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Requisitos:
1- Los comanditados responden como los socios de las soc. colectivas, y los
comanditarios la limitan al capital q suscriben.
2- Los aportes de los comanditarios se representan por acciones.
3- La administración tiene régimen propio y no pueden integrarla los socios
comanditarios.
Normativa aplicable
Artículo 316 - Están sujetas a las normas de la sociedad anónima salvo disposición
contraria en esta sección.
Artículo 324 - Supletoriamente y sin perjuicio de lo dispuesto en los arts. 315 y
316, se aplican a esta sección las normas de la Sección 2. (Aplica supletoriamente
las normas de las soc. en comandita simple)
Hay contradicción, donde adecuada a las características de las soc. en
comandita por acción permite establecer la aplicación de la normativa legal
aplicable: 1- Las disposiciones q regulan el tipo y las correspondientes a la anónima
en la medida q sean compatibles; 2- La normativa de las soc. en comandita simple.
Entonces, son de aplicación los requisitos de constitución de las SA en
cuanto a sus formalidades y el funcionamiento de las asambleas y órganos de
control, régimen del capital y de las acciones. Las normas de las soc. en comandita
simple se aplican fundamentalmente para reglamentar las obligaciones de los
socios comanditados y en cuanto a la administración de las sociedades en
comandita por acciones, con régimen específico parecido a la administración de las
soc. en comandita simple, q torna incompatible las normas de funcionamiento del
directorio de las SA.
Denominación y razón social
La denominación se compone con las palabras “sociedad en comandita por
acciones” , su abreviatura o la sigla S.C.A. La omisión de ésta hará responsable
ilimitada y solidariamente al administrador junto con la soc. por los actos q se
concertaren es éstas condiciones.
Si actúa bajo razón social debe incluir sólo en nombre de los comanditados o
en su defecto, el aditamento “y compañía”.
Artículo 34 - El que prestare su nombre como socio no será reputado como tal
respecto de los verdaderos socios, tenga o no parte en las ganancias de la
sociedad; pero con relación a terceros, será considerado con las obligaciones y
responsabilidades de un socio, salvo su acción contra los socios para ser
indemnizado de lo que pagare Rige a los comanditarios.
Por ello, si la soc. en comandita por acciones opta por identificarse con una
denominación social, ella sólo podrá consistir en un nombre de fantasía.
Formalidades de constitución
Artículo 165 - La sociedad se constituye por instrumento público y por acto único o
por suscripción pública.
Los aportes no dinerarios de los comanditados se someten al Art. 51, mientras q los
correspondientes a los socios comanditarios deben ser aprobados por la autoridad
de control, según el Art. 53.
Administración
Artículo 318 - La administración podrá ser unipersonal y será ejercida por socio
comanditado o tercero, quienes durarán en sus cargos el tiempo que fije el
estatuto, sin las limitaciones del Artículo 257.
Duración
Artículo 257 - El estatuto precisará el término por el que es elegido, el que no
puede exceder de tres ejercicios salvo que supuesto del Artículo 281, inc. d). No
obstante el director permanecerá en su cargo hasta ser reemplazado. Silencio del
estatuto
En el caso de silencio del estatuto, se entiende que el término previsto es el
máximo autorizado.
La exclusión de los socios comanditarios de la administración de este tipo de
sociedades responde a la necesidad de preservar el patrimonio de los socios
comanditados de una gestión social imprudente o negligente por parte de los socios
comanditarios.
Los administradores son elegidos por mayoría adoptada en las asambleas
generales de socios y su remoción depende de los principios del 129, al q remite el
319.
Artículo 129 - El administrador, socio o no, aun designado con el contrato social,
puede ser removido por decisión de mayoría en cualquier tiempo sin invocación de
causa, salvo pacto en contrario. Cuando el contrato requiera justa causa,
conservará su cargo hasta la sentencia judicial, si negare la existencia de aquélla,
salvo su separación provisional por aplicación de la Sección 14 del Cap. 1. Cualquier
socio puede reclamarla judicialmente con invocación de justa causa. Los socios
disconformes con la remoción del administrador cuyo nombramiento fue condición
expresa de la constitución de la sociedad tienen derecho de receso. Renuncia.
