Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Cursuri Drept International Privat
Cursuri Drept International Privat
1.1 Noțiune
Dreptul internaţional privat este acea ramură a sistemului nostru de drept, cuprinzând totalitatea
normelor juridice, care reglementează soluţionarea conflictelor de legi, a conflictelor de
jurisdicţii, precum şi condiția juridică a străinului în țara noastră.
Trăsături care definesc şi individualizează dreptul internațional privat:
ramură de drept ce aparține sistemului de drept intern al fiecărui stat.
normele dreptului internațional privat sunt cunoscute sub denumirea de norme
conflictuale, deşi această ramură de drept operează şi cu norme materiale - cum sunt, de
exemplu, cele care reglementează condiţia juridică a străinului sau normele (materiale) uniforme
incluse în diferite tratate sau convenţii internaţionale;
în domeniul său intră conflictul de legi, conflictul de jurisdicții, condiția juridică a
străinului și cetățenia.
reglementează numai o parte din relațiile de drept privat cu element de extraneitate:
raporturile de drept civil, de dreptul familiei, dreptul muncii, procedură civilă şi alte raporturi
conexe cu acestea.
Activitatea personelor fizice sau juridice se desfășoară nu numai în cadrul intern al fiecărui stat,
ci și în cadrul relațiilor internaționale, ceea ce conduce la nașterea unor raporturi juridice în care
unul sau mai multe elemente sunt ”străine” sau de ”extraneitate”, în sensul că prezintă legătură
cu două sau mai multe state.
Exemple:
- un contract încheiat între o societate română şi un partener german, a cărui loc de
executare a obligaţiilor este Germania;
- o căsătorie perfectată între un cetăşean român şi un cetăţean francez pe teritoriul Statelor
Unite ale Americii;
- masa succesorală se află pe teritoriul unui alt stat;
- moștenirea lăsată de un cetățean străin cu ultimul domiciliu în România;
- adopţia unui copil minor român realizată de o familie din Anglia;
- faptă cauzatoare de prejudiciu produsă pe teritoriul altui stat;
Elementul străin sau de extraneitate simplă împrejurare de fapt datorită căreia raportul juridic
este legat de mai multe tări şi prin aceasta de mai multe sisteme de drept.
Trăsăturile caracteristice elementului de extraneitate:
nu este un element de structură al raportului juridic de drept international privat, în sensul
că nu este un al patrulea element, alături de subiecte, conţinut şi obiect. Este doar un fapt juridic
care se referă la unul sau mai multe din cele trei elemente de structură (ex: faptul că persoana
fizică – subiect al raportului juridic – are cetățenia străină sau domiciliul în străinătate; obiectul
vânzării se află pe teritoriul altei țări, locul delictului este în străinătate, contractul se încheie în
altă țară, etc).
este calificat ca fiind element străin prin raportare la un anumit sistem de drept.
Elementul de extraneitate este analizat ca fiind "străin" prin raportare la sistemul de drept al
forului. Determinarea elementelor de extraneitate și efectele produse de acestea diferă de la un
sistem de drept la altul. De exemplu, pentru determinarea legii naționale a persoanei fizice, unele
sisteme de drept consideră că elementul de extraneitate il constituie cetățenia iar altele consideră
că îl constituie domiciliul persoanei fizice.
nu este, în toate cazurile, element internațional, în sensul dreptului comerţului
internațional. Raporturile juridice de drept privat cu element străin pot constitui obiect de
reglementare și a altor ramuri ale dreptului privat. Astfel, dreptul comerţului international
reglementează raporturi comerciale cu element de extraneitate, element care este întotdeauna
internaţional, raportat la particularităţile operaţiunii comerciale (de exemplu, elementul de
extraneitate apare ca element internaţional, în sensul propriu al termenului, în cuprinsul Legii
uniforme asupra vânzării internaţionale a obiectelor mobile corporale, adoptată prin Convenţia
de la Haga din 1 iulie 19643 ). În acest sens, «pentru determinarea caracterului internațional al
unui raport juridic sunt luate în considerare şi unele elemente de extraneitate ale acestuia. Dar nu
orice element de extraneitate adăugat unui raport juridic din dreptul intern îl poate transforma în
raport de dreptul comerțului internațional, deci în raport „internațional”, ci numai acele elemente
de extraneitate care, pentru acel raport, sunt socotite că au o importanță deosebită, cum ar fi
faptul că părțile contractante au domiciliul sau sediul în tări diferite sau faptul că marfa, obiectul
contractului, este destinată să treacă dintr-o țară în alta».
Rolul de a identifica elementele de extraneitate care conferă caracterul internațional (în
acceptiunea dreptului comerţului international) revine fie legii interne, fie convențiilor
internaționale.
constituie premisa aplicării unor norme juridice diferite. Ca regulă, elementul de extraneitate
determină fie conflictele de legi (caz în care îşi găsesc aplicabilitatea normele conflictuale), fie
atrage aplicarea normelor materiale interne sau a normelor materiale unificate.
prezența elementului de extraneitate distinge raporturile de drept internațional privat de toate
celelalte raporturi de drept privat. Elementul de extraneitate constituie diferența specifică a
raporturilor de drept internațional privat.
ELEMENTE DE EXTRANEITATE
în legătură cu SUBIECTUL
raportului juridic
În legătură cu OBIECTUL
raportului juridic
În legătură cu CONȚINUTUL
raportului juridic
- cetățenia,
- domiciliul
- reședința
- religia
- sediu
- naționalitatea
- fondul de comerț
- locul situării bunului imobil
- locul situării bunului mobil
- incidenta unei legi străine supra asupra obiectului;
TEMA II
DOMENIUL DREPTULUI INTERNAȚIONAL PRIVAT
1.1 Noțiunea de domeniu al dreptului internațional privat
Constituie domeniu al dreptului internațional privat materiile privind conflictul de legi, conflictul
de jurisdicții, condiția juridică a străinului și cetățenia.
Exemplu practic:
Doi soți, cetățeni ruşi cu reşedinţa obişnuită comună în România, a căror căsătorie a fost
celebrată în țara lor de origine (Rusia), solicită instanței române desfacerea căsătoriei prin divorț.
Elemente de extraneitate: cetățenia și locul încheierii căsătoriei.
Conflictul de legi apare între: legea română (legea reşedinţei obişnuite comune) și legea rusă
(legea națională comună a celor doi soți dar și legea locului încheierii căsătoriei)
Problema ce revine judecătorului competent spre soluţionare este aceea de a stabili care
dintre cele două sisteme de drept în prezență se aplică în cauză, în lipsa alegerii de către soţi a
legii aplicabile divorţului.
Soluția conflictului de legi: se va aplica legea română ca a statului pe teritoriul căruia soţii
au reşedinţa obişnuită comună la data introducerii cererii de divorţ [art.2600 alin. (1) lit. a) din
Codul Civil]
Definiție: Instituție a dreptului internațional privat care include ansamblul normelor juridice prin
care se determină capacitatea de folosință a străinului (persoana fizică sau juridică), adică
existența și întinderea drepturilor și obligațiilor acestuia într-o anume țară.
Condiția juridică a străinului este determinată de legea statului în care se găsește, sau cu
jurisdicția căruia are legatură.
Condiția juridică a străinului în România este supusă exclusiv legii române.
Condiția juridică a străinului are legatură atât cu ceea ce se cheamă conflictul de legi – în măsura
în care se recunoaște străinului un anumit drept – cât și cu conflictul de jurisdicții (interesează
aspecte privind: capacitatea procesuală a străinului; asistența juridică, etc).
1.2.4 Cetățenia
Temă de lucru:
a) Analizaţi dispoziţiile art.2.568 din Codul Civil şi precizaţi care este caracterul acestor norme.
b) Exemplificaţi tipuri de raporturi juridice de drept internaţional privat, ce intră în domeniul său
de aplicare.
Obiectul de reglementare a dreptului internațonal privat este mai vast decât al dreptului
civil, întrucât include atât raporturile de drept civil propriu zis, cât și pe cele din dreptul familiei,
dreptul muncii, dreptul comercial, etc.
Raporturile de drept civil → strict interne
Raporturile de drept internațional privat → conțin întotdeauna un element de extraneitate.
Aplicarea legii penale române poate fi condiționată de aplicarea legii civile străine, lato sensu.
De exemplu, pentru infracțiunea de bigamie trebuie să existe două căsătorii în care se află o
persoană, fiind avută în vedere inclusiv de legea străină.
Hotărârea penală străină poate produce și unele consecințe de drept civil, ca de exemplu
răspunderea pentru repararea prejudiciului cauzat prin infracțiune, aceste consecințe fiind
determinate potrivit legii civile aplicabile, care poate fi o lege străină.
Uneori, dispozițiile legii administrative pot fi luate în considerare pentru determinarea regimului
unui raport juridic.
