CORPORACIÓN UNIVERSITARIA DE COLOMBIA

IDEAS

PRESENTACIÓN DE ANTEPROYECTO DE Fecha de Presentación:

INVESTIGACIÓN 28/02/2018

1. Información general del anteproyecto:

Título: Violación al debido proceso investigativo y sancionatorio y al buen nombre en la

actividad de los Profesionales del Cambio, Compra Venta de Divisas y Cheques Viajeros.

Estudiantes: Luis Eduardo Cely Jiménez – William Alberto Ortiz Mejía

Datos de contacto: celular 300.7773142 celular: 312-4542263

E-mail:

Dirección: calle 7b #78-62 cely015@gamil.com

william0964.wo@gmail.com

Teléfonos: 300.7773142 - 312-4542263

Ciudad: Bogotá Departamento: Cundinamarca

 CORPORACIÓN UNIVERSITARIA DE COLOMBIA
IDEAS
Facultad de Derecho "Marco Normativo de la DIAN Aplicados Al Profesional del

Cambio en Colombia"

2012-2017

La Resolución 061 de 2017, viola el “non bis in ídem” principio Constitucional, Por excluir de la

Profesión Cambiaria, por acumulación de sanciones cuando el profesional del cambio acepta la sanción

para terminar anticipadamente el proceso sancionatorio”

Luis Eduardo Cely Jiménez

William Alberto Ortiz Mejía

Corporación Universitaria de Colombia IDEAS

Bogotá D.C. Cundinamarca

Calle 70 No. 10ª39

Correo: registroycontrol@ideas.edu.co

Abstract. …

1. INTRODUCCIÓN

La acción cambiaria o más conocida como el cambio de divisivas no es un hecho desconocido para la

sociedad, la evolución permanente de la civilización que se ha agrupado ya se en colonias, monarquías o

Estados ha estado en contacto directo con el servicio de intercambio de bienes o productos y en su

comienzo el mismo recaía sobre productos como la sal, las especias, las telas, los animales y metales

preciosos como el oro y la plata, pero lentamente con la aparición de la maquina acuñadora de moneda, y

posteriormente el papel moneda, el servicio de intercambio se centró más en el intercambio de diferentes

denominaciones de valor adquisitivo o dinero, especialmente en los puntos de frontera entre países.
 CORPORACIÓN UNIVERSITARIA DE COLOMBIA
IDEAS
La importancia de la actividad cambiaria de divisas en Colombia está protegida y reglada

por la Constitución de 1991 al tenor de sus artículos 371 a 373 ibídem, facultando a la Junta Directiva

del Banco de la Republica el reglamentar y controlar que la compra de divisas se enmarque dentro

derroteros de legalidad, trasparencia y control, los cuales han sido delegados a la DIAN mediante

Decreto 4048 de octubre de 2008 como órgano principal en la aplicación de los controles del sistema

cambiario y las respectivas sanciones normadas al tenor del artículo 3 del Decreto 2245 de junio

2011ibídem, cuando dicha actividad no se ajuste a la normatividad vigente, sin desconocer a otros

actores importantes que ejercen funciones de vigilancia, control y sanción en el país y como son las

superintendencias de sociedades y Superfinanciera.

Para el profesional del cambio, como es su definición correcta, esta actividad se considera de alto riesgo,

su actividad opera en el día a día sujeto al comportamiento de las grandes bolsas de valores del mundo y

en la que Colombia cuenta dentro del mundo económico como punto de referencia para el sector

latinoamericano. El cambio brusco de una bolsa mundial o la economía de países como los EE. UU., y la

comunidad europea pueden ejercer presiones fuertes a las divisas en especial el Dólar y el Euro, como

por ejemplo el cambio de un modelo presidencial, el comportamiento de los precios del petróleo, e

incluso un informe sobe calificación a un país inciden notoriamente en los precios de las divisas

Pero estos eventos no son ajenos a la función que tiene el Estad de garantizar y controlar el normal

desarrollo de la actividad cambiaria, en Colombia, la potestad que reside en el banco de la república se

ha delegado en el Departamento de Impuestos y Aduanas Nacionales buscando que la actividad se

ejerza por la Banca Nacional (grandes bancos y corporaciones financieras ) las casa de cambio y los

profesionales del cambio, enmarcando un derrotero de normas para su acreditación y asimismo para su

sanción cuando las mismas son desconocidas por los mismos.

La potestad Sancionadora del estado ha sido concebida para reprochar la inobservancia de normas de

acatamiento obligatorio por parte tanto del ciudadano comuna como quienes desempeñan actividades en
 CORPORACIÓN UNIVERSITARIA DE COLOMBIA
IDEAS
áreas puntuales o sectores específicos reconocidos como tal por el Estado, pero además el

desconocimiento de las regulaciones que desencadenan la facultad sancionatoria se han entendido como

un comportamiento que devela un desconocimiento de la institucionalidad y por lo tanto conlleva una

consecuencia negativa para quien pone en funcionamiento el proceso sancionatorio y que es traducida en

una sanción impuesta directamente por la administración

En contexto lógico la accion penal que sanciona las conductas establecidas por la ley le reconoce al

estado un función de reprender al procesado por su actuar , doloso o negligente, la accion civil busca que

se declaren o desconozcan derechos u obligaciones en favor de y en contra de, e incluso la

administración y el Estado como tal debe responder objetivamente por su responsabilidad y el daño que

generen al mismo Estado y a los particulares, pero la sanción administrativa, diferente de la

jurisdiccional se ha enfocado en el factor objetivo y no en el subjetivo, expidiendo resoluciones que

incluso facultan a la DIAN al cierre y cancelación de matrículas para los profesionales del cambio y que

es nuestra materia de investigación, al considerar que si se generan cuatro sanciones por parte dela

DIAN este puede cancelar el Matricula mercantil revocar la acreditación como profesional del cambio

aun cuando el afectado haya aceptado esas sanciones a priori sin desgastar a la administración en el

proceso penal y anticipadamente acatando la sanción, estando estas a perpetuidad en el registro de la

DIAN y siendo acumulativas para la cancelación definitiva de la actividad comercial.