Responsabilidad
Remoción del socio administrador
Artículo 319 - La remoción del administrador se ajustará al Artículo 129, pero el
socio comanditario podrá pedirla judicialmente, con justa causa, cuando represente
no menos del cinco por ciento del capital. El socio comanditado removido de la
administración tendrá derecho a retirarse de la sociedad o a transformarse en
comanditario.
La revocación del administrador, socio o tercero aún designado en el
contrato social, puede ser decidida por acuerdo de la mayoría en cualquier tiempo,
sin invocación de causa salvo pacto en contrario.
Cuando el estatuto requiera justa causa, conserva el cargo hasta la
sentencia judicial, si negare la existencia de ella. Cualquier socio comanditario
puede pedir la remoción del administrador con justos motivos, cuando represente
no menos del 5% del capital social.
El comanditado removido de la administración tendrá derecho a retirarse de
la sociedad o transformarse en comanditario.
Los disconformes con la remoción del administrador cuyo nombramiento fue
condición expresa de la constitución de la sociedad tiene derecho de receso.
El socio comanditado administrador no tiene derecho de voto en la decisión
asamblearia q considera su remoción con justa causa.
Los socios comanditarios tienen derecho de examen, inspección, vigilancia,
verificación, opinión o consejo, (138), pero el derecho de información y control
individual de la administración debe ejercerse a través de la sindicatura (294 inc.
6º). Si los socios hubieren prescindido de la sindicatura, los comanditarios tienen
acceso libre y personal al control de la administración de la entidad (55).
Acéfala de la administración
Artículo 320 - Cuando la administración no pueda funcionar, deberá ser
reorganizada en el término de tres meses. Administrador provisorio
El síndico nombrará para este período un administrador provisorio para el
cumplimiento de los actos ordinarios de administración, quien actuará con los
terceros con aclaración de su calidad. En estas condiciones, el administrador
provisorio no asume la responsabilidad del socio comanditado.
Reunión de socios
Asamblea: partícipes Artículo 321 - La asamblea se integra con socios de ambas
categorías. Las partes de interés de los comanditados se considerarán divididas en
fracciones del mismo valor de las acciones a los efectos del quórum y del voto.
Cualquier cantidad menor no se computará a ninguno de esos efectos.
Prohibiciones a los socios administradores Artículo 322 - El socio administrador
tiene voz pero no voto, y es nula cualquier cláusula en contrario en los siguientes
asuntos: 1. Elección y remoción del síndico. 2. Aprobación de la gestión de los
administradores y síndicos, o la de liberación sobre su responsabilidad. 3. La
remoción prevista en el Artículo 319.
Cesión de la parte social de los comanditados Artículo 323 - La cesión de la parte
social del socio comanditado requiere la conformidad de la asamblea según el
Artículo 244.
Sociedades Cooperativas- Ley 20.337
Este sistema de economía tiene por fin la satisfacción de las necesidades
humanas q reclaman los consumidores organizados voluntariamente sobre la base
de la ayuda mutua y el esfuerzo propio.
Son estrictamente organizaciones básicamente populares (S/ Cracogna).
Caracteres:
1- Son entidades fundadas en el esfuerzo propio y la ayuda mutua para
organizar y prestar servicios.
2- No ponen límites al número de asociados ni al capital, aunq deben contar
con un número mínimo de diez asociados salvo lo dispuesto para las cooperativas
de grado superior (coop. De coop. Q puede instituirse con siete entidades de base)
3- El libre acceso de los interesados para integrarlas, a través de acto de
adhesión voluntario.
4- Limita la responsabilidad del asociado a las cuotas suscriptas.
5- Tiene organización democrática en la adopción de las resoluciones sociales,
el asociado tiene siempre un voto, cualquiera sea el número de cuotas sociales y no
otorgan ventaja ni privilegio alguno a los iniciadores, fundadores o consejeros, ni
preferencia a parte alguna del capital..
6- Inexistencia de fin de lucro de los asociados y la distribución de los
excedentes entre los asociados en proporción con el uso de los servicios sociales.
Excedente es la utilidad q arroja el ejercicio (principio de retorno), pilar de
cooperativismo.
