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DE MÉXICO
LICENCIATURA EN DERECHO
ARBITRAJE INTERNACIONAL
INTEGRANTES:
AGUILAR CASTRO ZAIRA DALILA
ALMANZA PELCASTRE ARELI
HERNÁNDEZ MENDOZA BRIAN
MACOUZET CALIXTO SAÚL DAMIÁN
MORALES IRALA JOSÉ ANTONIO
MUÑOZ URIARTE KAREN ISADORA
PAVANA MONZALVO ESTEFANÍA
VELÁZQUEZ TESTAS CRISTIAN GERARDO
GRUPO: 1751
CAPÍTULO PRIMERO:
CAPÍTULO SEGUNDO:
I
CAPÍTULO TERCERO:
Una vez terminado de hacer el breviario histórico y, teniendo en mente que se debe de
aterrizar la idea de qué se debe entender por “arbitraje”, realizamos el capítulo tercero.
Aquí, se señalan aspectos fundamentales como lo son su concepto, su naturaleza
jurídica, los tipos de arbitraje que existen, así como sus ventajas y desventajas. Esto es
muy importante, toda vez que, se abre el abanico para así poder determinar qué
modalidad se deberá de seguir y cuál es el arbitraje que, dependiendo de la controversia,
corresponderá.
CAPÍTULO CUARTO:
Ahora bien, para entrar al tema del “Arbitraje Internacional”, se realizó este capítulo para
así exponer un concepto de este, lo cual nos permitirá entender cómo y cuándo se va a
utilizar, partiendo de que puede considerarse desde una perspectiva del Derecho Público
Internacional o de Derecho Internacional Privado; esto para saber ante qué organismo
podemos acudir y conocer aquellas Convenciones Internacionales que regulan al
arbitraje internacional.
CAPÍTULO CINCO:
El capítulo cinco se trata acerca del “Arbitraje Comercial Internacional”, mediante el cual
se dará un concepto acerca de esta figura, así como los organismos especializados que
la administran en su impartición, la normatividad que la rige y las convenciones que se
han celebrado para su armonización a nivel mundial.
II
CAPÍTULO SEXTO:
Dentro de este apartado nos hemos dado a la tarea de exponer que, si bien el
procedimiento arbitral no puede tener una modalidad preestablecida toda vez que esta
dependerá del tipo de problemática a resolver, sí cuenta con principios inherentes que
deberán de regirlo a lo largo de toda la substanciación de este. Aunado a esto, de manera
breve se explican las formalidades que rigen este procedimiento, tales como los
presupuestos de procedencia, las reglas que deben de adoptar las notificaciones, las
funciones de las que están a cargo las diversas autoridades que intervienen en el
arbitraje y, sobre todo, las reglas a las que se acoplarán las partes a lo largo de este.
CAPÍTULO SÉPTIMO:
Por último, hacemos un análisis del papel que juega el árbitro dentro de este proceso, no
solo por su participación en el desenvolvimiento del procedimiento sino también, desde
una óptica filosófica, el cómo su rol y sus características son de suma importancia para
que esta institución funcione cabalmente. Por último, realizamos un desglose respecto
del laudo y su peso en nuestro derecho positive vigente.
III
I. BOSQUEJO HISTÓRICO INTERNACIONAL.
“Preferir un arbitraje más bien que un conflicto ante el tribunal, de hecho el árbitro cuida
la equidad, el juez la ley; y el arbitraje ha sido inventado propiamente para esto, para dar
fuerza a la equidad”. ARISTÓTELES.
No se sabe con precisión en qué momento el hombre dejó a un lado la manera violenta
de resolver sus diferencias y empezó a ceder a un tercero la confianza necesaria para
dirimir una controversia con alguien de otro poblado.
Por un lado, fuentes nos indican que propiamente el arbitraje surge dentro de la cultura
griega en el año 520 A.C., en consejos de la confederación de pueblos y ciudades de
Atenas, llamándolo arbitraje de la anfictionía; esta figura resolvía conflictos de diversos
grupos étnicos.
Por el otro, historiadores sostienen que la primer evidencia de un arbitraje para dirimir
controversias data de 1306, cuando un abogado de Normandia, llamado Pierre Dubois,
escribió una carta con un plan para recuperar Tierra Santa; esto al sugerir que 3 jueces
de la iglesia junto con otros 6 jueces tomados de diversos estados, se reunieran para
llegar un acuerdo y ante este no podría haber desacato ni mucho menos una apelación
que no fuese la del Papa.
Ilustrativo a lo anterior, de acuerdo con el derecho canónico de los siglos XII y XIII,
cualquiera podía presentar demanda ante un tribunal eclesiástico o retirar un asunto de
conocimiento de u tribunal secular y presentarlo a uno eclesiástico, en contra la voluntad
de la otra parte, por motivo de “bancarrota de la justicia secualar”4
Llegando al “Renacimiento jurídico· medieval del siglo XIII y las nuevas exigencias de
la vida económica y social en Italia con la revolución de las comunas y en España con
las siete partidas de Alfonso X El Sabio logran que el arbiter, tome la decisión ajustado
a las normas de derecho positivo secondum iudiciorum ordinem, y su decisión estará
sujeta a recurso, mientras que el arbitror5 que define por lo general una causa civil ex
bono et aquo y sin posibilidad de impugnación, la licencia conferida a los árbitros de
ejercer los mismos poderes y funciones de los magistrados públicos, significa en realidad
atribuirle al laudo arbitral la misma entidad de sentencia pronunciada por el magistrado
público, alcanzándose como consecuencia la ejecutoriedad del arbiter, la evolución hacia
la ejecutoriedad del laudo arbitral se da por la ausencia de la autoridad estatal, dando un
3
Fraser. Op. Cit., p. 182
4
H.J. Berman, La formación de la tradición jurídica de occidente, 235-236(Fondo de cultura económica, México,
1996)
5
L. martone, Arbiter-Arbitrator. Forme di giustiza privata nell’ eta del diritto comune, 36-56(napoli,1984).
2
periodo autónomo de la clase comerciante y artesana dando nacimiento al Ius
marcatorum como un derecho creado por la clase emergente, sus fuentes son los
estatutos de las corporaciones mercantiles y la jurisprudencia del arbitraje de la curia de
la circunscripción mercantil.