De exemplu, într-o acțiune în nulitatea căsătoriei bazată pe necompetența organului
instrumentator, această competență se determină după normele administrative din dreptul străin.
În anumite condiții, aspecte ale dreptului internațional privat se împletesc cu cele ale dreptului
financiar, de exemplu, atunci când se invocă de către o societate comercială faptul că are
naționalitate străină, în scopul de a nu plăti impozite decât în țara sa de origine.
CAPITOLUL III
1. Normele conflictuale
1.1 Definiţie: Normele conflictuale, specifice dreptului internațional privat, sunt acele norme
care au o structură proprie, diferită de cea a normelor juridice de drept intern, având rolul de a
soluționa conflictele de legi.
Normele conflictuale nu reglementează direct un raport juridic cu element de extraneitate ci doar
stabilesc care din sistemele de drept în prezență - susceptibile de a guverna raportul juridic -
urmează a se aplica acestuia.
Rolul normei conflictuale de trimitere sau de fixare (determină în prealabil norma materială
competentă a soluționa pe fond problema raportului juridic).
Natura normelor conflictuale norme instrument.
Izvoarele normelor de conflict: a) legea internă, b) convenţiile internaţionale şi c) regulamentele
Uniunii Europene.
- posesie
- dreptul de proprietate
- celelalte drepturi reale (dr. de uz, uzufruct, abitație, dr. de folosință, etc)
- garanțiile reale (ipotecă, gaj, etc).
CONȚINUT
LEGĂTURĂ
CONȚINUT
LEGĂTURĂ
sunt supuse legii statului unde s-a efectuat depozitul ori înregistrarea sau unde s-a depus cererea
de depozit sau de înregistrare
Legătura normei conflictuale se poate prezenta într-unul din următoarele feluri:
indicare directă
indicare generală
Temă de lucru:
Identificaţi conţinutul şi legătura normelor conflictuale conținute în art. 2.589 alin. (1), art.2.605,
art. 2.614 şi art. 2.627 din Codul Civil.
Punctul de legătură → criteriu prin intermediul căruia se asigură localizarea raportului juridic în
cadrul unui sistem de drept aplicabil – lex causae.
Acest criteriu poate fi, după caz :
- un criteriu de fapt ( de exemplu: locul în care s-a produs faptul juridic ilicit – ex delicto,
locul unde se situează bunul – locus rei sitae)
- un criteriu juridic (de exemplu : cetățenia, domiciliul).
Exemple: locul situării bunului imobil, locul în care s-a produs fapta cauzatoare de prejudicii sau
locul producerii prejudiciului, locul unde s-a incheiat actul, etc.
puncte de legătură mobile (se pot deplasa dintr-un sistem de drept în altul).
Exemple: domiciliul, reședința obişnuită, sediul social, locul în care se află bunul mobil, locul
executării contractului, cetățenia etc.
Criterii de clasificare:
• dupa conținut:
- norme conflictuale cu privire la persoanele fizice sau juridice;
- norme conflictuale cu privire la bunuri;
- norme conflictuale cu privire la moștenire;
- norme conflictuale cu privire la contracte;
- norme conflictuale cu privire la actul juridic;
- norme conflictuale cu privire la fapte juridice; etc
• dupa felul legăturii:
- norme coflictuale unilaterale sau cu legătura directă → indică numai cazurile în care raportului
juridic cu element de extraneitate i se aplica legea română, fără a indica și cazurile când este
competentă legea străină.
Exemple:
art.2.576 alin. (3) Cod civil - « ocrotirea impotriva actelor de încălcare a dreptului la nume,
săvârșite în România, este asigurată potrivit legii române », art.149 - « instanțele judecătorești
române sunt competente dacă .... »
- norme conflictuale bilaterale sau cu indicare generală - arată în același timp, atât cazurile în
care competența aparține legii locale (legea forului) cât și cazurile când este competentă legea
străină.
Exemple:
art. 2.576 - « numele persoanei este cârmuit de legea sa națională », art.2.578 alin. (1) şi (3),
2.580 Cod Civil.
Regula: Normele conflictuale aparțin sistemului de drept al instanței sesizate (lex fori). Regula
este exprimată prin formula « normele conflictuale sunt ale forului ».
Această regulă este valabilă atât pentru instanțele române, care vor aplica norma conflictuală
română sau comunitară ca lex fori, cât și pentru instanțele din străinătate care aplică norma
conflictuală proprie pentru determinarea legii competente.
Excepții :
- în arbitrajul internațional ad – hoc unde nu există lex fori, dacă părțile nu indică legea aplicabilă
fondului litigiului, arbitrii vor aplica legea desemnată de norma conflictuală pe care ei o vor
consideră mai potrivită în speță.
- în cazul retrimiterii de gradul I, când norma conflictuală română trimite la sistemul de drept al
unui alt stat, iar sistemul de drept străin prin norma sa conflictuală retrimite la dreptul român,
instanța română aplică norma conflictuală străină, întrucât dreptul forului admite retrimiterea de
gradul I.
Temă de lucru:
Identificaţi cel puţin cinci puncte de legătură fixe, analizând la alegere norme din Cartea
a VII -a a Codului Civil. Dispoziţii de drept internaţional privat.
Stabiliţi care sunt punctele de legătură a raporturilor juridice reglementate de art.2585
Cod Civil.
Specificaţi cărui sistem de drept aparţin normele de drept internaţional privat român.
Identificaţi un număr de patru norme conflictuale unilaterale din sistemul de drept român.
3.1 Definiție: Normele de aplicație imediată sunt acele norme materiale, aparținând
sistemului de drept al forului, care prin gradului lor mare de imperativitate datorat scopului în
care au fost edictate de către stat, se aplică cu prioritate (imediat) raportului juridic când acesta
are un punct de legătură cu țara forului, excluzând în acest fel conflictul de legi.
Exemple:
- Art 2.586 din Codul Civil prevede în ceea ce privește condițiile de fond la încheierea
căsătoriei, că acestea sunt determinate de legea națională a fiecăruia dintre viitorii soți la
momentul celebrării căsătoriei. Totuși, alin.2 dispune că atunci când potrivit legii străine există
un impediment la căsătorie, care, potrivit dreptului român, este incompatibil cu libertatea de a
încheia o căsătorie, acest impediment va fi înlăturat ca inaplicabil, dacă unul dintre viitorii soți
este cetățean român și căsătoria se celebreaza pe teritoriul României.
- Art.2.600 alin. (2) din Codul Civil privind legea aplicabilă divorţului - ”Dacă legea
străină, astfel determinată, nu permite divorţul sau îl admite în condiţii deosebit de restrictive, se
aplică legea română, în cazul în care unul dintre soţi este, la data cererii de divorţ, cetăţean
român sau are reşedinţa obişnuită în România”
Atunci când se constată existența unei norme de aplicație imediată, aceasta se aplică în mod
necesar, fără a se mai lua în considerare care ar fi fost soluția dată de sistemul de drept
competent a guverna raportul juridic conform normei conflictuale incidente în cauză.
Efecte:
norma conflictuală este înlăturată de la aplicare;
nu se mai pune problema conflictului de legi.
Norma de aplicație imediată se aplică numai raporturilor juridice de drept internațional privat ce
au un punct de legătură cu statul forului și pentru care legiuitorul prin voința sa, a considerat
necesar a înlătura de la aplicare un alt sistem de drept.
CAPITOLUL IV
1. Aspecte preliminare
În mod tradițional, izvoarele dreptului internațional privat sunt împărțite, atât în literatura noastră
de specialitate cât și în cea străina, în două categorii: izvoare interne și izvoare internaționale.
După intrarea României în Uniunea Europeană, dreptul comunitar a devenit un nou izvor de
drept, cu caracter de prioritate față de ansamblul normelor dreptului național.
Izvoarele dreptului internațional privat conțin atât norme conflictuale cât și norme materiale sau
substanțiale.
2. Izvoarele interne
3. Izvoare internaționale
În caz de concurență între izvoarele interne și cele internaționale ale dreptului internațional
privat, vor prevala cele din urmă.
4. Izvoarele comunitare
La nivelul Uniunii Europene au fost adoptate mai multe reglementări, având rolul de a
favoriza compatibilitatea normelor privind conflictul de legi și de competență, aplicabile în
statele membre. Normativa comunitara în materie constituie unul din izvoarele importante ale
dreptului internațional privat român.
