13/2015 JULIO 2015

DIRECTOR
Julio Armando Grisolia

Editora
Mariana B. Aguirre Renda
Consejo Editorial
Carlos M. Aldao Zapiola - Raúl E. Altamira Gigena - Eduardo F. Baeza - Jorge G. Bermúdez
- Julián A. de Diego - Carlos A. Etala - Carlos J. M. Facal - Estela M. Ferreirós - Carlos A.
Livellara - Pedro F. Núñez - Fernando H. Payá - Rodolfo A. Peón - Héctor P. Recalde -
Santiago Rubinstein - Miguel Á. Sardegna (†)

DERECHO LABORAL

COLABORADORES
Graciela O. Bozzo - Alberto Chartzman Birenbaum - Liliana Garmendia - Ricardo
Hierrezuelo - María Elena López - José D. Mendelewicz - Eleonora Peliza - Alejandro
Perugini - Claudia Priore - Paula Sardegna - Cecilia Suárez Gallo - Wojciech Swida
SECCIONES ESPECIALES
Investigaciones
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Riesgos del Trabajo
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Procedimiento Laboral
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Empleo Público
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Trabajo Agrario y Rural
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Práctica Laboral
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Derecho Internacional del Trabajo
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Medicina del Trabajo
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Reseña Temática de Jurisprudencia
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Actualidades
Empleo Público: Gisela Zingaretti
Corte Sup.: David Duarte
Pcia. de Buenos Aires: Emilio Romualdi
Pcia. de Córdoba: Pablo Martí
Pcias. de Corrientes, Chaco, Formosa y Misiones: Juan Chauvet
Pcia. de Mendoza: Carlos M. Livellara
Pcia. de Santa Fe: Sebastián Franco
Pcia. de Tucumán: Ricardo Robinson (h)

Una publicación de
AbeledoPerrot S.A. SEGURIDAD SOCIAL
Tucumán 1471 DIRECTORA
(C1050AAC) Buenos Aires María Teresa Martín Yáñez
Argentina
SECCIONES ESPECIALES
Impreso en la Práctica Previsional
1ra. quincena de julio Camilo Álvarez Ruiz - Rosanna E. Bermúdez - Esteban D. Crocilla
Asignaciones Familiares
de 2015 en los Gerardo Martín Corti
talleres gráficos de Sistemas Previsionales Comparados
La Ley S.A.E. e I. Patricia Binasco
Bernardino Rivadavia 130 Reseña Temática de Jurisprudencia
Avellaneda Javier B. Picone
Actualidades
Provincia de Buenos Aires Corte Sup.: María Teresa Martín Yáñez
República Argentina Sup. Corte de la Pcia. de Bs. As.: Rafael E. Toledo Ríos
Primera Instancia: Javier B. Picone
Internacional: Estela Martí de Minutella
ISBN en trámite
Bibliografías y Comentarios
RNPI 5074819 Estela Martí de Minutella
Sumario

DERECHO LABORAL

Doctrina
Salud y seguridad en el trabajo: obligaciones internacionales del Estado, sustanciales y procesales
Por Rolando E. Gialdino, pág. 1297
La doctrina del Drittwirkung e influencia de los tratados internacionales en las normas del derecho del trabajo in-
terno. A veinte años de la reforma constitucional de 1994. Eficacia de los derechos fundamentales frente a los
particulares
Por María Dora González, pág. 1321

Procedimiento Laboral
La figura del fideicomiso en el proceso laboral
Por Rodrigo E. Gauna Henríquez, pág. 1327

Derecho Internacional del Trabajo

■■ Derechos y garantías. Igualdad – Discriminación – Despido por razones de obesidad – Inexistencia de
un principio general de no discriminación – Interpretación de la directiva 2000/78/CE (Trib. Just. Unión
Europea, sala 4ª, 18/12/2014), pág. 1338
La obesidad como causal de despido discriminatorio
Por Claudia A. Priore, pág. 1338

Jurisprudencia Destacada
■■ Contrato de trabajo. Derechos y deberes de las partes – Del empleador – Obligaciones frente a organismos
– Certificado de trabajo (C. Nac. Trab., sala 5ª, 27/3/2015), pág. 1347
■■ Contrato de trabajo. Extinción – Muerte del trabajador – Conversión de la suma depositada a dólares (C.
Nac. Trab., sala 9ª, 25/2/2015), pág. 1351
■■ Accidentes de trabajo. Fundamentos de la responsabilidad – Extensión de licencia por matrimonio –
Carga de la prueba (C. Nac. Trab., sala 5ª, 24/2/2015), pág. 1352
■■ Accidentes de trabajo. Fundamentos de la responsabilidad – Responsabilidad objetiva – Insuficiencia del
programa de seguridad – Solidaridad (C. Nac. Trab., sala 6ª, 24/2/2015), pág. 1357
■■ Contrato de trabajo. Extinción – Justa causa – Reiteradas faltas al trabajo sin aviso ni justificación (C.
Nac. Trab., sala 8ª, 13/2/2015), pág. 1362
■■ Contrato de trabajo. Sujetos – Subcontratación y delegación – Instalación de servicio de Internet –
Actividad normal y específica (C. Nac. Trab., sala 6ª, 12/2/2015 ), pág. 1364
■■ Contrato de trabajo. Extinción – Justa causa – Pérdida de confianza – Manipulación de precios de
productos – Desproporcionalidad del distracto (C. Nac. Trab., sala 8ª, 12/2/2015), pág. 1369
 ■■ Contrato de trabajo. Extinción – Justa causa – Presentación de certificados médicos apócrifos – Prueba
en juicio del carácter original del instrumento – Certificado de trabajo – Sumas no remunerativas – CCT –
Procedencia parcial (C. Nac. Trab., sala 8ª, 11/2/2015), pág. 1373

SEGURIDAD SOCIAL

Doctrina
La situación legal del trabajador jubilado que vuelve o continúa en la actividad. Una importante coincidencia ju-
risprudencial
Por Rodolfo A. Peón, pág. 1379

Asignaciones Familiares
Profundización del análisis de las prestaciones que confiere el Régimen de Asignaciones Familiares. Asignación
por Embarazo para Protección Social – AXE (Cuarta Parte)
Por Gerardo M. Corti, pág. 1382

Actualidades
Actualidad en Jurisprudencia Provincial 7/2015. Los fallos de reajuste por movilidad de la Cámara Federal de Co-
modoro Rivadavia
Por Rosanna E. Bermúdez, pág. 1388
Actualidad Internacional en Seguridad Social 7/2015
Por Estela R. Martí de Minutella, pág. 1393

Reseña Temática de Jurisprudencia

Seguridad social. Acción colectiva
Por Javier B. Picone, pág. 1397

Jurisprudencia Destacada
■■ Seguridad social. Previsión social (Régimen integrado) – Régimen de capitalización – Prestaciones –
Pensión por fallecimiento – Causahabiente varón – Requisitos legales que distinguen en razón del género
– Trato desigual – Inconstitucionalidad de la ley provincial (Corte Sup., 13/5/2015), pág. 1401
Salud y seguridad en el trabajo: obligaciones internacionales...
Derecho Laboral

Doctrina
Salud y seguridad en el trabajo: obligaciones
internacionales del Estado, sustanciales y procesales
Por Rolando E. Gialdino

SUMARIO: I. Introducción.– II. Seguridad y salud en el trabajo y la CEDH. El caso

“Brincat y otros v. Malta”.– III. Seguridad y salud en el trabajo y la CADH.–
IV. Una apostilla: el efecto horizontal (Drittwirkung).– V. Conclusiones

I. INTRODUCCIÓN teramericano, puesto que, directamente, apuntará a

la Convención Europea de Derechos Humanos (CEDH)
En el terreno de las obligaciones internacionales del
y a la jurisprudencia de la Corte Europea de Derechos
Estado relativas al aseguramiento de la salud y de la
Humanos (Corte EDH) en materia de compromisos es-
seguridad en el trabajo, los estudios se han concentra-
tatales referentes a la salud y a la seguridad de los tra-
do, regularmente, para el plano universal, en el Pacto
bajadores, en especial, al fallo “Brincat and Others v.
Internacional de Derechos Económicos, Sociales y
Malta” (“Brincat y otros”) (4). Este curso se explica por
Culturales (PIDESC) (1), y en diversos convenios de la
diversas razones. Primero, hasta el presente, la Corte
Organización Internacional del Trabajo (OIT), verdade-
Interamericana de Derechos Humanos (Corte IDH) no
ros tratados internacionales (2). Y, para el regional inte-
ha dado paso explícito alguno al respecto y es dudo-
ramericano, en el Protocolo Adicional a la Convención
so que, por las cuestiones que le han sido sometidas,
Americana sobre Derechos Humanos en Materia de
hubiese podido darlo. Segundo, la lectura de una con-
Derechos Económicos, Sociales y Culturales, Protocolo
vención a la luz de otras convenciones, en una suerte
de San Salvador (3). Con todo, el presente estudio, sin
de interpretación “cruzada”, resulta, innegablemente,
restarle trascendencia alguna al aludido corpus, tal
uno de los fenómenos más salientes de la evolución
como se sigue de las tres notas anteriores, encarará
contemporánea de la protección internacional de los
dicho terreno desde otra perspectiva, rectius: desde
derechos humanos. La práctica, que a veces ha sido
otra normativa, habitualmente poco tenida en cuenta
asimilada a un “reenvío jurisprudencial” entre siste-
en esta temática. Se trata, en breve, de investigar qué
mas convencionales, ilustra la existencia de un “de-
grado de protección pueden encontrar la salud y la se-
recho internacional comparado” de los derechos
guridad del trabajador en el marco de la Convención
humanos en vías de desarrollo, de una práctica inter-
Americana sobre Derechos Humanos (CADH).
pretativa que reviste una amplitud que no cesa de cre-
Empero, a tal fin, aunque parezca un contrasentido, el cer, permanentemente, erigiéndose como uno de los
examen se dirigirá indirectamente hacia ese texto in- mayores desafíos de la protección convencional (5). En

(1) Especialmente, arts. 6º, 7º y 12 (ver infra nota 83); vid. Gialdino, Rolando E., “El derecho al trabajo en la observa-
ción general 18 del Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales”, RDLSS 2006-B-2085; asimismo, tex-
to infra III, E.
(2) Vid. Gialdino, Rolando E., “Apuntes sobre los convenios de la OIT en tanto que tratados internacionales”, en prensa.
Vid. texto infra II.a.1.i, D, y III, E, puntos en los que también se advertirá la relevancia de las recomendaciones adop-
tadas en el ámbito de la OIT.
(3) Vid. texto infra III, F y H.
(4) Esta sentencia, del 27/6/2014, fue dictada por una sala de siete jueces (5ª Sección), y resultó definitiva con arre-
glo al art. 44.2º, CEDH. Se encuentra disponible, sólo en inglés, en la base de datos HUDOC de la Corte EDH (www.
echr.coe.int/Pages/home.aspx?p=caselaw/HUDOC&c=fra). Toda cita de párrafos (§), salvo indicación en contrario,
referirá a “Brincat y otros”.
(5) Flauss, Jean-François, “La protection des droits de l’homme et les sources du droit international. Rapport général”, en
“La protection des droits de l’homme et l’évolution du droit international. Colloque de Strasbourg”, Ed. Pedone, París,
1998, ps. 21/23. Vid. texto infra II.c.1.i, D —último párrafo— y III, E.

Buenos Aires, 2015, fasc. 13 1297

Derecho Laboral / Doctrina
la medida en que se logran avances normativos en un
determinado tratado de derechos humanos, aquéllos
pasan a tener “efectivamente un impacto directo” en
la interpretación y aplicación de otros tratados del mis-
mo género, en el sentido de “ampliar o fortalecer” las
obligaciones de los Estados Partes y asegurar un “ma-
yor grado de protección” a las supuestas víctimas (6).
En tercer término, es asunto demostrado que en la
defensa de sus ideales comunes, las Corte EDH y la
Corte IDH no dudan en hacer referencia, cada una
de ellas, a la jurisprudencia de la otra, cuando lo juz-
gan conveniente. Se trata de “acercamientos y con-
vergencias” que se producen, a pesar de las diferen-
cias que median entre las realidades propias de los
continentes en los que cada una despliega sus ac-
tividades (7), si bien, añadiríamos, nuestra materia
muestra realidades nada distantes.
La jurisprudencia de la Corte EDH, por lo demás, no
ha dejado de estar presente en los fallos de nuestra
Corte Suprema de Justicia de la Nación, amén de ha-
ber sido calificada por ésta como una pauta “valiosa”
de hermenéutica de los tratados (8).
En cuarto lugar, como lo iremos viendo en el curso de
estas páginas, los alcances de la CADH y el estado de
la jurisprudencia de la Corte IDH se encuentran pre-
parados para receptar plenamente los aludidos apor-
tes europeos e, incluso, para hacerlo con una fun-
damentación y un calado todavía mayores. Baste
señalar sobre esto último, por el momento, dos datos
sumamente significativos. Por un lado, la CEDH no
enuncia expresamente el derecho al trabajo (9), ni el
derecho a la salud (10); sólo en la medida en que ese
tratado debe ser leído con arreglo a las condiciones
de vida actuales, la Corte EDH ha ido plegando, pro-
gresivamente, a las realidades del mundo laboral, los
artícu­los que no habían sido redactados para esas
realidades (11). Por el otro, tal como lo hemos exami-
nado en otra oportunidad (vid. infra, nota 13) y sobre
ello volveremos, la CADH, por vía de su art. 26, reco-
noce los derechos que se derivan de las normas eco-
nómicas, sociales y sobre educación, ciencia y cul-
tura, contenidas en la Carta de la Organización de
Estados Americano (OEA), pero en la inteligencia, se-
gún la Corte IDH, de que la Declaración Americana
de los Derechos y Deberes del Hombre (DADDH) es el
texto que determina cuáles son los derechos huma-
nos a que se refiere la Carta (12). Por consiguiente,
en neto contraste con el europeo, el texto interameri-
cano enuncia no sólo el derecho a la salud en gene-

(6) Cançado Trindade, Antônio A., “La interpretación de tratados en el derecho internacional y la especificidad de los tra-
tados de derechos humanos”, en D. de Clément, Z. (coord.), “Estudios de derecho internacional en homenaje al pro-
fesor Ernesto J. Rey Caro”, t. I, Ed. Drnas - Lerner, Córdoba, 2002, ps. 760, 761 y 762.
(7) Cançado Trindade, Antônio A., “Le développement du droit international des droits de l’homme à travers l’activité et
la jurisprudence des Cours européenne et interaméricaine des Droits de l’Homme”, en “Rapport annuel 2003 de la
Cour Européenne des Droits de l’Homme”, Estrasburgo, 2004, ps. 27 y 31.
(8) V.gr., “Llerena, Horacio L. s/ abuso de armas y lesiones —arts. 104 y 89 del Código Penal— causa nro. 3221”, Fallos
328:1491, § 18 —2005—.
(9) La CEDH es un texto tradicional liberal adoptado en el período de posguerra (1950) y, como tal, no reconoce explíci-
tamente el derecho al trabajo, limitándose a prohibir la esclavitud y el trabajo forzado, por su art. 4º (Mantouvalou,
Virginia, “The Protection of the Right to Work through the European Convention on Human Rights”, en Albors-
Llorens, A.; Armstrong, K. y Gehring, M. W. [eds.], “Cambridge Yearbook of European Legal Studies”, vol. 16, Ed. Hart
Publishing, 2013-2014, p. 317). Sí contiene normas sobre: prohibición de la esclavitud y del trabajo forzado (art. 4º)
y libertad de asociación, incluso sindical (art. 11). La jurisprudencia de la Corte EDH, con todo, ha dado protección
al trabajador, en algunos aspectos, con arreglo a normas tales como, por ej., los arts. 2º y 8º, según lo veremos (vid.,
asimismo, ídem, ps. 320 y ss., e infra nota 57).
(10) Aun cuando el derecho a la salud, mediante la jurisprudencia de la Corte EDH, ha recibido cierta protección por vía,
v.gr., de los arts. 2º, 3º, 8º (vid. Koch, Ida E., “Human Rights As Indivisible Rights: The Protection of Socio-economic
Demands Under the European Convention on Human Rights”, Ed. Martinus Nijhoff Publishers, 2009, ps. 60 y ss.).
Sobre los derechos económicos, sociales y culturales en la CEDH, vid. Sudre, Frédéric, “La protection des droits so-
ciaux par la Cour européenne des droits de l’homme: un exercice de ‘jurisprudence fiction’?”, Revue Trimestrielle
des Droits de l’Homme, nro. 75, 2003, p. 755, y “Misère et Convention européenne des Droits de l’homme”, Revue
Quart Monde, nro. 151, 1994, p. 19.
(11) Marguénaud, J.-P. y Mouly, Jean, “Convention Européenne de Droits de l’Homme et droit du travail”, Association
Française de Droit du Travail et de la Securité Social, séance du 21 mars 2008, p. 3, www.afdt-asso.fr/fichiers/pu-
blications/cedh.pdf. Sobre las mencionadas condiciones de vida actuales, vid. infra, texto correspondiente a la no-
ta 111.
(12) Vid. Corte IDH, “Interpretación de la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre en el Marco del
Artícu­lo 64 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos”, opinión consultiva OC-10/1989, 14/7/1989,
Serie A, nro. 10, §§ 39/43. El citado art. 26 prescribe: “(l)os Estados Partes se comprometen a adoptar providen-

1298 Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

 Salud y seguridad en el trabajo: obligaciones internacionales...
ral, sino, también, el derecho al trabajo y, más aún, el
derecho del empleado a condiciones de trabajo dig-
nas, las cuales, inter alia, han de asegurar su vida y
su salud (13). Y no olvidemos, por cierto, que los de-
rechos del citado art. 26, están sometidos “a las obli-
gaciones generales contenidas en los artícu­los 1.1º
y 2º (CADH)” (14) y, por consiguiente, a la obligación
de “prevenir”, la cual, forma “parte” de la obligación
de garantizar y “abarca todas aquellas medidas de
carácter jurídico, político, administrativo y cultural
que promuevan la salvaguarda de los derechos hu-
manos” (15).
Precisado y justificado, entonces, el objeto de estu-
dio, consideraremos, en primer lugar, las obligacio-
nes del Estado vinculadas con la seguridad y la salud
en el trabajo dentro del ámbito de la CEDH, para lo
cual prestaremos particular atención al caso “Brincat
y otros”, sin descuidar otros pronunciamientos de
Estrasburgo; al paso, iremos precisando las concor-
dancias jurisprudenciales entre ese pretorio y el de
San José (II). Posteriormente, será el turno de hacer
lo propio en el ámbito de la CADH (III). Por último, pre-
vio una breve apostilla sobre el efecto horizontal de
las normas de derechos humanos: Drittwirkung (IV),
formularemos algunas conclusiones (V).
II. SEGURIDAD Y SALUD EN
EL TRABAJO Y LA CEDH. EL CASO
“BRINCAT Y OTROS V. MALTA”
A. El estado del arte en la materia del intitulado en-
cuentra, en “Brincat y otros”, una apropiada ilustra-
ción. Este fallo constituyó, por lo pronto, un nuevo
paso relevante, más allá de determinadas limitacio-
nes u oscuridades, hacia lo que ha dado en llamar-
se la “dimensión social” de la CEDH, en el caso, ha-
cia la protección de la seguridad y la salud de los
trabajadores, lo cual, en alguna medida, ya se ha-
bía producido, por primera vez, poco tiempo antes,
en “Vilnes and Others v. Norway (Vilnes y otros)” del
5/12/2013 (16).
B. Los actores en “Brincat y otros”, una veintena de
trabajadores, habían prestado servicios de tiem-
po completo, desde comienzos de las décadas
1950/1960 hasta comienzos de 2000, para Malta
Drydocks Corporation (MDC), empresa estatal mal-
tesa (1968-2003) dedicada a la reparación de bu-
ques (17). Sostuvieron que, durante la indicada pres-
tación, se vieron expuestos al amianto (o asbesto) de
manera constante e intensa, lo cual los despojó de su
esperanza de vida a través de un proceso irrevocable

cias, tanto a nivel interno como mediante la cooperación internacional, especialmente económica y técnica, para lo-
grar progresivamente la plena efectividad de los derechos que se derivan de las normas económicas, sociales y so-
bre educación, ciencia y cultura, contenidas en la Carta de la Organización de los Estados Americanos, reformada
por el Protocolo de Buenos Aires, en la medida de los recursos disponibles, por vía legislativa u otros medios apro-
piados”. Sobre el historial del art. 26, ver Instituto Interamericano de Derechos Humanos, “La justicia directa de los
derechos económicos, sociales y culturales”, San José, 2008, p. 144.
(13) Vid. Gialdino, Rolando E., “Derechos económicos, sociales y culturales y Convención Americana sobre Derechos
Humanos”, LL 2013-E, § III; asimismo: Carta de la OEA, arts. 34.i) y g), 45.b) y 46; y DADDH, arts. XI, XIV y XXXVII. La
Corte Suprema de Justicia de la Nación (Corte Suprema o Corte Sup.) aplicó el citado art. 45.b) combinado con el
art. 26, CADH (“el trabajo debe prestarse en condiciones que, incluyendo un régimen de salarios justos, aseguren
la vida, la salud y un nivel económico decoroso para el trabajador y su familia”), en “Asociación de Trabajadores del
Estado s/ acción de inconstitucionalidad”, 18/6/2013, § 9.
(14) Corte IDH, “Acevedo Buendía y otros (‘Cesantes y Jubilados de la Contraloría’) v. Perú”, excepción preliminar, fondo,
reparaciones y costas, 1/7/2009, Serie C, nro. 198, § 100.
(15) Corte IDH, “González y otras (‘Campo Algodonero’) v. México”, excepción preliminar, fondo, reparaciones y costas,
16/11/2009, Serie C, nro. 205, §§ 236 y 252.
(16) En “Vilnes y otros” la Corte EDH juzgó el reclamo de un grupo de trabajadores que prestaron servicios como buzos
para empresas privadas, especialmente en el llamado “período pionero” (1965/1990) de la exploración petrolera en
el Mar del Norte. Los buceadores, con motivo de haber tenido que someterse a las tablas de descompresión exce-
sivamente rápidas, usadas por la empresa con el fin de reducir los costos de mano de obra y mejorar su posición
en la competencia con otras empresas (vid. infra, nota 65), habían sufrido, en el largo plazo, diversos problemas de
salud. Al no haber obtenido satisfacción en el orden nacional, invocaron ante la Corte EDH, con fundamento en los
arts. 2º (derecho a la vida) y 8º (derecho al respeto de la vida privada y familiar), CEDH, que el gobierno de Noruega
no había tomado las medidas necesarias para proteger su salud y sus vidas. La demanda sólo prosperó (cinco vo-
tos contra dos) en cuanto a la violación del art. 8º, dada la falta en que incurrió el Estado para asegurar que los de-
mandantes recibieran la información esencial que les hubiese permitido evaluar los riesgos para su salud y su vida
que acarreaban sus tareas. La sentencia, definitiva con arreglo al art. 44.2º, CEDH, está disponible, sólo en inglés,
en la base de datos HUDOC, ya citada.
(17) En el caso del actor Sr. Attard, fallecido por asbestosis en 2006, la demanda fue presentada por su esposa y sus hi-
jos, y el período laboral de exposición al amianto corrió desde 1959 hasta 1974 (vid. §§ 6, 12, 83 y 105).

Buenos Aires, 2015, fasc. 13 1299

Derecho Laboral / Doctrina
de dolor y de enfermedad letal (la muerte, en el ca-
so del Sr. Attard). Por ende, reprocharon al Estado de-
mandado (Malta) no haber adoptado las “medidas po-
sitivas” que le exigían los arts. 2º y 8º, CEDH, a fin de
proteger, respectivamente, el derecho a la vida y el de-
recho a la protección de la vida privada y familiar (18).
Malta, por cierto, controvirtió estas alegaciones (19).
C. Conviene adelantar que, dada la importancia ma-
yor que en “Brincat y otros” exhiben las “obligacio-
nes positivas” del Estado, el presente estudio puede
ser entendido como una continuación, o especifica-
ción en el ámbito laboral, del que titulamos: “La pro-
tección de la vida y de la familia, y el derecho a la
vivienda y a la seguridad social, en situaciones de po-
breza extrema. Obligaciones positivas, sustanciales
y procesales, del Estado” (20). En esa ocasión nos
detuvimos en el análisis, inter alia, del precedente
de la Gran Sala, Corte EDH, “Öneryildiz v. Turquie /
Öneryildiz v. Turkey” (“Öneryildiz”), de 2004, al cual
remite en diversos aspectos “Brincat y otros”, no por
azar (21).
D. También anticipamos que, en algunos aspectos,
proyectaremos al medio laboral antecedentes de la
Corte EDH relativos al medio ambiente en general.
Lo haremos en el convencimiento de que, si bien no
han de ser descuidadas las diferencias que particula-
rizan uno y otro campo, los trabajadores que laboran
en el cuadro de actividades que generan contamina-
ción que ponga en riesgo su derecho a la vida, a la in-
tegridad personal, a la salud o a la protección de la
vida privada y familiar, puertas adentro, no deberían
tener, mutatis mutandi, un grado de protección infe-
rior al que rodea a las personas a las que alcanzara
una contaminación puertas afuera. Si “(t)oda perso-
na tiene derecho a vivir en un medio ambiente sano”
(Protocolo de San Salvador, art. 11.1º), toda persona
tendrá derecho a trabajar en un ambiente laboral sa-
no, medio este en el cual, quizás, viva buena parte
de sus días (22).
E. El desarrollo expositivo que seguiremos se iniciará
con una advertencia conceptual sobre las obligacio-
nes positivas (a), para luego ingresar en los principios
generales enunciados en Brincat y otros (b) respecto
de los dos derechos puestos en la liza: a la vida (b.1)
y a la protección de la vida privada y familiar (b.2).
Seguidamente, pasaremos al examen de la aplica-
ción concreta de dichos principios en el contexto liti-
gioso (c), tanto en uno como en otro de los señalados
derechos (c.1 y c.2).
a) Advertencia conceptual. Obligaciones
positivas
Las obligaciones negativas (o de abstención) del
Estado siempre estuvieron en el corazón de los tra-

(18) Advertimos que la Corte EDH admitió su competencia ratione temporis respecto de los hechos que refieren al perío-
do posterior al 23/1/1967, fecha en que la CEDH entró en vigor para Malta (§ 90).
(19) Dado el objeto de nuestro examen, quedarán por fuera las objeciones preliminares formuladas por el Estado: no
agotamiento de los recursos internos (pero vid. texto infra, II.c.1.ii).
(20) JA 2008-IV-1257.
(21) El actor, en “Öneryildiz”, había vivido, junto con doce parientes, en una villa de emergencia situada en un distrito de
Estambul. Su casa (precaria) estaba ubicada en una parte del barrio contigua a un sitio de descarga municipal de
residuos domiciliarios. Estas descargas habían comenzado a producirse desde comienzos de la década de 1970,
cuando la zona se hallaba inhabitada y la población más próxima se encontraba a 3,5 km. Empero, con el correr de
los años, se fueron construyendo habitaciones de emergencia, sin autorización, sobre la zona que rodeaba al depó-
sito de desechos, para finalmente dar lugar a la villa de emergencia de Ümraniye. El 28 de abril de 1993 se produ-
jo en el lugar una explosión de metano (gas producido por la descomposición de los residuos), a consecuencia de
lo cual se desprendieron desperdicios de la montaña que formaban, sepultando una decena de casas, entre éstas,
la del actor. El accidente produjo 39 muertos, nueve de los cuales eran parientes de dicha parte (siete hijos, su cón-
yuge y su compañera). Conviene precisar que la vivienda del actor había sido levantada, para 1988, en violación de
las normas locales de edificación urbana y de las normas técnicas en la materia, así como que el terreno que ocu-
paba era propiedad fiscal. Agotados los recursos nacionales, el requirente inició su reclamo ante la CEDH, alegan-
do, inter alia, la violación del art. 2º, CEDH. Obtuvo un fallo favorable de una Sala de siete jueces y, posteriormente,
de la Gran Sala de diecisiete jueces. Ambos pronunciamientos están disponibles, en francés e inglés, en la base de
datos HUDOC, ya señalada.
(22) “(C)omo se desprende de la jurisprudencia de este tribunal (...) y de la Corte Europea de Derechos Humanos (...) exis-
te una relación innegable entre la protección del medio ambiente y la realización de otros derechos humanos” (Corte
IDH, “Kawas Fernández v. Honduras”, fondo, reparaciones y costas, 3/4/2009, Serie C, nro. 196, § 148, citas omi-
tidas). Cuadra entender, asimismo, que de la Carta de la OEA (arts. 34.l], y 45.a] y f]) y, por ende, del art. 26, CADH,
se sigue el derecho a un ambiente sano. Tal como se lo advertirá, la materia que estudiaremos tiene estrecha rela-
ción con el Convenio 148 sobre el medio ambiente de trabajo (contaminación del aire, ruido y vibraciones), de 1977,
no ratificado (¿todavía?) por la Argentina. Vid. infra, nota 53.