De ahí nace la consecuente limitación de los derechos de las personas que ejercen esta actividad o

profesión escogida, con la protección del interés general y asumiendo la DIAN motivaciones no

debatidas ni legisladas por un estado social de derechos a través de sus coasociados o con representación

de sus líderes en este caso el Congreso de la Republica

(…) “artículo 26 causales de cancelación numeral 2.7 Cuando haya sido sancionado en cuatro (4)

investigaciones cambiarias decididas con resolución sancionatoria en firme por cualquiera de las
 CORPORACIÓN UNIVERSITARIA DE COLOMBIA
IDEAS
infracciones descritas por los numerales 18, 19, 20 y 22 del artículo o del Decreto Ley

2245 de 2011, o la norma que haga sus veces. En el caso del numeral 19 o se requiere que la sanción se

haya impuesto por omitir el cumplimiento de la obligación de exigir la declaración de cambio por la

operación de compra o venta de manera profesional de divisas y cheques de viajero.” ii) (…) Artículo 27

Causales, Parágrafo 3 La cancelación del registro de un establecimiento de comercio autorizado a un

profesional de cambio procederá sin perjuicio de la aplicación de las sanciones por infracción al régimen

cambiario que la causal correspondiente haya generado, de acuerdo con las modalidades relacionadas

por el artículo 3º del Decreto Ley 2245 de 2011, o la norma que haga sus veces.

Si bien es cierto la norma debe ser clara y expresa, la sanción para poder surgir debe estar sometida a la

preexistencia de una norma que la enuncie, pero la misma no puede ser aplicable en un numero repetido

de casos similares y sirviendo como antecedente para una sanción definitiva como es la cancelación de la

actividad cambiara del profesional del cambio.

No solo basta, implementar y motivar unas inconsistencias administrativas, si no que prevalecen los

derechos, las garantías y los deberes, con el fin específico y garantías constitucionales para que operen la

del legislador, en este caso, el derecho a la escogencia de profesión u oficio, la libre asociación, el

concepto de empresa y emprendimiento y sobre todo el respeto permanente de los postulados del debido

proceso y en especial la prohibición constitucional de no sancionar o aplicar dos veces una misma

sanción o adelantar más de un proceso a una misma persona y por una misma circunstancia Principio

“Non bis in ídem”

2. PROBLEMA DE LA INVESTIGACIÓN:

La pregunta que deseamos plantear en este articulo tiene sus origines en las facultades otorgadas a la

DIAN para ejercer el control cambiario y aplicar el régimen sancionatorio en Colombia, la cual está

legalmente supeditada en una serie de resoluciones de permanente actualización en los últimos años,

pero el interrogante de fondo los enmarcamos en especial en una supra función de cancelación de la
 CORPORACIÓN UNIVERSITARIA DE COLOMBIA
IDEAS
actividad a los profesionales del cambio así estos adopten preacuerdo de aceptar una

sanción de índole administrativo y cancelar la multa que se les imponga.

Si bien es cierto, la función sancionatoria administrativa se centra en el deber objetivo de cuidado, o

dicho en otro concepto, el deber del ciudadano de no infligir las normas que lo rigen y regulan so pena

de ser merecedor de una sanción, sin mediar eximente, excusa o atenuante, hasta donde una sanción

extrema de cancelación de la actividad de profesional del cambio puede estar en cabeza de la DIAN y

esta puede ser invocada argumentando sanciones ya ejecutadas y cumplidas por el afectado.

Lo que nos conlleva a cuestionar:

a) ¿no se estará violando el principio constitucional non bis in ídem, al tomar sanciones ya

ejecutadas por el investigado para imponer otra sanción más gravosa?

b) si la aceptación de una sanción disciplinaria administrativa busca obtener beneficios en cuanto a

la gravedad de la sanción que beneficien al investigado y que de igual forma se evite el desgaste del

aparato Administrativo ¿Por qué deben ser tenidas en cuenta para una sanción posterior y de mayor

gravedad?

Aspectos que esperamos sean resueltos o por lo menos debatidos en este articulo y para uso posterior

como material de consulta.

3. HIPÓTESIS:

Para el año 2016 en Bogotá existen 304 profesionales del cambio autorizados por la DIAN, y registrados

ante la cámara de comercio y un porcentaje no determinable que trabaja desde la informalidad y de la

ilegalidad, los cuales no son sujetos sanciónales ni investigables como profesionales del cambio, ellos

están sujeto a la jurisdicción ordinaria desde la órbita de la actividad comercial, la responsabilidad civil y

la conducta punible en materia penal.