Dintre aceste reglementari pot fi enumerate:
- Regulamentul nr. 44/2001/CE al Consiliului cu privire la competența judiciară,
recunoașterea și executarea hotărârilor în materie civilă și comercială;
- Regulamentul nr. 1346/2000/CE al Consiliului, referitor la procedurile aplicabile în caz
de insolvabilitate;
- Regulamentul nr. 1348/2000/CE al Consiliului cu privire la notificarea în statele membre
a actelor judiciare si extrajudiciare în materie civilă și comercială;
- Regulamentul nr. 1206/2001/CE al Consiliului cu privire la cooperarea instantelor din
statele membre în vederea obținerii probelor în materia dreptului civil si comercial;
- Regulamentul nr. 805/2004/CE al Consiliului cu privire la crearea unui titlu executoriu
european pentru creanțe necontestate;
- Regulamentul nr. 2201/2003/CE al Consiliului, privind competența, recunoașterea și
executarea hotărârilor judecătorești în materie matrimonială și în materia răspunderii părintești;
- Regulamentul (CE) nr. 864/2007 al Parlamentului european și al Consiliului privind
legea aplicabilă obligațiilor extracontractuale (Roma II) ;
- Regulamentul (CE) nr. 593/2008 al Parlamentului european și al Consiliului privind legea
aplicabilă obligațiilor contractuale (Roma I), ș.a.
Cutuma internațională și uzanța internațională constituie izvoare ale dreptului internațional privat
în măsura în care completează sau interpretează normele juridice.
Cutuma - exprimă o practică cu caracter general, relativ îndelungat și repetată, acceptată de către
state ți considerată de ele a avea caracter obligatoriu. Este definită ca fiind « o regulă de conduită
stabilită în practica vieții sociale și respectată un timp îndelungat în virtutea deprinderii, ca o
normă socotită obligatorie. »
Cutuma presupune îndeplinirea a două elemente:
o elementul obiectiv - conduită aplicată un timp îndelungat ca o deprindere: inveterata,
longa, diuturna, consuetudo
o elementul subiectiv sau psihologic - convingerea că o anumită conduită este obligatorie,
are valoare juridică (opinio juris sive necesitatis).
Uzanța - conduită aplicată un timp îndelungat ca o deprindere fără a mai fi necesar și elementul
subiectiv.
Partile acceptă aplicarea uzanțelor având convingerea că nu este vorba de o normă juridică, ci o
anumită practică.
Uzanțele comerciale pot deroga numai de la normele supletive, nu și de la cele imperative.
CAPITOLUL V
CALIFICAREA ȘI CONFLICTELE DE CALIFICĂRI
1. Calificarea
1.1 Noțiune
Conflictul de calificări este acea situație ce apare atunci când noțiunile din conținutul și legătura
normei conflictuale au înțelesuri diferite în sistemele de drept susceptibile a fi aplicate unui
raport juridic.
Exemple:
a) conflicte de calificări privind conținutul normei conflictuale :
incapacitatea unui minor de a încheia un act juridic, ține de capacitate sau poate privi
forma actului;
remiterea materială a lucrului poate fi socotită ca o problemă de formă sau poate fi
calificată ca fiind o problemă ce ține de statutul real;
prescripția extinctivă a dreptului material la acțiune este calificată în anumite sisteme de
drept ca o problemă de fond, avand efecte pe planul actelor juridice, iar în alte sisteme de drept
ca fiind o chestiune de procedură, caz in care se aplică lex fori;
dreptul statului de a culege succesiunea vacantă existentă pe teritoriul său poate fi
calificată ca un drept la moștenire, supus legii succesiunii (lex succesionis), sau ca un drept
originar al statului, ce decurge din suveranitatea sa, caz în care se aplică legea locului situării
bunului (lex rei sitae);
leziunea poate fi calificată ca o problemă ce ține de obiectul contractului și atunci intră în
conținutul normei conflictuale lex contractus, sau un viciu de consimțământ, supus legii
personale (lex personalis).
celebrarea căsătoriei religioase poate fi calificată ca o condiție de fond la încheierea
căsătoriei, caz în care se aplică legea personală (lex personalis) a viitorilor soti, sau o problemă
de formă a încheierii căsătoriei, supusă legii statului pe teritoriul căruia se încheie potrivit regulii
locus regit actum.
b) conflicte de calificări privind legătura normei conflictuale:
domicilul persoanei fizice are înțelesuri diferite în sistemele de drept. În dreptul român
domiciliul este adresa din localitatea în care persoana își are locuința statornică, în timp ce în
dreptul englez domiciliul este o noțiune complexă și are un caracter mult mai stabil decât astfel
cum este el înțeles în dreptul continental. Potrivit dreptului englez, un cetățean nu-și pierde
domiciliul din Anglia chiar dacă locuiește în străinătate un timp mai îndelungat.
sediul social poate fi calificat ca fiind sediul real sau sediul statutar al persoanei juridice.
locul executării contractului este diferit după cum plata este portabilă sau cherabilă.
Este dată de efectul acesteia, care diferă în funcție de elementul normei conflictuale ce se
califică, astfel:
prin calificarea noțiunilor din conținutul normei conflictuale, se determină însăși norma
conflictuală aplicabilă;
prin calificarea legăturii normei conflictuale se determină sistemul de drept aplicabil și
deci soluția în spetă.
1.4 Legea dupa care se face calificarea
Art. 2.558 alin. (1) din Noul Cod Civil: « Când determinarea legii aplicabile depinde de
calificarea ce urmează să fie dată unei instituții de drept sau unui raport juridic, se ia în
considerare calificarea juridică stabilită de legea româna ».
1.4.2 Excepții
Exemple:
- calificarea naturii mobiliare sau imobiliare. Art 2.558 alin. (2) din Noul Cod Civil dispune că «
natura mobiliară sau imobilară a bunurilor se determină potrivit legii locului unde acestea se află
sau, după caz, sunt situate»
- calificarea cetățeniei. Art.2.569 din Codul Civil prevede că determinarea ca și proba cetățeniei
se face în conformitate cu legea statului a cărui cetățenie se invocă.
- calificarea răspunderii administratorilor unei societăți comerciale ca fiind contractuală sau
delictuală se face dupa lex societatis, care este lex causae în speță.
Conflict pozitiv → apare atunci când fiecare din norma conflictuală trimite la propriul sistem de
drept.
Exemplu: atunci când se pune problema stării civile a unui cetățean român cu domiciliul în
Anglia. Dacă problema apare în fața instanțelor engleze, aceastea vor aplica norma conflictuale
engleză, lex domicilii care trimite la dreptul englez; dacă problema se pune în fața instanțelor
române, aceasta, conform normei conflictuale lex patriae (art.2.572 Cod Civil), vor aplica dreptul
român, dacă prin dispoziţii speciale nu se prevede altfel.
Conflictul negativ → apare atunci când normele conflictuale din sistemele de drept în prezență
nu declară nici una ca fiind aplicabil propriul său sistem de drept, ci fie retrimit la sistemul de
drept al celuilalt stat, fie retrimiterea se face la dreptul unui stat tert.
2. Retrimiterea
2.1 Noțiune: situația juridică apărută în cazul în care norma conflictuală a forului trimite la un
sistem de drept străin, în întregul său (deci inclusiv la normele sale conflictuale), iar acesta din
urmă, prin norma sa conflictuală în materie, nu primește trimiterea, ci fie trimite înapoi la dreptul
statului forului, fie trimite mai departe, la dreptul unui stat terț.
2.2 Condiții
Speța Forgo
Un cetățean bavarez pe numele său Forgo, copil din afara căsătoriei, se mută la varsta de 5 ani
Franța unde, deși a trăit tot restul vieții sale, nu a îndeplinit formalitățile legale prevăzute de
legea franceză pentru a fi considerat ca având domiciliul în Franța. Când a murit, la vârsta de 68
de ani, a lăsat o importantă moștenire mobiliară, pentru care nu a facut testament.
Conform legii franceze, devoluțiunea succesiunii mobiliare ab intestat cade sub incidența legii
țării ultimului domiciliu al defunctului (legea bavareză); aceasta lege prevedea un drept de
moștenire în favoarea rudelor colaterale după mamă, însă tot legea bavareză în normele sale
conflictuale, prevedea că succesiunea mobiliara este supusă legii domiciliului de fapt al
defunctului (legea franceză). Legea bavareză, la care trimitea legea forului, făcea deci la randul
ei trimitere la legea franceză.
Instanța franceză a admis retrimiterea dispusă de norma conflictuală bavareză și a aplicat legea
succesorală franceză, potrivit căreia rudele colaterale după mamă nu aveau nici un drept la
moștenire, condiție în care succesiunea fiind vacantă, a fost culeasă de statul francez, pe teritoriul
căruia se aflau bunurile mobile respective.
art.2.559 alin.2 din Codul Civil: « dacă legea străină retrimite la dreptul român [...] se aplică se
aplică legea română, dacă nu se prevede în mod expres altfel ».
art.2.559 alin.2 din Codul Civil: « dacă legea străină retrimite la [...] dreptul altui stat, se aplică
se aplică legea română, dacă nu se prevede în mod expres altfel ».