1300 Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

 Salud y seguridad en el trabajo: obligaciones internacionales...
tados que, como la CEDH, tienden a proteger a toda
persona de las injerencias ilegítimas del Estado. Mas
el pasaje de dichas obligaciones a las “obligaciones
positivas” constituye, como lo había anotado L.-E.
Pettiti hace ya tiempo, una de las dos grandes orien-
taciones que los autores de la citada Convención no
habían quizá podido prever, o no habían querido pre-
ver por prudencia, a fin de obtener la adhesión de los
Estados (23). Estas obligaciones que, en consecuen-
cia, entrañan un redefinición de los compromisos in-
ternacionales de los Estados parte de un tratado de
derechos humanos, se proyecta en dos direcciones o,
si se quiere, sobre dos ámbitos.
1. Obligaciones positivas sustanciales
La responsabilidad estatal, amén de poder verse
comprometida por una injerencia “activa” en tal o
cual derecho, también puede derivar, por obra de la
teoría de las obligaciones positivas, de su injerencia
“pasiva”, en razón de no haber adoptado las medi-
das positivas que reclamaba la aplicación concreta
de un derecho. Así, esta última injerencia puede re-
sultar de la falta del Estado de tomar medidas de or-
den material –v.gr., ausencia de cuidados médicos a
un detenido– o de orden normativo –p.ej., ausencia
de una legislación que proteja la vida de las perso-
nas– y comprender dos modalidades, según que la
abstención estatal implique en sí misma un menos-
cabo de un derecho protegido, por un lado, o que per-
mita a terceros una violación, por el otro (24).
2. Obligaciones positivas procesales
Así como el punto anterior se vincula con los aspec-
tos sustanciales de los derechos, desde hace algu-
nos años viene desarrollándose una corriente juris-
prudencial en el seno de la CEDH tendente a una
suerte de “procedimentalización” de los derechos
sustanciales, entendiéndose con este neologismo
(procéduralisation) la instauración de modalidades
procesales destinadas a mejorar el respeto del dere-
cho material, o, mejor aún, como “el proceso de ad-
junción jurisprudencial de una obligación procesal a
cargo de las autoridades nacionales destinado a re-
forzar la protección interna de un derecho garantiza-
do por la (CEDH)”. En otras palabras: una obligación
positiva e implicada de un derecho sustancial, que
reclama un comportamiento activo de las mentadas
autoridades a fin de asegurar el efecto útil del dere-
cho protegido y cuya inobservancia entrañaría una
violación convencional independiente del hecho de
saber si la sustancia misma del derecho protegido ha
sido violada (25).
Ambas perspectivas, que “Brincat y otros” aplica, tie-
nen plaza ya ganada, desde hace años, en San José.
Remitimos, a este fin, a un artícu­lo ya citado (26).
Sólo agregaremos que, aun cuando a juicio de F.
Sudre la clave procesal de las obligaciones positi-
vas habría sido “descubierta” por la Corte EDH (27),
I. Panoussis ha observado que la doctrina de ésta se-
ría fruto de un cierto “mimetismo” de la elaborada
por su hermana americana (28). Sea como fuere con
esta querella de paternidades, recogemos un párra-
fo de “González y otras (‘Campo Algodonero’)”: “en el
marco de la obligación de proteger el derecho a la vi-
da, la Corte Europea de Derechos Humanos ha desa-
rrollado la teoría de la ‘obligación procesal’ de efec-
tuar una investigación oficial efectiva en casos de
violaciones a aquel derecho. La Corte Interamericana
también ha aplicado esta teoría en diversos casos”
(cit., § 424, citas omitidas).
b) Principios generales
1. El derecho a la vida
“Brincat y otros” desarrolló un examen por separa-
do de los principios generales relativos al derecho
a la vida, distinguiendo los dos ámbitos en los que
obran las obligaciones positivas: sustancial (i) y pro-
cesal (ii).

(23) Pettiti, Louis-Edmond, “Réflexions sur les principes et les mécanismes de la Convention. De l’idéal de 1950 à
l’humble réalité d’aujourd’hui”, en Pettiti, L.-E. y E. Decaux, Imbert, P.-H. (dirs.), “La Convention Européenne des
Droits de l’Hhomme”, Ed. Economica, París, 1995, p. 33. Ya para 1979, en “Marckx v. Belgique”, la Corte EDH había
expresado que, al compromiso más bien negativo de un Estado de abstenerse de toda injerencia en los derechos
garantizados por la CEDH, “pueden sumarse obligaciones positivas” inherentes a esos derechos (§ 49; asimismo:
“Young, James et Webster v. Royaume-Uni”, 13/8/1981, § 49).
(24) Sudre, Frédéric, “Droit européen et international des droits de l’homme”, 6ª ed., Ed. PUF, París, 2005, ps. 230/231.
(25) Dubout, Edouard, “La procéduralisation des obligations relatives aux droits fondamentaux substantiels par la Cour
europénne des droits de l’homme”, Revue Trimestrielle des Droits de l’Homme, nro. 70, 2007, ps. 397 y 398.
(26) Gialdino, R. E., “La protección de la vida...”, cit., I.
(27) Sudre, F., “Droit européen et international...”, cit., p. 232.
(28) Panoussis, Ioannis, “L’obligation générale de protection des droits de l’homme dans la jurisprudence des organes
internationaux”, Revue Trimestrielle des Droits de l’Homme, nro. 70, 2007, p. 456.

Buenos Aires, 2015, fasc. 13 1301

Derecho Laboral / Doctrina
i) Aspecto sustancial
A. La Corte EDH recordó, en primer lugar, su jurispru-
dencia acerca de que el art. 2º, CEDH, no refiere só-
lo a las muertes resultantes del uso injustificado de
la fuerza por parte de agentes del Estado. La primera
frase de su inciso primero (“el derecho de toda per-
sona a la vida está protegido por la ley”) –señaló– es-
tablece una “obligación positiva para los Estados de
tomar las medidas adecuadas para garantizar la vi-
da de los que están dentro de su jurisdicción” (§ 79
y sus citas) (29). San José ha sostenido, repetidas ve-
ces, análoga doctrina (30).
B. Y agregó “Brincat y otros”: el compromiso aludido
“se aplica en el contexto de cualquier actividad, ya
sea pública o no, en la que el derecho a la vida pue-
da estar en juego y, a fortiori, en el caso de las activi-
dades industriales que por su propia naturaleza son
peligrosas” (§§ 80 y 101) (31). No hay dudas en que,
con ello, la sentencia reitera, y así lo expresa, el pre-
cedente “Öneryildiz”. Pero tampoco las hay en cuanto
a que, dadas las circunstancias que distinguen a es-
tos casos, la reiteración de la obligación positiva en
“Brincat y otros” implicó la proyección, la introducción
de aquélla en el mundo laboral.
C. Por otro lado, la Corte EDH también recordó que
había aplicado el art. 2º cit., tanto en casos de muer-
te de una persona (v.gr., “Öneryildiz”) cuanto en
aquellos en los cuales, aun cuando el actor estaba
vivo en el momento de la demanda, presentaba un
grave riesgo de muerte o sufría una grave enferme-
dad (§ 82) (32).
Esto último, incluso en un umbral de gravedad más
bajo, resultaría admisible con arreglo al art. 5.1º,
CADH: “(t)oda persona tiene derecho a que se res-
pete su integridad física, psíquica y moral”, el cual,
al menos expressis verbis, no tiene su igual en la
CEDH (33), y es norma de ius cogens (34).
D. Asimismo, si bien la expresión que hemos acaba-
do de transcribir dos párrafos antes (“en el contex-
to de cualquier actividad, ya sea pública o no”) resul-
ta elocuente como comprensiva de las relaciones de
trabajo privadas, “Brincat y otros” igualmente se en-
cargó de señalar (§ 82) que la antedicha aplicación
del art. 2º incluía controversias en las que la integri-
dad física de un demandante se había visto amena-
zada por la acción de un tercero (35). Para ello ci-
tó, entre otras, su sentencia “Osman v. the United
Kingdom” (28/10/1998, §§ 115-122), antecedente

(29) Por cierto que el término “jurisdicción” es usado en el sentido del art. 1º, CEDH, análogo, para lo que interesa, al
art. 1.1º, CADH.
(30) “Respecto de la obligación de garantizar el derecho reconocido en el artícu­lo 4º de la Convención, la Corte ha seña-
lado que éste no sólo presupone que ninguna persona sea privada de su vida arbitrariamente (obligación negativa),
sino que además requiere, a la luz de su obligación de garantizar el pleno y libre ejercicio de los derechos humanos,
que los Estados adopten todas las medidas apropiadas para proteger y preservar el derecho a la vida (obligación
positiva) de quienes se encuentran bajo su jurisdicción” (“Vargas Areco v. Paraguay”, fondo, reparaciones y costas,
26/9/2006, Serie C, nro. 155, § 75 y sus citas). En análogos término, pero respecto del art. 5.1º (derecho a la inte-
gridad personal): “Suárez Peralta v. Ecuador”, excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas, 21/5/2013,
Serie C, nro. 261, § 127. “La obligación de garantía —añade este último caso— se proyecta más allá de la relación en-
tre los agentes estatales y las personas sometidas a su jurisdicción, abarcando asimismo el deber de prevenir, en la
esfera privada, que terceros vulneren los bienes jurídicos protegidos” (§ 129).
(31) El sentido solo reforzador de “a fortiori” se ve reflejado en un caso posterior a “Brincat y otros”, en el cual la Corte
EDH, con cita de este último y de “Vilnes y otros”, expresó, lisa y llanamente: “(l)a obligación de crear un marco le-
gislativo eficaz para la protección de la vida también se aplica en el contexto del lugar de trabajo y de la seguridad
industrial” (The obligation to create an effective legislative framework for protection of life also applies in the con-
text of workplace and industrial safety) (“Kosmata v. Ukraine” —”Kosmata”—, 15/1/2015, § 49, disponible, sólo en
inglés, en la citada base de datos HUDOC). Este litigio tiene como origen el accidente mortal sufrido por un emplea-
do que prestaba servicios para una empresa privada (§§ 6/8). Mientras el trabajador se encontraba limpiando una
máquina, alguien conectó la electricidad, lo cual puso en marcha el artefacto, hiriendo gravemente al primero, que
falleció cinco días después. Los familiares invocaron ante la Corte EDH, con base en el art. 2º, CEDH, en su aspecto
procesal, que las autoridades nacionales no habían llevado a cabo una investigación efectiva sobre el accidente. El
fallo les fue favorable, sobre todo, por la demora en la investigación tanto administrativa cuanto de la justicia penal.
(32) V.gr., hepatitis potencialmente mortal; leucemia que disminuya las posibilidades de supervivencia; diferentes tipos
de cáncer terminal; hemofilia... (vid. § 82).
(33) La CEDH “no incluye, con carácter general, el derecho al respeto de la integridad física, psíquica y moral, que está
en la americana” (Gros Espiell, Héctor, “La Convención Americana y la Convención Europea de Derechos Humanos.
Análisis comparativo”, Ed. Jurídica de Chile, Santiago, 1991, p. 86).
(34) Corte IDH, “Caesar v. Trinidad y Tobago”, fondo, reparaciones y costas, 11/3/2005, Serie C, nro. 123, § 100.
(35) “Vilnes y otros” también había reiterado la doctrina de “Öneryildiz” que estamos comentando, en el cuadro de una
relación de trabajo privada (§ 220). Otro tanto ocurrirá en “Kosmata”, incluso ya con cita de “Brincat y otros” (§ 49).

1302 Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

 Salud y seguridad en el trabajo: obligaciones internacionales...
este último que recordó la Corte IDH cuando recono-
ció que un Estado podía ser responsable por viola-
ciones de derechos humanos cometidas entre parti-
culares dentro de su jurisdicción, bajo determinadas
condiciones (36).
E. Más aún, la Corte IDH tiene dicho que las relacio-
nes laborales que se dan entre los trabajadores y ter-
ceros empleadores pueden generar la responsabili-
dad internacional del Estado de diversas formas. En
efecto, el Estado tiene, en primer lugar, la obligación
de velar para que dentro de su territorio se reconoz-
can y apliquen todos los derechos laborales que su
ordenamiento jurídico estipula, derechos originados
en instrumentos internacionales o en normativa in-
terna. Además, es responsable internacionalmente
cuando tolera acciones y prácticas de terceros que
perjudican a los trabajadores. Es decir que el Estado
“debe garantizar y respetar a todo trabajador sus
derechos consagrados a nivel nacional en las cons-
tituciones políticas; en la legislación laboral; en los
convenios colectivos; en los convenios-ley; en los de-
cretos o incluso en las prácticas locales y específicas;
o a nivel internacional, en cualquier tratado interna-
cional del que sea parte”. La obligación impuesta por
el respeto y garantía de los derechos humanos fren-
te a terceros se basa, también, en que el Estado es el
que “determina su ordenamiento jurídico, el cual re-
gula las relaciones entre particulares y, por lo tanto,
el derecho privado, por lo que debe también velar pa-
ra que en esas relaciones privadas entre terceros se
respeten los derechos humanos”, ya que, de lo con-
trario, puede resultar responsable de la violación de
éstos. Todo ello, a su turno, dentro del contexto del
derecho del empleado a “desempeñar una actividad
laboral en condiciones dignas y justas”, y de la con-
ceptualización del trabajo humano como “una forma
de realización y una oportunidad para que el traba-
jador desarrolle sus aptitudes, habilidades y poten-
cialidades, y logre sus aspiraciones, en aras de al-
canzar su desarrollo integral como ser humano” (vid.
infra, IV, A) (37). Y, asentémoslo, para la Carta de la
OEA y, por ende, para el art. 26, CADH, “el hombre
sólo puede alcanzar la plena realización de sus as-
piraciones dentro de un orden social justo” (art. 45),
“fundado en el respeto de (sus) derechos esencia-
les” (Preámbulo) y bajo el signo de la “justicia social”
(arts. 30, 34.f], 47; asimismo, arts. 1º, y 3.j] y n], y el
primer párrafo del Preámbulo, CADH). Y registremos,
al mismo tiempo, que para la DADDH y, por ende, pa-
ra el art. 26, CADH, las instituciones jurídicas y políti-
cas, rectoras de la vida en sociedad, “tienen como fin
principal la protección de los derechos esenciales del
hombre y la creación de circunstancias que le permi-
tan progresar espiritual y materialmente y alcanzar la
felicidad” (considerandos, primer párrafo).
F. La obligación positiva sub examine, por lo pronto,
exhibe en “Brincat y otros” un fuerte y decidido ca-
riz preventivo: “implica, ante todo, el deber primordial
(primary duty) del Estado de establecer un marco le-
gislativo y administrativo diseñado para proporcionar
disuasión efectiva contra amenazas al derecho a la
vida” (§ 101 y sus citas, entre otras, de “Öneryildiz” y
de “Vilnes y otros”, itálica agregada).
En iguales términos se ha pronunciado la Corte
IDH (38); pero con celebrable mayor profundidad,
puesto que las medidas positivas han de salvaguar-
dar el derecho a la vida y prevenir su violación, sí, pe-
ro también “generar las condiciones de vida mínimas
compatibles con la dignidad de la persona humana”.
Se trata de una de las “obligaciones que ineludible-
mente debe asumir el Estado en su posición de ga-
rante”, del “deber de adoptar medidas positivas, con-
cretas y orientadas a la satisfacción del derecho a
una vida digna” y de “no producir condiciones que
la dificulten o impidan”. Añadamos que en este liti-
gio San José examinó dicha obligación “a la luz de lo
expuesto en el artícu­lo 4º de la Convención, en rela-
ción con el deber general de garantía contenido en el
artícu­lo 1.1º y con el deber de desarrollo progresivo
contenido en el artícu­lo 26 de ella y de los artícu­los
10 (derecho a la salud); 11 (derecho a un medio am-
biente sano); 12 (derecho a la alimentación); 13 (de-
recho a la educación) y 14 (derecho a los beneficios
de la cultura) del Protocolo Adicional a la Convención

(36) Vid. supra, nota 30, e infra, texto II.c.1.i, A.

(37) Corte IDH, “Condición jurídica y derechos de los migrantes indocumentados”, opinión consultiva OC-18/2003,
17/9/2003, Serie A, nro. 18, §§ 147, 152, 153, 155 y 158. En igual sentido: Corte Sup., “Asociación de Trabajadores
del Estado s/ acción de inconstitucionalidad”, cit., § 7, y su cita del § 158 de esta OC-18/2003. “El Estado es enton-
ces responsable —remató la Corte IDH en este antecedente— por sí mismo tanto cuando funciona como empleador,
como por la actuación de terceros que actúen con su tolerancia, aquiescencia o negligencia, o respaldados por algu-
na directriz o política estatal que favorezca la creación o mantenimiento de situaciones de discriminación” (§ 152).
(38) “(...) los Estados deben adoptar las medidas necesarias para crear un marco normativo adecuado que disuada cual-
quier amenaza al derecho a la vida” (“Comunidad Indígena Sawhoyamaxa v. Paraguay”, fondo, reparaciones y cos-
tas, 29/3/2006, Serie C, nro. 146, § 153).

Buenos Aires, 2015, fasc. 13 1303

Derecho Laboral / Doctrina
Americana en materia de Derechos Económicos,
Sociales y Culturales” (39).
Generar “condiciones de vida digna”, aspecto central
y vital, clave de bóveda de la obligación estatal de ga-
rantizar los derechos humanos (40).
Huelga apuntar la fuerte y natural atadura que
une “vida digna” con “condiciones de trabajo dig-
nas” (41). Pero no sobra poner de relieve que, para la
satisfacción de dichas medidas, deben ser tomadas
muy en cuenta las situaciones de “vulnerabilidad”
de sus destinatarios (42). Sea apropiado memorar,
entonces, que si el Estado no debe permitir que los
empleadores privados violen los derechos de los tra-
bajadores, ni que la relación contractual vulnere los
estándares mínimos internacionales, esta obligación
estatal “encuentra su asidero en la misma normati-
va tutelar de los trabajadores, normativa que precisa-
mente se fundamenta en una relación desigual entre
ambas partes y que, por lo tanto, protege al trabaja-
dor como la parte más vulnerable que es” (43).
G. A su vez, en el cuadro particular de las activida-
des peligrosas, el presente compromiso de proveer
el marco legislativo y administrativo mencionado (su-
pra, F), exige al Estado, según “Brincat y otros”, poner
un énfasis especial sobre regulaciones orientadas a
las características especiales de la actividad en jue-
go, principalmente en relación con el nivel de riesgo
potencial para la vida humana, las cuales, deben re-
glar (i) la autorización, (ii) el emplazamiento, (iii) la ex-
plotación, (iv) la seguridad y (v) el control de la activi-
dad. Además, (vi) han de imponer a las personas que
intervengan en dicha actividad el deber de tomar las
medidas de orden práctico apropiadas para la protec-
ción efectiva de aquéllos cuyas vidas podrían estar
en peligro por los riesgos inherentes a la actividad.
Especial atención han de ser puestas en (vii) el de-
recho del público a la información, y en (viii) la crea-
ción de procedimientos adecuados que, teniendo en
consideración los aspectos técnicos de la actividad,
permitan determinar sus fallas o debilidades, así co-
mo las faltas que podrían ser cometidas al respecto
por los responsables en los diferentes niveles (§ 101
y sus citas, entre otras, de “Öneryildiz” y de “Vilnes
y otros”).
H. En cuanto a lo que acabamos de indicar sub vii,
procede dejar en claro que ese derecho a la informa-
ción en el plano sustancial del derecho a la vida en-
traña una extensión a este último del derecho a la
información que ya había asentado la Corte EDH en
materia de protección de la vida privada y familiar, y
que veremos más adelante (II.b.2) (44).
I. El mencionado proceso regulatorio, añadiríamos,
proyectando a la materia en examen, según lo adver-
tido supra (II, D), la ratio expuesta por la Corte EDH

(39) Corte IDH, “Comunidad Indígena Yakye Axa v. Paraguay”, fondo, reparaciones y costas, 17/6/2005, Serie C,
nro. 125, §§ 162 y 163, el cual fue seguido por la Corte Sup. en “Asociación de Trabajadores del Estado s/ acción de
inconstitucionalidad”, cit., § 10. En “Yakye Axa” —expresan Carlos Ayala Corao y María D. Rivero— se vinculó el dere-
cho a la vida digna con relación al artícu­lo 26 de la Convención, extendiéndose la tutela del derecho a la vida inclu-
yendo entonces dentro de su espectro derechos económicos, sociales y culturales, reconocidos expresamente en el
Protocolo de San Salvador a la Convención Americana” (Steiner, C. y Uribe, P. [coords.], “Convención Americana so-
bre Derechos Humanos: comentada”, Suprema Corte de Justicia de la Nación-México/Fundación Konrad Adenauer,
2014, p. 129). El art. 2º, CEDH, protege la “vida física”, de manera que el Estado no estaría compelido a asegurar
al individuo una vida “digna” (décente) (Velu, Jacques y Ergec, Rusen, “La Convention Européenne des Droits de
l’Homme”, 2ª. ed. por Rusen Ergec, Bruylant, 2014, § 227-1).
(40) Gialdino, Rolando E., “Derecho internacional de los derechos humanos: principios, fuentes, interpretación y obliga-
ciones”, Ed. AbeledoPerrot, Buenos Aires, 2013, ps. 505 y ss. La “dignidad intrínseca o inherente al ser humano,
además de ser el centro sobre el que gira la organización de los derechos fundamentales de nuestro orden consti-
tucional y del orden internacional, se relaciona con el trabajo en términos ‘naturalmente entrañables’” (Corte Sup.,
“Asociación de Trabajadores del Estado s/ acción de inconstitucionalidad”, cit., § 8 y sus citas)
(41) “(...) si bien el derecho al trabajo no se confunde con el derecho a la vida, el trabajo es condición de una vida dig-
na, e incluso de la vida misma: factor de subsistencia” (Corte IDH, “Condición jurídica y derechos de los migrantes
indocumentados”, cit., voto del juez García Ramírez, § 28). Sobre condiciones de trabajo dignas, asimismo: infra,
notas 93 y 94.
(42) V.gr., Corte IDH, “Comunidad Indígena Yakye Axa”, cit., § 163; vid. infra, nota 100.
(43) Corte IDH, “Condición jurídica y derechos de los migrantes indocumentados”, cit., §§ 148/149 (itálicas agregadas).
Vid. texto infra, II.b.2, E. Asimismo: Corte Sup., “Asociación de Trabajadores del Estado s/ acción de inconstituciona-
lidad”, cit., § 7 y sus citas.
(44) La Gran Sala, en “Öneryildiz”, expresó su acuerdo con el fallo de la Sala, en que el derecho del público a la informa-
ción, ya consagrado en el campo del art. 8º (“Guerra et autres”, § 60, infra nota 64), igualmente podía ser reivindi-
cado a los fines de la protección de la vida (cit., § 90; asimismo, § 108).