A pesar de que las ideas de Sully no se tomaron en cuenta, la Revolución Francesa tiene
un gran impacto en la figura del arbitraje, considerándolo droit natural 7 , ya que se
contemplada como un mecanismo adecuado contra los abusos del estado. La Asamblea
General declara que el arbitraje es la mejor manera de solucionar conflictos entre
ciudadanos, poniéndolo como principio constitucional en la carta política de 1791, como
consecuencia Francia y la mayor parte de las nuevas naciones europeas consideran la
evolución del arbitraje promoviendo su habilitación voluntaria legando al extremo de
ponerlo de manera obligatoria en algunos asuntos patrimoniales y de copropiedad con el
decreto de junio de 1793, determinando que la decisión respectiva era de competencia
de árbitros designados por la asamblea general.
6
http://www.henriiv.culture.fr/en/uc/02_02_01?version=mobile Fecha de consulta 6 de octubre 22:40
7
J.D.M. lew L.A. Mistelis y S.M: Kroll, comparative international comercial arbitration, 85(Kluwer Law internacional
Netherlands, 2003)
8 Schwarzenberger, Georg, Present-Day Relevance of the Jay Treaty Arbitrations, Notre Dame Law
Review, Article 3, p. 715.
3
tratado fueron aquellas que estipularon el funcionamiento de tres comisiones bajo los
artículos VI y VII para dirimir controversias futuras en la aplicación de dicho tratado. Estas
comisiones estaban conformadas por “Comisionados”, uno escogido por cada parte y el
tercero, escogido por los dos comisionados, que juraban imparcialidad al resolver los
conflictos. 9
TERCERO: Se empieza a
SEGUNDO: Empieza a haber
darle regulación jurídica al
9 Ibid. 718 una propagación de medios
arbitraje a través del Corpus
alternativos de resolución de
4 Iuris Civiles, la Lex
conflictos para efecto de la no
Visigothorum, Lex Salica,
intervención estatal en asuntos
Brebario de Alarico, el Liber
privados
Ludiciorum.
II. BOSQUEJO HISTÓRICO NACIONAL (MÉXICO).
A) Derecho Castellano
B) Derecho Indiano
C) Época post-independentista
A. DERECHO CASTELLANO.
En principio, para este sistema positivo la institución del arbitraje cumplía con las
siguientes funciones:10
Por lo que respecta al arbitraje civil, los árbitros eran elegidos por las partes y su laudo
no tenía fuerza de ejecutoriedad, sin ser óbice para lo anterior el que se pudiera pactar
una cláusula convencional ante la negación de alguna de las partes de acatar la decisión,
otorgando para este efecto una acción ex stipulato para reclamar dicha pena11
10
Merchan Álvarez, Antonio. El arbitraje, estudio histórico jurídico, Utrera, publicaciones de la Universidad de
Sevilla, 1981, p. 38
11
Barney Cruz, Oscar. Arbitraje Comercial Internacional , Porrúa, 2007, p. 3
5
En 1256, al llegar las Siete Partidas de Alfonso X, se introdujo una división entre árbitros
iuris y amigables compositores; generalmente los árbitros eran clérigos y los religiosos.
Bajo estas leyes, las partes debían, en un principio, prometer guardar y obedecer el
mandato y juicios de los “avenidores” mediante un compromiso.
En lo tocante al arbitraje comercial, fueron las Siete Partidas las que establecieron una
jurisdicción especial naval mercantil ejercida por juzgadores del lugar, quienes eran
nombrados por los navegantes en discordia a efecto de resolver la controversia de
manera célere.13
B. DERECHO INDIANO.
Esta clasificación se da toda vez que, si bien en la Nueva España rigió el derecho
castellano también lo es que surgió una forma jurídica heterogénea, denominada
“Derecho indiano”, misma que se conformaba por las leyes promulgadas por las
autoridades en la Nueva España como por el derecho castellano y algunas costumbres.
12
Ibídem p. 8.
13
Las Siete Partidas del Sabio Rey Don Alonso. , Ley XIV, título IX, parte V.
14
Barney, Op cit, p 21.
6
organismo estaba constituido por un “prior” y cónsules, según lo dispuesto en las
Ordenanzas del Consulado de la Nueva España, mismas que rigieron todo lo tocante al
procedimiento y organización de esta institución.
El prior y cónsules podían resolver los litigios y diferencias entre mercaderes en materia
de compras, ventas, cambios, trueques15. Ellos debían de resolver los pleitos de manera
imparcial y con la mayor celeridad posible, procurando componer a las partes
buenamente, proponiéndoles una transacción voluntaria.
C. ÉPOCA POST-INDEPENDENTISTA.
15
Smith, Rober, Ramirez Flores, José y Pasquel, Leonardo, Los consulados de comerciantes en Nueva España, México,
Instituto Mexicano de Comercio Exterior, 1976, p. 21
16
Fraser, Op cit. p. 200.