În cazul retrimiterii de gradul II, se va aplica legea română. Trimiterea la legea unui stat terţ nu
va fi aşadar luată în considerare, ea urmând a fi înlăturată prin aplicarea dreptului material al
forului.
TEMA VII
ORDINEA PUBLICĂ ÎN DREPTUL INTERNAȚIONAL PRIVAT
1. Noțiune și caracterele ordinii publice în dreptul internațional privat
În noțiunea de ordine publică de drept internaționa privat intră normele fundamentale ale
sistemului de drept al instanței, care nu permit aplicarea regulilor străine, deși acestea sunt
competente conform normelor conflictuale ale instanței.
Elemente definitorii ale ordinii publice de drept internațional privat:
apare ca un corectiv excepțional în aplicarea legii străine normal competente;
are un caracter diferențiat, în sensul ca ordinea publică diferă de la o țară la alta, în funcție de
valorile protejate prin principiile fundamentale de drept ale statului instanței sesizate.
pe plan procedural se concretizează în excepția de ordine publică de drept internațional privat,
excepţie de fond ce poate fi invocată de orice parte interesată sau de instanță din oficiu.
relevă vocația subsidiară de aplicare a legii forului.
este variabilă atât în timp, în cadrul aceleiași țări, cât și în spațiu, de la o țară la alta.
caracter național
caracter actual
se ia în considerare conținutul ordinii publice din momentul litigiului și nu cel din
momentul nașterii raportului juridic
caracter de excepție este o excepție de la regula potrivit căreia dreptul străin, normal
competent, trebuie să se aplice raportului juridic cu element de extraneitate (ordinea publică este
de strictă interpretare)
Principiile și normele juridice de ordine publică pot apare în orice materie a dreptului
internațional privat.
Există însă, anumite domenii ale raporturilor cu element de extraneitate susceptibile, într-
o mai mare măsură, să ridice probleme de ordine publică.
Domeniul de drept material cel mai vizat este cel privitor la starea civilă, capacitatea și
relațiile de familie ale persoanelor fizice.
Domeniul de drept procesual este acela al încălcării competenței exclusive a jurisdicției
române.
Exemple legislative și de practică judiciară privind ordinea publică de drept internațional privat
român:
● Prevederi din acte normative interne
De regulă, actele normative interne nu stabilesc conținutul ordinii publice, ci prevăd, în
mod abstract, posibilitatea aplicării acesteia în domeniile reglementate. De exemplu:
a) drepturile câștigate în țară străină, sunt respectate în România, afară numai dacă sunt
contrare ordinii publice de drept internațional privat român;
b) persoanele juridice străine fără scop patrimonial pot fi recunoscute în România, în
condițiile prevăzute de lege, printre care și cerința ca scopurile lor statutare să nu contravină
ordinii sociale și economice din România;
A. legea stabilește numai conținutul ordinii publice de drept internațional privat român
B. legea ocrotește ordinea publică a cărui sistem de drept este aplicabil în speță
Art.2.586 alin. (2) Cod Civil - existența, în legea străină a unui impediment la căsătorie care,
potrivit dreptului român, este incompatibil cu libertatea de a încheia o căsătorie. Art. 2.639
alin. (3) Codul Civil – forma solemnă cerută sub sancţiunea nulităţii pentru un act juridic în
sistemul de drept aplicabil fondului actului.
Art.2.600 alin.(2) Cod Civil – existența în legea străină, a unei dispoziții care nu permite divorțul
ori îl admite în condiții deosebit de restrictive.
În sistemul de drept român, ordinea publică de drept internaţional privat este prevăzută în
art. 2564 alin. (1) Cod Civil, conform căruia, legea străină se înlătură dacă încalcă ordinea
publică de drept internaţional privat român. Are loc o astfel de încălcare, în măsura în care prin
aplicarea legii străine, s-ar ajunge la un rezultat incompatibil cu principiile fundamentale ale
dreptului român ori ale dreptului Uniunii Europene şi cu drepturile fundamentale ale omului.
În locul legii străine înlăturate, se va aplica legea română.
● Prevederi în convenții internaționale la care România este parte
În aceste cazuri ordinea publică este prevazută, de regula, în mod abstract.
De exemplu :
- Convenția de la New York din 1958 pentru recunoașterea și executarea sentințelor
arbitrale străine prevede că recunoașterea și executarea unei sentințe arbitrale străine poate fi
refuzată, printre altele, dacă este contrară ordinii publice a statului solicitat;
- Statutul Fondului Monetar Internațional prevede că contractele de schimb valutar care
privesc moneda unui stat membru și care sunt contrare reglementărilor din acel stat referitoare la
schimb vor fi neexecutorii pe teritoriul oricărui stat membru.
● Practica judiciară în materie
În practică s-a decis, spre exemplu, ca este de ordine publică pentru operațiunile de
import/export ale firmelor române, cerința licenței pentru asemenea operatiuni, refuzându-se
recunoașterea unei hotărâri arbitrale străine, care obliga o firmă română ce nu avea licență să
plătească petiționarei din străinătate prețul mărfii livrate și câștigul nerealizat.
TEMA VIII
1. Noțiune
Frauda la lege - operațiunea prin care părțile unui raport juridic, uzând de mijloacele
legale de drept internațional privat, își creează în mod voit condiții pentru a se sustrage de sub
incidența legii normal competente, recurgând la dispozițiile altei legi, convenabile lor.
Frauda la lege, în dreptul român, este reglementată de art. 2.564 alin. (1) Cod civil care
specifică : « aplicarea legii străine se înlătură dacă [...] legea străină respectivă a devenit
competentă prin fraudarea legii române”.
2. Condiţii
Pentru existenţa fraudei la lege în dreptul internaţional privat trebuie să fie îndeplinite, în
mod cumulativ urmatoarele condiții:
• să existe un acord de voință a părților (părții) de a plasa un anumit raport juridic sub
incidența unei anumite legi, prin schimbarea punctului de legatură.
Exemple: persoana juridică își schimbă sediul social într-un alt stat, acțiune licită care
face incidentă o normă conflictuală care, prin punctul său de legătură atrage aplicarea unui alt
sistem de drept decât cel normal competent să se aplice raportului juridic respectiv.
• rezultatul obținut de părți sa fie ilicit, care să contravină normei conflictuale competente.
3. Modalități
în cadrul unui raport juridic de drept intern se introduce, în mod fraudulos un element de
extraneitate, care declanșează în mod artificial un conflict de legi, iar prin aplicarea normei
conflictuale, se trimite la un sistem de drept, altul decât cel intern.
Exemplu: o societate comercială română, pentru a beneficia de un regim juridic mai favorabil din
punct de vedere fiscal, își stabilește sediul social în străinătate.Se creează astfel un conflict
artificial de legi (elementul de extraneitate fiind sediul social aflat în străinătate) iar prin
aplicarea normei conflictuale normal competente lex societatis [art.2.580 alin.(1) Cod Civil] se
face aplicabil societății sistemul de drept străin, în locul celui român.
într-un raport juridic de drept internațional privat părțile schimbă, în scop fraudulos,
punctul de legătură, făcând aplicabil acelui raport juridic, prin intermediul normei conflictuale
aplicabile pentru noul punct de legătură, un alt sistem de drept decât cel normal aplicabil
conform normei conflictuale inițiale.
Exemplu: schimbarea cetăţeniei, cu scopul de a determina aplicarea unei alte legi decât cea
normal competentă.
• statutul persoanei fizice: stare civilă, capacitate și relații de familie. De regulă, în această
materie, frauda constă în schimbarea cetățeniei, domiciliului ori reședinței;
Speța Mihăiescu
Dna. Mihăiescu, cetățean român a avut în Franța, un copil din afara căsătoriei, cu un cetățean
francez. În fața instanțelor franceze a fost introdusă o primă acțiune, pentru stabilirea paternității
din afara căsătoriei, permisă de legea franceză, dar interzisă la acea vreme de legislația română.
Întrucât copilul figura în cadrul acțiunii ca cetățean român, prin aplicarea legii personale a
acestuia acțiunea a fost respinsă. Mai inainte de a ajunge procesul în căile de atac, mama
copilului a obținut pentru acesta cetățenia franceză. Prin aceasta, s-a obținut ca instanța
superioară să aplice legea franceză (comună atât pretinsului tată cât și copilului) și ca acțiunea să
fie admisă. În acest mod, s-a fraudat legea română, care interzicea stabilirea paternității din afara
căsătoriei.