1304 Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

 Salud y seguridad en el trabajo: obligaciones internacionales...
en “Bacila c. Roumanie” en materia ambiental, debe
estar precedido por investigaciones y estudios apro-
piados, a fin de prevenir y evaluar de antemano las
consecuencias de las actividades que pueden da-
ñar el medio ambiente y los derechos de las perso-
nas, y permitir, de esta manera, establecer un “jus-
to equilibrio” entre los distintos intereses en juego
(§ 62) (45). Asimismo, según este último caso, sería
una falta estatal la no adopción de medidas respec-
to de una empresa cuyas actividades resultaran con-
taminantes por inadecuadas a la reglamentación en
materia de ambiente (§ 69). Esta pasividad tampoco
podría fundarse en que, v.gr., imponer tales medidas
amenazaría significativamente el empleo por recaer,
como lo sostuvo Rumania en “Bacila”, sobre el em-
pleador más grande de una ciudad ya debilitada por
el cierre de otras industrias: ese interés –replicó la
Corte EDH– no puede prevalecer sobre el derecho de
las personas involucradas para disfrutar de un me-
dio equilibrado y respetuoso de la salud. Y remató,
insistiendo en lo antedicho: la existencia de conse-
cuencias probadas y graves para la salud de la acto-
ra y los demás habitantes de Copsa Mica puso en ca-
beza del Estado la “obligación positiva” de adoptar y
aplicar medidas razonables y apropiadas para prote-
ger el bienestar de las primeras. Es asunto de lograr
un “justo equilibrio” entre estos últimos intereses y
los del bienestar económico de la ciudad (§§ 69/72).
J. “Sin dudas –expresa N. Hervieu, al comentar
‘Vilnes y otros’– esta exigencia de ‘un marco jurídico
adecuado’ contiene las virtualidades más importan-
tes. Pues permite imponer al Estado que actúe en el
seno mismo de la esfera profesional, aunque fuese
privada. Y, de esta manera, hace penetrar las exigen-
cias convencionales en el corazón mismo de la rela-
ción laboral” (46).
K. Bien puede traspalarse a este orden de ideas, mu-
tatis mutandi, lo expresado por la Corte IDH: “(...) los
Estados son responsables de regular y fiscalizar la
prestación de los servicios de salud para lograr una
efectiva protección de los derechos a la vida y la inte-
gridad personal. Para todo ello, se requiere de la for-
mación de un orden normativo que respete y garan-
tice efectivamente el ejercicio de sus derechos, y la
supervisión eficaz y constante sobre la prestación de
los servicios de los que dependen la vida y la integri-
dad de las personas” (47).
L. La obligación de los Estados de “proteger” los dere-
chos humanos, vale decir, de proteger a las personas
sujetas a su jurisdicción contra las violaciones de los
derechos humanos cometidas, o que pudieran come-
ter, actores no estatales, incluidas las empresas, se
encuentra, ciertamente, más que consolidada y arrai-
gada en el derecho internacional de los derechos hu-
manos, con fuerte anclaje en el universo laboral en
general, y en el de las condiciones de trabajo en par-
ticular, como entendemos haberlo ya esclarecido en
otra ocasión (48).
M. En cuanto a la elección de las medidas dirigidas a
cumplir con las obligaciones positivas, es asunto que
cae dentro del “margen de apreciación” del Estado
obligado, puesto que existen diferentes vías para ga-
rantizar los derechos de la CEDH (§ 101). Ello no qui-
ta que, caso mediante, la Corte EDH evalúe la actua-
ción estatal. A tal fin, indica “Brincat y otros”, que,
por un lado, serán consideradas las circunstancias
particulares del caso, habida cuenta, entre otros ele-
mentos, de la legalidad interna de los actos u omisio-
nes de las autoridades, del proceso de toma de de-
cisiones nacionales, incluyendo las investigaciones
pertinentes y estudios, así como la complejidad del
problema, especialmente cuando se ponen en juego
intereses derivados de la CEDH en conflicto (v.gr. su-
pra, II). Súmanse a ello el origen de la amenaza y el
grado en que el riesgo es susceptible de mitigación
(§ 101). Y que es cuestión, por el otro, de no imponer

(45) “Bacila” no es de índole laboral. El actor habitaba en la ciudad de Copsa Mica (Rumania), ámbito en el que funciona-
ba una empresa especializada en la producción de metales no ferrosos. Planteó, con éxito a la luz del art. 8º, CEDH,
que la polución originada por la aludida actividad afectaba gravemente su salud y su hábitat. Empero, su agravio no
consistió en que dicha actividad continuara, ni en la ausencia de información sobre el nivel de polución en la zona
afectada, sino en la incapacidad de las autoridades locales para exigir a la empresa que redujera la polución a nive-
les compatibles con el bienestar de los habitantes de dicha ciudad (§ 66). El fallo, del 30/3/2010, está disponible,
sólo en francés, en la base de datos HUDOC, cit.
(46) Hervieu, Nicolas, “L’émergence laborieuse mais prometteuse d’une obligation européenne de protection des travai-
lleurs” (PDF), Lettre Actualités Droits-Libertés du CREDOF, 16/12/2013, 1, B.
(47) “Albán Cornejo y otros v. Ecuador”, fondo, reparaciones y costas, 22/11/2007, Serie C, nro. 171, § 121 y su cita. Y
añade: si bien “(e)l Estado no es inmediatamente responsable de la actuación del personal de (una) institución pri-
vada (de salud), no obstante le corresponde supervisar el desempeño de la institución para alcanzar los fines a los
que se alude en este apartado” (§ 122).
(48) Vid. Gialdino, Rolando E., “Estados, empresas y derechos humanos”, LL, 2012-C-902. Vid. infra, nota 94; vid. tex-
to infra, IV.

Buenos Aires, 2015, fasc. 13 1305

Derecho Laboral / Doctrina
al Estado una carga imposible o desproporcionada.
Luego, han de ser tenidas presentes las decisiones
operativas que deben hacer las autoridades en tér-
minos de prioridades y recursos (ídem).
“Es claro –sostiene de su lado la Corte IDH– que un
Estado no puede ser responsable por cualquier situa-
ción de riesgo al derecho a la vida. Teniendo en cuen-
ta las dificultades que implica la planificación y adop-
ción de políticas públicas y las elecciones de carácter
operativo que deben ser tomadas en función de prio-
ridades y recursos, las obligaciones positivas del
Estado deben interpretarse de forma que no se im-
ponga a las autoridades una carga imposible o des-
proporcionada” (49). También se podría añadir que
las medidas positivas serían “determinables en fun-
ción de las particulares necesidades de protección
del sujeto de derecho, ya sea por su condición per-
sonal o por la situación específica en que se encuen-
tre” (50), y que variarían “según el derecho de que se
trate y según las condiciones propias de cada Estado
Parte” (51). Empero, bajo toda circunstancia, se tra-
ta de arbitrar medidas “eficaces” para garantizar la
protección del derecho amenazado (52), cuya evalua-
ción dependerá de las circunstancias del caso.
N. Ahora bien, sin perjuicio de la existencia de la ya
mentada obligación primordial de establecer un mar-
co legislativo y administrativo, “Brincat y otros” deja a
salvo que no se puede descartar, a priori, la posibili-
dad de que, en determinadas circunstancias especí-
ficas, a falta de las disposiciones legales pertinentes,
las obligaciones positivas puedan haber sido satis-
fechas en la práctica (§ 112; asimismo § 101) (53).
ii) Aspecto procesal
A. En los casos relativos a incidentes resultantes de acti-
vidades peligrosas, en virtud del art. 2º, CEDH –expresa
la Corte EDH–, las autoridades competentes deben ac-
tuar con “diligencia y prontitud ejemplares”, y están obli-
gadas a iniciar, de oficio, investigaciones idóneas para,
en primer lugar, determinar las circunstancias en que
ocurrió el incidente y las deficiencias en la operación del
sistema de regulación y, en segundo lugar, identificar a
los funcionarios del Estado o a las autoridades involu-
cradas, bajo cualquier condición, en la cadena de even-
tos en cuestión (§ 121, con cita de “Öneryildiz”) (54).
B. Más explícito resulta, en este punto, “Kosmata”, re-
lativo, según lo hemos anticipado, al accidente laboral
por el que perdió la vida un trabajador de una empresa
privada (supra, nota 31): tras reiterar el estándar antedi-
cho, agregó que en el supuesto de una lesión que ame-
nace la vida o produce la muerte, la obligación de im-
poner el marco legislativo y administrativo ya indicado
(supra, II.b.1.i, F a I) también requiere un sistema judi-
cial independiente y eficaz para garantizar su aplicación
y proporcionar una reparación adecuada. Dicho siste-
ma, a los fines del art. 2º, CEDH, y bajo determinadas
circunstancias, exige la aplicación de la ley penal, aun
cuando, si el accidente hubiese sido causado por pura
negligencia, sin circunstancias agravantes, el deber es-
tatal podría verse satisfecho en la medida en que el or-
denamiento jurídico otorgara a las víctimas una repara-
ción ante los tribunales civiles. Sin embargo –aclaró– en
los casos que atañen al art. 2º y se vinculan con inciden-
tes derivados de actividades peligrosas, el remedio pu-
ramente civil podría ser insuficiente (55). Asimismo, el

(49) “Pueblo Indígena Kichwa de Sarayaku v. Ecuador”, fondo y reparaciones, 27/6/2012, Serie C, nro. 245, § 245 y
sus citas.
(50) Corte IDH, “Ximenes Lopes v. Brasil”, fondo, reparaciones y costas, 4/7/2006, Serie C, nro. 149, § 103; “Suárez
Peralta”, cit., § 127.
(51) Corte IDH, “Godínez Cruz v. Honduras”, fondo, 20/1/1989, Serie C, nro. 5, § 185.
(52) Corte IDH, “González Medina y familiares v. República Dominicana”, excepciones preliminares, fondo, reparaciones
y costas, 27/2/2012, Serie C, nro. 240, § 244.
(53) La única medida práctica que había sido tomada en el caso fue la distribución de máscaras, lo cual, como lo vere-
mos, “dejó mucho que desear” (§ 112). Agregaríamos, en compañía del Convenio 148 (supra, nota 22), que el equi-
po de protección personal sólo procede de resultar insuficientes las medidas técnicas aplicadas o aportadas a las
instalaciones o a las operaciones (art. 9º).
(54) Es remarcable —expresa E. Dubout— que la obligación de investigar no atañe sólo a las alegaciones de violación de
la CEDH en las “relaciones verticales”, que oponen a una persona privada con las autoridades estatales, sino tam-
bién a las “relaciones horizontales”, esto es, a las violaciones provenientes de particulares (“La procéduralisation...”,
cit., ps. 404/405).
(55) Acotaríamos, con base en “Brincat y otros”, respecto de accidentes derivados de actividades peligrosas, que si bien
en la mayoría de los casos que requieran una investigación es generalmente presentada una denuncia a las autori-
dades con ese objetivo, ello no es obligatorio en los casos en que dichas autoridades se encuentran en mejores con-
diciones para conocer la causa original de la cuestión (§ 123).

1306 Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

 Salud y seguridad en el trabajo: obligaciones internacionales...
hecho de que los Estados gocen de un margen de apre-
ciación para satisfacer estas cargas no descarta que,
cualquiera que fuese la modalidad de la investigación,
los recursos legales disponibles, en su conjunto, deben
ser idóneos para establecer los hechos, determinar a
los responsables y proporcionar reparaciones adecua-
das. Toda deficiencia en la investigación socava la capa-
cidad para establecer la causa de la muerte y sus even-
tuales responsables, incumpliéndose, de esta manera,
los requisitos de la CEDH, entre los que se cuenta que
la investigación sea rápida y libre de demoras innece-
sarias (cit., §§ 49/52 y 65). Y agrega: aun cuando pue-
dan presentarse obstácu­los o dificultades que impiden
el progreso de una investigación en una situación parti-
cular, una pronta respuesta de las autoridades es vital
para mantener la confianza pública en su adhesión al
Estado de derecho y para prevenir toda apariencia de
colusión o tolerancia con actos ilícitos (§ 65).
C. Es oportuno, pues, completar el pasaje de “Caso
Comunidad Indígena Sawhoyamaxa” que hemos
transcripto anteriormente (nota 38), en la medida
en que añade, inmediatamente después del compro-
miso estatal de adoptar las medidas necesarias pa-
ra crear un marco normativo adecuado que disuada
cualquier amenaza al derecho a la vida, el deber de
“establecer un sistema de justicia efectivo capaz de
investigar, castigar y reparar toda privación de la vida
por parte de agentes estatales o particulares” (56).
Reparación esta que, como también lo expone este
precedente, entre muchos otros, ha de tender, en pri-
mer término, a la restitutioin integrum (§ 197).
2. El derecho al respeto de la vida privada
y familiar
A. Las obligaciones positivas del Estado de adoptar
medidas razonables y apropiadas para asegurar un
derecho, observa “Brincat y otros”, no derivan só-
lo del art. 2º, CEDH, sino que también lo hacen del
art. 8º, que enuncia el derecho a la protección de la
vida privada y familiar (§ 102 y sus citas) (57). Dijo la
Corte EDH, para 1992, en “Niemietz v. Allemagne”,
que sería demasiado restrictivo limitar el concepto de
“vida privada” al “círcu­lo íntimo” en el cual cada uno
pueda llevar la vida a su gusto y excluir, de ese modo,
por completo, el mundo exterior a ese círcu­lo. El res-
peto de la vida privada debe comprender también, en
cierta medida, el derecho del individuo a establecer
y desarrollar relaciones con los demás. Por otra par-
te, precisó, no hay ninguna razón de principios que
lleve a considerar la noción de vida privada como ex-
cluyente de las actividades profesionales o empresa-
riales: después de todo, es en el trabajo en donde la
mayoría de la gente tiene las mayores oportunidades
de desarrollar sus relaciones con el mundo exterior.
Un dato lo confirma: en las ocupaciones de cada uno,
no siempre podemos distinguir lo que está dentro del
campo profesional de lo que está fuera (58). La Corte
IDH ha recogido esta doctrina (59).
Más aún, en el ámbito de las actividades peligrosas,
el alcance de las obligaciones positivas en virtud del
art. 2º, se “superpone” en gran medida con el del de-
ber del art. 8º (§§ 85 y 102) (60). Con base en ello,
nos recuerda nuestra sentencia, la Corte EDH ha exa-
minado, a la luz de este último precepto, aquellos
casos cuyas circunstancias no eran tales como pa-
ra subsumirse en el art. 2º, pero claramente afecta-
ban a la familia o a la vida privada de una persona
(§ 85) (61).
B. En tal sentido, “Brincat y otros” observa que la obli-
gación positiva, en relación con el art. 8º, requiere
de los Estados “dar acceso” a las personas a la in-
formación esencial que les permita poder evaluar los

(56) Cit., § 153 y sus citas de antecedentes propios y de la Corte EDH, que hemos omitido.
(57) Bien que a modo de digresión, apuntamos que la Corte EDH ha admitido la aplicación del art. 8º, cit., en otros
supuestos vinculados con trabajadores, v.gr.: la destitución de un funcionario público (“Emel Boyraz v. Turkey”,
2/12/2014); el despido de un empleado con base en sus actividades privadas (“Obst v. Germany” y “Schlüth v.
Germany”, 23/9/2010), o en su estado de salud (HIV, “I. B. v. Greece”, 3/10/2013). También aplicó dicha norma
frente a la prohibición del acceso al empleo en el sector privado de una persona en razón de sus empleos anteriores
(en la KGB, “Sidabras and Džiautas v. Lithuania”, 27/7/2004).
(58) 16/12/1992, § 29, en HUDOC (en francés e inglés), cit.
(59) V.gr., “Rosendo Cantú y otra v. México”, excepción preliminar, fondo, reparaciones y costas, 31/8/2010, Serie C,
nro. 216, § 119, con cita del recordado § 29 de “Niemietz”.
(60) La obligación positiva, de conformidad con el art. 8º, obliga a las autoridades nacionales a tomar las mismas medi-
das prácticas que se esperan de ellos en el contexto de su obligación positiva en virtud del art. 2º de la Convención
(§ 102). De ahí que la obligación de informar, que veremos seguidamente en el texto, también esté presente en el
aspecto sustancial del art. 2º (vid. texto supra, II.b.1.i, H). Esto explica, además, que en “Brincat y otros” la Corte EDH
haya examinado las cuestiones atinentes a esas dos normas de manera conjunta (§ 90).
(61) Respecto del aspecto procesal relativo al art. 8º, vid. van Dijk, F.; van Hoff, A., van Rijn, A. y Zwaak, L., “Theory and
Practice of the European Convention on Human Rights”, 4ª ed., Ed. Intersentia, Antwerpen/Oxford, 2006, p. 745; y

Buenos Aires, 2015, fasc. 13 1307

Derecho Laboral / Doctrina
riesgos para su salud y su vida (62), lo cual, en de-
terminadas circunstancias, abarca el deber de “pro-
porcionar” dicha información (§ 102 y sus citas), in-
cluso en el supuesto, acota L. Verdonck, en que a
los individuos expuestos a riesgos de salud no se les
hubiese rehusado el acceso a la información (63).
“Brincat y otros”, así como, previamente, “Vilnes y
otros”, implican la extensión a la tutela de la salud y
la seguridad en el empleo, del paso innovador dado
en “Guerra et autres v. Italie / Guerra and Others v.
Italy”, (19/2/1998) (64).
C. En virtud de este deber, el gobierno debe garanti-
zar el suministro de información sobre los riesgos la-
borales, ya sea obligando a las empresas privadas a
garantizar la plena “transparencia” al respecto, o pro-
porcionando él mismo la información necesaria (65).
Esta información, a todo evento, no se reduce a la
vinculada con “riesgos que ya se han materializado”,
dado el carácter eminentemente preventivo del dere-
cho (66). Podría sumarse en orden a esto último, ba-
jo la condición que hemos anticipado (II, D), que rige
el principio de “precaución”, que recomienda a los
Estados no retrasar la adopción de medidas eficaces
y proporcionadas para evitar un riesgo de daño grave
e irreversible al medio ambiente, en ausencia de cer-
teza científica o técnica (67).
D. Incluso, en nuestra opinión y bajo la precedente
condición, también podríase trasladar al ámbito labo-
ral y a los trabajadores, lo afirmado por la Corte EDH
en “Giacomelli v. Italie” para el ámbito ambiental y el
art. 8º, CEDH, en cuanto a que en el proceso regulato-
rio y de investigaciones y estudios, antes puntualizado
(supra, II.b.1.i, I), ha de darse intervención a los intere-
sados, los cuales, asimismo, deben estar legitimados
para ocurrir ante los tribunales contra toda decisión,
acto u omisión, si consideraran que sus intereses o
sus observaciones no hubieran sido tenidos en cuenta
suficientemente durante dicho proceso (68).

Harris, D. J.; O’Boyle, M.; Bates, E. P. y Buckley, C., “Law of the European Convention on Human Rights, 3ª ed., Oxford
University Press, 2014, ps. 535/536
(62) En igual sentido: “Vilnes y otros”, § 235. Expresa N. Hervieu, con motivo de este caso, que el derecho de acceso a
la información no descansa sólo sobre la libertad convencional de expresión (CEDH, art. 10), sino que también es el
corolario de otros derechos convencionales y constituye, con frecuencia, una garantía para su goce efectivo. “Vilnes y
otros” ilustra ampliamente la tendencia del derecho a la información a situarse en el intersección con otros derechos
convencionales (cit., III, A). Por cierto, el derecho a buscar y recibir información está previsto en la CADH (art. 13).
(63) Verdonck, Lieselot, “ECtHR extends its case law on the right to information on health risks under Article 8”, a propó-
sito de “Vilnes y otros”, www.strasbourgobservers.com/2014/01/20/ecthr-extends-its-case-law-on-the-right-to-infor-
mation-on-health-risks-under-article-8/#more-2273.
(64) En “Guerra y otros”, la Corte EDH sostuvo que los daños graves al ambiente podían afectar el bienestar de las per-
sonas y menoscabar el goce de su domicilio de manera de perjudicar su vida privada y familiar. Y reprochó a Italia
haber privado a los actores de la información útil y oportuna que les habría permitido evaluar los riesgos que les irro-
gaba vivir en las cercanías de una planta depuradora de la que emanaban gases dañinos. Vid. Gialdino, R. E., “La
protección de la vida...”, cit., II, 1.2.1; asimismo, Corte EDH, “López Ostra v. Spain” (9/12/1994), entre otros. Ambas
sentencias están disponibles, en francés e inglés, en la citada base de datos HUDOC.
(65) Verdonck, L., “ECtHR extends...”, cit., con motivo de “Vilnes y otros”. Acotaríamos, siguiendo esta última sentencia,
que una oportunidad para las autoridades de asegurar dicha plena transparencia de las empresas, sería, por ej., el
acto de autorizar las operaciones de éstas, o inspeccionándolas, puesto que ello, posiblemente, habría ayudado a
eliminar cuanto antes el uso de tablas rápidas de descompresión, empleadas como un medio para que las empre-
sas promovieran sus propios intereses comerciales, añadiendo, así, potenciales riesgos para la salud y la seguridad
de los buceadores (vid. § 244, y supra, nota 16).
(66) “Vilnes y otros”, § 235.
(67) Corte EDH, “Tatar v. Roumanie”, 27/1/2009, § 109; asimismo: §§ 27, h y 109. En este litigio, el tribunal hizo lugar
a la demanda por la que los actores, con base en el art. 8º, CEDH, cuestionaron a las autoridades nacionales por ha-
ber omitido difundir la información que les hubiese permitido sopesar los riesgos que entrañaba, para ellos y sus fa-
milias, mantener sus hogares en las proximidades de una explotación aurífera (Aurul Baia Mare S.A., posteriormen-
te Transgold S.A. y finalmente S.C. Romaltyn Mining S.R.L.), ubicada en Baia Mare (Rumania), que empleaba en sus
actividades cianuro de sodio. Si bien para enero de 2000 se había producido un accidente ecológico mayor: derra-
me de cianuro tras el estallido de un dique que rodeaba a una presa de relaves, el quebrantamiento del art. 8º fue
comprobado tanto para el lapso anterior cuanto para el posterior a este suceso. La Corte EDH no dejó de apuntar a
los riesgos para los actores, pero, también, para el ambiente y para el bienestar y la salud de las personas vecinas
al lugar de la explotación (vid. esp. § 101; asimismo: §§ 93, 110, 111, 122, 124; disponible, sólo en inglés, en la ba-
se HUDOC, cit.). Vid. nota siguiente.
(68) 2/11/2006, §§ 83 y 94, disponible, en francés e inglés, en HUDOC, cit. Las circunstancias fácticas de “Giacomelli”
no difieren, en sustancia, de las de “Bacila” (supra, nota 45) y de “Tatar” (nota anterior). El actor vivía en las cer-

1308 Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

 Salud y seguridad en el trabajo: obligaciones internacionales...
E. Afortunadamente, “Brincat y otros”, aun cuando,
conforme lo hemos asentado, cita algunos párrafos
de “Vilnes y otros”, no reitera lo que éste agregó des-
pués de referir a “la información esencial necesa-
ria para poder evaluar el riesgo para su salud”, esto
es, y “si (los trabajadores) habían dado su consenti-
miento informado para la asunción de tales riesgos”
(§§ 236, 243 y 250). Se pregunta N. Hervieu, con
motivo de esto último: ¿la Corte EDH ha querido de-
cir, a contrario, que la aceptación esclarecida de los
riesgos desactivaría enteramente la obligación esta-
tal positiva de protección de los trabajadores? Tolerar
que un empleado pueda renunciar a la protección de
la salud y seguridad en el trabajo con base en que es
plenamente consciente de los riesgos –prosigue– im-
plica negar el desequilibrio intrínseco de la relación
con el empleador (69). Agregaríamos, de nuestro la-
do, que dicha aceptación supondría admitir el carác-
ter renunciable del derecho a la vida (y a la integridad
personal), por esencia, “inalienable” (70). “El princi-
pio de la inalienabilidad de los derechos inherentes
al ser humano (...) se identifica con una premisa bá-
sica de la construcción de todo el corpus iuris del de-
recho internacional de los derechos humanos” (71).
¿Acaso, nos preguntamos, la Gran Sala de la Corte
EDH no reconoció, en “Sørensen and Rasmussen v.
Denmark”, que las personas que solicitan empleo
“se encuentran, a menudo, en una situación vulne-
rable y están muy dispuestas a conformarse a las
condiciones de empleo que les son ofrecidas”? (72).
Luego, así como el derecho a la vida (y a la integridad
personal) es irrenunciable, el derecho al respeto de
la vida privada es exigencia “imperativa”, insuscep-
tible de ser soslayada por el empleador mediante el
consentimiento del trabajador, aun cuando esa acep-
tación esté desprovista de toda ambigüedad, se haya
prestado de manera plenamente informada y resulte
revocable en todo momento: la imposición ha de ser
presumida y viciaría, por adelantado, la validez del
consentimiento (73).
La doctrina no ha dejado de subrayar que el riesgo
de violación de los derechos humanos ha aumentado
en los “contratos desequilibrados”, que son la plaza
del ejercicio del poder privado, el cual puede revelar-
se tan amenazante para esos derechos de la perso-
na como puede serlo el poder público. Se trata para
el juez, por ende, de hurgar en los medios que ofre-
ce la CEDH a fin de asegurar de la mejor manera la
protección de la parte contractualmente débil fren-
te a la contractualmente fuerte. El contrato de tra-
bajo ilustra perfectamente esta lógica: constituye un
campo predilecto para la búsqueda de una protec-
ción vigilante de los derechos fundamentales, pues
la naturaleza misma de la relación laboral subordina-
da supone una restricción al ejercicio de las liberta-
des fundamentales. De esa suerte, si el juez controla
particularmente la convencionalidad del contrato de
trabajo, es porque ese contrato resulta, por naturale-
za, potencialmente atentatorio a los derechos huma-
nos (vid. supra, II.b.1.i, F) (74).

canías de una empresa privada, la cual, en 1989, había sido autorizada por las autoridades italianas para el trata-
miento de residuos nocivos y tóxicos por desintoxicación, proceso este que implicaba el uso de sustancias químicas
que podían generar riesgos importantes para el ambiente y la salud humana. La sentencia juzgó violado el art. 8º:
no obstante el margen de apreciación reconocido al Estado demandado (vid. texto supra, II.b.1.i, M), éste no había
logrado el “justo equilibrio” (ídem, II.b.1.i, I) entre el interés de la comunidad para tener una planta de tratamiento
de residuos industriales tóxicos y el goce efectivo por el demandante del derecho al respeto de su domicilio y de su
vida privada y familiar (§ 97).
(69) Cit., A.1 y 2.B. Sobre dicho desequilibrio, supra, texto II.b.1.i, F.
(70) Corte IDH, “Zambrano Vélez y otros v. Ecuador”, fondo, reparaciones y costas, 4/7/2007, Serie C, nro. 166, § 79.
(71) Corte IDH, “Condición jurídica y derechos de los migrantes indocumentados”, cit., voto del juez Cançado Trindade,
§ 56; asimismo: § 54.
(72) 11/1/2006, § 59, en HUDOC, cit. Este litigio concernía a la cláusula de closed shop para el ingreso al empleo. La
Corte EDH recordó que “no debería considerarse que una persona ha renunciado a su derecho de asociación negati-
va en un situación en la cual, a sabiendas de que la afiliación sindical es un requisito previo para acceder al empleo,
acepta el recaudo a pesar de su hostilidad a la condición impuesta” (§ 56). Y añadió: “el hecho de que los actores
hayan aceptado la pertenencia al sindicato como una condición de trabajo, entre otras, no altera significativamente
el elemento de compulsión: si se hubieran negado, no habrían sido reclutados” (§ 59). Vid. Plancke, Véronique van
der y Van Leuven, Nathalie, “La privatisation du respect de la Convention Européenne des Droits de l’Homme: faut-il
reconnaître un effet horizontal généralisé?”, CRIDHO Working Paper 2007/03, p. 60.
(73) Vid. De Schutter, Olivier, “La protection du travailleur vis-à-vis des nouvelles technologies dans l’emploi”, Revue
Trimestrielle des Droits de l’Homme, nro. 54, 2003, ps. 662/663.
(74) Bareït, Nicolas, “La liberté contractuelle sous la toise de la Convention Européenne des Droits de l’Homme”, Institut
Universitaire Varenne, LGDJ, 2013, p. 69, citas omitidas.