7
A lo largo de la expedición de nuestras diversas Constituciones Políticas, así como de
otras tantas legislaciones (Estatutos, Bases Orgánicas, etc.) la figura del arbitraje se fue
perdiendo; tal es el caso que, a partir de la constitución de 1857 no se volvió a tocar, en
ordenamientos de tal jerarquía jurídica, nada relativo al arbitraje.
8
PRIMERO:
Derecho castellano
Si bien, a través de las Siete Partidas,
BOSQUEJO NACIONAL se regularon aspectos diversos del
arbitraje entre comerciantes y personas
civiles, también existía una basta
regulación debido a la supletoriedad de
toda la normatividad que rigió España y
la Nueva España.
SEGUNDO: TERCERO:
Derecho indiano Época post-independentista
El arbitraje civil se acopla a lo dispuesto En la Constitución de 1824 se
por la normatividad del derecho reconoció el derecho de los ciudadanos
castellano. para terminar sus diferencias mediante
El arbitraje comercial tuvo como órgano árbitros.
encargado el Consulado de En 1848, México celebra el Tratado de
Comerciantes de la Nueva España Guadalupe Hidalgo mediante el cual,
por primera vez en toda su historia,
estableció mecanismos alternos de
solución de conflictos derivados de la
relación bilateral con otro país.
Posterior a la constitución de 1857 no
se volvió a mencionar la figura del
arbitraje a nivel constitucional.
9
III. ARBITRAJE.
A. CONCEPTO.
También se puede definir al arbitraje, de acuerdo con José Luis Siqueiros como «un
método o una técnica mediante la cual se tratan de resolver extrajudicialmente las
diferencias que pueden ocurrir o que han surgido entre dos o más partes, mediante la
actuación de una o varias personas (árbitro o árbitros) los cuales derivan sus facultades
del acuerdo consensual de las partes involucradas en la controversia ».18
B. NATURALEZA JURÍDICA.
La naturaleza jurídica del arbitraje ha generado debate. No obstante que a la fecha dicho
debate no ha encontrado una solución que sea generalmente aceptada, por lo que a
continuación se señalaran y resumirán algunas de las teorías que tratan de explicar dicha
naturaleza del arbitraje, entre las que encontramos las siguientes:
Teoría contractualista.
17 MONTAIGNER, Gabriel, GUINCHARD, Serch, VARINARD, André y VICENT, Jean, La Justice et ses Institutions, 4a ed.,
Dalloz, Paríz, 1996, p. 43.
18 SIQUEIROS, José Luis, « El arbitraje, marco normativo, tipos de arbitraje, compromiso arbitral y cláusula
compromisoria», Pauta, México, Boletín informativo del Capítulo Mexicano de la Cámara Internacional de Comercio,
A.C., año 99, núm. 29, 2000, p. 3, ver también su estudio « El arbitraje Comercial, un mecanismo idóneo para resolver
controversias en forma extrajudicial», Homenaje a Vázquez Pando, México, Barra Mexicana, Colegio de Abogados,
Ed. Themis, 1996, Colección Foro de la Barra Mexicana, p. 229.
10
Código de Comercio «… obligarse en la manera y términos que aparezca que quiso
obligarse…».19
Respecto a esta teoría tomaremos en consideración las posturas establecidas por los
siguientes autores:
Rodolfo Cruz Miramontes y Oscar Cruz Barney, establecen que: «Esta postura parte en
cierta forma de la anterior pues lo que hace es considerar que el Pacto Comisorio o la
Cláusula Arbitral conforman un contrato de mandato en donde las partes convienen con
los árbitros la realización de una tarea expresamente detallada fijándole los plazos, las
reglas de procedimiento, los elementos probatorios, las leyes de fondo y otros elementos
más».21
Por su parte Sergio García Ramírez, señala que: «… el compromiso implica una renuncia
al conocimiento de una controversia por la autoridad judicial…es… una resolución de
controversias mediante un juicio ajeno; pero el árbitro no es funcionario del Estado, no
tiene jurisdicción ni propia ni delegada… sus facultades derivan de la voluntad de las
partes».22
19 CRUZ MIRAMONTES, Rodolfo y CRUZ BARNEY, Oscar, «El arbitraje. Utilización y práctica en México y en los
Tratados comerciales internacionales», México, Editorial Bosch, 2013, p.41.
20
Ibidem
21 Ibidem
22 GARCÍA RAMÍREZ, Sergio, «Inconstitucionalidad del juicio arbitral », en Revista de la Facultad de Derecho de
Rodolfo Cruz Miramontes y Oscar Cruz Barney, en su obra, «El arbitraje. Utilización y
práctica en México y en los Tratados comerciales internacionales» establecen las
siguientes afirmaciones:
«La función jurisdiccional compete al Estado» «y no puede ser conferida sino a los
órganos del mismo».
«El arbitraje es una convención que la ley reconoce y que por cuanto implica una
renuncia al conocimiento de la controversia por autoridad judicial tiene una importancia
negativa».