• statutul persoanei juridice: frauda poate consta, de exemplu, în mutarea sediului social, de
pe teritoriul statului forului pe cel al unui stat considerat « paradis fiscal » (precum Monaco,
Liechtenstein, Panama, Liberia etc), în scopul evaziunii legilor fiscale ale forului, cu precizarea
că persoana juridică respectivă continuă să funcționeze pe teritoriul statului forului, ca persoană
juridică străină;
• regimul juridic al bunurilor mobile: frauda constă – în această materie – în schimbarea
locului situării bunului mobil într-un alt stat (schimbarea pavilionului navei sau aeronavei într-un
stat considerat « paradis fiscal »);
• forma exterioară a actelor juridice : frauda constă, de regulă, în faptul că se încheie un
act juridic într-un alt stat și, prin efectul normei conflictuale « locul regit actum » se aplică acelui
act o lege mai favorabilă pentru părți decât cea normal competentă a se aplica în cauză. De
exemplu, părțile beneficiază de condiții mai ușoare pentru încheierea căsătoriei.
În prezent, această formă de fraudă este exclusă în temeiul 2.639 alin. (3) Cod Civil
conform căruia, în cazul în care legea aplicabilă condițiilor de fond ale actului juridic impune,
sub sancțiunea nulității, o anumită formă solemnă, nici una din celelalte legi care pot cârmui
forma sa (anume: legea locului unde a fost întocmit, legea cetăţeniei sau legea reşedinţei
obişnuite a persoanei care l-a consimțit, legea aplicabilă potrivit dreptului internaţional privat al
autorității care examinează validitatea actului) nu poate să înlăture această cerință, chiar dacă
actul a fost întocmit în străinătate.
• succesiunile: de exemplu, atunci când partea dorește să aibă o cotitate disponibilă mai
mare decat îi permite legea sa personală, schimbă cetățenia, dobândind alta, a unui stat a cărui
legislație îi permite o cotitate disponibilă mai mare.
Frauda la lege în dreptul internațional privat este o situație de fapt ce poate fi probată prin
orice mijloc de probă.
Dificultatea constă în aceea ca trebuie dovedit elementul subiectiv, adică intenția
frauduloasă a părților.
• Deosebiri:
Obiectul fraudei
o lege internă în favoarea altei legi interne o normă conflictuală a forului, și prin
aceasta, un sistem de drept în
favoarea altuia
Mecanismul fraudei
FRAUDA LA LEGE
ORDINEA PUBLICĂ
- are natură obiectivă (legea străină este înlăturată ca urmare a rezultatului incompatibil cu
principiile fundamentale ale dreptului român ori ale dreptului Uniunii Europene şi cu drepturile
fundamentale ale omului, la care s-ar ajunge prin aplicarea ei)
Sancțiunea aplicabilă
se înlătură legea pe care părțile au facut-o aplicabilă prin fraudă, iar în locul ei se aplică legea
corect competentă
se înlătură efectele legii străine și se aplică legea forului
TEMA IX
1. Noţiune
Există conflict de legi în timp şi spaţiu, atunci când efectele juridice ale unui raport
născut sub imperiul unei legi străine, se cer a fi recunoscute într-un alt stat.
ÎN TIMP
între naşterea raportului juridic sub incidenţa unui sistem de drept şi invocarea lui, în cadrul
sistemului de drept al altui stat, trece un interval de timp
CONFLICT
ÎN SPAŢIU
cele două sisteme de drept în prezenţă coexistă din punct de vedere spaţial
Conflictul de legi în timp şi spaţiu = « teoria recunoaşterii drepturilor câştigate în ţară străină »
sau « teoria efectelor extrateritoriale ale drepturilor câştigate ».
Conflictul de legi în timp si spatiu poate apare:
în domeniul dreptului material, cu privire la un drept subiectiv dobândit în temeiul unei
legi străine;
în domeniul dreptului procesual, cu privire la un drept dobândit în baza unei hotărâri
străine, caz în care se pune problema recunoaşterii efectelor acelei hotărâri.
Exemple:
- conflict de legi în spaţiu: doi cetăţeni, unul român şi unul francez, soţi, cu domiciliul
comun în România, solicită desfacerea căsătoriei prin divorţ, situaţie în care se pune problema
legii aplicabile divorţului.
- conflict de legi în timp şi spaţiu: doi soţi, unul cetăţean român şi celalalt cetăţean
francez, divorţează în Franţa, iar cetăţeanul român se reîntoarce în România şi solicită pensie de
întreţinere de la fostul soţ, situaţie în care se pune cu prioritate problema recunoaşterii divorţului
pronunţat în Franţa.
3. Forme
Raportul juridic se naşte (modifică sau stinge) în dreptul intern al unei ţări şi apoi se invocă
în altă ţară → conflictul se naşte în momentul în care se invocă în ţara forului.
Exemplu:
Un cetăţean englez ce deţine în proprietate un imobil aflat pe teritoriul României încheie un
testament în Anglia prin care lasă acest imobil unei fundaţii. După decesul cetăţeanului englez,
fundaţia solicită în România recunoaşterea efectelor testamentului.
Raportul juridic se naşte (modifică sau stinge) în cadrul dreptului internaţional privat
al unei ţări, iar ulterior se invocă într-o altă ţară → apare un conflict succesiv: un conflict de
legi în spaţiu, la momentul naşterii raportului juridic şi un conflict în timp atunci când se invocă
într-un alt stat.
Exemple:
Un cetaţean olandez şi unul irlandez se căsătoresc în Olanda şi apoi vin în România şi cer să li
se recunoască efectele acestei căsătorii - în această situaţie în momentul naşterii sale, raportul
juridic nu are legătură cu ţara forului, întrucât nici unul din elementele de extraneitate nu priveau
dreptul român.
Se pronunţă divorţul dintre un cetăţean român şi unul străin în străinătate, iar ulterior, se cere
recunoaşterea acestei hotărâri în România - în momentul naşterii sale, raportul juridic avea
legătură cu ţara forului, prin faptul că, cel puţin unul din elementele sale de extraneitate priveau
dreptul român.
- dreptul să fie corect născut (modificat sau stins) conform legii străine competente;
- dreptul (raportul juridic) a cărui eficacitate se pretinde, este cel care s-a dobândit şi nu altul
care ar fi substituit acestuia.
Exemplu:
Hotărârea străină a carei recunoaştere se solicită a fost modificată în timp.
Dreptul dobândit într-o anumită ţară produce efecte în altă ţară numai dacă între timp nu s-a
creat în ţara unde se invocă, un drept nou care îl include pe acela creat în străinătate: depozitarul
înstrăinează un bun mobil într-o ţară în care legea acordă proprietarului dreptul de a-l revendica
de la subdobânditor, apoi bunul este transportat într-o altă ţară a carei lege prevede ca posesia de
bună – credinţă valoreaza titlu de proprietate, astfel că proprietarul nu va mai putea revendica
bunul de la noul proprietar.
Acestea sunt:
dreptul dobândit produce, în principiu, toate efectele admise de legea străină respectivă,
dacă în statul unde se invocă nu s-a constituit între timp un drept nou care îl include pe cel sin
străinătate.
Exemplu:
- o căsătorie religioasă între doi cetăţeni străini, valabil încheiată în străinătate, va produce în
România toate efectele juridice, pe care legea străină i le recunoaşte.
un drept dobândit conform legii străine nu poate produce în România mai multe efecte
juridice decât în ţara în care a fost dobândit.
Exemplu:
- o hotărâre străină poate fi executată în România în termenul de prescripţie a dreptului la
executare silită din dreptul român, dar numai dacă nu se implinise prescripţia în statul străin, în
care a fost pronunţată hotărârea.
dreptul dobândit conform legii străine nu poate produce efecte în altă ţară dacă ar
contraveni ordinii publice de drept internaţional privat.
TEMA X
Conflictul mobil de legi reprezintă situaţia în care un raport juridic este supus succesiv, la
doua sisteme de drept diferite, ca urmare a deplasării punctului de legătura al normei conflictuale
aplicabile.
Exemplu:
- un cetaţean italian dobândeşte cetăţenia engleză, situaţie în care se pune problema dacă
statutul său personal şi actele încheiate anterior schimbării cetăţeniei vor fi supuse uneia sau
alteia dintre cele două legi.
Particularităţi:
afectează legea aplicabilă, nu numai norma conflictuală avută în vedere;
apare urmare a schimbării punctelor de legatură, prin voinţa părţilor şi nu a schimbării
normei conflictuale sau a legii aplicabile datorită voinţei legiuitorului.
Conflictul mobil de legi poate apărea în domeniile în care raporturilor juridice le sunt
aplicabile norme conflictuale cu puncte de legatură variabile.
Astfel:
statutul personal al persoanei fizice (stare civilă, capacitate, relaţii de familie) prin
schimbarea cetăţeniei sau a domiciliului;
statutul organic al persoanei juridice, prin schimbarea sediului social;
statutul real mobiliar, prin deplasarea bunului mobil în altă ţară;
în materia drepturilor creditorilor asupra patrimoniului debitorului, când debitorul îşi
schimbă cetăţenia sau domiciliul într-o altă ţară ( având în vedere că drepturile creditorilor ar
putea fi supuse legii domiciliului debitorului);
în privinţa formei testamentului, dacă testatorul îşi schimbă cetăţenia înainte de deces,
iar forma testamentului este supusă legii naţionale a testatorului;
Regula: conflictul mobil de legi se soluţionează conform dispoziţiilor normelor conflictuale sau
ale altor norme juridice din sistemul de drept al forului.s
În sistemul de drept român conflictul mobil de legi se solutionează diferit de la caz la caz:
În unele situaţii se indică până când se produc efectele legii vechi şi de când se aplică legea nouă.