Buenos Aires, 2015, fasc. 13 1309

Derecho Laboral / Doctrina

c) Aplicación de los principios generales ámbito de sus atribuciones que, juzgadas razonable-
mente, podían esperarse para prevenir o evitar ese
1. Derecho a la vida riesgo” (76). La cuestión, desde luego, ofrece mati-
ces (77).
i) Aspecto sustancial
B. En esta línea, “Brincat y otros” tuvo por proba-
A. La Corte EDH, en “Brincat y otros”, no desarrolló,
do que los actores estuvieron expuestos al asbes-
pero sí aplicó, la doctrina de sus precedentes: “para
to durante su prestación de servicios para MDC
que la responsabilidad del Estado pueda verse com-
(§ 104) (78). Empero, sólo emplazó el caso del
prometida ante la (CEDH), debe determinarse que (la
Sr. Attard bajo el art. 2º, pues consideró acredita-
violación al derecho a la vida) deriva de un incumpli-
do que su muerte derivó de un cáncer (mesothelio-
miento de las autoridades nacionales de hacer todo
ma maligna) provocado por dicha exposición (§ 83).
lo que podía razonablemente esperarse de ellas para
Los restantes actores (salvo uno), a juicio del tribu-
impedir la materialización de un riesgo real (certain)
nal, si bien tenían problemas respiratorios y placas
e inmediato para la vida, del cual tuvieron o debie-
en sus pulmones, junto con algunas otras complica-
ron haber tenido conocimiento” (75). Estrecha rela-
ciones relacionadas con la exposición al amianto, no
ción con ello mantiene la jurisprudencia de la Corte
presentaban un cuadro cancerígeno, ni sus condicio-
IDH: “(p)ara que surja esta obligación positiva, de-
nes de salud indicaban que resultara inevitable dicho
be establecerse que al momento de los hechos las
cuadro o tuvieran una naturaleza que amenazara sus
autoridades sabían o debían saber de la existencia
vidas (§ 84) (79).
de una situación de riesgo real e inmediato para la vi-
da de un individuo o grupo de individuos determina- C. La pregunta que se formuló, entonces, fue si el
dos, y no tomaron las medidas necesarias dentro del Estado “sabía o debía haber sabido” los peligros que

(75) Corte EDH, Gran Sala, “Giuliani et Gaggio v. Italie”, 24/11/2011, § 248 y sus citas; versiones en francés e inglés,
en HUDOC.
(76) “Comunidad Indígena Sawhoyamaxa”, cit., § 155, con cita, entre otros, de “Öneryildiz”. “(L)as obligaciones conven-
cionales de garantía a cargo de los Estados no implican una responsabilidad ilimitada de los Estados frente a cual-
quier acto o hecho de particulares, pues sus deberes de adoptar medidas de prevención y protección de los parti-
culares en sus relaciones entre sí se encuentran condicionados al conocimiento de una situación de riesgo real e
inmediato para un individuo o grupo de individuos determinado y a las posibilidades razonables de prevenir o evi-
tar ese riesgo. Es decir, aunque un acto u omisión de un particular tenga como consecuencia jurídica la violación de
determinados derechos humanos de otro particular, aquél no es automáticamente atribuible al Estado, pues debe
atenderse a las circunstancias particulares del caso y a la concreción de dichas obligaciones de garantía” (Corte IDH,
“González y otras —’Campo Algodonero’—”, cit., § 280, nota 296). “En ‘Campo Algodonero’ el tribunal interamericano
retomó la doctrina del riesgo previsible y evitable —inspirada en la jurisprudencia del sistema europeo de derechos
humanos—, que había desarrollado en fallos previos (...)” (Abramovich, Víctor, “Responsabilidad estatal por violencia
de género: comentarios sobre el caso ‘Campo Algodonero’ en la Corte Interamericana de Derechos Humanos”, JA
2013-I, Número Especial “Derecho Internacional de los Derechos Humanos”, R. E. Gialdino, coord., p. 4).
(77) En materia de responsabilidad estatal, es conveniente recordar el esquema elaborado por V. Abramovich en su aná-
lisis de la jurisprudencia de la Corte IDH, según el cual correspondería distinguir, en un extremo, lo que llama doc-
trina del riesgo (v.gr., “González y otras”), que apunta a una responsabilidad estatal indirecta por incumplimiento
del deber de garantía, que incluye una obligación específica de previsión y protección frente a actos de particulares
(vid. nota anterior), y en el otro extremo, la doctrina de la complicidad —por ej., “Caso de la ‘Panel Blanca’ (Paniagua
Morales y otros) v. Guatemala”, reparaciones y costas, 25/5/2001, Serie C, nro. 76), que apunta a establecer una
responsabilidad directa del Estado por la acción de tolerancia, aquiescencia o apoyo de agentes públicos con los crí-
menes de actores no estatales: la acción del particular se asimila a efectos de la responsabilidad internacional con
acciones de agentes públicos. Y, sin dejar de observar zonas grises, este autor advierte que el tribunal ha desarro-
llado una doctrina intermedia, la del riesgo creado, para los casos en que, si bien no es posible afirmar que agen-
tes públicos han sido cómplices de un acto violatorio de derechos humanos, la participación del Estado no se limita
a un incumplimiento de deberes de protección, e incluye acciones públicas, normas, prácticas o políticas, que han
creado objetivamente la situación de riesgo (v.gr., “Valle Jaramillo y otros v. Colombia”, fondo, reparaciones y costas,
27/11/2008, Serie C, nro. 192) (Abramovich, V., “Responsabilidad...”, cit., ps. 9/12).
(78) “Teniendo en cuenta la información y los documentos disponibles, la Corte no encuentra ninguna razón para dudar
de las afirmaciones de los demandantes en cuanto a su historia de trabajo” (§ 104).
(79) Empero, como lo veremos en el texto (infra, II.c.2), la exclusión del art. 2º no impidió el juzgamiento con arreglo al
art. 8º, CEDH.

1310 Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

 Salud y seguridad en el trabajo: obligaciones internacionales...
implicaba la mentada exposición para el lapso litigio-
so relevante, es decir, desde 1967 (§ 105; vid. su-
pra, nota 18). Malta, a juicio de la Corte EDH, había
reconocido, implícitamente, que tomó conocimiento
de los riesgos alrededor de 1987, ya que sostuvo que
para esa época había adoptado una normativa pro-
tectoria al respecto (§ 105) (80). Sin embargo, dado
que el Sr. Attard había dejado los trabajos que lo ex-
ponían al amianto en 1974 (supra, nota 17), la Corte
EDH se vio necesitada de examinar si el conocimien-
to estatal en juego podría haber ocurrido, al menos, a
comienzos de la década de 1970 (§ 105).
D. La respuesta del pretorio fue afirmativa (§ 106),
para lo cual se sustentó en tres elementos de juicio.
Primero, las investigaciones científicas objetivas en
el contexto nacional. Cientos de artícu­los u otras pu-
blicaciones sobre el tema del asbesto fueron publi-
cados a partir de 1930, muchos de ellos tomados
de repu­tadas revistas médicas británicas. Los estu-
dios de medicina en la entonces Universidad Real de
Malta –observó–siguieron de cerca el sistema del
Reino Unido y muchos graduados en medicina con-
tinuaron sus estudios en Inglaterra y en Escocia. En
particular, con vistas a la situación del litigio, incluso
aceptando el argumento del gobierno –es decir, que
la información en ese momento no era tan fácilmen-
te disponible como lo es hoy–, resulta “inconcebi-
ble”, sentenció, que aquél no hubiese tenido acceso
a dichas fuentes de información, al menos, que no lo
hubiesen tenido las más altas autoridades médicas
del país, en especial, el Chief Government Medical
Officer and Superintendent of Public Health, sobre to-
do cuando, según la ley maltesa, era precisamente
un deber de esta última autoridad mantenerse al tan-
to de los aludidos desarrollos y asesorar al gobierno
en consecuencia (§ 106) (81).
En segundo término, consideró que el caso “Pelli-
cano”, sentenciado en agosto de 1989 y junio de
1990 por un tribunal maltés, constituía, en sí mismo,
un reconocimiento implícito de la jurisdicción nacio-
nal de que en los años anteriores a la muerte del se-
ñor Pellicano (1979) las autoridades sabían o debían
haber sabido de los peligros de trabajar con amian-
to y habían fallado en proporcionar las medidas ade-
cuadas de salud y seguridad en ese sentido (§§ 35
y 106) (82).
En tercer lugar, se fundó, aunque en menor medida
que respecto de las anteriores evidencias, en dos ins-
trumentos de la OIT: el convenio 162 y la recomenda-
ción 172, ambos sobre el asbesto (83). Para “Brincat

(80) En palabras de “Vilnes y otros”, si bien la evaluación de lo que podría ser considerado como un riesgo justificable de-
be basarse en el conocimiento y la percepción que se tenía para el momento en cuestión, la falta de consenso cien-
tífico sobre los riesgos de salud resulta suficiente para que las autoridades tomen la precaución de asegurar que las
empresas observen una total transparencia y que los trabajadores reciban la información esencial que necesitan pa-
ra poder evaluar dicho riesgo (§§ 239/244). Vid. texto supra, II.b.2, C.
(81) La Corte EDH puntualizó, además: a. que no se había alegado que existiera impedimento específico alguno para ac-
ceder a la información necesaria, y b. que el gobierno no refutó la afirmación de los demandantes, mediante la ates-
tación de un experto o de una autoridad médica, que acreditase que los profesionales de la medicina en el país, en
o alrededor de la década de 1970, desconocían el estado de la cuestión (§ 106).
(82) En el citado litigio, el tribunal local condenó a MDC al pago de indemnizaciones (lucro cesante y daño emergente)
por la muerte del Sr. Pellicano, causada por su exposición al amianto durante su prestación de servicios para dicha
empresa. El tribunal compartió las conclusiones de los expertos en cuanto a que, si bien habían sido adoptadas cier-
tas precauciones en la materia, éstas no tomaron suficientemente en cuenta el estado de los conocimientos cientí-
ficos para en el momento relevante. Más específicamente, el uso del asbesto peligroso se mantuvo en la normativa,
el sistema de ventilación era viejo e inadecuado y las máscaras que habían sido proporcionadas resultaron ineficien-
tes (§ 35). El proceso se había iniciado en 1980 (§§ 10, 35, 68, 112). Como habrá sido advertido, el Sr. Pellicano
no fue parte en “Brincat y otros”.
(83) La proyección de este fundamento es extensa, pues extensa es la serie de convenios y recomendaciones de la OIT.
Por citar sólo algunos de los más vinculados con cuestiones como las de “Brincat y otros”, señalamos los convenios:
13 sobre la cerusa (pintura), 1921; 115 sobre la protección contra las radiaciones, 1960 (y recomendación 114);
119 sobre la protección de la maquinaria, 1963 (y recomendación 118); 136 sobre el benceno, 1971 (y recomenda-
ción 144); 139 sobre el cáncer profesional, 1974 (y recomendación 147); 170 sobre los productos químicos, 1990
(y recomendación 177); 176 sobre seguridad y salud en las minas, 1995 (y recomendación 183); 181 sobre seguri-
dad y salud de los trabajadores, 1981; 161 sobre los servicios de salud en el trabajo, 1985 (y recomendación 177);
187 sobre el marco promocional para la seguridad y salud en el trabajo, 2006 (y recomendación 197). La Argentina,
acotamos, según la página oficial de la OIT, sólo ha ratificado cuatro de estos convenios (13, 115, 139 y 187). La
OIT ha exhortado a los gobiernos que no hubiesen ratificado los convenios 115, 119, 136 y 139, a que apliquen, en
la medida más amplia posible, los principios contenidos en esos tratados y en las recomendaciones correspondien-
tes, ya citadas (OIT, “Declaración tripartita de principios sobre las empresas multinacionales y la política social”, ac-
tualizada 2006, § 37).

Buenos Aires, 2015, fasc. 13 1311

Derecho Laboral / Doctrina
y otros”, si bien estos últimos fueron adoptados en
1986, debía admitirse que los documentos de este
tipo están precedidos de considerables trabajos pre-
paratorios que suelen insumir un tiempo significativo
y que, en el ámbito de la OIT, suponen, inter alia, reu-
niones llevadas a cabo con los representantes de los
gobiernos, y de las organizaciones de trabajadores y
de empleadores de todos los países miembros de la
OIT. Debemos precisar que el citado convenio 162 no
contaba (ni cuenta) con la ratificación de Malta, cir-
cunstancia que la Corte EDH no desconocía (§ 40;
asimismo: § 97). Luego, para la debida interpretación
de lo que acabamos de indicar, no habría que restar-
le importancia a que el tribunal hubiese mencionado,
entre los elementos relevantes del caso, que Malta
era miembro de la OIT desde el 4 de enero de 1965
(§§ 9 y 37) (84).
A todo evento, dejemos constancia de que la Corte
EDH, cuando define el sentido de los términos y no-
ciones de la CEDH, “puede y debe” tomar en consi-
deración otros elementos de derecho internacional
(v.gr., tratados, interpretaciones de esos elementos
realizadas por los órganos competentes y la práctica
de los Estados europeos que reflejen sus valores co-
munes), incluso aquellos instrumentos que no hubie-
sen sido ratificados, de estar sometidos a ello, por el
Estado demandado: es suficiente que los instrumen-
tos internacionales pertinentes denoten una evolu-
ción continua de las normas y principios aplicables
en el derecho internacional o en el derecho interno
de la mayoría de los Estados miembros del Consejo
de Europa y que testimonien, sobre un aspecto preci-
so, una comunidad de puntos de vista en las socieda-
des modernas (vid. infra, III, E y F) (85).
E. Esclarecido el interrogante anterior, la Corte EDH
inició el examen de si el Estado demandado había
tomado las medidas positivas en juego, para con-
cluir en que, según el reconocimiento antes indica-
do (C), aquél nada había hecho al respecto antes de
1987 (§ 107). También resultó evidente, a su juicio,
que desde mediados de la década de 1980 hasta la
década de 2000, cuando los actores se desvincula-
ron de MDC (para el Sr. Attard, vid. supra, nota 17), la
legislación fue deficiente en la medida en que no re-
gulaba adecuadamente el funcionamiento de las ac-
tividades vinculadas con el asbesto, ni preveía medi-
das prácticas para garantizar la protección efectiva
de los empleados cuyas vidas podían estar en peligro
por el riesgo inherente de la exposición al amianto.
Además, incluso la limitada protección ofrecida por la
legislación no tuvo impacto en los actores, ya que pa-
rece no haber sido ejecutada (§ 111) (86).
F. Asimismo, la Corte EDH advirtió, retomando la sal-
vedad antes indicada (supra, II.b.1.i, N), que la úni-
ca medida práctica que parecía haber sido adopta-
da por el Estado, como empleador, fue la distribución
de máscaras, lo cual “dejó mucho que desear”, da-
dos los términos con que fueron aquéllas evaluadas
por los expertos en el ya recordado caso “Pellicano”
(§ 112; vid. supra, nota 82).
ii) Aspecto procesal
A. La cuestión, por lo ya expresado, se relacionó só-
lo con el Sr. Attard (supra, II.c.1.i, B), y fue declarada
inadmisible por falta de agotamiento de los recursos
internos (CEDH, art. 35.1º y 4º). A tal fin, la Corte EDH
destacó que el caso refería a una muerte derivada de
circunstancias que se extendieron a lo largo de varios
años y que estuvieron fuera de toda incertidumbre.
De hecho, la responsabilidad del Estado había sido
establecida por los tribunales en circunstancias simi-
lares, incluso en supuestos en los que no se produjo

(84) Según la información oficial de la OIT, el citado convenio 162, de 1986, no ha sido ratificado por la Argentina, la cual
es miembro de la organización desde su nacimiento (1919).
(85) Corte EDH, Gran Sala, “Demir et Baykara v. Turquie”, 12/11/2008, § 86; previamente, el tribunal había citado, inter
alia, convenios de la OIT, así como doctrina de la Comisión de Expertos y del Comité de Libertad Sindical de dicha
organización. En el caso, el tribunal entendió configuradas dos violaciones al art. 11, CEDH: los actores, funciona-
rios municipales, habían sufrido una injerencia en el ejercicio de fundar sindicatos y sido víctimas de la anulación
retroactiva de la convención colectiva negociada con la administración. El fallo, en inglés y francés, está disponible
en la ya citada base de datos HUDOC. Vid. Shelton, Dinah L., “Advanced Introduction to International Human Rights
Law”, Edward Elgar Publishing, 2014, ps. 112 y ss.
(86) “Aunque el deber de prevención sea uno de medio y no de resultado (...) el Estado no ha demostrado que la crea-
ción de la FEIHM y algunas adiciones a su marco legislativo, por más que fueran necesarias y demuestren un com-
promiso estatal, fueran suficientes y efectivas para prevenir las graves manifestaciones de la violencia contra la mu-
jer que se vivía en Ciudad Juárez en la época del presente caso” (Corte IDH, “González y otras”, cit., § 279). No otra
circunstancia sustentó la condena del Estado paraguayo por la Corte IDH, en “Comunidad Indígena Sawhoyamaxa”:
después de citar “Öneryildiz”, juzgó que las muertes por enfermedades producidas en la Comunidad Sawhoyamaxa
se debieron “a la falta de prevención adecuada y adopción de suficientes medidas positivas por parte del Estado, el
que estaba al tanto de la situación de la Comunidad y era razonable esperar que actuara” (cit., §§ 155/156 y 172).

1312 Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

 Salud y seguridad en el trabajo: obligaciones internacionales...
ninguna investigación: el caso “Pellicano” fue senten-
ciado en 1989 y el Sr. Attard falleció en 2006. No hay
dudas, continuó, de que durante ese período la in-
formación sobre las consecuencias relacionadas con
el amianto era del dominio público. Luego, no podría
afirmarse que los hechos de la muerte del Sr Attard
estuvieron sólo en conocimiento de los funcionarios
del Estado y, por lo tanto, que éste debió haber lleva-
do a cabo una investigación de oficio. Además, nada
impidió a los actores presentar una denuncia con el
fin de llevar sus preocupaciones a la atención del go-
bierno. Sin embargo, remató, tal acción no fue lleva-
da a cabo (§§ 124/127). Distinto fue el resultado del
caso “Kosmata” (supra, nota 31).
B. Desde nuestro ángulo, esta decisión de “Brincat
y otros” no resulta del todo compatible con los prin-
cipios generales que enuncia y que ya hemos con-
siderado, puesto que el solo hecho de que las con-
secuencias de la exposición al amianto fueran de
conocimiento público y, por ende, no estuvieran en
manos exclusivas de las autoridades, bastó para des-
cartar la carga de éstas de actuar ex officio. El impe-
dimento de los actores para presentar una denuncia
sería el único dato que levantaría la regla enunciada.
2. Derecho a la protección de la vida privada
y familiar
En cuanto a la obligación de facilitar el acceso a la in-
formación esencial para que las personas pudieran
evaluar los riesgos para su salud y su vida y el deber
de proporcionar dicha información, la Corte EDH los
juzgó inobservados. Con arreglo a la prueba produci-
da, nunca se habrían realizado estudios, ni recopilado
información específica sobre la situación del amianto
en el lugar de trabajo de los demandantes. Además,
el gobierno ni siquiera argumentó que alguna informa-
ción general fue, de hecho, accesible o puesta a dis-
posición de los actores (§§ 107/111). Dice con acier-
to L. Verdonck, en el artícu­lo ya citado, a propósito de
la doctrina análoga de “Vilnes y otros”: desde que es-
ta obligación es necesariamente de índole preventi-
va, lo mejor para los Estados es actuar con rapidez.
III. SEGURIDAD Y SALUD
EN EL TRABAJO Y LA CADH
A. Las concordancias y convergencias que hemos ido
precisando en las páginas anteriores, entre la juris-
(87) Corte IDH, “Suárez Peralta”, cit., § 130. Y añadamos que también el derecho a la vida privada se halla “directa e
inmediatamente vinculado con la atención de la salud” (Corte IDH, “Artavia Murillo y otros [Fecundación in vitro] v.
Costa Rica”, excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas, 28/11/2012, Serie C, nro. 257, § 147).
Buenos Aires, 2015, fasc. 13
prudencia de la Corte EDH y la de la Corte IDH, nos
resultan asaz ilustrativas para afirmar que, en mate-
ria de salud y seguridad en el trabajo, nada hay en la
segunda que pueda obstaculizar o dificultar la recep-
ción de la primera.
B. Más aún. La CADH no sólo contiene claros enun-
ciados sobre los derechos a la vida (art. 4º) y a la
protección de la vida privada y familiar (art. 11.2º y
3º), los cuales guardan correspondencia con los de
los ya vistos, arts. 2º y 8º, CEDH, sino que suma a
ello, a diferencia del contexto europeo, dos circuns-
tancias de bulto. Por un lado, la resignificación del
derecho a la vida como derecho a una “vida digna”
(supra, II.b.1.i, F) y, por el otro, la especificidad del
art. 5.1º, relativo al derecho al respeto de la integri-
dad física, psíquica y moral, precepto de ius cogens
(supra, II.b.1.i, C), “directa e inmediatamente vincula-
do con la atención a la salud humana” (87).
C. Más todavía. Procede subrayar nuevamente (vid.
Introducción), y con doble trazo, que la apertura de
la CADH hacia la protección de la salud y la seguri-
dad laborales no requiere, con necesidad, acudir a
las normas antedichas, toda vez que es materia con-
vencional autónoma. En efecto, de manera opuesta
a la CEDH (supra, notas 9 y 10), el texto interameri-
cano, y en esto va un dato mayúscu­lo, mediante su
art. 26, enuncia el derecho a la salud en general, el
derecho al trabajo y el derecho del empleado a con-
diciones de trabajo dignas que le deben asegurar, in-
ter alia, su vida y su salud.
Este precepto, incluso, refuerza, (i) el deber positivo
de información que ya hemos visto, dado el compro-
miso que asumieron los Estados de fortalecer “los
sistemas de (...) habilitación para el trabajo” (art. 50,
Carta de la OEA; vid. infra, J, in fine); (ii) el derecho de
participación (supra, II.b.2, D), en la medida en que
el art. 45.d) de esta última Carta reconoce el dere-
cho a la participación, en justos y eficientes sistemas
y procedimientos de consulta y colaboración entre los
sectores de la producción, tomando en cuenta la pro-
tección de los intereses de toda la sociedad, y (iii) los
requerimientos de una protección acorde con los pro-
gresos científicos: es una de las “metas básicas” a
las que los Estados dedicarán sus máximos esfuer-
zos, la “(d)efensa del potencial humano mediante la
extensión y aplicación de los modernos conocimien-
tos de la ciencia médica” (Carta de la OEA, art. 34.i]).
1313
Derecho Laboral / Doctrina
D. Los derechos del art. 26, por cierto, se benefician
de las obligaciones estatales generales contenidas en
los arts. 1.1º y 2º, CADH, y, en consecuencia, de la obli-
gación de “prevenir”, la cual forma “parte” de la obliga-
ción de garantizar y abarca todas aquellas medidas de
carácter jurídico, político, administrativo y cultural que
promuevan la salvaguarda de los derechos humanos
(supra, Introducción). No será en balde que la Corte
IDH, en “Acevedo Buendía y otros”, respecto de los de-
rechos económicos, sociales y culturales en general, y
en “Suárez Peralta”, en orden al derecho a la salud en
particular, haya proclamado la interdependencia e in-
divisibilidad existente entre esos derechos y los civiles
y políticos, sobre la base de que deben ser entendidos
integralmente como derechos humanos, sin jerarquía
entre sí y exigibles en todos los casos ante aquellas
autoridades que resulten competentes para ello (cits.,
§§ 101 y 131, respectivamente) (88).
E. La cuestión, además, debería ser juzgada, como lo
quiere desde siempre y sin rebozos la Corte IDH, de
acuerdo con el “muy comprensivo corpus iuris inter-
nacional” en el que la CADH, por naturaleza, está in-
serta (89). “Corpus iuris pleno que constituye el es-
tatuto del ser humano contemporáneo, apoyado en
el doble cimiento que le proporcionan el orden de
los derechos humanos a escala mundial y el orden
de la misma especialidad en la dimensión continen-
tal” (90). En suma, según la pauta de exégesis sisté-
mica o universalista, a la que se sumarían la pauta
evolutiva y el principio pro persona (91). Las necesi-
dades de protección integral del ser humano bajo la
CADH, recordó San José, la han llevado “a interpre-
tar sus disposiciones por la vía de la convergencia
con otras normas del derecho internacional” (92). De
consiguiente, la seguridad y salud laborales es mate-
ria susceptible de ser analizada por la Corte IDH, to-
mando en consideración el PIDESC (93) y la observa-
ción general 18, “El derecho al trabajo”, del Comité
de Derechos Económicos, Sociales y Culturales (94),
entre otras (95). También, desde luego, con arreglo a

(88) El señalado principio ha sido calificado por la Corte Suprema como “universalmente consolidado” (“Asociación de
Trabajadores del Estado s/ acción de inconstitucionalidad”, cit., § 7). Asimismo: Gialdino, Rolando E., “Los derechos
económicos, sociales y culturales. Su respeto, protección y realización en el plano internacional, regional y nacional”,
Investigaciones, 1999, nro. 2, p. 361, www.avizora.com/atajo/colaboradores/textos_rolando_e_gialdino/0003_de-
rechos_economicos_sociales_culturales.htm.
(89) V.gr.: “Caso de los Hermanos Gómez Paquiyauri v. Perú”, fondo, reparaciones y costas, 8/7/2004, Serie C, nro. 110,
§ 166; “Caso de los ‘Niños de la Calle’ (Villagrán Morales y Otros) v. Guatemala”, fondo, 19/9/1999, Serie C, nro. 63,
§ 194. Vid. Corte Sup., “Asociación de Trabajadores del Estado s/ acción de inconstitucionalidad”, cit., § 3.
(90) Corte IDH, “Caso del Penal Miguel Castro Castro v. Perú”, fondo, reparaciones y costas, 25/11/2006, Serie C,
nro. 160, voto del juez García Ramírez, § 5.
(91) Vid. Gialdino, R. E., “Derecho internacional...”, cit., ps. 429 y ss.
(92) Corte IDH, “Manuel Cepeda Vargas v. Colombia”, excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas,
26/5/2010, Serie C, nro. 213, § 42, itálica agregada.
(93) V.gr.: “condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias” (art. 7º); “(c)ondiciones de existencia dignas (para los tra-
bajadores) y para sus familias” (art. 7.a.ii]); “seguridad e higiene en el trabajo” (art. 7.b]); “mejoramiento en todos
sus aspectos de la higiene del trabajo” (art. 12.2.b]). Vid. sobre el PIDESC, por ej., Corte IDH, “Acevedo Buendía y
otros”, cit., §§ 102/103. La Corte IDH, de conformidad con el citado art. 29.b), no puede interpretar disposición al-
guna de la CADH en un sentido que limite el goce y ejercicio de los derechos reconocidos por un Estado en sus leyes
internas o en otras convenciones de las que sea parte, v.gr., en el PIDESC (Corte IDH, “Caso del Pueblo Saramaka
vs. Surinam”, excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas, 28/11/2007, Serie C, nro. 172, §§ 91 y 93).
(94) El PIDESC “proclama el derecho al trabajo en un sentido general en su artícu­lo 6º y desarrolla explícitamente la di-
mensión individual del derecho al trabajo mediante el reconocimiento, en el artícu­lo 7º, del derecho de toda perso-
na a condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias, en especial la seguridad de las condiciones de trabajo” (§ 2,
itálicas agregadas); “el trabajo, según reza el artícu­lo 6º del Pacto, debe ser un trabajo digno. Éste es el trabajo que
respeta los derechos fundamentales de la persona humana, así como los derechos de los trabajadores en lo relativo
a condiciones de seguridad laboral y remuneración (§ 7, itálicas agregadas); “(l)a protección del derecho al trabajo
presenta varias dimensiones, especialmente el derecho del trabajador a condiciones justas y favorables de trabajo,
en particular a condiciones laborales seguras (§ 12.c, itálicas agregadas); “(a)l igual que todos los derechos huma-
nos, el derecho al trabajo impone tres tipos o niveles de obligaciones a los Estados Partes”, entre éstas, la de “prote-
ger” (§ 22; vid. texto supra, II.b.1.i, L). Vid. Gialdino, R. E., “El derecho al trabajo en la observación general 18...”, cit.,
y “Obligaciones del Estado ante el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales”, Revista IIDH,
San José, Instituto Interamericano de Derechos Humanos, nro. 37 (enero-junio 2003), p. 87, www.juridicas.unam.
mx/publica/librev/rev/iidh/cont/37/pr/pr6.pdf.
(95) “’El mejoramiento de todos los aspectos de la higiene ambiental e industrial’ (PIDESC, art. 12.2.b]) entraña, en parti-
cular, la adopción de medidas preventivas en lo que respecta a los accidentes laborales y enfermedades profesiona-