7- Reconoce interés limitado a las cuotas sociales, siempre y cuando el
estatuto lo permita. El interés no puede exceder de un punto del q cobra el Banco
de la Nación en sus operaciones de descuento.
8- Fomentan la educación cooperativa, disponiendo el 5% de los excedentes a
ese fin y el sobrante de la liquidación en caso de disolución..
9- Prestan servicios a los no asociados y promueve el principio de integración
cooperativa (asociación entre ellas para el cumplimiento de la acción cooperativa).
10- Tienen duración limitada.
11- No pueden transformarse en otros tipos jurídicos.
12- Vedan la distribución de reservas sociales.
Atribuciones:
1- Fiscalizar la administración de la sociedad, pudiendo examinar libros y
documentos sociales cuando lo juzgue pertinente
2- Convocar, previo requerimiento al consejo de administración, a asamblea
extraordinaria cuando lo crea necesario, y a ordinaria cuando no lo haga el consejo
vencido el plazo de ley
3- Verificar periódicamente el estado de caja y la existencia de títulos y valores
de toda especie
4- Asistir con voz a las reuniones del consejo de administración
5- Verificar y facilitar el ejercicio de los derechos de los asociados
6- Hacer incluir en la orden del día de la asamblea los puntos q considere
procedentes
7- Designar consejeros en caso de vacancia
8- Vigilar las operaciones de liquidación
9- Velar para q el consejo de administración cumpla la ley, el estatuto, el
reglamento y las resoluciones asamblearias.
10- No debe entorpecer la regularidad de la administración social.
11- Ante irregularidades, debe documentar sus observaciones o requerimientos
y, agotadas las gestiones internar para adecuar la actuación del consejo de
administración a los parámetros legales y estatutario con resultado infructuoso,
debe informar sobre estos a la autoridad de control y al órgano social competente.
La constancia de su informe, cubre su responsabilidad.
Auditoria externa:
Servicio con el q debe contar desde su constitución hasta q finalice su
liquidación, a cargo de un contador público nacional inscripto en la matrícula. Puede
ser desempeñada por el síndico cuando éste fuera contador. Este servicio puede ser
prestado por una cooperativa de grado superior o entidades especialmente
constituidas a tal fin (sociedad de contadores públicos especializada en auditoria).
También puede realizarla el órgano local competente cuando la cooperativa lo
solicite y su condición económica lo justifique, aquí, el servicio es gratuito y la
cooperativa estará exenta de responsabilidad si el servicio no fuera prestado. Los
informes deben ser al menos en forma trimestral acorde a la reglamentación
emanada de la autoridad de aplicación y se asentarán en el libro de informes de
auditoría. Estos informes tienen q ser aprobados por la asamblea.
Control estatal de las sociedades cooperativas
CARACTERIZACION
REPRESENTACION
INSCRIPCION
RESPONSABILIDAD
ACUERDOS
Los acuerdos que deban adoptar lo serán siempre por unanimidad, salvo pacto en
contrario
QUIEBRA O INCAPACIDAD
SOCIEDADES CONTROLADAS
CARACTERIZACION
FINALIDAD
RESOLUCIONES
DIRECCION Y ADMINISTRACION
Las contribuciones de los participantes y los bienes que con ellas se adquieran,
constituyen el fondo común operativo de la agrupación. Durante el término
establecido para su duración, se mantendrá indiviso este patrimonio sobre el que
no pueden hacer valer su derecho los acreedores particulares de los participantes.
EXCLUSION
“Obligaciones negociables”, eliminado por el art. 45 de la ley 23.576 de Obligaciones Negociables.
Tanto los bienes muebles como los inmuebles, tanto los bienes y derechos
presentes como los que adquiera en el futuro.
Pero también puede referirse la garantía a una parte proporcional de los bienes
sociales o una parte de esos bienes.
Esta garantía otorga al acreedor los privilegios que corresponda a una prenda (si
son bienes muebles), a una hipoteca (si comprende bienes inmuebles) o a una
anticresis (si comprendiera los frutos, productos o rentas de un inmueble).
La emisión de debentures con este tipo de garantía no obliga a cumplir las
formalidades para la constitución de los derechos reales de garantía referidos.