- art.2.591 alin. (3) Cod Civil: « Soţii pot alege oricând o altă lege aplicabilă regimului
matrimonial, [...]. Legea nouă produce efecte numai pentru viitor dacă soţii nu au dispus altfel, şi
nu poate prejudicia, în niciun caz, drepturile terţilor”.
- art. 2.596 alin. (2) Cod Civil: « Dacă ambii soţi îşi schimbă reşedinţa obişnuită sau, după caz,
cetăţenia, legea comună a noii reşedinţe obişnuite sau a noii cetăţenii se aplică matrimonial
numai pentru viitor, dacă soţii nu au convenit altfel, şi, în niciun caz, nu poate prejudicia
drepturiel terţilor ”.
În lipsa unei reglementări legale, conflictul mobil de legi se soluţionează prin aplicarea prin
analogie a dispoziţiilor privind rezolvarea conflictului mobil de legi în timp din dreptul
tranzitoriu intern, ţinând însă seama de particularităţile contextului juridic internaţional în care
acest conflict apare.
TEMA XI
1.1 Noţiune
Conflictul în timp al normelor conflictuale există în cazul schimbării normei conflictuale
în cadrul aceluiaşi sistem de drept.
În sistemul de drept internaţional privat român, o asemenea situaţie a apărut, de exemplu,
prin intrarea în vigoare a Noului Cod Civil care a abrogat dispoziţiile Legii 105/1992, cu
excepţia celor ce reglementează conflictul de jurisdicţii.
1.2 Soluţionarea conflictului în timp al normelor conflictuale ale forului
Se aplică, prin analogie, regulile de rezolvare a conflictului de legi în timp din dreptul
intern, valabil pentru soluţionarea conflictului în timp între normele materiale care reglementează
materia ce intră în conţinutul normei conflictuale respective, cu respectarea principiului
constituţional al neretroactivităţii legii şi numai în măsura în care legea nouă nu prevede în mod
expres o altă modalitate de soluţionare a conflictului.
2.1 Noţiune
Conflictul în timp al normelor materiale străine apare în situaţia modificării dispoziţiilor
materiale străine, între momentul naşterii raportului juridic şi cel al litigiului.
2.2 Soluţionarea conflictului în timp al normelor materiale străine
Acest conflict se soluţionează potrivit principiilor dreptului tranzitoriu al sistemului
juridic căruia îi aparţin legile succesive.
3.1 Noţiune
Conflictul în timp al convenţiilor internaţionale apare în cazul în care o convenţie de
acest gen este înlocuită cu alta.
3.2 Soluţionarea conflictului în timp al convenţiilor internaţionale
În absenţa unor prevederi exprese privind soluţionarea chestiunilor tranzitorii, se aplică
regulile dreptului tranzitoriu intern, adaptate raportului juridic internaţional respectiv.
TEMA XII
În sens larg - întregul sistem de drept străin, respectiv: actele normative, cutuma, uzanţele,
practica judiciară (sistemul common law), etc;
În sens restrâns - legea propriu – zisă.
Dreptul internaţional privat are în vedere sensul larg al noţiunii de lege străină, şi anume întregul
sistem de drept.
În dreptul internaţional privat român legea străină la care norma conflictuală trimite se
aplică în calitate de element de drept. Legea străină se bucură de aceeaşi consideraţie ca şi legea
naţională.
• legea străină nu este privită ca un întreg sistem de drept. Se aplică doar norma la care
părţile fac trimitere;
Atunci când există imposibilitate de a stabili conţinutul legii străine, se aplică legea
româna (Art. 2.562 alin. (3) din Codul Civil: « în cazul imposibilităţii de a stabili, în termen
rezonabil, conţinutul legii străine, se aplică legea româna »).
Argumente :
a) litigiul nu poate ramâne nesoluţionat pe motivul necunoaşterii legii străine sau pe
motiv ca dispoziţiile acesteia sunt neîndestulatoare. În caz contrar, judecătorul ar fi culpabil de
denegare de dreptate.
b) se prezumă relativ că, odată stabilită competenţa instanţelor române, părţile au acceptat
aplicarea subsidiară a legii române, dacă nu pot determina conţinutul legii străine.
TEMA XIII
1. Noţiuni generale
TEMA XIV
Proba cetăţeniei - se face potrivit legii statului a cărui cetăţenie se invocă (art.2.569 Cod
Civil). Se consacră astfel o excepţie de la regula calificării instituţiilor juridice dupa legea forului
[art.2.558 alin. (1) Cod Civil].
Cetăţeni români - se aplică legea română, chiar dacă aceştia au dublă sau multiplă cetăţenie, cât
timp nu au pierdut cetăţenia română, conform dreptului romăn.
Străin cu mai multe cetăţenii - legea sa naţională este legea aceluia dintre state a cărui cetăţenie o
are şi de care este cel mai strâns legată, în special prin reşedinţa sa obişnuită.
Excepţii - în cazul apatrizilor se aplică legea reşedinţei obişnuite [art.2.568 alin. (3) Cod
Civil]. Legea reşedinţei obişnuite se aplică şi refugiaţilor.
Legea naţionala (lex patriae), legea domiciliului (lex domicilii) sau legea reşedinţei obişnuite
compun noţiunea de lege personală (lex personalis) a persoanei fizice.
Reşedinţa obişnuită a persoanei fizice – statul în care persoana îşi are locuinţa principală, chiar
dacă nu a îndeplinit formalităţile legale de înregistrare. Pentru persoana care acţionează în
exerciţiul activităţii sale profesionale, reşedinţa obişnuită este locul unde îşi are stabilimentul său
principal – 2.570 alin. (1) Cod Civil.
incapacităţile absolute
- incapacitatea minorului sub 16 ani de a dispune prin donaţie sau testament;
- incapacitatea minorului peste 16 ani de a dispune prin testament de mai mult de jumătate
din ceea ce ar fi putut dispune dacă ar fi fost major
incapacităţile relative
- incapacitatea minorului de a dispune prin testament sau donaţie în favoarea tutorelui său;
- incapacitatea medicilor, farmaciţtilor şi preoţilor de a primi donaţii sau legate din partea
persoanelor pe care le-au îngrijit de boala de care au murit;
- incapacitatea soţilor de a încheia între ei contracte de vânzare – cumpărare
sunt supuse legii actului prohibit ( lex contractus sau lex succesionis)
- apartenenţa unei persoane la o nouă lege naţională nu aduce atingere majoratului dobândit
potrivit legii care îi era anterior aplicabilă – 2.575 Cod Civil.
Persoana care, potrivit legii naţionale sau legii domiciliului său, este lipsită de capacitate
sau are capacitate de exerciţiu restrânsă, nu poate să opună această cauză de nevaliditate celui
care l-a considerat, cu bună credinţă, ca fiind deplin capabil potrivit legii locului unde a fost
întocmit actul - art.2.579 alin. (1) Cod Civil.
De asemenea, lipsa calităţii de reprezentant, stabilită potrivit legii aplicabile ocrotirii
persoanei fizice, nu poate fi opusă terţului care cu bună – credinţă s-a încrezut în această calitate,
potrivit legii locului unde actul a fost întocmit, dacă actul a fost încheiat între prezenţi şi pe
teritoriul aceluiaşi stat - art.2.579 alin. (2) Cod Civil.
Excepţii:
a) stabilirea numelui copilului la naştere este cârmuită, la alegere, fie de legea statului a
cărui cetăţenie comună o au părinţii, cât şi copilul, fie de legea statului unde copilul s-a născut şi
locuieşte de la naştere;
b) schimbarea numelui pe cale administrativă este supusă regulii locus regit actum ;
c) stabilirea şi modificarea numelui ca efect al încheierii căsătoriei, filiaţiei, adopţiei, etc,
sunt supuse legii care le guvernează efectele.
Pseudonimul este supus legii naţionale a persoanei în cauză.
Ocrotirea împotriva actelor de încălcare a dreptului la nume, săvârşite în România, este
asigurată potrivit legii române (art.2.576 alin. 3 Cod Civil).
Reşedinţa obişnuită a persoanei fizice este în statul în care aceasta îşi are locuinţa
principală, chiar dacă nu a îndeplinit formalităţile legale de înregistrare.
Pentru persoana fizică care acţionează în exerciţiul activităţii sale profesionale, reşedinţa
obişnuită este locul unde aceasta îşi are stabilimentul principal.