1314 Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

 Salud y seguridad en el trabajo: obligaciones internacionales...
los convenios y a las recomendaciones de la OIT (96),
cuando no a otros textos (97).
Las pautas de interpretación de “Demir et Baykara”
(supra, II.c.1.i, D, último párrafo) no son una novedad
para la Corte IDH. Según ésta, incluso, nada impide
que un tratado inaplicable por no estar en vigor para
el Estado demandado interactúe hermenéuticamen-
te con el aplicable (98).
Y no soslayemos la más que marcada relevancia que
tienen las “normas de interpretación” contenidas en
los incs. b) y d), art. 29, CADH, las cuales prohíben
que disposición alguna de esta última pueda ser in-
terpretada en un sentido que (i) limite el goce y ejer-
cicio de los derechos reconocidos por un Estado en
sus leyes internas o en otras convenciones de las que
se parte (Corte IDH, “Caso del Pueblo Saramaka. v.
Surinam”, excepciones preliminares, fondo, repara-
ciones y costas, 28/11/2007, Serie C, nro. 172, §§
91 y 93, en el caso, el PIDESC), o (ii) que excluya o li-
mite el efecto que pueda producir la DADDH (vid. in-
fra, nota 112).
F. Corolario del muy comprensivo corpus iuris inter-
nacional indicado en el literal anterior, que además
puede inferirse de “Suárez Peralta”, es que el dere-
cho a la salud del art. 26 debería ser leído a la luz del
art. 10, Protocolo de San Salvador, y, por ende, en-
tendido como el derecho al “disfrute del más alto ni-
vel de bienestar físico, mental y social”, bajo el pre-
supuesto de que la salud es un “bien público” (99),
y combinado, conviene acentuarlo, con el derecho a
un medio ambiente laboral sano (supra, II, D) y con el
“derecho al goce de los beneficios del progreso cien-
tífico”, el cual, según lo expresa “Artavia Murillo”, ha
sido reconocido en el ámbito internacional –PIDESC,
art. 15.b)– y en el interamericano –arts. XIII, DADDH,
y 14.1.b), Protocolo de San Salvador– (cit. § 150).
Doctrina concorde abunda en el historial de San
José (100).
Este Protocolo de San Salvador, a su vez, por un la-
do, asienta el derecho de toda persona “al traba-
jo”, lo cual “supone” que goce de éste “en condicio-
nes justas, equitativas y satisfactorias”; para ello, los
Estados “garantizarán en sus legislaciones naciona-
les, de manera particular (...) e. la seguridad e higie-
ne en el trabajo” (art. 7º). Y, por el otro, erige a “la
prevención y el tratamiento de las enfermedades (...)
profesionales” como un deber estatal particular pa-
ra garantizar el derecho a la salud (art. 10.2.d]). El
compromiso del Estado de garantizar “la educación
de la población sobre la prevención y tratamiento de

les” (Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, observación general nro. 14, “El derecho al disfrute del
más alto nivel posible de salud —artícu­lo 12—”, § 15). Sobre el empleo de estos instrumentos por la Corte IDH, vid.,
por ej.: “Acevedo Buendía y otros”, cit., §§ 102/103; “Ximenes Lopes”, cit., §§ 51, 104 y 129; “Comunidad Indígena
Yakye Axa”, cit., §§ 163, 166 y 167, e infra, notas 96 y 104.
(96) V. gr., Corte IDH: “Condición jurídica y derechos humanos del niño”, opinión consultiva OC-17/02, 28/8/2002, Serie
A, nro. 17, § 26: convenio 138 y recomendación 146, entre otros (vid. su nota 19); “Caso de las Masacres de Ituango
v. Colombia”, 1/7/2006 Serie C, nro. 148, § 147: el convenio 29 resulta “útil y apropiado” para establecer los alcan-
ces de la prohibición del trabajo forzoso del art. 6.2º, CADH. Vid. texto infra, II.
(97) “(E)ntre las medidas positivas a cargo de los Estados se encuentran aquéllas necesarias para prevenir todas las for-
mas de discapacidad prevenible” (Corte IDH, “Ximenes Lopes”, cit., § 104, con cita de: Convención Interamericana
para la Eliminación de Todas las Formas de Discriminación contra las Personas con Discapacidad y Comité de
Derechos Económicos Sociales y Culturales, observación general 5, “Personas con discapacidad”). Otras normas
pertinentes se encuentran en la Convención sobre los Derechos del Niño; la Convención sobre la Eliminación de to-
das las Formas de Discriminación contra la Mujer, art. 11; la Convención Internacional sobre la Protección de todos
los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares.
(98) V.gr., Corte IDH, “Blake v. Guatemala”, excepciones preliminares, 2/7/1996 Serie C, nro. 27, § 36, con cita del
art. 29.d), CADH. Vid. Gialdino, R. E., “Derecho internacional...”, cit., ps. 433/434.
(99) “Suárez Peralta”, cit., § 131 y sus citas, y voto del juez Ferrer Mac-Gregor Poisot, § 6 y su nota 10. “La salud cons-
tituye un estado de completo bienestar físico, mental y social, y no solamente la ausencia de afecciones o enfer-
medades” (Corte IDH, “Artavia Murillo y otros”, cit., § 148, y su cita de la Constitución de la Organización Mundial
para la Salud). Vid. en general: Gialdino, Rolando E., “El derecho al disfrute del más alto nivel posible de salud”,
Investigaciones, 2001, nro. 3, p. 493, www.csjn.gov.ar/dbei/ii/investigaciones/2001_3.pdf.
(100) “En el presente caso, la Corte debe establecer si el Estado generó condiciones que agudizaron las dificultades de
acceso a una vida digna (vid. texto supra, II.b.1.i, F) de los miembros de la Comunidad Yakye Axa y si, en ese contex-
to, adoptó las medidas positivas apropiadas para satisfacer esa obligación (...) a la luz de lo expuesto en el artícu­lo 4º
de la Convención, en relación con el deber general de garantía contenido en el artícu­lo 1.1º y con el deber de desa-
rrollo progresivo contenido en el artícu­lo 26 de la misma, y de los artícu­los 10 (Derecho a la Salud); 11 (Derecho a un
Medio Ambiente Sano); 12 (Derecho a la Alimentación); 13 (Derecho a la Educación) y 14 (Derecho a los Beneficios
de la Cultura) del Protocolo de San Salvador” (Corte IDH, “Comunidad Indígena Yakye Axa”, cit., § 163).

Buenos Aires, 2015, fasc. 13 1315

Derecho Laboral / Doctrina
los problemas de salud” (art. 10.2.e]), de su parte,
resulta vinculable con el compromiso de dar acceso
y proporcionar información, que ya hemos considera-
do (II.b.2, B).
Por este camino, desde luego, la Corte IDH no ha-
ría otra cosa que seguir sus propios antecedentes:
las normas posteriores “iluminan” a las ya vigen-
tes (101), por lo que la exégesis de éstas no puede
ser “disociada” de aquéllas (102).
tenderse que este último precepto establece un “nú-
cleo duro” de todos y cada uno de los derechos en
él implícitos, así como una correspondiente “obliga-
ción mínima” estatal (core obligation) de satisfacer-
los, ajena a la mentada progresividad, puesto que de-
be cumplirse de inmediato bajo toda circunstancia. El
contenido de ese núcleo y del compromiso que le es
anejo no podrían, naturalmente, dejar por fuera los
derechos a la vida y a la integridad personal (104).

G. Sin perjuicio de cuanto venimos expresando, deje-
mos esclarecidos algunos puntos, toda vez que el in-
greso en el art. 26, CADH, modula, en algunos aspec-
tos, las antedichas obligaciones de los arts. 1.1º y 2º,
mediante el desarrollo “progresivo” de los derechos
económicos, sociales y culturales, el cual, al modo de
lex specialis, prevé el primero.
Digamos, entonces, en primer término, que la cir-
cunstancia de que deban tomarse en cuenta compo-
nentes tales como la progresividad o la disponibili-
dad de recursos, si bien introduce mayor complejidad
al estándar de incumplimiento de la obligación, no
desvirtúa su naturaleza como tal ni excluye la respon-
sabilidad por incumplimiento (103).
Segundo, la inobservancia de las obligaciones posi-
tivas en el campo de la seguridad y salud laborales
que violentaran los arts. 2.1º y 5.1º, CADH, también
menoscabarían, inevitablemente, el art. 26. En efec-
to, por más amplios o laxos que fuesen los alcances
de la aludida progresividad (que no lo son), ha de en-
Y, tercero, en los supuestos que exhibieran un um-
bral por debajo de estos últimos derechos, la imple-
mentación progresiva, toda vez que tiende a la “plena
efectividad” de los derechos del art. 26, exige a los
Estados la adopción de medidas deliberadas, con-
cretas y orientadas lo más claramente posible hacia
la satisfacción de las obligaciones reconocidas, den-
tro de un plazo razonablemente breve tras la entrada
en vigor de la CADH (105). Todo lo cual, por lo pron-
to, “podrá ser objeto de rendición de cuentas y, de
ser el caso, el cumplimiento del respectivo compro-
miso adquirido por el Estado podrá ser exigido an-
te las instancias llamadas a resolver eventuales vio-
laciones a los derechos humanos” (106). Desde ya
que, como regla, quedan convencionalmente inva-
lidadas las medidas regresivas, cuya justiciabilidad
también quedó reconocida (Corte IDH, “Acevedo
Buendía y otros”, cit., § 103). Con todo esto, surge
evidente el apego que sella la Corte IDH entre la pro-
gresividad del art. 26, CADH, y la progresividad del
art. 2.1º, PIDESC (asimismo: Corte Sup., “Asociación

(101) “Comunidad Moiwana”, cit. § 111; vid. “Caso de los ‘”Niños de la Calle’”, cit., § 195.
(102) “El derecho a la información sobre la asistencia consular en el marco de las garantías del debido proceso legal”,
opinión consultiva OC-16/99, 1/10/1999, Serie A, nro. 16, voto del juez Cançado Trindade, § 15. Vid. Gialdino, R. E.,
“Derecho internacional...”, cit., ps. 435 y ss.
(103) Nikken, Pedro, “La protección de los derechos humanos: haciendo efectiva la progresividad de los derechos eco-
nómicos, sociales y culturales”, Revista IIDH, nro. 52, 2010, p. 114. Asimismo: Corte IDH, “Suárez Peralta”, cit., vo-
to el juez Ferrer Mac-Gregor Poisot, § 7.
(104) Sobre los mencionados núcleo duro y obligaciones estatales mínimas: Gialdino, R. E., “Derecho internacional...”,
cit., ps. 28 y ss.
(105) Corte IDH, “Suárez Peralta”, cit., § 131 y su cita de la observación general 3 del Comité de Derechos Económicos,
Sociales y Culturales.
(106) Corte IDH, “Acevedo Buendía y otros”, cit., §§ 102/103. Expresó el juez García Ramírez en este fallo: la Corte IDH
“(d)esde luego, reafirmó su competencia —que debe quedar bien establecida— para pronunciarse en torno a posi-
bles incumplimientos del artícu­lo 26” (§ 18). El juez Paulo Pinto de Albuquerque recordó el enunciado de la justicia-
bilidad de los derechos económicos, sociales y culturales de “Acevedo Buendía y otros” en el voto que pronunció en
Corte EDH, Gran Sala, “Konstantin Markin v. Russia”, 22/3/2012 (disponible, en inglés y francés, en HUDOC, cit.).
“Un factor que conspira contra la justiciabilidad de los (derechos económicos, sociales y culturales) es la ignoran-
cia, especialmente frente a la superstición ligada a las formulaciones genéricas, y que se traducen irreflexivamente
como programáticas para negar su existencia normativa” (Nikken, P., “La protección...”, cit., ps. 127/128). “Acevedo
Buendía y otros”, además, supera “la desafortunada interpretación” de la progresividad que formuló la Corte IDH
en el § 147 del caso “Cinco Pensionistas v. Perú” (Gonza, Alejandra, en “Convención Americana sobre Derechos
Humanos: comentada”, cit., p. 514).

1316 Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

 Salud y seguridad en el trabajo: obligaciones internacionales...
de Trabajadores del Estado s/ acción de inconstitu-
cionalidad”, cit., § 9 y sus citas) (107).
Tomar los derechos humanos seriamente significa to-
mar los deberes seriamente (108).
H. Asimismo, surge evidente que el art. 26 abre las
puertas del régimen de peticiones del art. 44, CADH.
San José, por otro lado, “es competente para decidir
si el Estado ha incurrido en una violación o incum-
plimiento de alguno de los derechos reconocidos en
la Convención, inclusive en lo concerniente al artícu­
lo 26 de la misma”, no siendo un impedimento ratio-
ne materiae que el derecho en juego también pudie-
ra encontrarse en el Protocolo de San Salvador y no
diera lugar, dentro de éste, al régimen de peticiones
individuales (109).
Además, el hecho de que un agravio pudiera encon-
trar respuesta, p.ej., en el art. 2º o en el art. 5º, CADH,
no debería dar motivo para que la Corte IDH se sintie-
ra eximida, sin más, de tratarlo bajo el art. 26, inclu-
so en ejercicio del principio iura novit curia (110). Y
ello con apreciable interés a la hora de las reparacio-
nes. De lo contrario, este precepto, casi ausente en el
repertorio contencioso de San José abierto hace hoy
veintiocho años (1987), corre el serio riesgo de resul-
tar letra muerta, de volverse ilusorio, contradiciendo
con notoriedad y perjuicio lo tantas veces proclama-
do: la CADH es un instrumento “vivo”, cuya interpre-
tación tiene que acompañar la evolución de los tiem-
pos y las condiciones de vida actuales (111).
I. Con todo ello, por lo demás, el Sistema Interameri-
cano no haría otra cosa que honrar la noble tradi-
ción iuslaboralista que fue forjando la región por
vía, entre otros muchos ejemplos, de la Declaración
de Principios Sociales de América, adoptada por
la Conferencia Interamericana sobre Problemas
de la Guerra y de la Paz (México, resolución LVIII,
7/3/1945), que consideró “de interés público inter-
nacional la expedición, en todas las Repúblicas ame-
ricanas, de una legislación social que proteja a la
población trabajadora y consigne garantías y dere-
chos, en escala no inferior a la señalada en las con-
venciones y recomendaciones de la Organización
Internacional del Trabajo”, al “menos”, inter alia, so-
bre la protección del trabajador contra los diferen-
tes riesgos, de acuerdo con las bases de previsión,
de asistencia y seguridad social aprobadas por las
Conferencias Internacionales del Trabajo y por la
Conferencia Interamericana de Seguridad Social, y
sobre la higiene y seguridad industrial y prevención
de riesgos profesionales.
Especial recordatorio merece, en este cuadro, la IX
Conferencia Internacional Americana (Bogotá, mar-
zo de 1948), en la cual, al paso que fue fundada la
OEA y aprobada la DADDH, se dictó, por un lado, la
Declaración sobre la Justicia Social, la cual decla-
ró “el firme y decidido propósito de realizar un esta-
do de justicia social que, por la acción concurrente
de todos los factores nacionales y mediante la legis-
lación progresista necesaria, elimine la miseria, el

(107) Sobre la progresividad y la obligación del Estado de adoptar medidas hasta el máximo de los recursos de que
disponga en el ámbito del PIDESC: Gialdino, Rolando E., “Obligaciones del Estado ante el Pacto Internacional de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales”, cit., ps. 114 y ss. Si apuntáramos al Protocolo de San Salvador y a su
expresión “hasta el máximo de los recursos disponibles” (art. 1º), diríamos, tomando las palabras de Fabián Salvioli,
que este último pasaje descubre el propósito evidente del tratado de señalar que no alcanza, para cumplir con sus
obligaciones, que el Estado simplemente adopte medidas, sino que la acción de política pública de los gobiernos
(por sí o mediante la cooperación de otros Estados) “tiene que esforzarse al límite de sus posibilidades” (“La protec-
ción de los derechos económicos, sociales y culturales en el sistema interamericano de derechos humanos”, Revista
IIDH, 2004, nro. 39, p. 114).
(108) Shue, Henry, “Basic Rights: Subsistence, Affluence, and U.S. Foreign Policy”, 2ª ed., Princeton University Press,
1996, p. 167.
(109) Corte IDH, “Acevedo Buendía y otros”, cit., § 17, itálica agregada; asimismo: §§ 12, 16 y 97. Vid. Gialdino, R. E.,
“Derechos económicos, sociales y culturales y Convención Americana...”, cit., III.2.2.
(110) Dijimos en otra oportunidad que “(g)enera preocupación más que honda, cuando no alarma, el criterio segui-
do (rectius: no seguido) por la mayoría de la Corte IDH, tanto en su integración de 2012, en ‘Furlan y familiares v.
Argentina’, excepciones preliminares, fondo, reparaciones y costas, 31/8/2012, Serie C, nro. 246), cuanto en la de
2013, con ‘Suárez Peralta’ (cit.). La ausencia en el primero de toda mención del art. 26 y, en lo que interesa, de
‘Acevedo Buendía y otros’ (cit.), no obstante estar en juego los derechos a la salud y a la seguridad social, es del to-
do querida, si se atiende al contenido del voto concurrente de la jueza Margarette May Macaulay. El segundo, a su
turno, relativo al derecho a la salud, sólo exhibe una fugaz mención de los dos elementos que acabamos de indicar
(§ 131), de lo cual, además, no se siguió consecuencia alguna. Se trata de otra omisión no menos intencionada”,
según se sigue del voto del juez Ferrer Mac-Gregor Poisot (Gialdino, R. E, “Derechos económicos, sociales y cultura-
les y Convención Americana...”, cit., IV.B).
(111) Corte IDH, “Caso de los ‘Niños de la Calle’”, cit., § 193 y su cita, entre otros.

Buenos Aires, 2015, fasc. 13 1317

Derecho Laboral / Doctrina
abandono y la explotación del hombre por el hombre
y asegure la dignificación del trabajo y la humaniza-
ción del capital” (itálica agregada). Y, por el otro, y en
ello corresponde poner la tónica, se aprobó la Carta
Internacional Americana de Garantías Sociales,
adoptada como declaración de los derechos socia-
les del trabajador, por la cual los Estados, después
de reconocer que el trabajo no debe considerarse co-
mo artícu­lo de comercio, sino como una “función so-
cial” que debe ser protegida por aquéllos, se compro-
metieron (i) a ejercer una “inspección técnica” sobre
el fiel cumplimiento de las normas legales o de tra-
bajo, asistencia, previsión y seguridad sociales, com-
probar sus resultados y sugerir las reformas proce-
dentes, y (ii) a preservar eficazmente la vida, higiene,
moralidad y bienestar del trabajador en la ejecución
de sus labores (112).
J. Es oportuno traer a cuento, asimismo, un caso
que nos recuerda los hechos de “Vilnes y otros” (su-
pra, nota 16). Aludimos al examinado por la Comisión
Interamericana de Derechos Humanos relativo a las
condiciones de trabajo de los buzos mískitos y la su-
puesta responsabilidad internacional de Honduras por
la falta de medidas de seguridad social, salud pública
y de trabajo que les garantizaran a aquéllos el derecho
a la vida y a la integridad personal. Al pronunciarse so-
bre la admisibilidad de la petición, advirtió que los he-
chos alegados tendían a caracterizar una presunta vio-
lación a los derechos contemplados en los arts. 4º y
5º, CADH (además del art. 19 respecto de un niño), pe-
ro también una presunta violación al art. 26 (con cita
de los arts. 45.b] y 50, Carta de la OEA) (113).
IV. UNA APOSTILLA: EL EFECTO
HORIZONTAL (DRITTWIRKUNG)
A. La presente investigación ha tenido como objeto
exclusivo los compromisos internacionales asumidos
por el Estado. Mas no por ello quisiéramos dejar de
indicar escuetamente, al menos, que “de la obliga-
ción positiva de asegurar la efectividad de los dere-
chos humanos protegidos, que existe en cabeza de
los Estados, se derivan efectos en relación con terce-
ros (erga omnes). Dicha obligación ha sido desarro-
llada por la doctrina jurídica y, particularmente, por
la teoría del Drittwirkung, según la cual los derechos
fundamentales deben ser respetados tanto por los
poderes públicos como por los particulares en rela-
ción con otros particulares”. Las obligaciones erga
omnes de protección, insistamos, vinculan a todos
los Estados, sí, pero también “generan efectos con
respecto a terceros, inclusive particulares”; “tiene(n)
un efecto directo en cualquier tipo de relación labo-
ral, tanto cuando el Estado es el empleador como
cuando lo es un tercero, y ya se trate de una persona
física o jurídica”. Son palabras de la Corte IDH, expre-
sadas, como habrá sido advertido, en el contexto de
los derechos que le asisten al trabajador con arreglo
a la normativa nacional e internacional (vid. supra,
II.b.1.i, E), y de las obligaciones a ese respecto de los
empleadores, públicos o privados (114). Son pala-

(112) Para este párrafo del texto y el que le antecede, vid. Gialdino, Rolando E., “Carta Internacional Americana de
Garantías Sociales. La vigencia de un instrumento cristalizador de derechos humanos. Su proyección sobre la
ley 26.773”, Derecho del Trabajo, 2014, nro. 1, p. 8, esp. I, L y N. Dado que el art. 29.d), CADH, refiere a la DADDH
y a “otros actos internacionales de la misma naturaleza”, enseña Héctor Gros Espiell, “puede incluirse la Carta
Internacional Americana de Garantías Sociales”, la cual, además, “debe servir para la adecuada interpretación
y el desarrollo de las normas de la (DADDH)” (“Estudios sobre Derechos Humanos”, Ed. Civitas, Madrid, 1988,
ps. 110 y 111). Con base en esta Carta, la Corte Suprema juzgó inconstitucional el límite económico que el art. 8º,
ley 9688, de Accidentes del Trabajo (según ley 23.643), preveía para la indemnización por la pérdida de ingresos
o de capacidad de ganancia de la víctima (“Ascua”, Fallos 333:1361 —2010—). También aplicó ese instrumento en
“Aerolíneas Argentinas S.A. v. Ministerio de Trabajo”, en sustento de la autoridad de la llamada policía del trabajo
(Fallos 332:170, 181 —2009—). En “Asociación de Trabajadores del Estado s/ acción de inconstitucionalidad”, pre-
cisó que la Carta “ampara a los trabajadores ‘de toda clase’” (cit., § 9). Respecto de la “justicia social”, vid. el § 9
de esta última sentencia.
(113) Informe 121/09, petición 1186-04, admisibilidad, “Opario Lemoth Morris y otros (buzos mískitos) - Honduras”,
12/11/2009, §§ 48 y 50. También señaló, invocando el principio iura novit curia, la presunta violación al art. 6.2º,
CADH, “porque la omisión del Estado prolongada en el tiempo, respecto de hechos de amplio conocimiento públi-
co y de mucha gravedad, sin garantizar las condiciones de trabajo de los buzos mískitos habría significado que fue-
ran objeto de explotación laboral y trabajo forzoso al ser obligados a trabajar más horas de las permisibles, descen-
der a mayores profundidades y sumergirse por tiempo excesivo, a riesgo de sufrir el síndrome de descompresión o
morir” (§ 51).
(114) Corte IDH, “Condición jurídica y derechos de los migrantes indocumentados”, cit., §§ 110, 140 y 151, itálicas agre-
gadas; asimismo: voto de los jueces Cançado Trindade —§§ 78, 83 y 85— y Salgado Pesantes —§§ 17/22—. Sobre el
efecto horizontal directo (Drittwirkung) en materia de derechos humanos en general: Gialdino, R. E., “Derecho inter-
nacional...”, cit., ps. 42 y ss.