Estos autores basaron las anteriores afirmaciones en la siguiente tesis pronunciada por
nuestro Tribunal Máximo, que establece:
«Arbitraje.- El arbitraje es una convención que la ley reconoce y que por cuanto implica
una renuncia al conocimiento de la controversia por autoridad judicial, tiene una
importancia procesal negativa. Ese contrato es el llamado compromiso y en virtud del
cual las partes confían la decisión de sus conflictos a uno o más particulares; de este
modo se sustituye el proceso como algo que es afín a él en su figura lógica, supuestos
que en uno y otros casos se define una contienda mediante un juicio ajeno; sin embargo,
el árbitro no es funcionario del Estado, ni tiene jurisdicción propia o delegada; las
facultades de que usa, se derivan de la voluntad de las partes, expresada de acuerdo
con la ley y aunque la sentencia o el laudo arbitral no puede revocarse por la voluntad
de uno de los interesados, no es por sí misma ejecutiva, el laudo solo puede convertirse
en ejecutivo por la mediación de un acto realizado por un órgano jurisdiccional. El laudo
solo puede reputarse como una obra de lógica jurídica, que es acogida por el Estado, si
se realizó en las materias y formas permitidas por la ley. El laudo es como los
“considerandos” de la sentencia, en la que el elemento lógico no tiene más valor que el
de la preparación del acto de voluntad, con el cual el juez formula la voluntad de la ley,
que es en lo que consiste el acto jurisdiccional, sino en cuanto se realiza por un órgano
12
del Estado. El árbitro carece de imperio, puesto que no puede examinar coactivamente
testigos ni practicar inspecciones oculares, etc. y sus laudos son actos privados, puesto
que provienen de particulares y son ejecutivos sólo cuando los órganos del Estado han
añadido, a la materia lógica del laudo, la materia jurisdiccional de una sentencia. La
función jurisdiccional compete al Estado y no puede ser conferida sino a los órganos del
mismo; pero obrar en calidad de órganos del Estado significa perseguir con la propia
voluntad, intereses públicos, lo que evidentemente no hacen las partes cuando
comprometen en árbitros sus cuestiones puesto que entonces persiguen fines
exclusivamente privados; de modo que las relaciones entre las mismas partes y el árbitro
son privadas y el laudo es juicio privado y no sentencia y estando desprovisto por lo
mismo del elemento jurisdiccional de un fallo judicial, no es ejecutable sino hasta que le
preste su autoridad un órgano del Estado que lo mande cumplir…»23
En esta cuarta teoría nos permitimos tomar en cuenta lo señalado por el autor Francisco
González Cossío, que establece: «De conformidad con esta postura, los árbitros realizan
un acto jurisdiccional pero carecen de poder judicial (estatal) alguno. No existe acto
alguno de delegación de poder estatal. Se limitan a resolver, con base al derecho, un
conflicto. La función del árbitro es equivalente a la de un juez, pero no de un estado
particular. Mientras que un juez está investido de poder público estatal, la decisión del
árbitro no tiene poder público.24 La posibilidad de que el laudo sea ejecutable mediante
poder público deviene al momento de su ejecución, pero ello no modifica la naturaleza
de la institución, sólo la enriquece convirtiéndola en una institución híbrida».
23 Suprema Corte de Justicia de la Nación en la tesis aislada emitida por la Tercera Sala, visible en el Semanario
Judicial de la Federación, 5a Época, Tomo XXXVIII, página 800.
24 Como fue reconocido en su caso ante la Corte de Justicia Europea (Caso Nordsee v. Reederei, sentencia del 23 de
marzo de 1982) en donde se sostuvo que únicamente las cortes estatales ejercen poder estatal.
13
La teoría mixta o híbrida ha alcanzado dominancia mundial dado que el arbitraje
comercial internacional muestra elementos tanto jurisdiccionales como contractuales. De
conformidad con la teoría mixta el arbitraje es un sistema de justicia privada creada
contractualmente. Tanto el origen contractual como la función jurisdiccional tienen una
influencia importante en el arbitraje. Un efecto importante que la teoría mixta o hibrida ha
tenido es reconocer la fuerte, mas no avasalladora, relación entre el arbitraje y la sede.25
C. TIPOS DE ARBITRAJE.
Para el objeto del presente estudio, resulta por demás indispensable señalar en este
apartado los diversos tipos de arbitraje que existen. El arbitraje entendido en un sentido
amplio, como una institución que no siendo jurisdiccional tiene como finalidad específica
resolver conflictos en los que las partes aceptan el laudo o sentencia como definitivo y
cumplir con sus disposiciones.
25 GÓNZALEZ DE COSSÍ, Francisco, «Naturaleza Jurídica del Arbitraje», en Pauta, México, Boletín informativo del
Capítulo Mexicano de la Cámara Internacional de Comercio, A.C., 2004 y del mismo autor «Sobre la Naturaleza
Jurídica del Arbitraje», en ABASCAL ZAMORA, José María y FLORES RUEDA, Cecilia (Coords), Homenaje a Raúl Medina
Mora, México, Temis, BMA, 2008, PP. 297 Y 298.
14
En el caso de que el gobierno de un Estado se vea involucrado en un arbitraje, éste podrá
ser público o privado, dependiendo de si el gobierno actúa
Mientras que el arbitraje internacional de acuerdo con Rodolfo Cruz Miramontes y Oscar
Cruz Barney « este resulta de un elemento extraño que es ajeno al carácter local de la
controversia que puede ser la nacionalidad extranjera de alguna de las partes o el hecho
de que los efectos del contrato se lleven a cabo en el extranjero, en fin, señala José Luis
Siqueiros, cuando surge cualquier conexión con una legislación distinta a la interna».27
El arbitraje internacional cubre tres campos básicamente: 1. El del derecho público, entre
Estados y sobre problemas de derecho internacional público; 2. De derecho privado entre
particulares y 3. El de la contratación internacional de derecho público, entre Estados o
entre particulares y organizaciones estatales.28
práctica », Revisa de la Corte Española de Arbitraje, Madrid, Consejo Superior de Cámaras de Comercio, Industria y
Navegación de España, Vol. I, 1984, p. 53.
29 CRUZ MIRAMONTES, Rodolfo y CRUZ BARNEY, Oscar, op. cit., p. 57.
15
El Arbitraje Institucional y el Arbitraje Ad hoc.