Determinarea locuinţei principale se realizează prin luarea în considerare a
circumstanţelor personale şi profesionale care indică legături durabile cu un anumit stat sau
intenţia de a stabili asemenea legături.
TEMA XV
2.1 Noţiune
Naţionalitatea persoanei juridice = apartenenţa acesteia la un anumit stat (noţiune
similară cetăţeniei pentru persoana fizică).
2.2. Criterii pentru determinarea naţionalităţii
Naţionalitatea persoanei juridice se determină după legea forului.
În sistemele de drept se folosesc, în general, urmatoarele criterii:
1) criteriul voinţei fondatorilor persoanei juridiceş
2) criteriul sediului social sau al teritorialităţii conducerii;
3) criteriul locului de înregistrare a statutului persoanei juridice;
4) criteriul plasării centrului activităţii economice a persoanei juridice ;
5) criteriul controlului (naţionalitatea se determină fie după apartenenţa conducătorilor
persoanei juridice, fie după cetăţenia asociaţilor sau naţionalitatea capitalului social ori cetăţenia
persoanelor în interesul cărora se desfaşoară activitatea persoanei juridice);
6) criterii mixte.
2.3 Determinarea naţionalităţii în dreptul român
În România, determinarea naţionalităţii persoanei juridice se face pe baza unui criteriu
comun precum şi pe baza unor criterii speciale.
Criteriul de drept comun - sediul social [art. 2.571 alin. (1) Cod Civil]
Dacă persoana juridică are sedii în mai multe state - naţionalitatea se determină după
sediul statutar real.
Sediul real - locul unde se află centrul principal de conducere şi de gestiune a activităţii
statutare, chiar dacă hotărârile organelor de conducere sunt adoptate potrivit directivelor
transmise de acţionari sau asociaţi din alte state.
Dacă dreptul străin determinat potrivit sediului real, retrimite la dreptul statului în conformitate
cu care a fost constituită persoana juridică, se aplică dreptul acestui din urmă stat.
Exemple:
criteriul locului constituirii persoanei juridice sau criteriul încoprorării este aplicat în
toate acordurile privind evitarea dublei impuneri şi prevenirea evaziunii fiscale (ex : Acordul
încheiat cu Grecia, ratificat prin Legea 25/1992, Acordul cu China ratificat prin Legea 5/1992,
Tratatul dintre România si Polonia privind asistenţa juridică şi relaţiile juridice civile, etc;
criteriul controlului, conform căruia persoana juridică poate fi considerată ca aparţinând
unui stat străin datorită controlului care se exercită asupra ei de către interese străine (ex:
acordurile privind promovarea şi protejarea reciprocă a investiţiilor încheiate de Guvernul
României cu guvernele altor state);
criteriul mixt al locului constituirii şi sediului social (ex :Tratatul pentru comerţ şi
navigaţie încheiat cu Japonia în 1970, ratificat prin Decretul nr.22/1970);
criteriul mixt al locului constituirii şi cel al controlului (ex : Acordul privind relaţiile
comerciale dintre Guvernul României şi Guvernul SUA, ratificat prin Legea 50/1992);
unele tratate folosesc alternativ două criterii – criteriul mixt al sediului şi cel al
constituirii şi, alternativ, cel al controlului (ex: Acordul privind promovarea şi protejarea
reciprocă a investiţiilor încheiat cu Franţa, ratificat prin Legea 88/1995), sau folosesc criterii
diferite pentru fiecare stat în parte al acordului.
Recunoaşterea este un act declarativ de drepturi prin care se constată existenţa persoanei
juridice şi se recunosc efectele extrateritoriale ce decurg din personalitatea juridică.
Modalităţi de recunoaştere
Persoana juridică cu scop lucrativ este recunoscută de plin drept în România.
Condiţii pentru a opera recunoaşterea:
să fie valabil constituită conform dispoziţiilor prevăzute de legea ei naţională;
să aibă calitatea de subiect de drept;
să nu fi încălcat ordinea publică de drept internaţional privat.
Persoana juridică fără scop lucrativ (de ex: asociaţii, fundaţii) poate fi recunoscută în
România, dacă sunt îndeplinite urmatoarele condiţii:
să existe aprobarea prealabilă a Guvernului;
să existe reciprocitate în privinţa recunoaşterii;
să fie valabil constituită în ţara a cărei naţionalitate o are;
scopurile statutare urmărite să nu contravină ordinii sociale şi economice din România.
Recunoaşterea persoanei juridice fără scop lucrativ → prin hotărâre judecatorească.
TEMA XVI
1.1 Condiţiile de fond cerute pentru încheierea promisiunii de căsătorie – sunt determinate de
legea naţională a fiecăruia dintre viitorii soţi la data încheierii căsătoriei. Aceste condiții trebuie
îndeplinite la data promisiunii.
1.2 Efectele promisiunii de căsătorie precum şi consecinţelor încălcării sunt guvernate de una din
următoarele legi, în ordine:
- legea reşedinţei obişnuite comune a viitorilor soţi la data promisiunii de căsătorie;
- legea naţională comună a viitorilor soţi, când aceştia nu au reşedinţă obişnuită în acelaşi stat;
- legea română, în lipsa legii naţionale comune.
Ne aflăm în prezenţa unui concurs subsidiar al punctelor de legătură, în funcție de soluţionarea
căruia se determină şi legea aplicabilă efectelor promisiuni de căsătorie.
6. Obligația de întreținere
Conform art. 11 din protocol, legea aplicabilă obligației de întreținere stabilește între părți
(intre alia): dacă, în ce măsură și de la cine poate solicita creditorul întreținere; măsura în care
creditorul poate solicita retroactiv întreținere; baza de calcul pentru valoarea întreținerii și pentru
indexarea acesteia; cine are dreptul de a introduce o acțiune privind obligația de întreținere, cu
excepția chestiunilor legate de capacitatea procedurală și de reprezentarea în justiție; termenele
de prescripție sau de decădere; cuantumul obligației unui debitor de întreținere, atunci când un
organism public solicită rambursarea prestațiilor furnizate creditorului în locul întreținerii.
TEMA XVII
Regula → legea aplicabilă moștenirii este legea statului pe teritoriul căruia persoana care
a decedat avea, la data morții, reședința obișnuită (art.2633 Cod civ.).
Prin derogare de la regula generală → în aplicarea principiului autonomiei de voință, o
persoană poate desemna ca lege aplicabilă moștenirii în ansamblul ei, legea statului a cărei
cetățenie o are [art.2634 alin.(1) Cod civ.].
Legea desemnată a guverna moștenirea trebuie să fie prevăzută de testator într-o
declarație de alegere.
Existența și validitatea consimțământului exprima prin declarația de alegere a legii
aplicabile, sunt supuse legii alese pentru a cârmui moștenirea.[art.2634 alin. (2) Cod. Civ.]
Declarația de alegere, trebuie să îndeplinească condițiile de formă a unei dispoziții pentru
cauză de moarte. Regula se aplică în în ceea ce privește condițiile de formă pentru modificarea
sau revocarea de către testator a desemnării legii aplicabile [art. 2634 alin. (3) Cod civ.].
Statut real ansamblul elementelor care configurează regimul juridic aplicabil bunurilor.
De exemplu:
a) Convenţia de la Paris pentru protecţia proprietăţii industriale din 20 mai 1883,
completată şi revizuită, ratificată de România in 1968;
b) Convenţia de la Berna pentru protecţia operelor literare şi artistice din 9 septembrie
1886, completată şi revizuită, la care România a aderat prin Legea nr.77/1998;
c) Acordul TRIPS parte a acordurilor multilaterale ale Organizaţiei Mondiale a
Comerţului, care cuprinde un set de reguli ce asigură recunoaşterea nivelului protecţiei
proprietăţii intelectuale.
d) Directiva nr.2004/48/CE a Parlamentului European şi a Consiliului privind respectarea
drepturilor de proprietate intelectuală, care a stat la baza O.U.G. nr.100/2005;
e) Regulamentul Consiliului (EC) nr.1383/2003 cu privire la acţiunile la vamă împotriva
bunurilor suspectate de a încălca anumite drepturi de proprietate intelectuală şi măsurile ce
trebuie luate împotriva bunurilor găsite a încălca aceste drepturi.
3. Ipotecile mobiliare
3.1 Legea aplicabilă în materie de ipoteci mobiliare
Ipoteca mobiliară este o garanţie reală, accesorie şi indivizibilă, constituită pentru
garantarea unei creanţe, opozabilă terţilor prin publicitate, care produce efectele specifice (drept
de preferinţă, urmărire, inspecţie) de la data la care creanţa garantată ia naştere.
Condițiile de validitate, publicitatea și efectele ipotecii mobiliare sunt supuse legii
locului unde se află bunul la data încheierii contractului de ipotecă mobiliară (art. 2627 Cod
civ.).