1318 Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

 Salud y seguridad en el trabajo: obligaciones internacionales...
bras, además, ya recogidas, para el mismo contex-
to, por la Corte Suprema (“Álvarez v. Cencosud S.A.”,
Fallos 333:2306, 2314 –2010–).
B. En subsidio de lo anterior, señalemos que en un
artícu­lo ya mencionado nos detuvimos en el estudio,
entre otros documentos (115), de los “Principios rec-
tores sobre las empresas y los derechos humanos:
puesta en práctica del marco de las Naciones Unidas
para ‘proteger, respetar y remediar’“, elaborados por
John Ruggie, representante especial del Secretario
General (ONU) para la cuestión de los derechos hu-
manos y las empresas transnacionales y otras em-
presas, los cuales fueron hechos propios por el
Consejo de Derechos Humanos (ONU) en 2011 (re-
solución 17/4). Aun cuando remitimos a nuestro tra-
bajo, valga memorar que uno de los “principios fun-
dacionales” que enuncia el citado instrumento reside
en que “(l)as empresas deben respetar los derechos
humanos”, lo cual, “significa que deben abstenerse
de infringir los derechos humanos de terceros y ha-
cer frente a las consecuencias negativas sobre los
derechos humanos en las que tengan alguna partici-
pación”. Valga también añadir el comentario adjunto
a ese principio: tras puntualizar que “(l)a responsabi-
lidad de respetar los derechos humanos constituye
una norma de conducta mundial aplicable a todas las
empresas, dondequiera que operen”, pone en claro
que esa responsabilidad “(e)xiste con independencia
de la capacidad y/o voluntad de los Estados de cum-
plir sus propias obligaciones de derechos humanos y
no reduce esas obligaciones. Se trata de una respon-
sabilidad adicional a la de cumplir las leyes y normas
nacionales de protección de los derechos humanos.
Hacer frente a las consecuencias negativas sobre los
derechos humanos implica tomar las medidas ade-
cuadas para prevenirlas, mitigarlas y, en su caso, re-
mediarlas” (116).
C. Aun cuando lo que sigue resultaría más claro si
estuviera ubicado después de las conclusiones del
punto V, séanos permitido hacerlo en este punto IV,
excurso al fin de cuentas. Digamos, entonces, que,
por las razones de los dos párrafos anteriores, entre
otras que podrían ser yuxtapuestas, pesan sobre los
empleadores, en punto a la seguridad y salud en el
trabajo, obligaciones positivas derivadas de la CADH.
Estas obligaciones –vistas a la luz de las mentadas
conclusiones, muy brevemente enunciadas y con
prescindencia de las que pudieran provenir de la le-
gislación interna o de otros instrumentos internacio-
nales aplicables– les imponen adoptar, previa reali-
zación de los estudios e investigaciones necesarios,
un marco administrativo interno destinado a prevenir
la violación de los derechos, adecuado al principio de
precaución. Este marco, a su vez, en el supuesto de
las actividades peligrosas, habrá de seguir, mutatis
mutandi, los lineamientos que hemos precisado en
su momento. Súmase a ello el deber de elaborar y
proporcionar a los empleados la información apropia-
da y suficiente acerca de todo riesgo que pueda ori-
ginarse en el lugar de trabajo y de impartirles las ins-
trucciones y la capacitación, no menos apropiadas y
suficientes, en cuanto a los medios disponibles pa-

(115) V.gr., la citada “Declaración tripartita de principios sobre las empresas multinacionales y la política social” de la
OIT: “(l)as empresas multinacionales deberían mantener un nivel máximo de seguridad e higiene, de conformidad
con las exigencias nacionales, teniendo en cuenta la experiencia adquirida a este respecto en el conjunto de la em-
presa, incluido cualquier conocimiento sobre riesgos especiales. Deberían comunicar a los representantes de los
trabajadores en la empresa y, si lo solicitan, a las autoridades competentes y a las organizaciones de trabajadores
y de empleadores en todos los países en que operen, informaciones acerca de las normas sobre seguridad e hi-
giene aplicables a sus operaciones locales, que observen en otros países. En particular, deberían poner en conoci-
miento de los interesados los riesgos especiales y medidas protectoras correspondientes que guarden relación con
nuevos productos y procedimientos de fabricación. Debe esperarse de estas empresas, al igual que de las empre-
sas nacionales comparables, que desempeñen un papel de catalizador en el examen de las causas de los riesgos a
la seguridad y la higiene en el trabajo y en la aplicación de las mejoras resultantes en el conjunto de la empresa de
que se trate” (§ 38). Se vincula con ello, aunque con mayores alcances, que los gobiernos deberían proporcionar a
los representantes de las organizaciones de trabajadores información sobre las industrias en que opera la empre-
sa, de manera que se contribuya a establecer criterios objetivos en el proceso de negociación colectiva (ídem, § 56).
(116) Vid. Gialdino, R. E., “Estados, empresas y derechos humanos”, cit., itálicas agregadas. “(E)l ‘no causar perjuicio’
no es simplemente una obligación pasiva de las empresas, sino que puede conllevar medidas positivas”, por ej., la
formación de personal (“Proteger, respetar y remediar: un marco para las actividades empresariales y los derechos
humanos. Informe del Representante Especial del Secretario General sobre la cuestión de los derechos humanos y
las empresas transnacionales y otras empresas comerciales, John Ruggie”, A/HRC/8/5, 2008, § 55, itálicas agre-
gadas). “Las empresas deberán (...) c) Adoptar las medidas adecuadas para garantizar, en sus actividades, la salud
y la seguridad en el lugar de trabajo”, prevén las “Directrices de la OCDE para las empresas multinacionales”, revi-
sadas en 2011 (V, 4), y agregan, en su comentario, que esto es así incluso cuando no estuviera formalmente exigi-
do por las normas del país en el que operan (§ 57).

Buenos Aires, 2015, fasc. 13 1319

Derecho Laboral / Doctrina
ra prevenir y limitar tales riesgos, y protegerse contra
ellos (vid. supra, nota 53). Todos estos procesos, de
carácter continuo, habrán de estar abiertos a la par-
ticipación de los trabajadores y ser susceptibles de
cuestionamiento por estos últimos ante las autorida-
des estatales administrativas y judiciales. Por cierto,
todo accidente o enfermedad que guarde causalidad
o concausalidad con las tareas deberá ser investiga-
do en el seno de la empresa, con el fin de evitar re-
peticiones (117).
V. CONCLUSIONES
A. La CEDH y la jurisprudencia de la Corte EDH han
conformado un corpus iuris tutelar de la seguridad y
salud en el trabajo, tanto en el sector público como
en el privado, por intermedio de los arts. 2º (derecho
a la vida) y 8º (derecho a la protección de la vida pri-
vada y familiar) de la primera. Este corpus, a tales fi-
nes, impone a los Estados parte obligaciones positi-
vas, sustanciales y procesales, de:
a) Adoptar un marco legislativo y administrativo desti-
nado a prevenir la violación de los derechos, a la luz
del principio de precaución.
En el caso de actividades peligrosas, como, por ej.,
las industriales, la normativa debe poner un énfasis
especial en las características de la actividad en jue-
go, principalmente en relación con el nivel de riesgo
potencial para los derechos, y regular, después de la
realización de las investigaciones y los estudios apro-
piados, todo lo concerniente a la autorización, el em-
plazamiento, la explotación, la seguridad y el control
de la actividad. Asimismo, ha de imponer a las perso-
nas que intervengan en dicha actividad el deber de
tomar las medidas de orden práctico apropiadas pa-
ra la protección efectiva de los derechos y prever pro-
cedimientos adecuados que, teniendo en considera-
ción los aspectos técnicos de la actividad, permitan
determinar sus fallas o debilidades, así como las fal-
tas que podrían ser cometidas al respecto por los res-
ponsables en los diferentes niveles.
Este proceso ha de estar abierto a la participación de
los interesados, los cuales, asimismo, deben estar le-
gitimados para ocurrir ante los tribunales, contra to-
da decisión, acto u omisión, si consideraran que sus
intereses o sus observaciones no hubieran sido teni-
dos suficientemente en cuenta.
(117) “Las empresas transnacionales y la inversión privada extranjera están sometidas a la legislación y a la jurisdic-
ción de los tribunales nacionales competentes de los países receptores y a los tratados y convenios internaciona-
les en los cuales éstos sean Parte y, además, deben ajustarse a la política de desarrollo de los países receptores”
(Carta, OEA, art. 36).
1320
b) Asegurar el acceso de los trabajadores a la infor-
mación esencial que les permita poder evaluar los
riesgos de su labor, ya sea obligando a las empre-
sas privadas a garantizar la plena transparencia al
respecto o proporcionando él mismo la información
necesaria.
c) Ejercer un control efectivo y constante sobre el
cumplimiento del marco regulatorio y sobre el acce-
so a la información.
d) Establecer un sistema judicial independiente y efi-
caz para garantizar dicho cumplimiento y, en su ca-
so, para investigar, incluso de oficio, y castigar a los
responsables, sean agentes públicos o particulares, y
proporcionar una reparación adecuada a las víctimas.
B. La CADH y el estado de la jurisprudencia de la Corte
IDH constituyen un corpus iuris en condiciones de re-
ceptar plenamente el señalado modelo europeo rela-
tivo a la protección de la seguridad y la salud en el tra-
bajo, tanto en el sector público como en el privado.
Más aún, entre la CADH y la CEDH median diferen-
cias sustanciales, cuyo grave peso y extensa medida
permiten sostener, fundadamente, que dicha protec-
ción, en el ámbito interamericano, debe alcanzar un
pronunciado mayor calado y alcances que en el eu-
ropeo. Esto es así, por cuanto la CADH, leída a la luz
de la doctrina de la Corte IDH, además del derecho al
respeto de la vida privada y familiar, reconoce, con el
carácter de inalienable y justiciable:
a) el derecho a la vida, entendido como derecho a
una vida digna;
b) el derecho a la integridad personal física, psíqui-
ca y moral;
c) el derecho a la salud, entendido como el derecho
al disfrute del más alto nivel de bienestar físico, men-
tal y social, bajo el presupuesto de que la salud es un
bien público y está combinada con el derecho al goce
de los beneficios del progreso científico;
d) el derecho al trabajo, concebida la labor como una
forma de realización y una oportunidad para que el
trabajador desarrolle sus aptitudes, habilidades y po-
tencialidades, y logre sus aspiraciones, en aras de al-
canzar su desarrollo integral como ser humano; y
e) el derecho a condiciones de trabajo dignas, las
cuales, entre otras, han de asegurar la vida y la sa-
lud del trabajador.
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social
 La doctrina del Drittwirkung e influencia de los tratados internacionales...
Agréguese que, ante una infracción de una obliga- les, de tener por comprobadas, caso mediante, viola-
ción internacional, se requiere, como regla, la plena ciones al presente ámbito de tutela de la seguridad y
reparación (restitutio in integrum). salud en el trabajo, comuniquen sus decisiones a to-
das las autoridades competentes para la regulación y
C. Esta obra de recepción y profundización no está
el control de dicho ámbito, con el propósito de que el
en manos sólo de la Corte IDH, sino también de los
Estado cumpla con otro de sus deberes internaciona-
Estados parte de la CADH. Sobre todo de los jueces les: evitar la repetición de las violaciones a los dere-
nacionales, puesto que, así como son los llamados, chos humanos ya cometidas.
en primer término, a aplicar el derecho internacional,
sus sentencias se insertan en el abanico de las me- D. El avance que hemos estudiado, en suma, no es
didas que los Estados se han comprometido a adop- más que un paso, pero tan significativo como impres-
cindible, a fin de que los derechos, libertades y ga-
tar para el aseguramiento de los derechos humanos.
rantías de los trabajadores enunciadas en la CADH,
En este sentido, toda vez que el incumplimiento por y las consiguientes obligaciones de los Estados (y de
el Estado de sus compromisos conforma un acto ilíci- los empleadores, efecto horizontal mediante), pene-
to internacional que genera responsabilidad de igual tren, como es debido, en el corazón mismo de la re-
tenor, resulta necesario que los magistrados judicia- lación laboral.

La doctrina del Drittwirkung e influencia de

los tratados internacionales en las normas
La doctrina del Drittwirkung e influencia de los tratados internacionales...

del derecho del trabajo interno

A veinte años de la reforma constitucional
de 1994. Eficacia de los derechos fundamentales
frente a los particulares
Por María Dora González

La reforma constitucional del año 1994 influyó for- En efecto, la doctrina alemana del Drittwirkung pos-
midablemente en todo el sistema jurídico argentino. tula el alcance erga omnes multidireccional de los
En nuestra disciplina jurídica, el derecho laboral, con- derechos fundamentales, en cuanto establece que
cretamente al incorporar con rango constitucional los los derechos fundamentales son límites directos al
tratados de derechos humanos en el art. 75, inc. 22, actuar de los particulares. Cabe reconocer que ya en
de la Constitución Nacional y el reconocimiento de el año 1998 el juez A. A. Cançado Trindade, juez de
carácter supralegal de los Convenios de la OIT, pro- la Corte IDH, emitió, en su voto razonado en el caso
vocó un gran impulso a las instituciones jurídicas del “Blake v. Guatemala”, los fundamentos básicos que
derecho del trabajo y al control de constitucionalidad consagran la vigencia de los derechos fundamen-
de las normas que las conforman. tales en las relaciones particulares. Al respecto, el
La incidencia de los tratados internacionales sobre juez Cançado Trindade sostuvo en el caso señalado
derechos humanos en el ámbito de las relaciones la- que es necesario desmitificar ciertos postulados co-
borales resultó aún más patente ante el dictado de la mo verdades eternas e inmutables, cuando son, más
opinión consultiva OC-18/2003 por la CIDH. En efec- bien, productos de su tiempo, o sea, soluciones jurí-
to, los términos emanados de dicha opinión consul- dicas encontradas en una determinada etapa de la
tiva constituyen el leading case de la aceptación en evolución de derecho, conforme a las ideas prevale-
la doctrina interamericana de la postura doctrinaria cientes en la época. Una de estas ideas es la que re-
Drittwirkung. presenta a los tratados internacionales como normas

Buenos Aires, 2015, fasc. 13 1321

Derecho Laboral / Doctrina
que limitan únicamente la actuación de los poderes
públicos. Los tratados de derechos humanos, por el
contrario, consagran obligaciones de carácter objeti-
vo y representan estándares de comportamiento diri-
gidos a la creación de un orden público internacional
(fundamentos 20 y 29). En su consideración, el ca-
rácter absoluto de la autonomía de la voluntad ya no
puede ser invocado ante la existencia de normas del
ius cogens, como son los derechos fundamentales
previstos en la Convención Americana de Derechos
Humanos y que se configuran como obligación erga
omnes de protección y, en consecuencia, son el con-
tenido mínimo de expresión de todas las relaciones
jurídicas de los ordenamientos nacionales, incluidas
aquellas que se suceden entre actores no estatales.
La Corte Suprema de Justicia de la Nación recono-
ció dicha doctrina en la jurisprudencia dictada a par-
tir del año 2004 en nuestra disciplina laboral. Allí se
establece que las normas de derecho fundamental
no sólo constituyen derechos subjetivos de defen-
sa del individuo frente al Estado, sino que represen-
tan al mismo tiempo un orden valorativo objetivo, y
deben ser respetados tanto por los poderes públi-
cos como por los particulares en relación con otros
particulares. Así, en el fallo “Álvarez, Maximiliano y
otros v. Cencosud S.A.”, Fallos 333:2306, esp. ps.
2313/2315, sostuvo: “La Corte Interamericana
de Derechos Humanos en la opinión consultiva
18/2003, párr. 140, ya ha señalado que ‘en una re-
lación laboral regida por el derecho privado, se debe
tener en cuenta que existe una obligación de respe-
to de los derechos humanos entre particulares. Esto
es, de la obligación positiva de asegurar la efectivi-
dad de los derechos humanos protegidos, que exis-
te en cabeza de los Estados, se derivan efectos en
relación con terceros (erga omnes). En efecto, dicha
obligación ha sido desarrollada por la doctrina jurídi-
ca y, particularmente, por la teoría del Drittwirkung,
según la cual los derechos fundamentales deben
ser respetados tanto por los poderes públicos como
por los particulares en relación con otros particula-
res’“ (“Álvarez, Maximiliano y otros v. Cencosud S.A.”,
Fallos 333:2306, esp. ps. 2313/2315).
En función de dichas directivas, el Tribunal Supremo
de nuestro país ha receptado la irradiación de los tra-
tados internacionales sobre derechos humanos y los
convenios de la OIT en las instituciones laborales que
conforma nuestra legislación interna, específicamen-
te sobre aquellas normativas que tienden a proteger
la dignidad del trabajador en el desarrollo de las re-
laciones laborales. Como ejemplo de ellos, es nece-
sario resaltar los casos paradigmáticos sobre: 1) pro-
tección de la integridad psicofísica del trabajador:
1322
casos “Aquino”, del 21/9/2004 (Fallos 327:3753);
“Castillo”, del 7/9/2004 (Fallos 327:6310); “Milone”,
del 26/10/2004 (Fallos 327:4607); “Torrillo”, del
31/3/2009 (Fallos 332:709); 2) protección del sa-
lario: casos “Vizzoti”, del 14/9/2004; “Pérez v.
Disco”, del 1/9/2009; “Díaz v. Cervecería y Maltería
Quilmes”, del 4/6/2013; “González v. Polimat S.A. y
otro”, del 19/5/2010; 3) protección a la no discrimi-
nación y a la no violencia laboral: “Sisnero, Mirtha
Graciela v. Taldelva S.R.L. y otros”, del 20/5/2014;
“Pellicori, Liliana Silvia v. Colegio de Abogados de
la Capital Federal”, del 15/11/2011; 4) protección
a la libertad sindical y a la sindicación: casos “ATE
v. Ministerio de Trabajo”, del 11/11/2008; “Álvarez
Maximiliano y otros v. Cencosud S.A.”, del 7/12/2010;
“Rossi v. Estado Nacional”, del 9/12/2009; “Parra
Vera, Máxima v. San Timoteo S.A.”, del 23/8/2011,
entre otros.
Sin embargo, a veinte años de la histórica refor-
ma constitucional del año 1994 que introdujo en el
art. 75, inc. 22, de la CN los tratados internaciona-
les que posibilitaron el refuerzo de nuestras institu-
cionales laborales, tal como ha reconocido nuestro
Tribunal Supremo en numerosos fallos, advertimos
que también influyó indirectamente en otros aspec-
tos de la actividad jurisdiccional. En efecto, la incor-
poración de los tratados internacionales sobre de-
rechos humanos en nuestra Constitución Nacional
incidió en: 1) la vigencia del control de constitucio-
nalidad de oficio; 2) la facultad del juez de recurrir al
principio iura novit curia, y 3) en el sistema de fuen-
tes del derecho del trabajo interno, en particular en
los convenios colectivos de trabajo.
1. En primer lugar, en relación con el control de cons-
titucionalidad, no existen dudas de que en la medida
en que la Corte Suprema de Justicia de la Nación, a
través de sus fallos, impulsó, en nuestra jurispruden-
cia y doctrina, lo que se ha llamado el control de con-
vencionalidad de oficio, produjo consecuentemen-
te un viraje en nuestra disciplina jurídica interna, en
una especie de adaptación: el control constitucional
de oficio.
De dicho modo, nuestra Corte Suprema, a partir del
año 2004 modificó su postura tradicional del con-
trol de constitucionalidad a pedido de parte expresa-
do en el año 1942 en el caso “Ganadera Los Lagos
v. Gobierno Nacional” (Fallos 190:142), aceptando
en el caso “Banco Comercial de Finanzas” del año
2004 (Fallos 327:3117) el control de constitucio-
nalidad de oficio. Esta nueva postura fue ratificada
luego en el año 2012, en el fallo dictado en el caso
“Rodríguez Pereyra v. Ejército Argentino” (R.401.XLIII,
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social
 La doctrina del Drittwirkung e influencia de los tratados internacionales...
27/11/2012). Y, finalmente, en el año 2014, nueva-
mente expresó dicha postura en los casos: “Mansilla
v. Fortbenton Co. Laboratories S.A.” (M.1391.XLVII,
6/3/2014) y “Pedraza v. ANSeS” (competencia 766.
XLIX, 6/5/2014) (1).
Los argumentos sustanciales utilizados en el año
2004 parten de la base de que el control de cons-
titucionalidad es una cuestión de derecho y como
tal debe ser comprendido dentro de la obligación de
los jueces de aplicar correctamente el ordenamien-
to jurídico en cada caso en particular. En este senti-
do, la doctrina sobre el control de oficio de la Corte
Suprema de Justicia de la Nación sentado en los fa-
llos precedentemente señalados, se vio reforzado por
las directivas del derecho internacional de los dere-
chos humanos sobre el control de convencionalidad.
Así ha sostenido el más Alto Tribunal, en cuanto sos-
tuvo que la jurisprudencia de la Corte Interamericana
es una insoslayable pauta de interpretación para los
poderes constituidos argentinos en el ámbito de su
competencia y dicho tribunal internacional ha consi-
derado que el Poder Judicial debe ejercer una espe-
cie de control de convencionalidad entre las normas
jurídicas internas que aplican en los casos concre-
tos y la Convención Americana sobre Derechos
Humanos, tarea en la que debe tener en cuenta no
solamente el tratado sino también la interpretación
que de éste ha hecho la Corte Interamericana, in-
térprete última de la Convención Americana. Ver en-
tre otros fallos: en 1992, “Ekmekdjian v. Sofovich”
(Fallos 315:1492); en 1995, “Giroldi, Horacio David”
(Fallos 318:514); en 2007, “Mazzeo Julio L.” (Fallos
330:3248); en 2010, “Videla Jorge Rafael y Massera
Emilio Eduardo” (Fallos 333:1657).
Las directivas del control de convencionalidad de oficio
surgen de la jurisprudencia de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos, que estableció, a partir
de los casos “Almonacid Arelllano y otros v. Chile”
(26/9/2006) y “Trabajadores Cesados del Congreso
(Aguado Alfaro y otros) v. Perú” (24/11/2006) (2), que
el Poder Judicial debe ejercer una especie de “con-
trol de convencionalidad” entre las normas jurídi-
cas internas que aplican en los casos concretos y la
Convención Americana sobre Derechos Humanos.
En esta tarea, el Poder Judicial debe tener en cuen-
(1) Ver Bianchi, Alberto, “Algunos aspectos del control de constitucionalidad. A 20 Años de la Reforma de la Constitución
Nacional”, La Ley Suplemento Especial, 2014.
(2) Ver trabajo de la suscripta “Derechos Humanos y Derecho del Trabajo. Control de convencionalidad”, Revista Derecho
del Trabajo, junio de 2012, p. 1431.
(3) Bianchi, Alberto, “Algunos aspectos del control de constitucionalidad. A 20 Años de la Reforma de la Constitución
Nacional”, cit., p. 25.
Buenos Aires, 2015, fasc. 13
ta no solamente el Tratado Internacional, sino tam-
bién la interpretación que de éste ha hecho la Corte
Interamericana, intérprete última de la Convención
Americana. Esta directiva es reconocida –por lo me-
nos en grado de referencia interpretativa– no só-
lo por Corte Suprema de Justicia de la Nación sino
también por los Tribunales Inferiores en el cumpli-
miento de la actividad jurisdiccional. En este senti-
do, la Corte Suprema de Justicia de la Nación sostu-
vo “que los jueces de los países que han ratificado la
Convención Americana de Derechos Humanos tene-
mos el deber de ejercer el control de convencionali-
dad de oficio. En el caso se halla en juego la aplica-
ción del principio de progresividad en la satisfacción
de los derechos sociales. Es que se han desterrado
definitivamente interpretaciones que conduzcan a re-
sultados regresivos en la materia (arts. 26 y 29 de
la Convención Americana sobre Derechos Humanos).
La doctrina de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos es la guía para la interpretación de los
preceptos convencionales relativos a la interpreta-
ción y aplicación de la Convención Americana (cfr.
arts. 75, CN, 62 y 64 de la Convención Americana,
y 2º de la ley 23.054” (Corte Sup., 7/4/1995, caso
“Giroldi”, reiterado en “Verbitzky”, del 3/5/2005, y
“Simón, Julio H.”, del 14/6/2005). La Corte Suprema
de Justicia de la Nación no sólo mantuvo la tesis de
la obligatoriedad de seguimiento de los fallos de la
Corte Interamericana, ratificada en el fallo “Rodríguez
Pereyra”, del 27/11/2012, que revalidó el control de
constitucionalidad que ya venía sosteniendo desde
“Mill de Pereyra”, de 2001, sino que también lo vin-
culó con el control de convencionalidad. En este li-
neamiento, siguiendo a la CIDH, sostuvo que el con-
trol de convencionalidad debe hacerse de oficio por
los Tribunales de los Estados miembros del Sistema
Interamericano. Y señaló que en tal razonamiento,
resultaba un contrasentido aceptar esa regla inter-
pretativa de la CIDH y no hacer lo propio respecto
del control de las normas locales en relación con la
Constitución Nacional (3).
2. La segunda cuestión a resaltar sobre las influen-
cias de los tratados internacionales constitucionali-
zados en la actividad judicial versa sobre la potes-
tad de los jueces de suplir el derecho que las partes
1323
Derecho Laboral / Doctrina
no invocan o invocan erradamente. Dicha potestad
es resumida en el antiguo principio iura novit curia.
Este acto jurisdiccional del juez se encuentra íntima-
mente relacionado con el control de constitucional
de oficio señalado en el punto anterior pues, precisa-
mente, la máxima citada incluye el deber del Tribunal
de mantener la supremacía de la Constitución
Nacional, aplicando en el caso de colisión de nor-
mas, la de mayor rango. En efecto, los jueces tienen
no sólo la facultad sino también el deber de discu-
rrir los conflictos y dirimirlos según el derecho apli-
cable, calificando autónomamente la realidad fáctica
y subsumiendo en las norma jurídicas, con prescin-
dencia de los fundamentos que enuncien las partes
o ante el silencio de éstas, pero con el debido res-
peto del principio de congruencia (Fallos 296:633;
298:429; 310:1536, 2173,2733; 312:649; 313:924;
211:55) (4).
Ahora bien, la incorporación de los tratados inter-
nacionales en el art. 75, inc. 22, de la CN, en ple-
no proceso de consolidación en la aplicación por los
Tribunales Inferiores, ha impulsado también la utili-
zación del principio iura novit curia, pues el plano ju-
rídico de la disciplina laboral se ha enriquecido for-
midablemente. En efecto, en los casos en que las
disposiciones legales internas, cuya aplicación es in-
vocada por los particulares, transgreden las disposi-
ciones de los tratados internacionales de derechos
humanos de carácter constitucional y los convenios
de la OIT, de jerarquía superior a la ley, aquéllas re-
sultan inaplicables, pues no se ajustan a las dispo-
siciones internacionales de rango superior y deben
ser suplidas por estas últimas. Desde tal perspecti-
va jurídica, resulta clara la relación habida entre el
control de constitucionalidad y el llamado control de
convencionalidad. Es más, algunos constitucionalis-
tas consideran que ambos controles pertenecen al
mismo género (5). La diferencia está en que uno pro-
tege la integridad de la Constitución y quien marca el
ritmo jurisprudencial es la Corte Suprema de Justicia
de la Nación, mientras que el otro que protege la in-
tegridad de la Convención Americana de Derechos
Humanos es la Corte Interamericana de Derechos
Humanos.
En el caso de la Argentina, la obligación de la pro-
tección constitucional del juez resulta aún más
patente, pues en nuestro sistema jurídico la
Convención Americana de Derechos Humanos inte-
(4) Ver C. Nac. Trab., sala 5ª, “Pérez Humberto v. Mapfre ART S.A. y otro s/ accidente ley especial”, SD 75.053 del
18/4/2013.
(5) Ver cita 3.
1324
gra la Constitución Nacional. Con lo cual se impone
el acatamiento que los jueces deben a las directi-
vas interpretativas de normas sobre derechos huma-
nos emanadas de la CIDH, tal como sostiene nues-
tro más Alto Tribunal. En efecto, recientemente así ha
resuelto la Corte Suprema en el fallo “Monteagudo
Barro, Roberto José Constantino v. Banco Central
de la República Argentina s/ reincorporación”, del
28/10/2004, en cuanto estableció que “...el princi-
pio de congruencia impone a los jueces y tribunales
decidir de conformidad con los hechos y pretensio-
nes deducidas (arts. 34, inc. 4º, y 163, inc. 6º, del
Código Procesal Civil y Comercial de la Nación). Tal
limitación sin embargo, infranqueable en el terreno
fáctico (congruencia objetiva), no rige en el plano ju-
rídico donde la fundamentación en derecho o la cali-
ficación jurídica efectuada por los litigantes no resul-
ta vinculante para el juez a quien, en todos los casos,
le corresponde ‘decir el derecho’ (iuris dictio o juris-
dicción) de conformidad con la atribución iura curia
novit...”.
3. La tercera cuestión apunta al sistema de fuen-
tes del derecho del trabajo, en especial el Convenio
Colectivo de Trabajo. En efecto, nuestra disciplina la-
boral, además de las fuentes heterónomas, cuenta
con una característica muy específica en su sistema
de fuente, ya que en el marco de la autonomía colec-
tiva los gremios tienen garantizada la concertación
de los convenios colectivos de trabajo y éstos cons-
tituyen una fuente formal de carácter autónomo. Sin
embargo, las fuentes normativas autónomas, aun-
que convencionales porque son acordadas a instan-
cia de los actores sociales del régimen del derecho
colectivo, no escapan al control de constitucionalidad
que pueda ejercer un juez en el caso concreto y, aun
en la misma circunstancia, del control de convencio-
nalidad en orden a los tratados internacionales de
derechos humanos y convenios de la OIT.
Ciertamente, conforme a nuestro régimen de dere-
cho colectivo, las convenciones colectivas de trabajo
o laudos con fuerza de tales, son válidas y de aplica-
ción en la medida en que contengan normas más fa-
vorables a los trabajadores (art. 8º, ley 14.250), de lo
que se colige que aquellas cláusulas convencionales
que no revisten tal carácter en el caso en particular
no son aplicables, pues son inválidas.
En tal sentido, la Corte Suprema de Justicia de
la Nación, en la cuestión salarial, no sólo exami-
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social
 La doctrina del Drittwirkung e influencia de los tratados internacionales...
nó la constitucionalidad de normas heterónoma, si-
no también aquellas de origen convencional, es de-
cir Convenios Colectivos de Trabajo, en los fallos
dictados en los casos: “Pérez, Aníbal Raúl v. Disco
S.A.” (sentencia del 1/9/2009, P.1911.XLII, recur-
so de hecho); “González, Martín Nicolás v. Polimat
S.A. y otro” (G.125.XLII, recurso de hecho, senten-
cia del 19/5/2010), donde se concluyó que los de-
cs. 1273/2002, 2641/2002 y 905/2003 resultan
inconstitucionales en cuanto desconocen la natu-
raleza salarial de las prestaciones que establecen;
y en la causa “Madorrán Marta C. v. Administración
Nacional de Aduanas s/ reincorporación” (sentencia
del 3/5/2007, M.1488.XXXVI), donde declaró la in-
constitucionalidad de una norma de origen conven-
cional, en el caso, el art. 7º del CCT 56/92E, según el
texto dispuesto por laudo 16/1992 del MTySS.
Recientemente, una vez más, la Corte Suprema de
Justicia de la Nación declaró la invalidez de una cláu-
sula convencional que atribuyó carácter no remu-
nerativo a un aumento salarial. En efecto, reciente-
mente la Corte Suprema de Justicia de la Nación, en
autos caratulados, “Díaz, Paulo Vicente v. Cervecería
y Maltería Quilmes S.A.” –recurso de hecho, senten-
cia del 4/6/2013–, por voto mayoritario remitió a los
fundamentos y conclusiones expuestos en el fallo
del Tribunal en la causa “Pérez Aníbal Raúl v. Disco
S.A.” (voto de la mayoría y de los jueces Highton de
Nolasco, Fayt y Argibay, Fallos 322:2043). Cabe re-
cordar que en el precedente citado se resolvió “...de-
clarar la invalidez del derogado art. 103 bis, inc. c),
de la Ley de Contrato de Trabajo en su aplicación al
caso, así como la cláusula convencional mediante la
cual se pactó el ‘Anticipo Acta Acuerdo Nov./05’, en
cuanto desconocen la naturaleza salarial de las pres-
taciones que establecen...”. Ello, teniendo en consi-
deración que el “...el trabajador constituye un sujeto
de preferente tutela constitucional...”. El salario es-
tá protegido por un plexo normativo compuesto por
disposiciones de la Ley Fundamental, así como de
numerosos instrumentos de origen internacional y
leyes de derecho interno. En dicho sentido, cabe re-
cordar que se encuentra ratificado por la República
Argentina el Convenio 95 de la OIT y resulta claro que
el concepto en cuestión reviste naturaleza salarial,
a la luz de lo dispuesto por el art. 1º de dicho conve-
nio, en cuanto establece: “El término salario signifi-
ca la remuneración o ganancia, sea cual fuere su de-
nominación o método de cálcu­lo, siempre que pueda
evaluarse en efectivo, fijada por acuerdo o por la le-
gislación nacional, y debida por un empleador a un
trabajador en virtud de un contrato de trabajo, escri-
to o verbal, por el trabajo que este último haya efec-
tuado o deba efectuar por servicios que haya presta-
do o deba prestar” (6).
En definitiva, e cuanto hace al aspecto salarial de
las vinculaciones laborales, la doctrina sentada por
el Máximo Tribunal en los autos “Pérez, Aníbal Raúl
v. Disco S.A.” (sentencia del 1/9/2009, P.1911.XLII,
recurso de hecho), citado precedentemente, provocó
no sólo la revisión de las disposiciones normativas
heterónomas sino también en los términos de nor-
mas convencionales en el ámbito del derecho colec-
tivo. En efecto, al tratar la inconstitucionalidad del
art. 103 bis de la LCT que otorgaba carácter no remu-
neratorio a los tickets canasta, resaltó la conceptua-
lización del denominado “salario” o “remuneración”
con el alcance del principio protectorio prescripto en
el art. 14 bis de la Constitución Nacional y del ple-
xo de derecho que de él deriva, como así también,
los distintos instrumentos internacionales de jerar-
quía constitucional reconocidos en el art. 75 inc. 22
CN, que contemplan la protección del salario, con es-
pecial énfasis en los arts. 6º y 7º del PIDESC. Así, se-
ñaló, que “el art. 14 bis, al prescribir lo que dio en
llamarse el principio protectorio: ‘[e]l trabajo en sus
diversas formas gozará de la protección de las leyes’,
y al señalar la serie de derechos y libertades que es-
tas últimas ‘asegurarán al trabajador’, refiere al sala-
rio, retribución o remuneración, de manera directa:
‘retribución justa’, ‘salario mínimo vital’, ‘igual remu-
neración por igual tarea’, ‘participación [de los traba-
jadores] en las ganancias de la empresa’. También
lo hace, indirectamente, al mentar el ‘descanso y va-
caciones pagados’, la ‘protección contra el despido
arbitrario’ y la garantía a los gremios de ‘concertar
convenios colectivos de trabajo’. Todo ello, cabe ad-
vertirlo, con prescindencia de lo que pueda quedar
comprendido en el aseguramiento de ‘condiciones
dignas y equitativas de labor’. En lo relativo a los ins-
trumentos internacionales de jerarquía constitucional
(Constitución Nacional, art. 75, inc. 22, segundo pá-