Julio C. Treviño, señala que: «En la modalidad de Arbitraje Institucional, las partes
someten la controversia a la decisión de una institución especializada –nacional o
internacional- que organiza y asiste en la conducción del procedimiento arbitral, el cual
se realiza de acuerdo con sus propias reglas»30. Generalmente se crea por instituciones
comerciales como las Cámaras tanto nacionales como internacionales así por ejemplo
la Cámara de Comercio Internacional o el Centro de Arbitraje de México, quienes son
quienes administran el arbitraje.
Es importante señalar que para el desarrollo de este subtema se toma como referencia
lo señalado por los autores Rodolfo Cruz Miramontes y Oscar Cruz Barney y de acuerdo
con ellos:
30 TREVIÑO, Julio C., “El arbitraje internacional de tipo ad hoc e institucional y el arbitraje CCI”, Revista de Derecho
Privado, McGraw Hill, México, 1995, p. 52.
31 URIBARRI CARPINTERO, Gonzalo, El arbitraje en México, México, Oxford University Press, 1999, p. 43
32 CRUZ MIRAMONTES, Rodolfo y CRUZ BARNEY, Oscar, op. cit., pp. 52-54.
16
a. Desde el punto de vista de la función del Estado de impartir justicia para resolver
diferencias, acudir masivamente al arbitraje tiene el impacto positivo de aliviar la
inmensa carga de trabajo de los tribunales.
b. Desde un punto de vista social, «el uso del arbitraje privado fortalece la cohesión
de la sociedad civil al facultar a los individuos para decidir sus disputas de
conformidad a las condiciones acordadas por ellos mismos.»33
33 DÍAZ, Luis Miguel, Arbitraje: privatización de la justicia, 2ª edición, México, Editorial Themis, 1998, p. XVI.
34Sobre este punto ver BUHRING-UHLE, Christian, op. cit., nota 20, pp. 17-23. También RODRÍGUEZ GONZÁLEZ
VALADÉZ, Carlos, México ante el arbitraje comercial internacional, México, Ed. Porrúa, 1999, pp. 56-63.
17
sobre todo tratándose de temas relacionados con la propiedad intelectual y los
secretos industriales.35
8. Elección del derecho aplicable: las partes pueden acordar cuál será el derecho
aplicable tanto al fondo del asunto como al procedimiento arbitral, este punto
se relaciona estrechamente con la nacionalidad de las partes, de los árbitros,
la sede del arbitraje, el lugar de la celebración del contrato y el lugar donde
surte efectos.
35 Sobre este punto véase MARTÍNEZ GARCÍA, Elena, «El arbitraje y la mediación como fórmulas de resolución de
los conflictos derivados del uso de la propiedad intelectual a través de Internet», Revista de Derecho Mercantil,
Madrid, España, Núm. 231, enero-marzo, 1999, pp. 175-177.
18
9. Inmediación: en el arbitraje los árbitros tienen un mayor contacto con las
pruebas como en el proceso mismo.
Siendo estas ventajas indiscutibles del arbitraje, no deja de presentar según señalas
opositores, también desventajas como son según Jorge FÁBREGA:36
A. En la práctica, los arbitrajes resultan onerosos: dados los altos honorarios que se
deben cubrir para contar con árbitros que tengan experiencia, conocimientos y
calidad en su servicio.
B. Parcialidad: con cierta frecuencia los árbitros designados por las partes no
pueden sustraerse a situaciones de parcialidad, lo cual se explica quizás porque
psicológicamente ellos se consideran a sí mismos como mandatarios de las partes
que los nombran
A. CONCEPTO.
36 FÁBREGA,
Jorge P., «Arbitraje en el área iberoamericana», Revista de la Facultad de Derecho de México, México,
UNAM, Tomo XLI, núms. 175-176-177, enero- junio, 1991, p.40.
19
Por tanto, podemos definir al arbitraje internacional como “el acuerdo por medio del cual
los Estados en conflicto someten sus diferencias, presentes o futuras, a la decisión de
una persona (arbitro) o de varias personas (comisión arbitral), libremente nombradas por
las partes en conflicto, quienes deben resolver con base en el derecho internacional o en
la equidad, según sean instruidas por las propias partes”.37
37 Malpica de Lamadrid, Luis, Memoria Sexto Simposio sobre Arbitraje internacional y derecho marítimo, Academia
de Arbitraje y Comercio Internacional, Asociación Mexicana de Usuarios de Transporte Marítimo, 1980, p. 413.
38 Quintana Adriano, Elvis Arcelia, “Evolución jurídico-mercantil: del siglo XX a los albores del siglo XXI” Panorama
internacional del derecho mercantil, culturas y sistemas jurídicos comparados, México, UNAM, Instituto de
investigaciones Jurídicas, 2006 p. 535.
20
C. EL ARBITRAJE INTERNACIONAL EN EL DERECHO PÚBLICO Y
EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
Es así, como se delimita a un campo que tiene por peculiaridades el estar plasmado en
disposiciones concretas elaboradas por los Estados o por entidades privadas y que se
destinan a los procedimientos y a sus resultados.
39 Ballesteros Panizo, Covadonga Isabel, El arbitraje de Derecho Público, Tesis doctoral, Barcelona, 2017, pp: 56 y 61.
40 Briseño Sierra, Humberto, El arbitraje internacional privado, Instituto de Investigaciones Jurídicas, UNAM, México,
p.29.
21
D. CONVENCIONES INTERNACIONALES SOBRE ARBITRAJE Y
MEDIACIÓN.
-Ley Modelo de las Naciones Unidas para el Arbitraje Mercantil Internacional, 1985.