 CORPORACIÓN UNIVERSITARIA DE COLOMBIA
IDEAS
La obligación de Colombia contra la lucha del LA/FT-FPADM (Lavado de Activos,

Financiación del Terrorismo y financiación de la Proliferación de Armas de Destrucción Masiva) con la

firma de tratados internacionales obliga generar un control directo y mancomunado en el manejo,

transporte y reporte de las transacciones económicos en moneda extranjera o de las divisas que ingresan

al país.

Todo esto nos lleva a comprender que esta articulación nacional e internacional no puede ser efectiva

sino la misma no es susceptible de ser sancionada y penada cuando se incumple en forma parcial o total,

pero así mismo dicha legislación debe ser respetuosa y garante de los principios fundamentales en

especial, el debido proceso, el Non Bis Ídem, la presunción de inocencia y la del cumplimiento de las

formalidades propias de cada proceso en conjunto con la legalidad. Y, por consiguiente:

1. deberemos determinar si se encuentra ajustado a la protección constitucional el régimen

sancionatorio administrativo a los profesionales del cambio en Colombia.

2. Además se tendrá que determinar si dentro de las funciones de delegación atribuidas al banco de

la republica este puede trasmitir a la DIAN el control en materia cambiaria y sancionatoria ajustada a la

legislación nacional e internacional.

3. Frente a la gravedad de la sanción del cierre del establecimiento de comercio y de la cancelación

de la matricula al profesional del cambio buscaremos establecer sus fuentes, los debates que se dieron

para que la DIAN, adoptara la misma

4. Finalmente determinar porque dicha sanción viola el principio non bis in ídem cuando el

investigado ha aceptado o pre acorado la sanción voluntariamente y esta sirven como sustento para la

imposición del cierre y cancelación al profesional cambiario.

4. JUSTIFICACIÓN:

El control cambiario internacional tiene una gran incidencia en el comercio formal e informal en

Colombia además de los demás países en Latinoamérica, dada la posición estratégica, su cercanía al
 CORPORACIÓN UNIVERSITARIA DE COLOMBIA
IDEAS
canal de panamá, el punto central tanto hacia el norte como el sur del continente

americano, junto con ser de los primeros países latinoamericanos donde la economía cambiaria fue vista

como una propuesta a la crisis económica mundial finalizando la década del veinte y gran parte de la

década del treinta concatenado esto a los efectos secundarios y a consecuencia a la posguerra y la Gran

depresión americana.

Con estos antecedentes el país ha tenido que convivir con la normatividad cambiaria nacional e

internacional y de por si con muchas variaciones legales y de acuerdo al comportamiento de la política

económica del momento que siempre intenta imponer diversos grados al control de activos, ya sea los

que ingresaban por intermedio de los países latinoamericanos o europeos y que hacen parte del control

cambiario basado en sus operaciones.

El régimen cambiario colombianos afirma que: “En el presente capítulo, se expondrá lo referente al

marco legal bajo el cual, y desarrolla el mercado cambiario en Colombia, su organización, las

operaciones que hacen parte de este, como son la importación y la exportación de bienes, el

endeudamiento externo, la inversión extranjera, la inversión de capital colombiano en el exterior; Los

Intermediarios Del Mercado Cambiario Y La Vigilancia Cambiaria”. (Bancóldex, 2006)

Frente a la actividad de los profesionales del cambio que es el ítem puntual que nos compete en este

proyecto, fue reconocida y formalizada mediante la resolución conjunta del Banco de la República y la

DIAN No. 09147 del 14 de agosto de 2006, de esta anteceden varias normas de la cual la más

significativa es Ley 9 de 1991 del Banco de la república, también conocida como el estatuto cambiario.

Dentro de los aspectos tenidos en cuenta por los legisladores, quienes extractan las funciones y garantías

para el libre ejercicio de los Intermediarios del Mercado Cambiario (IMC) da facultades con la ley 9 de

1991 o mejor conocido como el Marco Legal para Cambios Internacionales y que reconoce: “Es la

norma que establece las disposiciones generales a las que debe sujetarse el Gobierno Nacional para
 CORPORACIÓN UNIVERSITARIA DE COLOMBIA
IDEAS
regular los cambios internacionales, señala los criterios, propósitos y funciones que deben

observarse por parte del Ejecutivo, la Junta Directiva del Banco de la República” (Bancóldex, 2006)

Esta ley afirma que “deslinda las funciones cambiarias asignadas al Ejecutivo y a la Junta Directiva del

Banco de la República, atribuyéndole al Gobierno las funciones relativas a la definición de las

operaciones de cambio del mercado cambiario y del mercado libre y al Banco de la República las

funciones de autoridad cambiaria y regulador de la organización y funcionamiento del mercado

cambiario”

Junto con esta ley se expido el Decreto 1735 de 1993 compilado por el decreto único 1068 de 2015 del

sector de hacienda y crédito público, norma mediante la cual el Gobierno Nacional define cuáles son las

operaciones de cambio, al tenor de su artículo 2.17.1.1 y todas las contenidas al tenor del artículo 4 de la

ley 9 de 1991 ibídem, con las cuáles definen las operaciones de cambiario, adicionalmente, el decreto en

mención da la viabilidad a que el Banco de la República mediante su Junta Directiva se pronuncie y

establezca la resolución externa 8 del 2.000, al tenor de su artículo 75 ibídem, que enmarca las funciones

y requisitos que deben regir para poder ejercer la actividad cambiara en el territorio nacional de

