.

300
CONSIDERACIONES FINALES Y OBSERVACIONES
PERSONALES

El derecho es la ciencia que dicta las reglas sobre las que

se basa una determinada sociedad en un determinado
momento histórico. Desde siempre las leyes se adaptan a
las exigencias de la sociedad, muchas veces los cambios
son rápidos, otras son lentos y consecuencias de debates
políticos interminables. El deber de cada clase política es
dar soluciones a problemas sociales, resolverlos
obviamente según propios principios, pero, igualmente, en
relación a las que son las exigencias de una determinada
sociedad. Las cuestiones éticas conllevan debates políticos
interminables y decisiones difíciles. Hemos visto las varias
teorías a favor y contra a la gestación por sustitución,
hemos visto también que hay varios conceptos de filiación
y varios conceptos de maternidad. En realidad, este trabajo,
aunque es objetivamente y claramente a favor de la
gestación por sustitución no quiere opinar sobre si esta
técnica de reproducción asistida debe ser posible en
España o no. Las críticas sobre las soluciones adoptadas por
parte de España, no van hacia la promoción de una nueva
ley que rinda lícito y válido un contrato di gestación por
sustitución, se refieren simplemente a las soluciones
adoptadas en relación a casos de gestación subrogada
realizadas en el extranjero, en países cuyas legislaciones
permiten acceder a esta técnica de reproducción humana
asistida.

301
El legislador en el 2004 ha optado por mantener una
posición conservadora pensando, probablemente, que la
sociedad española no estaba preparada para aceptar este
tipo de técnica de reproducción asistida. De todas formas,
las nuevas tecnologías, las costumbres sociales, el sensible
aumento de la infertilidad y las dificultades a tener
descendencias, han hecho sí que muchas parejas o
personas solteras, han tenido que realizar un proceso de
gestación por sustitución en otros países. Si en relación a la
aceptación y legalización favorable de la gestación por
sustitución en España el legislador puede debatir con
tranquilidad la cuestión y decidir regularlo de manera
diferente o no, pues sobre los casos realizados fuera ha
tenido que decidir con rapidez y muchas veces, a mi
manera de ver, no lo ha hecho de manera conforme al
derecho, violando repetidamente tanto el derecho nacional
como el derecho internacional privado. A mi manera de ver
la mejor solución adoptada ha sido la contenida en la
Instrucción de la DGRN de 2009 en la que se reconocía la
filiación, así como había sido determinada en el acta
registral extranjera, a prescindir que fuera una resolución
judicial o un certificado de nacimiento. Al contrario, la
sucesiva Instrucción del 2010, condicionando la inscripción
de los nacidos mediante una gestación por sustitución al
hecho de que la filiación conste en una resolución judicial,
aparte de ser contraria a la ley por varios motivos,
discrimina sin motivaciones válidas tanto a los padres
comitentes como a los niños. Se trata de niños, y son
302
personas humanas con los mismos derechos tanto si nacen
en Ucrania como si nacen en Rusia. Pensar que en USA la
gestante está más tutelada y que en Ucrania obligan las
mujeres a someterse a este tipo de tratamiento, es una
mera suposición y demuestra superficialidad a la hora de
tratar un tema tan delicado como es la gestación por
sustitución y la tutela del interés superior de los menores.
Bastaba leer o informarse sobre los contenidos de la Ley
ucraniana o mexicana sobre la gestación por sustitución
para entender que si una señora no quiere ayudar a una
familia a tener descendencia nadie puede obligarla. La
cuestión de que en algunos países las personas viven en
condiciones de pobreza y esto las induce a aceptar de llevar
a cabo un embarazo para otros y entregarles el futuro bebé
no es una motivación aceptable. En el párrafo dedicado a
las argumentaciones, se ha explicado ampliamente porqué
esta postura no es aceptable. Por lo tanto, seguir
discriminando los niños nacidos mediante gestación
subrogada en relación al país de nacimiento es algo grave
y un país democrático y civil, como lo es España, no puede
permitírselo. A mi manera de ver, era más aceptable la
solución de limitar el acceso de las actas registrales
extranjeras, declarando la contrariedad al orden público
internacional español del contrato de gestación por
sustitución, así como ha hecho el Tribunal Supremo. Por lo
menos en este caso, todos los nacidos y todos los padres
comitentes serían iguales ante la ley y venían tratados
todos de la misma manera en sintonía con lo que establece
el art. 14 de la Constitución Española. Es decir, no podían
303
inscribir directamente ni las partidas de nacimientos ni las
resoluciones judiciales y la filiación se determinaba
mediante los mecanismos previstos por la Ley española. Sin
embargo, como hemos repetido varias veces, tras la
sentencia del Tribunal de Estrasburgo las cosas han vuelto
a cambiar y el hecho de volver a utilizar la vieja instrucción
del 2010, pensando de adaptarse a lo que establece la
jurisprudencia de dicha Corte es algo inconcebible. El
Tribunal de Estrasburgo habla de gestación por sustitución
y de derechos a la vida privada y familiar de los mismos sin
discriminar en relación a los países de proveniencia de los
mismos. En mi opinión, es el momento que los organismos
competentes adopten de una vez una solución que pueda
resolver los varios problemas que actualmente los padres
comitentes, intentan solucionar con muchísimas
dificultades.