2) Debentures con garantía especial son los emitidos con garantía de bienes de la
sociedad susceptibles de hipoteca (es decir, inmuebles, barcos de más de 10
toneladas, aeronaves y minas).
En el acta de emisión deberá especificarse la garantía y los bienes que comprende,
cumpliéndose todos los requisitos que exige la constitución de hipotecas y debiendo
inscribirse ella en el registro correspondiente (Registro de la Propiedad Inmueble;
Registro de naves o aeronaves o Registro de Minas). La garantía puede constituirse
por el término de 40 años.
3) Debentures con garantía común: son los emitidos sin garantía flotante o
especial. Los debenturistas en este caso cobrarán sus créditos pari passu con los
acreedores quirografarios de la sociedad.
4) Emisión sin determinación de garantía: cuando la emisión no limite el privilegio
de los debenturistas a determinados bienes inmuebles, se considerará realizada con
“garantía flotante”.
290. EL FIDUCIARIO.
a) Concepto:
El fiduciario es el banco con el que la sociedad emisora debe celebrar un contrato
de fideicomiso para poder emitir los debentures. La ley no aclara ni precisa qué tipo
de banco puede ser si “comercial”, “de inversión” o “hipotecario”, si público o
privado. Pero la ley 21.526 que rige la actividad de las entidades financieras
autoriza a los bancos comerciales y a los de inversión a realizar estas operaciones
(arts. 21 y 22, inc. g), personas privadas o públicas (oficiales o mixtas, de la
Nación, de las provincias o municipalidades).
Esta exigencia de que el “fiduciario” sea un banco rige durante el período de
emisión y suscripción de los debentures. Posteriormente, la asamblea de
debenturistas puede designar a cualquier persona, siempre que no esté afectada
por las causales de inhabilidad e incompatibilidad previstas en la ley (art. 341 y
342). Pueden ser uno o varios los fiduciarios.
b) Naturaleza y funciones:
La naturaleza jurídica del fiduciario se deriva de las “funciones” que le adjudica la
ley. De allí se desprende que el fiduciario que es siempre el facultad a realizar un
encargo de confianza, es en este caso un mandatario, representante legal de los
debenturistas, que tiene todas la facultades y deberes de los mandatarios generales
y de los especiales de los incisos 1 y 3 del art. 1881 del CC1 (art. 344, LS).
La ley adjudica las siguientes funciones:
1) gestionar las suscripciones, esto es la colocación de los debentures;
2) controlar las integraciones de las suscripciones y su depósito, cuando
corresponda;
3) representar a los suscriptores y futuros debenturistas;
4) defender los derechos e intereses de los debenturistas hasta su cancelación total
(art. 338);
5) examinar los estados contables de los dos últimos ejercicios de la sociedad
emisora, las deudas con privilegio que tiene la emisora, monto de debentures
1
Art. 1881 del CC: Son necesarios poderes especiales: 1) para hacer pagos que no sean los ordinarios
de la administración...
3) para transigir, comprometer en árbitros, prorrogar jurisdicciones, renunciar al derecho de apelar o a
prescripciones adquiridas.
Art. 1879: El mandato es general o especial. El general comprende todos los negocios del mandante, y el
especial uno o ciertos negocios determinados.
emitidos con anterioridad, características y cumplimiento (art. 339) y los datos
contenidos en el “prospecto” en caso de suscripción pública (art. 340);
6) revisar la documentación y contabilidad de la sociedad deudora, asistir a las
reuniones de directorio y a las asambleas con voz y sin voto y pedir la suspensión
del directorio, en los casos de debentures con garantía flotante o común (art. 345);
7) ejecutar la garantía en el caso de debentures con garantía especial (art. 345, in
fine);
8) administrar con las más amplias facultades la sociedad deudora, inclusive de
enajenar bienes (art. 347);
9) asumir la liquidación de la sociedad deudora, si los debenturistas la hubieran
resuelto (art. 347); y
10) actuar como liquidador en caso de quiebra de la sociedad deudora, en caso de
garantía común o flotante, junto al síndico designado (art. 351).