Colombia por las personas naturales o jurídicas residentes. Por tal motivo mediante dicha resolución se

afirma lo referente al Estatuto Cambiario y sus modificaciones, contenidas en disposiciones concretas a

las cuales debe sujetarse cualquier operación de cambio. Esta norma regula íntegramente el régimen de

cambios internacionales, abordando entre otros temas, el control del mercado cambiario, las operaciones

de cambio, los participantes en el mercado, la tenencia y negociación de divisas, etc.” (Bancóldex, 2006)

Es importante establecer que la actividad del profesional del cambio desde el punto de vista de del

ejercicio legal, esta actividad se deriva precisamente de todo un compendio de Decreto, Resoluciones y

conceptos que de manera continua han buscado fortalecer esta actividad reconociéndola como una

profesión regulada y vigilada tanto por la DIAN, la Superintendencia financiera y bajo el manto invisible

del Banco de la Republica. Cuando hacemos mención al reconocimiento de esta profesión como tal nos
 CORPORACIÓN UNIVERSITARIA DE COLOMBIA
IDEAS
permitimos aclarar que inicialmente en Colombia se reconocían las casa del cambio de

divisas, (hoy en día se reconocen la actividad cambiaria como Profesionales del Cambio) pero el

ejercicio periódico por personas del común que encontraron una oportunidad de negocio virgen en el

mercado conllevo a ser un ejemplo claro del Derecho Consuetudinario, la cual comprende dos tópicos, el

ejercicio legal que se desarrolla con el cumplimiento de los requisitos y el informal que se desarrolla por

personal que no se ha registrado ante la cámara de comercio y mucho menos rinde informes y no

permiten ser controlados por la DIAN y la Superintendencia Financiera.

No puede desconocerse que en el auge de actividades ilícitas como el narcotráfico, explotación de la

minería ilegal, el contrabando, las importaciones y exportaciones, trajo consigo una consecuencia directa

y fue la entrada descontrolada de dólares y otras divisas, que lógicamente disparo las alertas ante las

autoridades por las grandes cantidades de dinero cambiando de manos y cuyo destino inicial era el

Banco de la Republica, quien ejercía la función de canalizar estas divisas a las personas naturales que se

las vendía y captaba de manera legal. Hay que aclarar que los grandes escándalos se dieron en casas de

cambio que contaban con la opción de recibir y tramitar giros de dinero al exterior, actividad legal

ejercida por dar un ejemplo Money Gran, Western Junior y los mismos Bancos Nacionales y extranjeros,

la actividad del pequeño cambista se vio fortalecida al contar con la demanda de dinero y la alta rotación

de billetes tanto de alta y baja denominación.

El Estado colombiano ha buscado mecanismos permanentemente para blindar el manejo indebido de

divisas, dinero y sobre todo el poder controlar al detalle de los movimientos de cambio legal e ilegal de

divisas, por tal motivo a través de su ente de control, la DIAN, mediante la implementación de controles

ejercidos a esta actividad implemento un marco normativo sancionatorio con fundamentos en el Decreto

ley 2245 del 28 de junio de 2011 que impuso sanciones basadas en el cálculo de UVT , también expido

el Decreto 4048 de 22 de octubre de 2008, la Resolución 3416 de 2006 y apunto a la aplicación de un

modelo de Administración del Riesgo basado en la prevención de lavado de activos y financiamiento al

 CORPORACIÓN UNIVERSITARIA DE COLOMBIA
IDEAS
terrorismo. Todas estas normas se ampliaron para las empresas que manejan y financian

sus actividades con capital extranjero y divisas involucrando además a los Profesionales de compra y

Venta de Divisas y Cheques de Viajeros, con una unificación de todo el marco normativo y

sancionatorio cambiario establecido mediante la Resolución 028 de 2011. (Ministerio de Hacienda,

2011)

Esta investigación además de ser un requisito de grado, tiene un relación directa con quienes la elaboran

al hacer parte de su actividad laboral y empresarial y se busca que la misma permita a otros profesionales

del cambio, académicos y estudiantes profundizar y generar conceptos únicos que protejan la actividad

cambiaria ejercida por el profesional del cambio frente a sanciones que superan la gravedad de la falta y

que atentan contra derecho fundamentales como el debido proceso, legalidad, la escogencia libre de

actividad o profesión e incluso vulnerando el derecho de asociación

5. OBJETIVOS:

5.1 Objetivo general y objetivos específicos

i. Objetivo general:

Analizar si las actividades realizadas por los “Profesionales del Cambio” en la actividad cambiaria de

divisas son estigmatizadas y violatorias de los principios fundamentales del debido proceso, el buen

nombre, al trabajo, a la escogencia de la profesión u oficio y el Nom bis in ídem, los cuales son de rango

constitucional y cuyo contenido debe ser aplicación inmediata, prevalencia sobre cualquier otra norma,

también son de protección permanentemente y muchas veces son vulnerados por el Estado a través de

sus diferentes órganos y entidades que mediante resolución, decretos y circulares a través de una

supuesta reglamentación sancionatoria, incumple y desconoce los anteriores preceptos y aprovecha el