(6) La Corte Suprema, en el caso “Pérez v. Disco”, sentencia del 1/9/2009, P.1911.XLII, sostuvo que “...dado que cuan-
do la Nación Argentina ratifica un tratado ‘se obliga internacionalmente a que sus órganos administrativos o jurisdic-
cionales lo apliquen a los supuestos que ese tratado contemple, siempre que contenga descripciones lo suficiente-
mente concretas de tales supuestos de hecho que hagan posible su aplicación inmediata’ (Fallos 315:1492, consid.
20...), el a quo sólo pudo obviar su aplicación al presente caso señalando la necesidad de adoptar medidas internas
—si es que existía alguna— para hacerlo efectivo en las concretas circunstancias de la causa...”.

Buenos Aires, 2015, fasc. 13 1325

Derecho Laboral / Doctrina
rrafo), el salario ha ocupado plaza en la Declaración
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre
(art. XIV), en la Declaración Universal de Derechos
Humanos (art. 23), en el Pacto Internacional de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales (PIDESC,
arts. 61 y 71), en la Convención Internacional sobre
la Eliminación de todas las Formas de Discriminación
Racial (art. 51, inc. e]) y en la Convención sobre la
Eliminación de todas las Formas de Discriminación
contra la Mujer (art. 11, inc. 11.d]).
“La preocupación de la comunidad internacional
en materia de salarios, asimismo, cuenta con an-
tecedentes que precedieron largamente a los tex-
tos que acaban de ser recordados, según lo puso
de manifiesto, en 1919, el acto de creación de la
Organización Internacional del Trabajo (OIT), vale de-
cir, el punto XIII del Tratado de Versalles, reiterado en
el Preámbulo de su Constitución (párrafo segundo), y
sobre lo cual volvería la Declaración relativa a los fi-
nes y objetivos de la Organización Internacional del
Trabajo, llamada Declaración de Filadelfia, del 10 de
mayo de 1944 (III.d]). Corolario de ello, son los nu-
merosos convenios y recomendaciones que fueron
adoptados en el seno de esa institución relacionados
con el salario” (7).
En el fallo señalado anteriormente, la Corte Suprema
destacó, asimismo, que la norma cuya inconstitucio-
nalidad se decreta, reconoció, no obstante, que la ne-
gociación colectiva sería la herramienta más idónea
para generar una “recomposición salarial”, conclu-
yendo, el Alto Tribunal, que mal puede luego dicha
norma dar naturaleza “no remunerativa de carác-
ter alimentario”. Es que, ciertamente, en orden a la
autonomía colectiva, la negociación entre las partes
colectivas constituye la vía más eficiente para acor-
dar una recomposición salarial sectorial. Pero dicho
reconocimiento de instrumento más eficaz en aras
de resguardar la autonomía colectiva no se encuen-
tra exento de la interpretación constitucional que ca-
be efectuar a la Justicia, en especial cuando la par-
te interesada solicita dicho análisis invocando que la
norma convencional viola sus derechos constitucio-
nales. Ello es así, toda vez que, en nuestro sistema,
todas las normas jurídicas, de fuentes autónomas o
heterónomas, son susceptibles del control constitu-
cional correspondiente.
Así lo ha entendido la Corte Suprema de Justicia
de la Nación, en la causa “Madorrán Marta C. v.
Administración Nacional de Aduanas s/ reincorpora-
ción”, sentencia del 3/5/2007 M.1488.XXXVI, don-
de declaró la inconstitucionalidad de una norma de
origen convencional, en el caso, el art. 7º del CCT
56/92E, según el texto dispuesto por laudo 16/1992
del MTySS.
En definitiva, la circunstancia de que la norma cu-
ya convencionalidad se impugna tiene su origen en
un convenio colectivo no priva al órgano jurisdiccio-
nal de la posibilidad de analizarlo en su legitimidad
porque la disponibilidad colectiva no puede avan-
zar sobre garantías consagradas por la Constitución
Nacional y por los Tratados Internacionales, ni de las
disposiciones de orden público previstas en la LCT

(7) Ver “Pérez v. Disco”, sentencia del 1/9/2009, P.1911.XLII. En dicho pronunciamiento, la Corte Suprema, a los fines
de esclarecer el concepto de salario, centró la atención en lo dispuesto por los arts. 6º y 7º del PIDESC y “al resul-
tar interdependientes”, lo dicho en la observación general 18 por el Comité de Derechos Económicos, Sociales y
Culturales (“El Derecho al Trabajo”, 2005 E/C.12/GC/18, párr. 8º). Ello, en el entendimiento de que dichos instru-
mentos aportan pautas decisivas para su conceptualización. Al respecto, sostuvo la Corte que “el primer precep-
to dispone que el derecho a trabajar ‘comprende el derecho de toda persona de tener la oportunidad de ganarse la
vida mediante un trabajo [...]’ (inc. 1º), y el segundo califica, cuando dicha oportunidad se materializa mediante un
trabajo en relación de dependencia, como ‘salario’ o ‘remuneración’ la prestación debida por el empleador al em-
pleado, es necesario concluir, entonces, en que resulta inadmisible que caiga fuera del alcance de estas últimas de-
nominaciones una prestación que, como los vales alimentarios en cuestión, entrañó para el actor, inequívocamente,
una ganancia y que, con no menor transparencia, sólo encontró motivo o resultó consecuencia del mentado contra-
to de o relación de empleo”. Y, así, precisó: “La naturaleza jurídica de una institución debe ser definida, fundamen-
talmente, por los elementos que la constituyen, con independencia del nombre que el legislador, o los particulares,
le atribuyan (doctrina de ‘Ainta Industria Textil Argentina S.A. s/ apelación’, Fallos 303:1812 y su cita), sobre todo
cuando cualquier limitación constitucional que se pretendiese ignorar bajo el ropaje del nomen iuris sería inconstitu-
cional (Fallos 329:3680)...”. Desde tal óptica, entendió que “Llamar a dichos vales, en el caso, ‘beneficios sociales’,
‘prestaciones de naturaleza jurídica de seguridad social, no remunerativas’; mutar al trabajador en beneficiario y al
empleador en beneficiador; suplantar como causa del crédito o ganancia al contrato de empleo por un acto del em-
pleador ajeno a este último; introducir en un nexo oneroso para ambos celebrantes una suerte de prestación gratui-
ta por parte de una de éstas, el empleador, traduce una calificación que, por repetir los términos de un precedente
que guarda con el sub discussio un estrecho grado de vinculación, resulta ‘poco afortunada, carente de contenido, y
un evidente contrasentido’ (‘Piccirilli v. Estado Nacional’, Fallos 312:296, 300; asimismo: Fallos 323:1866, 1872)”.

1326 Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

 La figura del fideicomiso en el proceso laboral
(art. 41 de la ley 25.877 que derogó el art. 92 de la
ley 24.467, y art. 7º de la ley 14.250).
Por otra parte, cabe agregar que la homologación
posterior por el Poder Ejecutivo no sanea el acto vi-
ciado desde su origen, por cuanto los convenios co-
lectivos de trabajo sólo resultan operativos y vincu-
lantes en todo cuanto no violen el orden mínimo legal
o el orden público laboral en función de lo dispuesto
en el art. 7º de la ley 14.250.
Tal como sostiene la norma citada, las disposiciones
de las convenciones colectivas deberán ajustarse a
las normas legales que rigen las instituciones del de-
recho del trabajo, a menos que las cláusulas de la con-
vención relacionadas con cada una de esas institucio-
nes resultaran más favorables a los trabajadores. De
allí que no puede pensarse que la norma convencio-
nal pudiera ser objeto de negocio en el marco de la
autonomía colectiva bajo los efectos del fraude o a
fin de facilitarlo (a decir de Deveali). Asimismo, si el
juez o tribunal advierte en el caso sometido a su ju-
risdicción la posibilidad de que se hubiera incurrido
en el instrumento convencional las circunstancias se-
ñaladas, debe analizar el contenido de las cláusulas
convencionales en orden a las normas legales e ins-
trumentos internacionales sobre el tema en cuestión
y, en especial, su aplicación práctica en el caso, pa-
ra descartar, en todo caso, la utilización de una figura
jurídica no genuina para encubrir el fraude. El ejerci-
La figura del fideicomiso en el proceso laboral
Procedimiento Laboral
La figura del fideicomiso en el proceso laboral
Por Rodrigo E. Gauna Henríquez
SUMARIO: I. Introducción.– II. Concepto, naturaleza jurídica y objeto.– III. Sujetos
contractuales.– IV. Propiedad fiduciaria.– V. Fideicomiso como centro de
imputación de obligaciones.– VI. Conclusión.– VII. Bibliografía
I. INTRODUCCIÓN
a) Formulación del problema
Frente a una relación laboral entre un trabajador y un
fideicomiso como empleador, el problema se presen-
ta al momento de identificar los sujetos pasibles de
ser demandados en un proceso judicial laboral.
Buenos Aires, 2015, fasc. 13
cio de la autonomía colectiva no constituye una car-
ta blanca de negociación sino que debe respetar el or-
den público laboral, norte jurídico protector que debe
interpretarse en el marco del principio de progresivi-
dad característico del derecho internacional de los de-
rechos humanos (cuya manifestación normativa se ve-
rifica en el Preámbulo de la Declaración Universal de
los Derechos del Hombre y que tiene jerarquía cons-
titucional –cfr. art. 75, inc. 22, de la CN–, al cual alu-
dió la Corte Suprema in re “Aquino, Isacio v. Cargo
Servicios Industriales S.A. s/ accidente-ley 9688”, sen-
tencia del 21/9/2004, y que se encuentra respaldada
por art. 14 bis de la Constitución Nacional, art. 7º de
la ley 14.250, y también en orden a lo establecido por
los convenios OIT 95, art. 1º, y 52, ambos con jerar-
quía supralegal –cfr. 75, inc. 22, de la CN–, ya citados.
Ver C. Nac. Trab., sala 1ª, “Almirón, Margarita y otros v.
Empresa Ferrocarriles Argentinos”, SD del 30/8/2002;
íd., sala 6ª, “Villafañe, Roque L. y otro v. Manliba S.A.”,
SD del 28/6/2002; íd., ‘íd., “Gerini, Juan José y otros v.
Manliba S.A. s/ despido”, SD del 9/12/2002; íd., sala
7ª, “Lezcano, María C. v. Ferrocarriles Metropolitanos
S.A.”, SD del 11/12/2003).
Este panorama jurisprudencial marca el nuevo rum-
bo de las decisiones judiciales en función de la incor-
poración de los tratados internacionales en el art. 75,
inc. 22, de la Constitución Nacional, máxima fuente
del derecho argentino.
Del planteo del presente problema, surgen las pre-
guntas que van a guiar esta investigación.
¿Es el fideicomiso una persona jurídica? ¿Tiene el fi-
deicomiso personalidad jurídica distinta de los suje-
tos que lo componen?
¿En el fideicomiso, quién es el sujeto pasible de ser
demandado o agredido patrimonialmente?
1327
Derecho Laboral / Procedimiento Laboral
¿Existe una separación patrimonial efectiva entre los
bienes fideicomitidos y los bienes de los sujetos que
forman parte del contrato de fideicomiso?
¿Cómo se dividen las responsabilidades? ¿A quién
puede el trabajador demandar para hacer efectivas
sus acreencias laborales?
b) Marco teórico
El fideicomiso está regulado en el derecho argenti-
no a través de la ley 24.441 –Ley de Financiamiento
de la Vivienda y la Construcción–, pero no existe re-
gulación del instituto en nuestro derecho laboral, por
lo que el horizonte de esta investigación es la recopi-
lación de información, análisis y formulación de doc-
trina que sirva de basamento para su tratamiento en
sede laboral.
La Ley de Fideicomiso es escueta y escasa en cuanto
a su contenido, por lo que es necesario un desarrollo
doctrinario en profundidad.
c) Objetivos
Los objetivos que dirigen esta tesis y que van a ser al-
canzados a lo largo del presente trabajo, son:
– Analizar el instituto del fideicomiso en el derecho
argentino en cuanto a su estructura y contenido ge-
neral, para luego profundizar el análisis de la figura
del fideicomiso en el proceso laboral.
– Individualizar al sujeto responsable que debe afron-
tar el pago de las acreencias laborales, en una rela-
ción laboral donde el empleador es el fideicomiso.
– Establecer cuáles son los bienes que van a respon-
der por las obligaciones contraídas durante la vigen-
cia del fideicomiso.
– Puntualizar los casos en los cuales se puede agre-
dir el patrimonio personal de los sujetos intervinien-
tes en el contrato de fideicomiso –fiduciante, fiducia-
rio, beneficiario y fideicomisario–.
d) Hipótesis
El fideicomiso no es una persona jurídica, sino un pa-
trimonio de afectación, por lo tanto no puede ser de-
mandado. Ante la existencia de un reclamo judicial
motivado por un crédito laboral derivado de las obli-
gaciones contraídas por el fideicomiso, el sujeto que
es llevado a juicio es el fiduciario, que asume las obli-
gaciones con los bienes fideicomitidos.
(1) Carregal, Mario A., El fideicomiso. Regulación jurídica y posibilidades prácticas, Universidad, Buenos Aires, 1982,
p. 48, cit. por Molina Sandoval, Carlos A., El fideicomiso en la dinámica mercantil, B de F, Montevideo, p. 18.
1328
e) Estrategia metodológica
Para demostrar la hipótesis planteada en esta tesis,
la metodología que voy a adoptar es la siguiente:
– Búsqueda de bibliografía local, en autores naciona-
les que específicamente tratan el tema de la presen-
te investigación, para obtener la mayor cantidad de
información sobre el desarrollo de esta figura en la
doctrina argentina.
– Búsqueda de jurisprudencia, dado que la bibliogra-
fía es escasa. En este caso se trata de jurisprudencia
provincial y nacional, a fin de encontrar una base en
relación con el tratamiento que se le da en los tribu-
nales laborales al fideicomiso.
– Recopilación de procesos judiciales donde intervie-
nen fideicomisos, a fin de dilucidar los distintos tipos
de responsabilidades asignadas.
– Consulta con doctrinarios locales que abordan el
tema de la presente investigación.
II. CONCEPTO, NATURALEZA
JURÍDICA Y OBJETO
a) Concepto
El art. 1º de la Ley de Fideicomiso 24.441 conceptua-
liza a este instituto de la siguiente manera: “Habrá fi-
deicomiso cuando una persona (fiduciante) transmi-
ta la propiedad fiduciaria de bienes determinados a
otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en benefi-
cio de quien se designa en el contrato (beneficiario),
y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condi-
ción al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario”.
Esencialmente, el concepto del contrato de fideicomi-
so está estipulado en la Ley, por lo que no cabe apar-
tarse demasiado del mismo, pero existen algunos
autores que han decidido conceptualizarlo doctrina-
riamente, incluyendo algunas características puntua-
les de éste.
Así, Carregal lo define como: “Contrato por el cual
una persona recibe de otra un encargo respecto de
un bien determinado cuya propiedad se le transfie-
re a título de confianza para que al cumplimiento de
un plazo o condición le dé el destino convenido” (1).
En este concepto se pone de manifiesto una de las
características más importantes del instituto, me re-
fiero a la confianza que debe existir entre el fiducian-
te y el fiduciario, y en la manda que el primero le otor-
ga al segundo.
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social
 La figura del fideicomiso en el proceso laboral
Así es como en el derecho anglosajón a este instituto
se lo denomina “trust”, es decir confianza.
Giraldi lo define como: “Negocio jurídico consistente
en la afectación de un patrimonio a un propósito de-
terminado en beneficio de alguien y en el encargo a
un sujeto ajeno a la finalidad de realizar los actos ten-
dientes a su cumplimiento” (2).
Sobre la base de lo expuesto por Giraldi, puede ver-
se que existe una dualidad sobre la terminología em-
pleada en relación con el fideicomiso, ya que algunos
autores lo identifican como un contrato, mientras que
otros lo denominan “negocio jurídico”, alocución más
amplia que la primera.
A mi parecer, el fideicomiso es un contrato con un ne-
gocio jurídico subyacente, sobre el cual me explaya-
ré oportunamente.
“El fideicomiso tiene sentido en cuanto su estructu-
ra sustancie un determinado fin (art. 17, ley 24.441)
o se ejerza en beneficio de una determinada perso-
na (arts. 1º, 2º y ss., ley 24.441). Será la construcción
de una obra, la administración de un inmueble o de
otros activos, o incluso la garantía de otra obligación,
el negocio subyacente” (3).
b) Naturaleza jurídica
El fideicomiso es un ente sin personalidad jurídica.
Es un patrimonio de afectación creado con un fin de-
terminado, perteneciente a una persona –fiducia-
rio–, que es el titular de dicho patrimonio.
Así, el art. 14 de la ley 24.441 indica: “Los bienes
fideicomitidos constituyen un patrimonio separado
del patrimonio del fiduciario y del fiduciante. La res-
ponsabilidad objetiva del fiduciario emergente del
art. 1113 del Código Civil se limita al valor de la co-
sa fideicomitida cuyo riesgo o vicio fuese causa del
daño si el fiduciario no pudo razonablemente haber-
se asegurado”.
En este sentido, Ludwig Enneccerus postula: “Los pa-
trimonios separados constituyen ‘conjuntos patrimo-
niales que, en interés de un determinado fin y espe-
cialmente, con referencia a la responsabilidad por
deudas, son tratados en ciertos aspectos como un
todo distinto del resto del patrimonio’” (4).
Sustenta esta aseveración de que el fideicomiso no
cuenta con personalidad jurídica, por lo que no pue-
de ser considerado persona, el análisis de juego de
los arts. 30, 32 y 33 del Código Civil argentino.
El art. 30 del Código Civil indica: “Son personas todos
los entes susceptibles de adquirir derechos, o con-
traer obligaciones”.
Por su parte, el art. 32 del Código Civil postula:
“Todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o
contraer obligaciones, que no son personas de exis-
tencia visible, son personas de existencia ideal o per-
sonas jurídicas”.
Cerrando el juego armónico, el art. 33 del Código
Civil señala: “Las personas jurídicas pueden ser
de carácter público o privado. Tienen carácter pú-
blico: 1) el Estado Nacional, las Provincias y los
Municipios; 2) las entidades autárquicas; 3) la Iglesia
Católica. Tienen carácter privado: 1) las asociacio-
nes y las fundaciones que tengan por principal ob-
jeto el bien común, posean patrimonio propio, sean
capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no sub-
sistan exclusivamente de asignaciones del Estado, y
obtengan autorización para funcionar; 2) las socieda-
des civiles y comerciales o entidades que conforme a
la ley tengan capacidad para adquirir derechos y con-
traer obligaciones, aunque no requieran autorización
expresa del Estado para funcionar”.
Como corolario de lo expuesto precedentemente, el
fideicomiso no se encuentra comprendido en la defi-
nición de persona que establece el Código Civil, por
lo tanto no puede ser considerado ente con persona-
lidad jurídica. Tampoco se le atribuye personalidad
jurídica en la ley especial que lo regula –ley 24.441–.
c) Objeto
El fideicomiso, como todo contrato, debe contar con
un objeto que le dé sustento y razón de ser.
No existiendo una regulación específica en la
ley 24.441 respecto del tema del objeto, éste queda

(2) Giraldi, Pedro M., Fideicomiso (ley 24.441), Depalma, Buenos Aires, 1998, p. 21, cit. por Molina Sandoval, Carlos A.,
El fideicomiso..., cit.
(3) Molina Sandoval, Carlos A., El fideicomiso..., cit., ps. 19/20.
(4) Enneccerus, Ludwing, Derecho Civil (Parte General), vol. I, 13ª revisión por Hans Carl Nipperdey, trad. de la 39ª edi-
ción alemana con estudios de comparación y adaptación a la legislación y jurisprudencia españolas por Blas Pérez
González y José Alguer, Bosch, Barcelona, 1934, p. 614, citado por Vázquez, Gabriela A., “El fideicomiso. Panorama
general y visión desde el derecho del trabajo., en Cuestiones societarias y fideicomiso en el derecho del trabajo,
Errepar, Buenos Aires, 2009, ps. 383/384.