22
V. ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL.
A. CONCEPTO.
Raúl Medina Mora, haciendo referencia al arbitraje comercial, lo define como «el
desarrollo procesal de un convenio privado que, con el apoyo del orden jurídico positivo,
encomienda la resolución de controversias mercantiles, entre las partes que lo han
celebrado, a un árbitro o a un tribunal arbitral independientes, les señala los términos
básicos de su misión, indica el derecho aplicable de fondo de la controversia y las reglas
de procedimiento arbitral, conviene en el lugar y la lengua del arbitraje».41
Podemos definir al arbitraje internacional comercial como la aplicación de la figura del
arbitraje a la solución de litigios de derecho privado: surge como una reacción al perjuicio
ocasionado por la divergencia de las legislaciones nacionales para resolver conflictos
surgidos del comercio internacional.
41
MEDINA MORA, Raúl, «Cláusula y acuerdo arbitrales», en PEREZNIETO CASTRO, Leonel (comp.), Arbitraje
comercial internacional, México, Distribuciones Fontamara, 2000, Doctrina Jurídica Contemporánea, p. 15.
23
Corte Internacional de Arbitraje.
La organización más utilizada por los Estados y las personas como la mejor institución
para resolver las controversias comerciales internacionales, es la Corte Internacional de
Arbitraje (CIA) de la Cámara de Comercio Internacional, debido a sus reglas de arbitraje
y sus reconocidos expertos en la materia. Esta corte asegura la aplicación de las Reglas
de Arbitraje de la CCI.
24
C. REGLAMENTO DE ARBITRAJE DE LA CÁMARA DE COMERCIO
INTERNACIONAL.
El Reglamento de Arbitraje de la Cámara de Comercio Internacional, se integra por 35
artículos y 3 apéndices, además de que al principio del mismo señala una cláusula
modelo de arbitraje y otra cláusula modelo de procedimiento precautorio prearbitral.
ARBITRAJE
Arbitraje
Arbitraje comercial
internacional
PRINCIPIOS DEL
PROCEDIMIENTO
ARBITRAL
A. INSTITUCIONES.
Existen muchas instituciones arbitrales a través del mundo: algunas se enfocan en
controversias con un fuerte vínculo con el país o la región en que se encuentra la
institución, otras se enfocan en controversias sobre determinadas materias y otras tienen
un ámbito completamente internacional, mencionaremos algunas de las instituciones
más destacadas y por ende las más utilizadas:
La Corte
Internacional
La CCI, basada en París, fue
de Arbitraje de
fundada en 1923.
la Cámara de
Comercio Es probablemente la institución
Internacional de arbitraje comercial
(CCI). internacional más conocida.
27
28
C. LA CÁMARA DE COMERCIO INTERNACIONAL Y LA CORTE
INTERNACIONAL DE ARBITRAJE.
Uno de los reglamentos que compraremos y explicaremos es el de la Cámara de
Comercio Internacional, para ello debemos de entender la función de la Corte
internacional de Arbitraje. La “CIA” es el órgano independiente de arbitraje de la “CCI”,
cabe aclarar que la corte no resuelve por si misma las controversias, empero administra
la resolución de controversias por los tribunales arbitrales, de conformidad al reglamento
de arbitraje de la CCI.
f) cuando las demandas sean formuladas bajo más de un acuerdo de arbitraje, una
indicación del acuerdo de arbitraje bajo el cual se formula cada demanda;
30
demandante podrá presentar con la Solicitud cualquier documento o información que
considere apropiado o que pueda contribuir a la resolución eficiente de la controversia 42
Tan pronto como sea posible, la Corte fija el monto total de la provisión para gastos
del procedimiento, que se conoce como anticipo provisional.
42
Corte Internacional de Arbitraje de la cámara de comercio internacional, Reglamento de arbitraje de la cámara
de comercio internacional (ICC), 1 de marzo 2017.
31
Anticipo.
43
http://www.iccmex.mx/comisiones-de-trabajo/servicios-de-arbitraje/servicios-de-arbitraje#procedimiento-de-
arbitraje, fecha de consulta 18 de noviembre del 2017, 20:03.
32
Durante esta temprana etapa de arbitraje, la Secretaría
sigue cuidadosamente el caso.
expediente al tribunal
arbitral
Monitorean el proceso el proceso arbitral de principio a fin, asegurándose que los casos
se lleven sin problemas y de manera correcta. Revisan el progreso de cada caso para
asegurar que avance a velocidad adecuada y de acuerdo a las reglas
Términos de Referencia.
Tan pronto haya recibido el expediente de la Secretaría, el tribunal arbitral debe elaborar,
sobre la base de los documentos o en presencia de las partes y a la luz de sus
presentaciones más recientes, un documento determinando sus “Términos de
Referencia”
34
Los nombres completos y descripción de
las partes y árbitros,
El lugar de arbitraje,
Un resumen de las demandas de las partes
Los Términos de Referencia incluyen: y la compensación deseada,
Particularidades relativas las reglas
aplicables del procedimiento,
Los Términos de Referencia deben ser consumados en un plazo de dos meses de que
el expediente se haya transmitido el tribunal arbitral.
También en esta etapa, el tribunal arbitral está obligado a convocar a una conferencia
para gestión del caso y establecer un calendario provisional que debe seguirse en el
desarrollo del arbitraje. 44
La conferencia para gestión del caso está diseñada para tratar y determinar el mejor
procedimiento para el arbitraje y en particular con el fin de garantizar la eficiencia en
tiempos y costos.
H. PROCEDIMIENTOS DE ARBITRAJE.
El tribunal arbitral y las partes deberán hacer lo posible por conducir el arbitraje de una
manera ágil y rentable
44
Artículo 24, Reglamento de arbitraje de la cámara internacional de comercio, 1 de marzo 2017.