c) Designación del fiduciario: Al respecto cabe distinguir dos etapas o dos
momentos:
1) Emisión y suscripción: aquí, en esta primera etapa, el fiduciario es el banco con
el que contrata la sociedad emisora. Es, entonces, el resultado de un contrato que
la sociedad celebra libremente, de modo que es ella la que ha “elegido” al banco
con el que va a contratar la emisión de debentures; y con el que ha celebrado el
“contrato de fideicomiso”; y
2) con posterioridad a la suscripción, la asamblea de debenturistas puede designar
otro fiduciario, (art. 341) que puede ser cualquier persona no afectada por las
prohibiciones establecidas en la ley.
d) Capacidad del fiduciario: (arts. 341 y 342)
Art. 341. La exigencia de que el fiduciario sea una institución bancaria rige sólo
para el período de emisión y suscripción. Posteriormente, la asamblea de
debenturistas puede designar a cualquier persona no afectada por las prohibiciones
del art. siguiente.
Art. 342. No pueden ser fiduciarios los directores, integrantes del consejo de
vigilancia, síndicos o empleados de la sociedad emisora, ni quienes no puedan ser
directores, integrantes del consejo de vigilancia o síndicos de sociedades anónimas.
Tampoco podrán serlo los accionistas que posean la vigésima parte o más del
capital social.
El fiduciario debe ser un banco en la primera etapa y después de la suscripción la
asamblea de debenturistas puede nombrar cualquier persona. Pero la ley ha
establecido inhabilidades e incompatibilidades para desempeñarse como fiduciario.
No pueden serlo los directores, miembros del consejo de vigilancia, síndicos o
empleados de la sociedad emisora. Tampoco aquéllas personas que tienen
prohibido, desempeñarse como “directores” o síndicos de SA, es decir los
comprendidos en las causales de inhabilidad e incompatibilidad prescriptas en los
arts. 264 y 286 de la LS. La ley prohibe ser fiduciario también a los accionistas que
posean la vigésima parte o más del capital social de la sociedad emisora.
e) obligaciones del fiduciario: Las obligaciones del fiduciario pueden, también
dividirse en dos partes, en cuanto a las que contrae frente a la sociedad emisora y
aquéllas que la ley le asigna, como mandatario de los debenturistas:
1) Frente a la sociedad emisora: los deberes del banco fiduciario derivan del
contrato de fideicomiso, y son:
- gestionar las suscripciones de los debentures que se ha decidido emitir;
- controlar las integraciones de esas suscripciones y su depósito, cuando
corresponda, (art. 338);
En el caso de emisión de debentures para consolidar deudas de la sociedad, deberá
controlar el cumplimiento de cada operación de “consolidación” y entregar después
los títulos; (art. 343).
2) Frente a los suscriptores y debenturistas:
- ejercer la representación de los suscriptores frente a la sociedad emisora;
- ejercer la defensa conjunta de los derechos e intereses de los debenturistas hasta
la cancelación total;
- examinar los libros de la sociedad emisora y de los datos contenidos en el
prospecto en caso de suscripción pública (arts. 339, inc. 4 y 340); y
- en general, cumplir las funciones adjudicadas por la ley y referidas al considerar
sus funciones.
Art. 348. Si los debentures se emitieron con garantía flotante, resuelta la
liquidación, el fiduciario procederá a realizar los bienes que constituyen la garantía
y a repartir su producido entre los debenturistas, luego de pagados los créditos con
mejor privilegio.
Satisfecha la deuda por capital e intereses, el remanente de los bienes deberá
entregarse a la sociedad deudora, y a falta de quien tenga personería para
recibirlos, el juez designará a petición del fiduciario la persona que los recibirá.
Facultades en caso de asumir la administración.
Si se resolviera a continuación de los negocios, los fondos disponibles se destinarán
al pago de los créditos pendientes y de los intereses y amortizaciones de los
debentures. Regularizados los servicios de los debentures, la administración se
restituirá a quienes corresponda.
Art. 351. Si la sociedad que hubiere emitido debentures con garantía flotante o
común fuere declarada en quiebra, el fiduciario será liquidador coadyuvante
necesario de la misma.