En relación a la gestación por sustitución como fenómeno

social en sí, existe desde siempre. La diferencia es que en
otros siglos venía realizada mediante técnicas diferentes y
podía crear dudas desde un punto de vista ético y moral.
La misma máxima mater semper certa est es un instituto
jurídico del derecho romano mediante el cual se pensaba
que la madre era la que daba luz, obviamente resultaba
complicado en aquella época pensar que una señora de
daba a luz no era la madre tanto biológica como genética
del niño. La tecnología y las diferentes técnicas de
reproducción humana asistida han cambiado en diferentes
sociedades los conceptos de maternidad y de filiación.
304
Decir en el siglo XXI que la madre del niño es la que lo ha
gestado puede no ser comprendido en estados en los
cuales la filiación se determina desde un punto de vista
genético o en relación a la intención. Es este el punto más
importante, el concepto de filiación. Al día de hoy, en
España, con las técnicas de reproducción asistida el
concepto de la filiación genética en relación a la madre no
existe, de hecho, si una señora se implanta unos embriones
creados con material genético totalmente ajeno a ella o a
su pareja el/los nacido/s será/n su/sus hijo/s. Ahora no se
entiende porqué un varón que no aporta material genético,
que está casado o vive con una mujer que dará a luz puede
ser padre del nacido y el mismo varón en una gestación por
sustitución si no demuestra ser el padre genético del niño
no podrá determinar su filiación. Dicho esto, es evidente
que, en la sociedad actual, con la tecnología existente, la
mejor manera de determinar la filiación es la de otorgarla
a aquellas personas que desean tener el hijo, es el mismo
concepto que se usa en la adopción y es, a mi manera de
ver las cosas, lo que mejor se ajusta a los cambios sociales
presentes. De hecho, ser padres significa mucho más que
matriz y/o que parto. El estado de ser padres es un proceso
que se inicia desde antes de la fecundación del óvulo por
el espermatozoide (etapa de querer ser padres) y se
prolonga por mucho tiempo después del advertimiento del
hijo (etapa de tener que ser padres). Esta es mi manera de
ver las cosas, todos podemos equivocarnos, pero creo que
si miramos el fenómeno desde el punto de vista
internacional veremos que ha sido aceptado por gran parte
305
de la sociedad, la cual inicialmente no acepta los nuevos
fenómenos sociales, luego los toleras y acaba
aceptándolos. Sé que estamos delante de una cuestión
muy delicada desde un punto de vista ético, pero creo que
es el momento que la clase política actual abra un debate
serio sobre la materia. Como afirma Robertson, la gestación
subrogada debería ser simplemente una opción más para
todas aquellas personas que no pueden tener
descendenciaxx. Obviamente la gente que está contra la
maternidad subrogada no lo hará, mientras la gente que no
le ve ningún inconveniente podría estar interesada en tener
descendencia mediante esta técnica de reproducción
asistida. No estamos delante de la esclavitud o algo
éticamente inaceptable; es, simplemente una técnica de
reproducción asistida mediante la cual se crea una nueva
vida y se hace felices a varias personas. Son la teoría
utilitarista y la contractualista las que deben primar en este
caso. No sé si será posible realizar una gestación por
sustitución en un futuro próximo en España. Igual los
mismos niños que están naciendo en estos años mediante
gestación por sustitución serán aquellos que cambiarán la
actual ley. De todas formas, estos mismos niños hoy
necesitan de la tutela del estado español el cual debería
velar por sus intereses, así como establece la ley y la
jurisprudencia europea y, sobretodo, debería tratarlos de
igual manera sin discriminar aquellos que por ser hijos de
familias con menos medios económicos, han nacido en
países en los que es más accesible realizar el sueño de ser
padres.
306
307
308
 BIBLIOGRAFÍA