35
El reglamento de la CCI establece que el tribunal
Medidas Cautelares arbitral puede dictaminar medidas provisionales o
cautelares. Esto no afecta a los derechos de las
partes, en las circunstancias apropiadas, de
solicitar cualquier autoridad judicial calificada para
tales medidas.
Reglas de procedimiento.
El procedimiento de Arbitral de la ICC es muy flexible.
Las partes y árbitros son libres de fijar las reglas del procedimiento, sujeto a cualquiera
de las disposiciones obligatorias que puedan ser aplicables. Las partes pueden
determinar, por ejemplo, si y en qué medida las solicitudes de elaboración del documento
o el interrogatorio será permitido.
El Tribunal Arbitral procede en lo más pronto posible para establecer los hechos del caso
por todos los medios apropiados.
36
Las partes tienen el derecho de ser escuchadas: el tribunal también pude decidir
escuchar a testigos o expertos y puede convocar a cualquier parte que proporcione
evidencia adicional.45
I. LAUDO.
La Corte deberá, al comienzo de un caso, fijar un límite de tiempo para emitir el laudo
final, basado en el calendario procesal del tribunal arbitral.
La Corte analizará todos los laudos. De este modo, se podrá establecer modificaciones
en forma, y sin afectar la libertad de decisión del Tribunal Arbitral, fijando su atención a
puntos substanciales.
45
http://www.iccspain.org/wp-content/uploads/2017/03/Nota-a-las-partes-y-al-Tribunal-Arbitral-sobre-la-
conducción-del-arbitraje-de-conformidad-con-el-Reglamento-de-Arbitraje_CCI_1-marzo-2.pdf, fecha de consulta
18 de noviembre del 2017, 18:32.
37
VII. LA SELECCIÓN DEL ÁRBITRO.
Una de las ventajas del arbitraje internacional es la facultad de las partes para
seleccionar al árbitro que decidirá sobre las controversias suscitadas, empero para ello
se deben de tener en cuenta algunas cuestiones que podría ser perjudiciales a la hora
de dictar el laudo. Es decir, las partes deberán elegir al árbitro atendiendo a diversos
factores y cualidades del mismo, tales como pueden ser su experticia en la materia, su
nacionalidad, su reputación, su experiencia y/o su formación académica, entre muchas
otras.
Es así como algunas frases, usadas por la doctrina internacional, toman sentido,
tal como la que se ha acuñado de gran importancia, de Frédérick Eisemann, ex secretario
general de la Cámara de Comercio Internacional, quien expuso que: “el arbitraje vale lo
que vale el árbitro”, o aquella otra frase usada por Platón “Los primeros jueces son
aquellos que el demandante y el demandado hayan elegido, a quienes el nombre de
árbitros conviene mejor que el de jueces; que el más sagrado de los tribunales sea aquél
que las mismas partes hayan creado y elegido de común consentimiento”.
Sin embargo decidir por un árbitro no es tan sencillo, pues no existen condiciones
esenciales o fórmula para ello, por lo que las partes deben de tener en cuanta algunos
aspectos. En cuanto al derecho comparado, podemos hacer notar algunos principios
generales del mismo, aplicables al caso concreto; tales como son la imparcialidad y nemo
ese iudex in sua causa potest (nadie puede ser juez en propia causa) principio jurídico
contenido en el Código de Justiniano, que se mantiene vigente en todos los códigos y
constituciones del mundo. Aunado a lo anterior, podemos hacer mención del código de
Procedimientos Civiles vigente para la Ciudad de México en su numeral 618 segundo
párrafo que a la letra dice:
“Un árbitro sólo podrá ser recusado si existen circunstancias que den lugar a
dudas justificadas respecto de su imparcialidad o independencia, o si no posee
38
las cualidades convenidas por las partes. Una parte sólo podrá recusar al árbitro
nombrado por ella o en cuyo nombramiento haya participado, por causas de las
que haya tenido conocimiento después de efectuada la designación.”
A. CLÁUSULA COMPROMISORIA.
La cláusula compromisoria se refiere a la expresión de voluntad de las partes al
celebrar un contrato o un tratado internacional, para someterse a arbitraje en
controversias futuras que se pudieran suscitar por la celebración de éstos. Dicha cláusula
46 GAILLARD, Emmanuel. “Cuestiones claves del Arbitraje Internacional”, Bogotá, Ed. Universidad del Rosario,
2013, Pp. 33-34.
47 BRISEÑO SIERRA, Humberto. “Sobre Arbitraje. Estudios”, México, Ed. Cárdenas Editor y Distribuidor, 1995, P.192
39
puede regular diversos aspectos como lo son los organismos arbitrales, las reglas del
procedimiento, la sede donde tendrá lugar e incluso el idioma que se empleará.
48 Ibídem. P.57
40
“Art. 1.- Es válido el acuerdo de las partes en virtud del cual se obligan a someter
a decisión arbitral las diferencias que pudiesen surgir o que hayan surgido entre
ellas con relación a un negocio de carácter mercantil. El acuerdo respectivo
constará en el escrito firmado por las partes o en el canje de cartas, telegramas o
comunicaciones por télex.
Art. 2.- El nombramiento de los árbitros se hará en la forma convenida por las
partes. Su designación podrá delegarse a un tercero sea éste persona natural o
jurídica.
B. LAUDO EXTRANJERO.
Todo procedimiento en donde intervienen dos o más partes, busca un fin al poner
sus conflictos de intereses ante la exceptiva de un tercero ajeno a los intereses en juego,
es decir existe por una parte una pretensión y por la otra una resistencia, misma que
busca ser resuelta; la forma en que ésta se resuelve es a través de una sentencia o
laudo. En el asunto que nos concierne, al hablar de arbitraje internacional también son
emitidos laudos, pero todo el proceso que se lleva no tendría razón de ser si estos últimos
no tuvieran una fuerza para que se cumplieran, pues de lo contrario se estaría frente a
una simple opinión que no cambiaría en nada la pretensión y la resistencia.