Excepții:
i) se aplică legea locului unde se află debitorul, în cazul:
a) unui bun mobil corporal care, potrivit destinaţiei sale, este utilizat în mai multe state,
dacă prin dispoziţii speciale nu se prevede altfel;
b) unui bun mobil incorporal;
c) unui titlu de valoare negociabil care nu este în posesia creditorului. Cu toate acestea, în
cazul acţiunilor, părţilor sociale şi obligaţiunilor se aplică legea statutului organic al emitentului,
cu excepţia cazului în care aceste titluri de valoare sunt tranzacţionate pe o piaţă organizată, caz
în care se aplică legea statului în care funcţionează piaţa respectivă.
Noțiunea de ”locul unde se află debitorul” este calificată de art. 2628 alin. (2) Cod civ. în
sensul că urmează a se înțelege: locul reşedinţei sale obişnuite sau, după caz, a sediului social la
data încheierii contractului de ipotecă mobiliară.
ii) se aplică legea locului unde se află exploatarea pentru condițiile de validitate,
publicitatea și efectele ipotecii asupra resurselor minerale, petrolului sau gazelor ori asupra unor
creanțe rezultate din vânzarea acestora la sursă, care se naște la data extragerii bunurilor sau de la
data la care sumele obținute din vânzare sunt virate în cont.
3.2 Publicitatea ipotecii mobiliare
Ipoteca este opozabilă terților din ziua înscrierii ei în registrele de publicitate, dacă prin
lege nu se prevede altfel.
Formele de publicitate, realizate în orice mod, referitoare la bunuri sunt supuse legii
aplicabile la data și la locul unde se îndeplinesc, afară numai dacă prin dispoziții speciale se
prevede altfel.
Formele de publicitate, precum și cele cu efect constitutiv referitoare la un bun imobil
sunt supuse legii statului unde acesta se găsește situat, chiar dacă temeiul juridic al nașterii,
transmiterii, restrângerii sau stingerii dreptului real ori garanției reale s-a constituit prin aplicarea
altei legi.
Pentru a-și conserva rangul de prioritate în alt stat, este necesar ca ipoteca mobiliară să
îndeplinească formele de publicitate prevăzute de legea statului respectiv. În conformitate cu art.
2630 alin. (1) Cod civ., formele de publicitate se vor efectua:
a) înainte să înceteze rangul de prioritate dobândit potrivit legii aplicabile la data constituirii
ipotecii;
b) în termen de cel mult 60 de zile de la data la care bunul a intrat în statul respectiv sau în
termen de 15 zile de la data la care creditorul a cunoscut acest fapt.
Aceleași prevederi se aplică și în cazul în care ipoteca a fost înregistrată potrivit legii
locului unde se află debitorul. Termenele se vor calcula de la data la care debitorul își stabilește
reședința obișnuită ori sediul social în statul respectiv sa de când creditorul a cunoscut acest fapt
[art.2.630 alin. (2) Cod civ.].
Ipoteca mobiliară nu va fi totuși opozabilă terțului care a dobândit cu titlu oneros un drept
asupra bunului ipotecat fără să fi cunoscut existența garanției și mai înainte ca aceasta să îi fi
devenit opozabilă prin îndeplinirea fornalităților de publicitate [art.2.630 alin. (3) Cod civ.].
Rangul ipotecii mobiliare dacă legea străină care reglementează rangul ipotecii
mobiliare nu prevede formalități de publicitate și bunul nu este în posesia creditorului, atunci se
aplică următoarele reguli:
- ipoteca mobiliară are rang inferior asupra unei creanțe constând într-o sumă de bani
plătibilă în România ;
- ipoteca mobiliară are rang inferior ipotecii asupra unui bun mobil corporal, care a fost
constituită atunci când bunul se afla în România, sau asupra unui titlu negociabil.
- ipoteca mobiliară își păstrează rangul dacă a fost înregistrată, potrivit legii române,
înaintea constituirii ipotecii cu care vine în concurs.
TEMA XIX
Alegere expresă a legii aplicabile fie prin inserarea unei clauze în actul juridic
principal fie printr-un act separat (pactum de lege utenda/clauza de electio juris).
Valabilitatea clauzei de alegere se determină în raport de legea aleasă de părți privind
actul juridic principal ( lex voluntatis).
Daca această lege declară nevalabilă alegerea astfel convenită, contractul principal va fi
guvernat de legea care rezultă din localizarea obiectivă a acestuia.
Alegerea expresă poate fi directă - când părțile și-au exprimat explicit voința
Alegere tacită a legii aplicabile trebuie să rezulte în mod neîndoielnic, fie din cuprinsul
actului juridic, fie din circumstanțe.
Exemple:
Pot fi considerate indicii intrinseci contractului, de apreciere a vointei tacite a părţilor :
• referirea părților în cadrul contractului, la o uzanță, contract tip, condiții generale etc,
aplicabile doar într-o anumită țară;
• utilizarea de către părți, în contract, a unor instituții juridice sau noțiuni specifice unui anumit
sistem de drept;
• inserarea de către părți, în contract, a unei clauze compromisorii (alegere de jurisdicție) în
favoarea organelor de jurisdicție a unui anumit stat ;
Pot fi socotite indicii extrinseci contractului:
• invocarea de către reclamant, ca temei juridic al acțiunii sale, a legii unui anumit stat și
acceptarea implicită a acesteia de către pârât;
• atitudinea părților ulterior încheierii contractului, prin referirea pe care o fac la legea unui
anumit stat într-un act adițional la contract.
Părțile pot modifica ulterior înțelegerea privind alegerea legii aplicabile. Modificarea are
efect retroactiv, fără însă să poată infirma validitatea formei acestuia sau să aducă atingere
drepturilor dobândite între timp de către terți [art.2.637 alin. (4) Cod civ.].
2.4 Limitele libertății de alegere a legii aplicabile
Libertatea de alegere a legii aplicabile cunoaște anumite limite generale dar și limite speciale.
Limite generale: excepția de ordine publica, frauda la lege, etc.
Limite speciale: legea desemnată ulterior ca fiind aplicabilă declară contractul principal
nevalabil sau aduce atingere drepturilor dobândite între timp de către terți.
;
Legea care se aplică fondului actului juridic principal, în lipsa unei manifestări de voință
diferită (conf. principiului accesorium sequitur principale).
Soarta actului accesoriu depinde de cea a actului principal numai în măsura în care:
partea sau părțile prin manifestarea lor de voință expresa sau tacită nu au ales un alt
sistem de drept care să se aplice actului accesoriu;
nu există o dispoziție legală care să supună actul accesoriu unui alt sistem de drept decât
cel aplicabil actului principal.
Ex : contractul de ipotecă imobiliară este supus lex rei sitae, indiferent de legea aplicabilă
contractului principal [art. 2626 alin. (2) Cod civ.]
Dacă legea aplicabilă condițiilor de fond ale actului juridic impune sub sancțiunea nulității, o
anumită formă solemnă, nici o altă lege nu poate să înlăture această cerință, indiferent de locul
întocmirii actului [art. 2639 alin. (3) Cod civ.]
De exemplu:
- contractul de ipotecă încheiat în străinătate cu privire la un imobil din România trebuie să
îmbrace în mod obligatoriu formă autentică, chiar dacă legea străină aplicabilă în locul în care s-
a încheiat permite și o altă formă.
- un cetățean român nu poate face o donație în străinătate sub forma înscrisului sub
semnătură privată chiar dacă legea străină ar permite, întrucât, legea română aplicabilă
condițiilor de fond ale contractului de donație, ca lege națională a donatorului, impune cerința
formei autentice ad validitatem.
1.15 Fiducia
1.15.1 Determinarea legii aplicabile
Fiducia este operațiunea juridică prin care un constituitor transferă drepturi patrimoniale
unui fiduciar, care le exercită cu un scop determinat, în folosul unui beneficiar.
Operațiunea fiduciei este expresă și se realizează în temeiul legii sau a unui contract.
Contractul de fiducie se încheie în formă autentică.
Fiducia → este supusă legii alese de constituitor.
Condițiile de fond ale contractului de fiducie sunt guvernate de lex contractus [art.2659
alin. (2) Cpd civ].
În lipsa alegerii legii aplicabile precum și în cazul în care legea aleasă nu cunoaște
instituția fiduciei → se aplică legea statului cu care fiducia prezintă cele mai strânse legături. În
determinarea acestor legături, art. 2660 stabilește mai multe criterii, statuate cu titlu
exemplificativ, și anume:
a) locul de administrare a masei patrimoniale fiduciare, desemnat de constituitor;
b) locul situării bunurilor fiduciare;
c) locul unde fiduciarul îşi are reşedinţa obişnuită sau, după caz, sediul social;
d) scopul fiduciei şi locul unde acesta urmează să se realizeze.