 CORPORACIÓN UNIVERSITARIA DE COLOMBIA
IDEAS
desconocimiento o la ambigüedad de la norma para limitar los mismos, que para nuestro

material se enfoca a utilizar sanciones ya ejecutadas y cumplidas por el investigado para aplicar otra

sanción nueva sobre hechos ya vistos y ejecutoriados por el la Dian en un proceso sancionatorio

ii. Objetivos específicos:

1) Detallar las normas que regulan la actividad para los profesionales del cambio, esto nos permitirá

identificar como el Estado reconoce su creación, su funcionamiento, los lineamientos contables y

financieros a los que deben someter para poder ejecutar su objetivo comercial como es la compra y venta

de divisas. También debemos compilar las normas, resoluciones, decretos que definen bajo que entes de

supervisión están sometidos, junto con los diferentes datos estadísticos, contables y financieros que

deben reportar información a las entidades que los controlan para sí concluir con la mención del régimen

de sanciones aplicables a su actividad.

2) Identificar las diferentes formas en que se realiza la actividad cambiaria en el país, lo que nos

permitirá ubicar si la actividad del Profesional del cambio se enmarca en casas de cambio, actividad

bancaria, régimen de informalidad o algún sistema especial de personas jurídicas.

3) Clasificar y detallar las sanciones que trae incurso la resolución 061 de 2017 y en especial las

que conlleven a la cancelación de la matricula como profesional del cambio y el cierre de los

establecimientos comerciales.

4) Determinar el alcance del principio constitucional del Nom bis in ídem en el régimen

sancionatorio administrativo y comparar su aplicación en material penal y laboral.

5) Cuestionar los alcances de los organismos que regulan y controlan la actividad cambiaria frente a

la existencia de las normas y los procedimientos, los cuales determinaremos si se aplican y ajustan a los

derechos fundamentales como el Nom bis in ídem de la mano con el buen nombre, el derecho al trabajo,
 CORPORACIÓN UNIVERSITARIA DE COLOMBIA
IDEAS
asociación, presunción de inocencia, el debido proceso entre otros y consagrados en la

Constitución Política de Colombia de 1991 y por consiguiente los artículos 323 y 345 ss. del Código

Penal ley 599 de 2000.

6) Determinar que delitos o actividades ilícitas se desarrollan a través de la acción cambiaria de

divisas y si estas son exclusivas de esta actividad o pueden ser desarrollados por otro tipo de personas,

comerciantes o personas jurídicas, diferentes a los profesionales del cambio, donde intentaremos

desvirtuar la tesis generalizada que las posibles conductas penales como el lavado de activos, en

conexidad con el narcotráfico, enriquecimiento ilícito, son exclusivas del profesional del cambio.

6. RESULTADOS ESPERADOS:

En primera instancia determinar si el principio constitucional Nom bis in ídem tiene aplicación en el

régimen sancionatorio de la DIAN, su alcance, la protección frente a sanciones ya cumplidas para los

investigados.

Consolidar en un documento general el flujograma del proceso sancionatorio de la DIAN para el

régimen cambiario, sus etapas, sus términos y en especial sanciones aplicables.

Ser un instrumento que permita a otros profesionales del derecho y de carreras afines, así como a los

profesionales del cambio insumos jurídicos que les permitan confrontar con argumentos las posiciones

preestablecidas por la DIAN, frente al proceso sancionatorio y que permita proteger y velar por la

actividad cambiaria que se ejerce de manera legal.

a. Estado del Arte:

Si bien es cierto que los profesionales del cambio han sido una figura innovadora dentro de la

legislación colombiana no es tampoco desconocido que la actividad cambiaria viene de vieja data en

Colombia y en el mundo aunque documentalmente son pocos los estudios y análisis realizados a esta
 CORPORACIÓN UNIVERSITARIA DE COLOMBIA
IDEAS
actividad lo que nos permite abordar y dar un desarrollo teórico valioso y la vez realizar

todo el compendio normativo que regula la actividad del Profesional del Cambio. Dentro de los escritos

y normas más relevantes tenemos:

1. DIAN: Dentro del proceso articulado de la DIAN con organismos nacionales e

internacionales se expidió la cartilla enfocada a establecer los procedimientos de reporte,

cruce y validación de la información en pro de evitar el LA/FT-FPADM (Lavado de Activos,

Financiación del Terrorismo y financiación de la Proliferación de Armas de Destrucción

Masiva).

2. Modelo de Administración del Riesgo de SARLAFT-FPADM (Lavado de Activos,

Financiación del Terrorismo y financiación de la Proliferación de Armas de Destrucción

Masiva) para los Profesionales de Compra y Venta de Divisas en Efectivo y Cheques de

Viajero, DIAN – UNODC, 2015.