Son atribuciones del fiduciario, en orden a su importancia, las siguientes:
1) Peticionar la suspensión del directorio: El fiduciario, en el caso de debentures
con garantía común o flotante, puede peticionar judicialmente, la suspensión del
directorio de la sociedad emisora, en los siguientes casos:
- cuando no hayan sido pagados los intereses o amortizaciones del préstamo y
hayan transcurrido treinta días o más desde el plazo convenido;
- cuando la sociedad emisora haya perdido la cuarta parte o más, de su activo
existente al día del contrato de emisión; y
- cuando se produzca la disolución forzosa o la quiebra de la sociedad emisora.
El juez debe, sin más trámite, disponer la suspensión del directorio y nombrar en su
reemplazo al fiduciario. Este recibirá la administración previo inventario de los
bienes sociales.
En tal caso el fiduciario continuará el giro de la actividad social, con las más amplias
facultades, incluso la de enajenar bienes muebles o inmuebles; y sin necesidad de
intervención judicial.
2) Asumir la liquidación de la sociedad deudora: La asamblea de debenturistas
puede disponer la disolución de la sociedad deudora cuando haya perdido el capital.
social y, en tal supuesto, el fiduciario debe asumir la liquidación.
3) Coadyuvar en la liquidación, en caso de quiebra: En caso de quiebra de la
sociedad deudora, el fiduciario será liquidador coadyuvante necesario de la misma.
4) Impugnar los acuerdos de la asamblea de debenturistas:
El fiduciario está facultado a impugnar los acuerdos de la asamblea de
debenturistas cuando ellos hayan sido adoptados en violación de la ley o el
contrato. Se aplicarán las normas referidas a las impugnaciones de las asambleas
de la SA prescriptas en los arts. 251 y siguientes. Es juez competente para conocer
en la impugnación el del domicilio de la sociedad deudora.
g) Responsabilidad del fiduciario: (art. 359)
Art. 359. El fiduciario no contrae responsabilidad personal, salvo dolo o culpa grave
en el desempeño de sus funciones.
El fiduciario asume responsabilidades emergentes de sus importantes funciones, si
actúa con dolo o culpa grave.
Es responsable de la exactitud de los datos contenidos en el prospecto que debe
elaborarse en caso de suscripción pública.
h) Remoción del fiduciario: (art. 353)
Art. 353. El fiduciario puede ser removido sin causa por resolución de la asamblea
de debenturistas. También puede serio judicialmente, por justa causa, a pedido de
un debenturista.
Así como es competencia de la asamblea de debenturistas el nombramiento (art.
354) del fiduciario lo es también la remoción. Para ello no necesita la existencia de
causa justificativa alguna. En cambio, el debenturista individual sólo podrá pedir la
remoción judicialmente invocando una causal válida.
291. LOS DEBENTURES.
a) Naturaleza jurídica: (art. 337)
Art. 337. La emisión puede dividirse en series. Los derechos serán iguales dentro
de cada serie.
No pueden emitirse nuevas series mientras las anteriores no estén totalmente
suscriptas.
Cualquier debenturista puede pedir la nulidad de la emisión hecha en contra de lo
dispuesto en este art.
Se aplican subsidiariamente las disposiciones relativas al régimen de las acciones
en cuanto no sean incompatibles con su naturaleza.
La norma de referencia determina que a estos títulos se les aplican las
disposiciones relativas al régimen de las acciones* el art. 226 prescribe que “las
normas sobre títulos valores se aplican...” a ellas. De modo que los debentures son
títulos valores, a los que cabe aplicarles, supletoriamente, las reglas del Decreto
Ley 5965/63.
b) Títulos: (arts. 335 y 336)
Art. 335. Los títulos de debentures deben ser de igual valor y pueden representar
más de una obligación.
Forma.
Pueden ser al portador o nominativos; en este caso endosables o no. La
transmisión de los títulos nominativos y de los derechos reales que lo graven debe
notificarse a la sociedad por escrito e inscribirse en un libro de registro que deberá
llevar al efecto la sociedad deudora. Surte efecto contra la sociedad y los terceros
desde su notificación. Tratándose de títulos endosabas se notificará el último
endoso.