49 http://dof.gob.mx/nota_to_imagen_fs.php?codnota=4761354&fecha=22/06/1971&cod_diario=205087
(Consultado el 11 de noviembre del 2017 a las 23:45 horas).
41
Uno de los artículos fundamentales para la aplicación de los laudos arbitrales
extranjeros en esta convención; es el numeral 3, pues éste señala lo siguiente:
Este artículo es clave para entender la fuerza del laudo extranjero dentro de
nuestro país, pues nos menciona que el esta decisión tomada por los árbitros seguirá los
prescrito en los layes mexicanas, para ello debemos de remitirnos al Código Federal de
Procedimientos Civiles, el cual en su numeral 569, dispone lo sucesivo:
experiencia en formacion
nacionalidad independencia reputacion
la materia academica
MOMENTO
42
DE LA SELECCIÓN
DEL ÁRBITRO
43
LAUDO EXTRANJERO
44
CONCLUSIONES
II.De igual forma consideramos que una de las mayores ventajas que el arbitraje
internacional otorga a las partes es, sin duda alguna, la facultad de seleccionar al o los
árbitros, que como anteriormente se hace mención, delegar cierta autoridad a aquellos
individuos capaces y especialistas sobre los temas que aquejan a los particulares
dejando a atrás el control absoluto del Estado y es que toda vez que al elegir los árbitros,
las partes pueden realizar investigaciones previas acerca del mismo, por lo que les
permite anticipar que tipos de criterios podrían aplicar al dictar el laudo.
II
III.Si bien, anteriormente las partes, en materia internacional, solían recurrir a sistemas de
tribunales nacionales cuando se suscitaba alguna controversia y la parte con mayor
capacidad de negociación podía insistir en la aplicación de su ley nacional por parte de
sus propios tribunales nacionales, en la actualidad las empresas son más sofisticadas y
con frecuencia tratan de encontrar medios y lugares neutrales para resolver las
controversias de carácter internacional.
IV.El incremento del intercambio comercial entre los países y la necesidad de otorgar la
suficiente confianza para la creación de proyectos o contratos comerciales exige que se
considere la viabilidad de implementar un medio rápido, eficaz y económico para la
solución de controversias, es por eso que el procedimiento arbitral es una de las
soluciones más solicitadas por las grandes corporaciones que buscan a especialistas, y
así mismo a organismos capaces de dictar un laudo justo dada a la especialidad, la
inteligencia y la experiencia de los árbitros.
Es así que podemos caracterizar al arbitraje como un procedimiento que además de ser
amigable con las partes, es flexible en cuanto al momento en que se estipule.
III
Como conclusión final podemos deducir, que el arbitraje es un medio flexible y amigable
además que trae consigo bastantes características de gran relevancia y que su finalidad
siempre será la resolución de controversias, es por eso que el Código Federal de
Procedimientos Civiles en relación con los tratados internacionales de los cuales forma
parte el país, contemplan la coercibilidad del laudo asegurando su eficacia y su control,
dando así la certeza jurídica que buscan las partes al someterse al arbitraje, haciendo
de este figura una de las más solicitadas por las grandes corporaciones especialistas en
una rama del comercio.
IV
BIBLIOGRAFÍA
BRISEÑO SIERRA, Humberto. “Sobre Arbitraje. Estudios”, México, Ed. Cárdenas Editor
y Distribuidor, 1995.
CRUZ MIRAMONTES, Rodolfo y CRUZ BARNEY, Oscar, «El arbitraje. Utilización y
práctica en México y en los Tratados comerciales internacionales», México, Editorial
Bosch, 2013.
V
TREVIÑO, Julio C., “El arbitraje internacional de tipo ad hoc e institucional y el arbitraje
CCI”, Revista de Derecho Privado, McGraw Hill, México, 1995, pp. 51-60.
MESOGRAFÍA
http://dof.gob.mx/nota_to_imagen_fs.php?codnota=4761354&fecha=22/06/1971&cod_d
iario=205087 (Consultado el 11 de noviembre del 2017 a las 23:45 horas).
Henry S. Fraser, Sketch of the History of International Arbitration, 11 Cornell L. Rev. 179,
http://scholarship.law.cornell.edu/cgi/viewcontent.cgi?article=1236&context=clr [DÍA DE
CONSULTA: 15 DE NOVIEMBRE DE 2017 23:12]
http://scholarship.law.upenn.edu/cgi/viewcontent.cgi?article=8693&context=penn_law_r
eview [DÌA DE CONSULTA: 15 DE NOVIEMBRE DE 2017 23:30]
http://scholarship.law.nd.edu/cgi/viewcontent.cgi?article=2635&context=ndlr [DÍA DE
CONSULTA 18 DE NOVIEMBRE 2017 15:00]
http://www.iccspain.org/wp-content/uploads/2017/03/Nota-a-las-partes-y-al-Tribunal-
Arbitral-sobre-la-conducción-del-arbitraje-de-conformidad-con-el-Reglamento-de-
Arbitraje_CCI_1-marzo-2.pdf (fecha de consulta 18 de noviembre del 2017, 18:32).
http://www.iccmex.mx/comisiones-de-trabajo/servicios-de-arbitraje/servicios-de-
arbitraje#procedimiento-de-arbitraje, (fecha de consulta 18 de noviembre del 2017, 20:03).
VI