3. La Ley 9ª de 1991 o Ley Marco de Cambios Internacionales, es la norma que establece las

disposiciones generales a las que debe sujetarse el Gobierno Nacional para regular los

cambios internacionales, (Bancoldex, 2006)

4. La Ley 31 de 1992 deslinda las funciones cambiarias asignadas al Ejecutivo y a la Junta

Directiva del Banco de la República. (Bancoldex, 2006)

5. Decreto 1735 de 1993 compilado en el Decreto 1068 de 2015, es la norma mediante la cual

el Gobierno Nacional define cuáles son las operaciones de cambio y cuáles de ellas deben

obligatoriamente canalizarse a través del mercado cambiario. (Presidencia de la Republica,

1993)

6. La Resolución 8 de 2000 de la Junta Directiva del Banco de la República o Estatuto

Cambiario y sus modificaciones (Bancoldex, 2006)

 CORPORACIÓN UNIVERSITARIA DE COLOMBIA
IDEAS
7. Decretos 2080 de 2000, 1844 de 2003, 4210 de 2004, 1866 de 2005, 4474 de

2005 y 1940 de 2006 de Inversiones Internacionales (Bancoldex, 2006)

b. Marcos de referencia: (Teórico, conceptual, histórico y legal)

i. Referencia teórica:

Este proyecto tiene como finalidad estudiar la normatividad que regula la actividad de los

profesionales del cambio, los alcances de la norma frente al tema sancionatorio y las

posibles violaciones que las mismas normas hacen frente al debido proceso y el buen

nombre.

Con el diseño de esta tesis buscamos, que se conozcan las diferencias entre la actividad

de compra y venta de divisas dentro de la legalidad y los requisitos establecidos por el

Banco de la República y la DIAN y quienes la realizan dentro de la informalidad, saltándose

las normas y procesos administrativos y financieros.

El poder identificar tres zonas puntuales de Bogotá donde se ejerce la actividad de

compra y venta de divisas de manera formal e informal nos ayudara a realizar un

Diagnostico geo-económico, en conjunto con la identificación real de la actividad legal e

ilegal o por fuera de la norma.

Otro aspecto importante es establecer a través de la solicitud y respuesta de entidades

como la DIAN, La Fiscalía General de la nación y la Superintendencia financiera frente a la

proporción entre los delitos relacionados con el Lavado de activos y la actividad de los

profesionales del cambio de compra y venta de divisas.

 CORPORACIÓN UNIVERSITARIA DE COLOMBIA
IDEAS
ii. Referencia conceptual :

1) Intermediarios del Mercado Cambiario: Son intermediarios del mercado cambiario los

bancos comerciales, los bancos hipotecarios, las corporaciones financieras, las compañías de

financiamiento comercial, la Financiera Energética Nacional -FEN-, el Banco de Comercio

Exterior de Colombia -BANCOLDEX-, las Cooperativas Financieras, las sociedades

comisionistas de bolsa y las casas de cambio. (superintendecia financiera, 2010)

2) Mercado Cambiario: El mercado cambiario está constituido por la totalidad de las divisas que

deben canalizarse obligatoriamente por conducto de los intermediarios autorizados para el

efecto o a través de los mecanismos de compensación de que trata el régimen cambiario.

También hacen parte del mercado cambiario las divisas, que no obstante estar exentas de esta

obligación, se canalizan voluntariamente a través del mismo. (superintendecia financiera,

2010)

3) Casas de Cambio: Son casas de cambio las personas jurídicas organizadas con arreglo a las

disposiciones de la Resolución Externa 8 de 2000 expedida por la Junta Directiva del Banco

de la República, cuyo objeto social exclusivo consiste en realizar las operaciones de cambio

autorizadas. (superintendecia financiera, 2010)

4) Las casas de cambio deben contar con la autorización previa de la supe industria financiera

para su constitución, organizarse bajo la forma de sociedades anónimas, acreditar de manera

permanente un patrimonio mínimo que se reajusta de manera anual y contar con una

infraestructura adecuada para el manejo de sus operaciones.

(www.superfinanciera.gov.co/EntidadesSupervisadas/entidades_casascam.xls)

(superintendecia financiera, 2010)

5) Divisa: Medio de pago de un país extranjero. (superintendecia financiera, 2010)

 CORPORACIÓN UNIVERSITARIA DE COLOMBIA
IDEAS
6) Operación de Giro de divisas: En Colombia la operación de giro se ha

enmarcado jurídicamente como un contrato de mandato, en el cual un mandante da

instrucciones al mandatario para que coloque una cantidad de dinero a órdenes de un

beneficiario indicado por el ordenante. Dichas instrucciones pueden consistir en que

temporalmente el mandatario con sus propios recursos cumpla con la obligación, originando,

en consecuencia, una obligación dineraria a cargo del mandante. (superintendecia financiera,

2010)

7) Declaración de Cambio: Documento que deben diligenciar los residentes en Colombia y en el

exterior que realicen una operación de cambio, la cual deberá constar en formularios

debidamente diligenciados, donde se consignará la información sobre el monto,

características y demás condiciones de la operación en los términos establecido por el Banco

de la República. (superintendecia financiera, 2010)

8) Residente: Para efectos del régimen cambiario se consideran residentes todas las personas

naturales que habitan en el territorio nacional. Las entidades de derecho público, las personas

jurídicas, incluidas las entidades sin ánimo de lucro, que tengan domicilio en Colombia y las

sucursales establecidas en el país de sociedades extranjeras. Lo anterior sin perjuicio de lo

previsto en tratados internacionales y Leyes especiales. (superintendecia financiera, 2010)

9) No residente: Las personas naturales que no habitan dentro del territorio nacional, y las

personas jurídicas, incluidas las entidades sin ánimo de lucro que no tengan domicilio dentro

del territorio nacional. Tampoco se consideran residentes los extranjeros cuya permanencia

en el territorio nacional no exceda de seis meses continuos o discontinuos en un periodo de

doce meses. (superintendecia financiera, 2010)