Art. 336. Los título deben contener:
1) La denominación y domicilio de la sociedad y los datos de su inscripción en el
Registro público de Comercio;
2) El número de la serie y de orden de cada título y su valor nominal;
3) El monto de la emisión;
4) La naturaleza de la garantía, y si son convertibles en acciones;
5) El nombre de la institución o instituciones fiduciarias;
6) La fecha del acta de emisión y de su inscripción en el Registro Público de
Comercio;
7) El interés estipulado, la época y lugar del pago, y la forma y época de su
amortización.
Cupones.
Pueden llevar adheridos cupones para el cobro de los intereses o el ejercicio de
otros derechos vinculados a los mismos. Los cupones serán al portador.
Los títulos de debentures deben ser de igual valor y pueden representar más de
una obligación.
Pueden ser al portador o nominativos y, en este último caso, endosables o no.
Los títulos deben contener:
1) denominación, domicilio y datos de inscripción de la sociedad deudora;
2) número de la serie y orden de cada título y su valor nominal;
3) el monto total de la emisión;
4) el tipo de garantía y si son convertibles en acciones;
5) el nombre del fiduciario;
6) la fecha del acta de emisión de los debentures y su inscripción en el Registro
Público de Comercio; y
7) el interés pactado, la época y lugar de pago; y la forma y época de amortización
de los debentures.
Los títulos pueden llevar adheridos “cupones” que serán al portador, para el cobro
de los intereses.
e) Transmisión: Los debentures al portador se transmiten por la simple entrega.
Los nominativos endosables, por endoso, que se notificará a la sociedad emisora.
Los nominativos no endosables, por comunicación escrita que debe hacerse a la
sociedad emisora, y su posterior inscripción en un libro especial que debe llevar la
misma.
d) Emisión: Los debentures pueden emitirse divididos en series. Dentro de cada
serie los derechos que confieren los debentures deben ser iguales. No se pueden
emitir nuevas series mientras las anteriores no están totalmente suscriptas.
e) Debentures convertibles: (art. 334)
Art. 334. Cuando los debentures sean convertibles en acciones:
1) Los accionistas, cualquiera sea su clase o categoría, gozarán de preferencia para
su suscripción en proporción a las acciones que posean, con derecho de acrecer;
2) Si la emisión fuere bajo la par la conversión no podrá ejecutarse en desmedro de
la integridad del capital social;
3) Pendiente la conversión, está prohibido: amortizar o reducir el capital,
aumentarlo por incorporación de reservas o ganancias, distribuir las reservas o
modificar el estatuto en cuanto a la distribución de ganancias.
Los debentures pueden ser convertibles en acciones de acuerdo al programa de
emisión.
Cuando se emiten debentures convertibles debe concederse a los accionistas de la
sociedad, en todas sus clases, derecho de suscripción preferente, en proporción a
sus tenencias accionarias, con derecho de acrecer (por los accionistas que no
suscriban) .
La conversión no puede alterar el capital social, por lo que si fueran emitidos “bajo
la par” (a menos de su valor nominal) la conversión no podrá afectar la integridad
del capital social.
A su vez, mientras esté pendiente la conversión, no se puede alterar el capital
social, sea amortizando o reduciendo el capital, aumentándolo con incorporación de
reservas o ganancias o disminuyéndolo, distribuyendo reservas.
Tampoco se pueden introducir modificaciones al estatuto social en cuanto a la
distribución de ganancias.
Estas reglas impiden afectar los derechos de los debenturistas y de terceros, en
razón de la conversión autorizada.
292. DE LOS DEBENTURISTAS.
a) Los suscriptores de debentures: Es un banco el que como fiduciario se encargará
de gestionar las suscripciones de los debentures emitidos y el que debe controlar
las integraciones respectivas. Oportunamente el banco hará entrega de los títulos a
los debenturistas.
b) Derechos: (art. 331 y 352)
Art. 331. Emitidos debentures con garantía flotante, no pueden emitirse otros que
tengan prioridad, o deban pagarse pari passu con los primeros, sin consentimiento
de la asamblea de debenturistas.