309
 i
Cerdà Subirachs, << La insostenible legalización de
facto de la maternidad subrogada en España. A propósito,
dela Instrucción de 5 de octubre de 2010 de la DGRN>>. La
ley, núm. .4893, Sección Tribuna Abierta, segundo trimestre
de 2011, pp. 1-9.
ii
William Andres Cardenas gallego, “La Gestación por
Sustitución” pag 5, publicado en el 2013 en el “Repositorio de
la Universidad de Zaragoza – Zaguan.
iii
Vease TRABUCCHI “Procreazione artificiale e
genética umana nella prospettiva del giurista”, Riv. Dir. Civ,
1986, I, pp. 501 y ss
iv
En este sentido véase Antonio J. Vela Sánchez, La
maternidad subrogada: estudio ante un reto normativo pág.
32, Editorial Comares, Granada 2012.
v
Cadoret, A. “Parentesco y figuras maternales. El recurso
a una gestante subrogada por una pareja gay”. Revista de
antropología social, num. 18, Madrid, 2009, pag. 68.
vi
Bender, L., “Genes, Perents and Assisted Reproductive
Technologies: ARTs, Mistakes, Sex, Race, & Law”. Columbia
Journal of Gender and Law, pag. 43, 2003.

310
 vii
En este sentido Eleonora Lamm, GESTACIÓN POR
SUSTITUCIÓN, ni maternidad subrogada, ni alquiler de
vientres, pág. 41. Publicacions i Edicions de la Universitat de
Barcelona, 2013.
viii
En este sentido Eleonora Lamm, opera cit. pág. 48.
ix
Cerdà Subirachs, << La insostenible legalización de
facto de la maternidad subrogada en España. A propósito,
dela Instrucción de 5 de octubre de 2010 de la DGRN>>. La
ley, núm. .4893, Sección Tribuna Abierta, segundo trimestre
de 2011, pp. 1-9.
x
Vease Martin Camacho Javier, Maternidad subrogada:
una práctica moralmente aceptable. Análisis critico de las
argumentaciones de sus detractores.
http://www.fundacionforo.com/pdfs/maternidadsubrogada.pd
f
xi
Vasanti, J. et. al. 2003 “Surrogacy: the experiences of
surrogate mothers” Revista – Human Reproduction – Vol 18,
n. 10, pp. 2196 – 2204.
xii
Martin Camacho Javier, obra citada pag 12-13.
xiii
En este sentido Eleonora Lamm, GESTACIÓN POR
SUSTITUCIÓN, ni maternidad subrogada, ni alquiler de
vientres, pág. 79-80. Publicacions i Edicions de la Universitat
de Barcelona, 2013.
xiv
En este sentido y para todo lo que ataña la Instrucción
DGNR de 5 de octubre de 2010 véase Antonio J. Vela
Sánchez, opera cit. pág. 51 y ss…
311
 xv
Alfonso-Luis Calvo Caravaca y Javier Carrascosa
González “NOTAS CRÍTICAS EN TORNO A LA
INSTRUCCIÓN DE LA DIRECCIÓN GENERAL DE LOS
REGISTROS Y DEL NOTARIADO DE 5 GESTACIÓN POR
SUSTITUCIÓN” Cuadernos de Derecho Transnacional
(marzo 2011), Vol. 3, Nº 1, pp. 247-262.
xvi
En este sentido véase, Javier Casado Román, La
inscripción de la gestación por sustitución realizada en el
extranjero: Comentarios a la STS 835/2013, revista online El
Derecho. www.elderecho.com
xvii
Texto sentencia extraido en la web Noticias Juridicas
http://noticias.juridicas.com/actual/3987-el-tedh-declara-
contraria-al-convenio-europeo-de-los-derechos-humanos-la-
negativa-a-reconocer-la-filiacion-a-los-hijos-nacidos-de-
vientre-de-alquiler.html
xviii
En este sentido ALFONSO LUIS CALVO
CARAVACA Y JAVIER CARRASCOSA GONZALEZ
“Notas críticas en torno a la Instrucción de la Dirección
General de los Registros y del Notariado de 5 de octubre de
2010 sobre régimen registral de la filiación de los nacidos
mediante gestación por sustitución” pág. 251.: “Por ello, el art.
9.4 es inaplicable en estos casos. También es inaplicable en
los supuestos de <<tutela por reconocimiento>>, el art. 10
Ley 14/2006. Este precepto solo debe aplicarse si se trata de
fijar por vez primera en España la filiación de estos nacidos.
Y no es aplicable si de lo que se trata es de determinar si una
filiación ya determinada en virtud de una decisión publica
extranjera (= sentencia extranjera, acta registral extranjera,
etc.) puede producir efectos jurídicos en España. El art. 10
solo es aplicable solo cuando la cuestión jurídica suscitada
constituye una cuestión

312
 xix
Miguel Angel Presno y Pilar Jimenez Blanco,
http://www.lne.es/opinion/2014/07/20/gestacion-
sustitucion/1617129.html
Revista la Nueva España – Diario Independiente de
Asturias, Articulo titulado “Gestacion por sustitución. La
reciente jurisprudencia europea, que puede suponer un cambio
de paradigma”.
xx
En este sentido Robertson, J. (1995). “Madres sustitutas:
no tan novedoso después de todo”

313
1