10) Profesionales de compra y venta de divisas: Todos los residentes en el país están facultados

para comprar y vender de manera profesional divisas en efectivo y cheques de viajero,

 CORPORACIÓN UNIVERSITARIA DE COLOMBIA
IDEAS
siempre que de manera previa realicen la inscripción en el registro mercantil y

en el registro de profesionales de compra y venta de divisas establecido por la Dirección de

Impuestos y Aduanas Nacionales -DIAN-. Lo anterior sin perjuicio del cumplimiento de las

demás obligaciones previstas para este tipo de actividad. (superintendecia financiera, 2010)

iii. Referencia histórica:

La actividad el profesional del cambio se reconoció el proceso de compra y venta de

divisas mediante la expedición de la ley 9 de 1991, que enmarcaba en términos generales el

marco por el cual se regulaba la cobra, venta, comercialización y declaración de divisas.

Esta evolución fue un proceso lento y articulado a diferentes políticas y tratados

internacionales que datan desde 1967, mediante la expedición del decreto 447 donde se crea

PROEXPORT1, como un mecanismo que incentivara la exportación de bienes y servicios

del país hacia el extranjero.

En el año de 1991, en el gobierno del Presidente Cesar Gaviria, dentro de un proceso de

apertura económica reconoció la actividad del intermediario asignado, para el control,

canalización, compra y venta de divisas, es importante aclarar que durante este periodo se

fortaleció la actividad cambiaria gracias a los procesos de importación y entrada de

productos por el mismo proceso de apertura económica.

La Resolución Externa 21 de 1993. Por la cual se expiden regulaciones en materia

cambiaria amplia el margen de operación del cambio y manejo de divisas, en sus principales

aportes esta la regulación a la importación y exportación de divisas, de bienes,

transferencias y endeudamiento externo.

1
entidad encargada de promover el Turismo, la Inversión Extranjera en Colombia, las Exportaciones no
minero energéticas
 CORPORACIÓN UNIVERSITARIA DE COLOMBIA
IDEAS
Para poder establecer que materias son susceptibles de regulación en

materia cambiaria el Banco de la Republica expidió la Resolución Externa 8 de 2.000 y fue

reglamentada mediante la circular externa 083 del año 2.000 haciendo un aporte valioso

frente a la actividad cambiaria de mercado libre y el mercado cambiario regulado.

iv. Referencia legal:

i. Constitución política de Colombia. Articulo 15,21 y 29

ii. DECRETO 4048 DE 2008.DIAN. Por la cual se modifica la estructura de la Unidad

Administrativa Especial Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales.

iii. RESOLUCIÓN 0011 DEL 4 DE NOVIEMBRE DE 2008.DIAN. Por la cual se crean

Grupos Internos de Trabajo y se asignan funciones en la Unidad Administrativa Especial

Direcci6n de Impuestos y Aduanas Nacionales.

iv. DECRETO 1071 DE 1999. DIAN. Por medio del cual se organiza la Unidad

Administrativa Especial Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales.

v. RESOLUCI6N 09 DE 2008. DIAN. Por la cual se distribuyen funciones en las

Divisiones de las Direcciones Seccionales de la Unidad Administrativa Especial

Direcci6n de Impuestos y Aduanas Nacionales.

vi. RESOLUCIÓN No. 0007 DEL 4 DE NOVIEMBRE DE 2008. Por la cual se determina

la competencia funcional y territorial de las Direcciones Seccionales de la UAE. DIAN.

vii. LEY 190 DE 1995. Por la cual se dictan normas tendientes a preservar la moralidad en

la Administración Publica y se fijan disposiciones con el fin de erradicar la corrupción

administrativa.
 CORPORACIÓN UNIVERSITARIA DE COLOMBIA
IDEAS
viii. LEY 526 DE 1999. Por medio de la cual se crea la Unidad de Análisis

Financiero. UIAF.

ix. RESOLUCIÓN 9148 DE 1999. Por medio de la cual se seria la el contenido, las

características de la información que debe ser presentada a la Unidad Administrativa

Especial - Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales, por parte de los profesionales

de compra y venta de divisas en efectivo y cheques de viajero que realicen operaciones

en zonas de frontera por montos inferiores a quinientos dólares de los Estados Unidos de

América (USD500) 0 su equivalente en otras monedas y se fijan los plazos para su

entrega.

x. RESOLUCIÓN 9149 DE 1999: Seria la el contenido, se adoptan las características

técnicas de la información que debe ser presentada a la Unidad Administrativa Especial

- Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales, por parte de los profesionales de

compra y venta de divisas en efectivo y cheques de viajero y se fijan los plazos para su

entrega.

xi. RESOLUCIÓN 13892 DE 1999: Por la cual se adicionan y modifican parcialmente las

Resoluciones 0000009 y 0000011 de 2008.

xii. LEY 1121 DE 2006. Por la cual se dictan normas para la prevención, detección,

investigación y sanción de la Financiación del Terrorismo y otras disposiciones.

xiii. RESOLUCIÓN EXTERNA No. 8 DEL 5 DE MAYO DE 2000 Y SUS

MODIFICACIONES, expedida por la Junta Directiva del Banco de la Republica. .

xiv. RESOLUCI6N No. 3416 DEL 20 DEL 10 DE ABRIL DE 2006.DIAN. Por medio de la

cual se establecen los requisitos y las condiciones para ejercer la actividad como

xv. profesional de compra y venta de divisas en efectivo y cheques de viajero de las

personas residentes en el país.