Art. 352. En todos los casos en que ocurra la disolución de la sociedad deudora,
antes de vencidos los plazos convenidos para el pago de los debentures, éstos
serán exigibles desde el día que se hubiere resuelto la disolución y tendrán derecho
a su reembolso inmediato y al pago de los intereses vencidos.
El debenturista tiene una serie de derechos que nacen de su condición y cuyo
ejercicio puede ser individual o bien en asamblea, es decir en el conjunto de los
debenturistas, o en su caso por intermedio de su mandatario legal, el fiduciario.
Individualmente los debenturistas tienen derecho a:
1) pedir la nulidad de la nueva emisión de debentures hecha sin que se hayan
suscripto íntegramente las series anteriores (art. 337);
2) pedir judicialmente la remoción del fiduciario, con justa causa (art. 353); y
3) impugnar las resoluciones de la asamblea de debenturistas, cuando ellas sean
violatorias de la ley o el contrato de sucripción, aplicándose las reglas de los arts.
251 a 254; (art. 355).
El 5 % de los debenturistas, o más, pueden peticionar a la autoridad de control o al
juez, la convocatoria de la asamblea de debenturistas (art. 354, párrafo 3º).
El derecho patrimonial más importante es el pago del debenture y de sus intereses,
en el tiempo correspondiente pactado.
En caso de disolución de la sociedad deudora, el debenturista tiene derecho a su
pago desde el día en que se resolvió la disolución, caducando los plazos previstos.
Igualmente le deben ser pagados hasta esa fecha los intereses vencidos.
c) Asamblea de debenturistas: (arts. 354 y 355)
Art. 354. La asamblea de debenturistas es presidida por un fiduciario y se regirá en
cuanto a su constitución, funcionamiento y mayorías por las normas de la asamblea
ordinaria de la sociedad anónima.
Competencia.
Corresponde a la asamblea remover, aceptar renuncias, designar fiduciarios y
demás asuntos que le competa decidir de acuerdo con lo dispuesto en esta sección.
Convocación.
Será convocada por la autoridad de contralor o en su defecto por el juez, a solicitud
de algunos de los fiduciarios o de un número de tenedores que representen por lo
menos el cinco por ciento (5 %) de los debentures adeudados.
Modificaciones de la emisión.
La asamblea puede aceptar modificaciones de las condiciones del empréstito, con
las mayorías exigidas para las asambleas extraordinarias en la sociedad anónima.
No se podrán alterar las condiciones fundamentales de la emisión, salvo que
hubiere unanimidad.
Art. 355. Las resoluciones de la asamblea de debenturistas son obligatorias para los
ausentes o disidentes.
Impugnación.
Cualquier debenturista o fiduciario puede impugnar los acuerdos que no se tomen
conforme a la ley o el contrato aplicándose lo dispuesto en los arts. 251 a 254.
Competencia.
Conocerá en la impugnación el juez competente del domicilio de la sociedad.
La asamblea es convocada por la autoridad de control o por el juez, a pedido de un
fiduciario o de un grupo de debenturistas.
La asamblea es presidida por un fiduciario y se rige en cuanto a su constitución,
funcionamiento y mayorías por las reglas de la asamblea ordinaria de la SA.
La asamblea tiene competencia para resolver sobre los siguientes puntos:
1) la remoción sin causa del fiduciario;
2) aceptar la renuncia de un fiduciario;
3) designar fiduciarios;
4) aceptar modificaciones de las condiciones del préstamo, exigiéndose en este
caso la aprobación de las mayorías requeridas para las asambleas extraordinarias
en la SA (mayoría absoluta de votos presentes). La modificación de las “condiciones
fundamentales” requiere unanimidad;
5) resolver la disolución de la sociedad deudora y realizar la liquidación posterior
por el fiduciario. La liquidación deberá ser judicial si los debentures se emitieron
con garantía común y existieran otros acreedores;
6) pedir la quiebra de la sociedad deudora, si se dieran las causales previstas en la
Ley de Concursos para ello. El fiduciario es liquidador coadyuvante si los debentures
fueran con garantía común o flotante;
7) Prestar aprobación a la fusión o escisión de la sociedad deudora (art. 330), y
8) prestar aprobación a la emisión de más debentures, si los debentures fueran con
garantía.