 CORPORACIÓN UNIVERSITARIA DE COLOMBIA
IDEAS
xvi. ESTATUTO ORGÁNICO DEL SISTEMA FINANCIERO. Artículos

102 a 107, 209,210 Y 211 numeral 3.

xvii. 40+9 RECOMENDACIONES DE GAFISUD.

xviii. RESOLUCI6N UIAF No. 062 Y 111 DE 2007 con sus adiciones y/o modificaciones.

xix. LEY 1328 de 2009. Artículo 100. Por la cual se dictan normas en materia financiera, de

seguros, del mercado de valores y otras disposiciones.

xx. DECRETO 3594 de 2010. Por el cual se modifica el Decreto 2555 de 2010 y se

reglamenta el artículo 100 de la Ley 1328 de 2009.

xxi. DCIN 83 DE 2011 con sus respectivas modificaciones expedida por la Junta Directiva

del Banco de la Republica.

c. Metodología Propuesta:

1. Método lógico inductivo:

1.1.1. Identificar si existe un debido proceso investigativo y sancionatorio a los profesionales

del cambio de compra y venta de divisas y de cheques viajero, determinado la secuencia

lógica de normas, leyes, resolución circulares desde el año 1991.

1.1.2. Utilizar la doctrina y la jurisprudencia como insumo para establecer la debida aplicación

del principio constitucional Nom bis in ídem frente a la sanción del cierre de

establecimientos y cancelación de la matricula del profesional del cambio cuando este ha

aceptado de manera voluntaria otras sanciones y las ha cumplido a cabalidad.

1.1.3. Analizando la cantidad de sanciones que enmarca la resolución 061 de noviembre 3 de

2017 y cuales termina siendo un insumo para la imposición de la sanción de la cierre de

 CORPORACIÓN UNIVERSITARIA DE COLOMBIA
IDEAS
establecimientos y cancelación de la matrícula del profesional del cambio

cuando este ha aceptado de manera voluntaria otras sanciones y las ha cumplido a

cabalidad.

1.1.4. Estableciendo las expresiones de los funcionarios públicos como atenta contra el buen

nombre y la actividad del profesional del cambio al generalizarse a los profesionales del

cambio como actividad exclusiva del lavado de activos y como se busca que a través de

sanciones ya cumplidas por los profesionales del cambio sean tenida en cuenta como

indecentes para imponer otra sanción más gravosa

2. Herramientas de recolección

2.1. A través de encuestas se recopilará la información de personas naturales, profesionales

del cambio y casas de cambio dedicadas al cambio de divisas en los sectores galerías y

Hacienda Santa Bárbara

2.2. Mediante derechos de petición oficiar a la Fiscalía General de la Nación y la para

certificar el número de casos y tipo de sujetos vinculados al delito de lavado de activos y

bajo que modalidad

2.3. Mediante derechos de petición oficiar a la DIAN para certificar el número de casos y

tipo de sujetos vinculados a investigaciones y sanaciones (cantidad y valor de la

sanción) por actividades relacionadas con el lavado de activos, adicionando la actividad

mercantil de los sancionados

2.4. Mediante derecho de petición solicitar a la DIAN, la cantidad de multas y valor por año

impuestas a profesionales del cambio, casa de cambio de compra y venta de divisas y

 CORPORACIÓN UNIVERSITARIA DE COLOMBIA
IDEAS
otras personas jurídicas por lavado de activos exclusivamente en la

actividad de compra y venta de divisas.

 CORPORACIÓN UNIVERSITARIA DE COLOMBIA
IDEAS
d. Calendario de actividades (diagrama de Gantt)

marzo abril mayo

Semana /
1 2 3 4 5 1 2 3 4 1 2 3 4s
Actividad
1 Presentación del proyecto
2 Ajuste y correcciones
3 Presentación de proyecto de articulo
4 Solicitud de información
5 Presentación definitiva articulo
6 Tabulación de información
7 Presentación artículo definitov
8 Sustentación tesis
 CORPORACIÓN UNIVERSITARIA DE COLOMBIA
IDEAS

e. Bibliografía.

Bibliografía

Bancoldex. (2006). Estatuto Regimen Legal Colombiano. Bogota: Bancoldex.

colombia, C. d. (29 de 12 de 1992). La Ley 31 de 1992 . Por la cual se dictan las normas a las que

deberá sujetarse el Banco de la República para. Bogota, Bogota, colombia: Gaceta del

Congregso.

Ministerio de Hacienda, C. p. (28 de junio de 2011). Regimen Sancionatorio. Decreto 2245. bogota,

bogota, Colombia: Imprenta nacional.

Presidencia de la Republica, C. (22 de septiembre de 1993). NORMAS EN MATERIA DE CAMBIOS.

NORMAS EN MATERIA DE CAMBIOS. bogota, bogota, colombia: imprenta nacional.

superintendecia financiera, d. c. (22 de enero de 2010). https://www.superfinanciera.gov.co.

Obtenido de https://www.superfinanciera.gov.co:

https://www.superfinanciera.gov.co/dirimagefin/glosariocasasc.html

NOMBRE Y FIRMA DE LOS ESTUDIANTES

LUIS EDUARDO CELY JIMÉNEZ WILLIAM ALBERTO ORTIZ MEJÍA