Buenos Aires, 2015, fasc. 13 1329

Derecho Laboral / Procedimiento Laboral
determinado por las normas del Código Civil argenti-
no. Es así que el art. 953 del Código Civil indica: “El
objeto de los actor jurídicos deben ser cosas que es-
tén en el comercio, o que por un motivo especial no
se hubiese prohibido que sean objeto de algún ac-
to jurídico, o hechos que no sean imposibles, ilícitos,
contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por
las leyes, o que se oponga a la libertad de las accio-
nes o de la conciencia, o que perjudiquen los dere-
chos de un tercero. Los actos jurídicos que no sean
conformes a esta disposición, son nulos como si no
tuviesen objeto”.
Refiriéndome específicamente al objeto del fideico-
miso, aquél está integrado por bienes, según lo es-
tipulado en el art. 1º de la ley 24.441, cuando indica
que una persona “transmita la propiedad fiduciaria
de bienes determinados”, como así también en el
art. 4º, incs. a) y b) de la misma ley, que postulan que
el contrato deberá contener “la individualización de
los bienes objeto del contrato” y “la determinación
del modo en que otros bienes podrán ser incorpora-
dos al fideicomiso”.
Al hablar de bienes me refiero al concepto amplio del
término según el art. 2312 de nuestro Código Civil:
“Los objetos inmateriales susceptibles de valor, e
igualmente las cosas, se llaman bienes. El conjunto
de bienes de una persona constituye su ‘patrimonio’”.
Es decir que cualquier tipo de bienes que se encuen-
tren en el comercio, pueden ser objeto de un contrato
de fideicomiso, como por ejemplo: bienes muebles,
inmuebles, semovientes, moneda nacional o extran-
jera, títulos de crédito, acciones, bonos, y cualquier ti-
po de bien que quede encuadrado en los arts. 953 y
2312 y concs. del Código Civil.
Como corolario, puedo indicar, cuando se habla de
bienes, que se hace referencia a cosas y derechos,
excediendo la mera enumeración realizada anterior-
mente.
Es importante tener en cuenta que el patrimonio, al
cual hace alusión el art. 2312 del Código Civil, en la
figura del fideicomiso, es un patrimonio separado de
aquel de los sujetos que conforman el contrato. Es
decir que en este caso particular se produce la sepa-
ración de patrimonios, o lo que algunos autores de-
nominan patrimonio de afectación.
III. SUJETOS CONTRACTUALES
a) Partes
Existen dos sujetos indispensables para la creación
del contrato de fideicomiso. Uno de ellos es el titu-
lar primigenio de los bienes, quien transmite la pro-
piedad fiduciaria de bienes determinados –art. 1º de
la ley 24.441–, llamado fiduciante; el otro sujeto es el
fiduciario, a nombre del cual se transferirán los bie-
nes, y quien va a administrar el patrimonio fideico-
mitido.
Estos dos sujetos necesariamente deben existir al
momento de la constitución del fideicomiso, para que
éste se perfeccione, sea válido y surta sus efectos.
A partir de la formalización del contrato, con estos
dos sujetos individualizados, comienzan a ser exigi-
bles los derechos y obligaciones de las partes y de los
demás sujetos intervinientes.
1. Fiduciante
Es el sujeto que constituye el fideicomiso, es decir
de quien emana la voluntad constitutiva del contrato.
Puede ser una persona física o jurídica, en cabeza de
quien se encuentran los bienes que va a transmitir.
Es el responsable de la designación de los demás su-
jetos que conformarán el contrato de fideicomiso, es
decir, fiduciario, beneficiario y fideicomisario.
La capacidad general exigida al fiduciante es la capa-
cidad de enajenar, es decir, la capacidad para trans-
mitir bienes.
Carlos Molina Sandoval indica, en relación con la ca-
pacidad exigida por la ley al fiduciario, que “Por nues-
tra parte, estimamos adecuado que la capacidad re-
querida para el contrato de fideicomiso es sólo la
requerida para la ‘disposición de bienes’ (5) y ten-
drá fuerte relación con el negocio ‘subyacente’ (6).
En efecto, el fideicomiso, como se ha dicho, es una fi-
gura ‘morfogenética’ (7) y en él encuentran su origen
una infinidad de contratos. Por ello, habrá que inda-

(5) Gregoroni Clusellas, Eduardo L., “Fideicomiso. Apreciaciones sobre las nuevas normas”, LL 1995-E 1227; Bressan,
Pablo, “Negocio jurídico fiduciario. Sus aspectos obligacionales”, en Mauri de González, Beatriz (dir.), Tratado teóri-
co práctico del fideicomiso, Ad-Hoc, Buenos Aires, 1999, p. 71, cit. por Molina Sandoval, Carlos A., El fideicomiso...,
cit., p. 29.
(6) Taiana de Brandi, Nelly A. - Llorens, Luis R., El fideicomiso y la relación jurídica subyacente, LL 1996-A-1419, cit. por
Molina Sandoval, Carlos A., El fideicomiso..., cit., p. 29.
(7) Guastavino, Elías P., “Actos fiduciarios”, en Estudios de Derecho Civil en Homenaje a Héctor Lafaille, Depalma, Buenos
Aires, 1968, p. 365, cit. por Molina Sandoval, Carlos A., El fideicomiso..., cit., p. 29.

1330 Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

 La figura del fideicomiso en el proceso laboral
gar cuál es la relación jurídica subyacente para deter-
minar el esquema de incapacidades. De otro modo
se posibilitaría, sea de manera directa, sea de mane-
ra indirecta, el llamo ‘fraude a la ley’” (8).
Por este motivo, la capacidad del fiduciante debe de-
terminarse en cada caso concreto y según el negocio
jurídico subyacente. Al decir de Molina Sandoval: “Un
ejemplo de ello se da cuando el fiduciante (vendedor)
transmite la propiedad fiduciaria de un inmueble al fi-
duciario, con la obligación de retransmitir dicha pro-
piedad a un tercero (fideicomisario-comprador), una
vez que se haya pagado la totalidad del precio esti-
pulado al fiduciario, el que será en beneficio del fidu-
ciante-beneficiario (vendedor).
“En este ejemplo surge claro que la capacidad de de-
recho requerida para el fiduciante es la que se re-
quiere en la compraventa. Así, resultaría ilógico que
se instrumente una compraventa entre esposos me-
diante un fideicomiso a los efectos de burlar la in-
capacidad de derecho establecida por el art. 1358,
CCiv.” (9).
i) Derechos y obligaciones del fiduciante
Los derechos y obligaciones esenciales del fiducian-
te están estipulados en la ley 24.441, sin perjuicio
de que las partes al realizar el contrato los amplíen.
El fiduciante puede reservarse las más amplias fa-
cultades de control y prerrogativas dentro del contra-
to de fideicomiso.
Específicamente, la ley 24.441 regula los derechos y
obligaciones del fiduciante en algunos artícu­los, co-
mo por ejemplo en el art. 6º, el cual indica que el fi-
duciante tiene derecho a exigir del fiduciario que és-
te cumpla las obligaciones impuestas por la ley o la
convención entre ellos, con la prudencia y diligencia
del buen hombre de negocios que actúa sobre la ba-
se de la confianza depositada en él.
El fiduciante también puede arrogarse la facultad de
exigir al fiduciario la rendición de cuentas que está
regulada en el art. 7º de la ley 24.441.
Asimismo, el fiduciante puede remover al fiduciario
por incumplimiento de sus obligaciones, según lo re-
gulado en el art. 9º, inc. a), de la ley 24.441.
2. Fiduciario
Es el sujeto designado por el fiduciante para adminis-
trar el patrimonio fideicomitido.
(8) Molina Sandoval, Carlos A., El fideicomiso..., cit., p. 29.
(9) Molina Sandoval, Carlos A., El fideicomiso..., cit., p. 30.
(10) Molina Sandoval, Carlos A., El fideicomiso..., cit., p. 32.
Buenos Aires, 2015, fasc. 13
Puede ser una persona física o jurídica, a quien se
transmiten los bienes fideicomitidos. El art. 5º de la
ley 24.441 indica: “El fiduciario podrá ser cualquier
persona física o jurídica...”.
Molina Sandoval postula: “Por fiduciario debe enten-
derse a la persona física o jurídica que se obliga a
recibir del fiduciante la propiedad fiduciaria de bie-
nes determinados y que deberá ejercer en benefi-
cio de una persona designada en el contrato (benefi-
ciario) hasta tanto se cumpla el plazo o la condición,
luego de la cual deberá transmitirlo a quien se de-
signe al finalizar el contrato (fideicomisario –art. 26,
ley 24.441–, al beneficiario o al fiduciante –arts. 1º y
2º, ley 24.441–” (10).
El fiduciario debe tener capacidad para administrar y
disponer de bienes.
Debido a ser un contrato en donde el fiduciante de-
signa al fiduciario basado en la confianza que en este
último deposita, es un contrato intuitu personae, por
lo cual la función de fiduciario no es delegable, aun-
que puede extender ciertos poderes para determina-
das actividades.
El art. 6º de la ley 24.441 señala: “El fiduciario de-
berá cumplir las obligaciones impuestas por la ley o
la convención con la prudencia y diligencia del buen
hombre de negocios que actúa sobre la base de la
confianza depositada en él”.
a) Derechos y obligaciones del fiduciario
Las obligaciones del fiduciario surgen de la ley y del
contrato.
El art. 1º de la ley 24.441 indica como obligación prin-
cipal del fiduciario la administración del patrimonio fi-
deicomitido en beneficio de la o las personas que en
el contrato se indique.
Otra de las obligaciones que pesan sobre el fiducia-
rio es la de rendir cuentas, tal como lo estipula el
art. 7º de la ley 24.441, que en su redacción deter-
mina: “El contrato no podrá dispensar el fiduciario de
la obligación de rendir cuentas, la que podrá ser soli-
citada por el beneficiario conforme a las previsiones
contractuales, ni de la culpa o dolo en que pudieren
incurrir él o sus dependientes, ni de la prohibición de
adquirir para sí los bienes fideicomitidos.
“En todos los casos los fiduciarios deberán rendir
cuentas a los beneficiarios con una periodicidad no
mayor a un año”.
1331
Derecho Laboral / Procedimiento Laboral
La última parte de este artícu­lo marca una de las li-
mitaciones más importantes que la ley 24.441 impo-
ne al fiduciario, que es la imposibilidad de adquirir
para sí los bienes fideicomitidos; ya que si el fiducia-
rio adquiriese para sí dichos bienes frustraría el fin
principal del fideicomiso, que es la administración en
beneficio de un tercero.
Al decir de Molina Sandoval: “De otro lado, en posi-
ción que compartimos, cabe señalar que el fiducia-
rio no puede asumir el rol de fideicomisario. Así cabe
invocar las siguientes razones:... iii) además, se con-
figura una hipótesis de conflicto de intereses, ya que
por definición el fiduciario debe actuar en interés del
fidecomiso (art. 17, ley 24.441), lo que excluye la po-
sibilidad de actuar en su propio beneficio...” (11).
La ley habilita al fiduciario a iniciar todas las acciones
vinculadas a la conservación del patrimonio fideico-
mitido. El art. 18 de la ley 24.441 así lo indica al esta-
blecer: “El fiduciario se halla legitimado para ejercer
todas las acciones que correspondan para la defen-
sa de los bienes fideicomitidos, tanto contra terceros
como contra el beneficiario.
“El juez podrá autorizar al fiduciante o al beneficiario
a ejercer acciones en sustitución del fiduciario, cuan-
do éste no lo hiciere sin motivo suficiente”.
Cuando el fiduciario adquiera bienes para el fideico-
miso, deberá dejar constancia en los registros corres-
pondientes de la propiedad fiduciaria de éstos.
Asimismo, el fiduciario puede disponer y gravar los
bienes fideicomitidos cuando así lo requieran los ob-
jetivos del fideicomiso. El art. 17 de la ley 24.441 in-
dica: “El fiduciario podrá disponer o gravar los bienes
fideicomitidos cuando lo requieran los fines del fidei-
comiso, sin que para ello sea necesario el consenti-
miento del fiduciante o del beneficiario a menos que
se hubiera pactado lo contrario”.
Todas las obligaciones que pesan en cabeza del fidu-
ciario, deberá realizarlas con la prudencia y diligen-
cia del buen hombre de negocios que actúa sobre la
base de la confianza depositada en él –art. 6º de la
ley 24.441–.
El fiduciario tiene derecho al reembolso de gastos en
los que haya incurrido en el cumplimiento de sus fun-
ciones como tal y a una retribución por la adminis-
tración de dicho patrimonio. El art. 8º así lo estable-
ce, cuando postula: “Salvo estipulación en contrario,
el fiduciario tendrá derecho al reembolso de los gas-
tos y a una retribución. Si ésta no hubiese sido fijada
(11) Molina Sandoval, Carlos A., El fideicomiso..., cit., p. 46.
1332
en el contrato, la fijará el juez teniendo en considera-
ción la índole de la encomienda y la importancia de
los deberes a cumplir”.
El fiduciario se beneficia con la limitación de respon-
sabilidad, dada la separación de patrimonios, por
lo que la responsabilidad objetiva emergente del
art. 1113 del Código Civil hace que ésta se limite al
valor de la cosa fideicomitida.
b) Demás sujetos intervinientes
En el contrato existen cuatro posiciones jurídicas po-
sibles, que pueden ser ocupadas por cuatro sujetos
distintos o no, dado que las figuras de beneficiario y
fideicomisario pueden superponerse con la figura del
fiduciante. De no ser así, beneficiario y fideicomisario
también pueden coincidir en la misma persona, o ser
dos sujetos distintos e independientes.
1. Beneficiario
Es el receptor de los beneficios de la administración
del patrimonio fideicomitido.
El beneficiario es elegido por el fiduciante y debe
ser individualizado en el contrato. El art. 2º de la
ley 24.441 determina: “El contrato deberá individua-
lizar al beneficiario, quien podrá ser una persona físi-
ca o jurídica, que puede o no existir al tiempo del otor-
gamiento; en este último caso deberán constar los
datos que permitan su individualización futura.
“Podrá designarse más de un beneficiario, los que
salvo disposición en contrario se beneficiarán por
igual; también podrán designarse beneficiarios sus-
titutos para el caso de no aceptación, renuncia o
muerte.
“Si ningún beneficiario aceptare, todos renunciaren o
no llegaren a existir, se entenderá que el beneficiario
es el fideicomisario.
“Si tampoco llegare a existir, renunciare o no acepta-
re, el beneficiario será el fiduciante.
“El derecho del beneficiario puede transmitirse por
actos entre vivos o por causa de muerte, salvo dispo-
sición en contrario del fiduciante”.
En relación con la capacidad del beneficiario,
Acquarone acertadamente indica: “La capacidad re-
querida para ser beneficiario dependerá del contrato,
pudiendo ser incluso, un incapaz. En este último su-
puesto, deberán salvarse ciertas funciones que la ley
otorga al beneficiario, como el derecho a pedir rendi-
ción de cuentas, interponer acciones, dar instruccio-
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social
 La figura del fideicomiso en el proceso laboral
nes al fiduciario, ejercer derechos emergentes de la
titularidad de certificados de participación” (12).
a) Derechos y obligaciones del beneficiario
Los derechos y obligaciones surgen del contrato y de
la ley.
Como derecho principal, se destaca el de obtener los
beneficios de la administración fiduciaria.
Puede asimismo, aceptar o no su calidad de benefi-
ciario, puede renunciar a ella, es titular del derecho
de exigir la rendición de cuentas, y puede solicitar la
remoción judicial del fiduciario por incumplimiento de
sus obligaciones con citación del fiduciante; también
puede ejercer todas las acciones que correspondan
para la defensa del patrimonio fideicomitido en sus-
titución del fiduciario, cuando éste no las ejerciere.
2. Fideicomisario
Es el destinatario final de los bienes fideicomitidos.
Al momento de la extinción del fideicomiso por cum-
plimiento del plazo o condición, o por decisión del fi-
duciante, de haberse arrogado tal derecho, los bie-
nes que formaban parte del patrimonio fideicomitido
pasan a propiedad del fideicomisario.
El fideicomisario puede ser un tercero elegido por el
fiduciante, puede también ser el beneficiario e inclu-
so puede serlo el mismo fiduciante.
En cuanto a la capacidad, guarda gran similitud con
la capacidad del beneficiario, es decir que se puede
tratar de cualquier persona, incluso un incapaz. En
este último caso deberán, al igual que con el benefi-
ciario, resguardarse sus derechos en la forma en que
la ley lo estipule.
a) Derechos y obligaciones del fideicomisario
El derecho principal que asiste al fideicomisario es
exigir el cumplimiento de la transferencia de los bie-
nes fideicomitidos al momento de la extinción del
contrato.
IV. PROPIEDAD FIDUCIARIA
a) Concepto y alcance
Si bien en la legislación nacional se utiliza el vocablo
“dominio fiduciario” para individualizar el derecho de
propiedad imperfecto que el fiduciario tiene sobre el
patrimonio fideicomitido, considero que la expresión
que mejor se adecua es “propiedad fiduciaria”.
(12) Acquarone, María, “Trust o fideicomiso de garantía (aproximación al fidecomiso en la actual Ley de Financiación de
la Vivienda)”, LL 1995 B 1001.
Buenos Aires, 2015, fasc. 13
El dominio, según la definición del art. 2506 de nues-
tro Código Civil, es aquel derecho real en virtud del
cual una cosa se encuentra sometida a la voluntad y
a la acción de una persona.
Es así como el vocablo dominio tiene una connota-
ción más física, en el sentido de derecho sobre cosas
materiales, es decir, sobre aquellas entidades corpó-
reas asibles en la realidad.
No se debe olvidar que, como ya se desarrollara, el
objeto del fideicomiso pueden ser bienes en el am-
plio sentido de la palabra, es decir, no sólo cosas sino
también objetos inmateriales susceptibles de valor,
es decir, derechos y acciones, lo que amplía el espec-
tro de objetos del fideicomiso, por lo que se adecua
en mayor medida la noción de propiedad fiduciaria,
como ese derecho que se ejerce sobre el patrimonio
fideicomitido, dado que el derecho de propiedad de-
finido en el art. 2312 hace referencia a bienes en el
sentido amplio del término.
De cualquier modo, como indiqué al comenzar este
capítulo, en la legislación argentina sobre este tema
particular se utiliza la expresión dominio fiduciario;
así, en el nuevo art. 2662 del Código Civil, se defi-
ne como aquel que se adquiere en razón de un fidei-
comiso constituido por contrato o por testamento, y
está sometido a durar solamente hasta la extinción
del fideicomiso, para el efecto de entregar la cosa a
quien corresponda según el contrato, el testamento
o la ley.
En un contrato de fideicomiso, el objeto del dominio
fiduciario no se circunscribe sólo a cosas, sino que es
más amplio, abarcando bienes en general, por ende,
no es correcto hablar de dominio fiduciario en senti-
do estricto, sino de propiedad fiduciaria. Más cuan-
do específicamente el art. 1º de la ley 24.441 habla
de la transmisión de la propiedad fiduciaria de bie-
nes determinados.
V. FIDEICOMISO COMO CENTRO
DE IMPUTACIÓN DE OBLIGACIONES
Como se adelantó en el capítulo II, punto 2, en rela-
ción con la naturaleza jurídica de este instituto, el fi-
deicomiso no es una persona jurídica. Para que un
ente sea considerado persona, dicha atribución debe
ser determinada por ley.
Nuestro derecho de fondo –arts. 30, 32 y 33 del
Código Civil– no contempla al fideicomiso como per-
1333
Derecho Laboral / Procedimiento Laboral
sona; tampoco le atribuye esta calidad la ley 24.441,
que regula específicamente al instituto.
Si bien el fideicomiso es considerado como sujeto pa-
sivo de tributos –como por ejemplo en el art. 49, inc.
a), continuación del inc. d) (13), y en el art. 69, inc.
6º (14), ley 20.628, Ley de Impuesto a las Ganancias;
así como en el art. 2º, inc. f) (15), ley 25.063, Ley de
Impuesto a la Ganancia Mínima Presunta–, esto no
hace que sea considerado sujeto de derecho o per-
sona jurídica.
Richard opina: “Bajo ese criterio, son personas jurí-
dicas en un determinado sistema normativo las que
así sean determinadas por el respectivo ordenamien-
to positivo” (16).
En el mismo sentido, Richard expone: “La persona-
lidad es una cualidad jurídica –una ficción legal–,
que requiere un sustrato real –previsto por la nor-
ma– pues ninguna cualidad puede existir por sí mis-
ma, sino como atributo o carácter de alguna cosa o
sustancia. Lo real aquí es el sustrato: una escisión
patrimonial derivada de una persona física o jurídi-
ca por su decisión de organización conforme un ente
personificado por ley” (17).
Dado que la ley no le ha conferido calidad de perso-
na al instituto del fideicomiso, no puede tener un pa-
trimonio que le sea propio, dado que el patrimonio es
uno de los atributos de la personalidad; en este caso,
el patrimonio se encuentra en cabeza del fiduciario.
Richard, en este sentido, expresa: “A tal punto que
comparando fundación y fideicomiso se advierten las
posibilidades de los recursos técnicos ‘personificar’
o ‘patrimonializar’, que se corresponden a una deci-
sión de política jurídica, ajena a cuestiones ontológi-
cas. Para el derecho privado patrimonial negocial, el
legislador de cada país ha generado un cierto catá-
logo para las relaciones de organización –con cier-
ta inteligencia– para cuando el negocio deba tener
ciertos efectos respecto de terceros. Si bien puede
ser distinto para cada país, guarda cierta lógica con-
forme a la complejidad de la organización o negocio
que se intente. La autonomía de la voluntad de quie-
nes formalizan la organización les permite elegir el ti-
po de estructura que viene dotada o no de persona-
lidad jurídica. Se atiende así a aquellas relaciones,
en cuanto exista un patrimonio individualizado –ele-
mento real– afectado a una actividad y centro de re-
laciones múltiples, capaz de generar beneficios pero
también pasivos.
“El centro impu­tativo se genera a través de técni-
cas de personificación o patrimonialización. El fidei-
comiso genera límites a la impu­tabilidad formando
un patrimonio especial, sólo alcanzado por las obliga-
ciones que para su administración y explotación con-
traiga el fiduciario” (18).
Molina Sandoval claramente postula: “Existe suficien-
te consenso doctrinario en que el fideicomiso, pese a
tener personería fiscal (art. 5º, inc. c], ley 11.683), no
tiene personalidad jurídica. El fideicomiso no es una
persona jurídica, sino que simplemente es un patri-
monio de afectación. Ello surge de la ausencia del pa-
trimonio fideicomitido en la enumeración del art. 33
del CCiv., y de la falta de previsión en la ley específi-
ca (ley 24.441), pero fundamentalmente del esque-
ma planteado para esta figura, en la que el fiduciario
actúa obligando al patrimonio.
“De todas formas, la falta de personalidad jurídica no
lo exime de poder contraer obligaciones para el cum-
plimiento de sus fines. Las obligaciones que asuma
son sólo del fideicomiso y ningún otro participante
del contrato debe asumir la responsabilidad patrimo-
nial por el cumplimiento de las mismas, ni siquiera el
fiduciario, salvo que la culpa o dolo del fiduciario ha-

(13) Art. 49: “Constituyen ganancia de la tercera categoría: inc....: las derivadas de fideicomisos en los que el fiduciante
posea la calidad de beneficiario, excepto en los casos de fideicomisos financieros o cuando el fiduciante-beneficiario
sea un sujeto comprendido en el título V [Beneficiarios del Exterior]”.
(14) Art. 69: “Las sociedades de capital, por sus ganancias netas imponibles, quedan sujetas a las siguientes tasas: a) Al
35% (treinta y cinco por ciento): inc. 6º. Los fideicomisos constituidos en el país conforme a las disposiciones de la
ley 24.441, excepto aquellos en los que el fiduciante posea la calidad de beneficiario. La excepción dispuesta en el
presente párrafo no será de aplicación en los casos de fideicomisos financieros o cuando el fiduciante-beneficiario
sea un sujeto comprendido en el título V [Beneficiarios del Exterior]”.
(15) Art. 2º: “Son sujetos pasivos del impuesto: inc. f). Los fideicomisos constituidos en el país conforme a las disposicio-
nes de la ley 24.441, excepto los fideicomisos financieros previstos en los arts. 19 y 20 de dicha ley”.
(16) Richard, Efraín H., “Persona jurídica y empresa”, Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Córdoba,
www.acaderc.org.ar, p. 12.
(17) Richard, Efraín H., “Persona jurídica y empresa”, cit., p. 2.
(18) Richard, Efraín H., “Persona jurídica y empresa”, cit., p. 3.

1334 Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

 La figura del fideicomiso en el proceso laboral
ya causado, en un sentido razonable, el daño al ter-
cero o acreedor” (19).
Como corolario de lo expuesto precedentemente, y
centrando la atención en el proceso laboral, el fidei-
comiso no es una persona jurídica, por lo que no pue-
de ser demandado.
Ante un conflicto laboral, que tenga al fideicomiso
como centro de impu­tación de las obligaciones con-
traídas –quien contrae estas obligaciones es el fidu-
ciario–, el acreedor laboral debe demandar judicial-
mente al fiduciario –dado que éste actúa obligando
al patrimonio fideicomitido–; de este modo, el fiducia-
rio es quien comparece en el proceso y responde con
el patrimonio que administra –y que se encuentra re-
gistralmente a su nombre–.
Molina Sandoval concluye: “En efecto, es el fideicomi-
so ‘mediante el fiduciario’ el que realiza los actos ju-
rídicos, y éstos sólo le son impu­tables al patrimonio
fideicomitido. Es el fideicomiso en la persona del fi-
duciario, el que resulta constreñido a cumplir con sus
obligaciones y el que, en caso de incumplimiento, su-
frirá la ejecución de sus bienes (art. 505, CCiv.). Es
el fideicomiso, representado en el fiduciario, el que
comparecerá (como actor o demandado) en los pro-
cesos administrativos, judiciales o arbitrales” (20).
VI. CONCLUSIÓN
Luego del desarrollo realizado, puedo concluir que el
fideicomiso no es una persona jurídica. No está reco-
nocido como tal por el derecho argentino.
Con todo lo complejo que puede resultar, el fideico-
miso es sólo un patrimonio de afectación, el cual se
encuentra en cabeza de una persona que actúa en
nombre de aquel obligando, en su accionar, a los
bienes fideicomitidos, que serán los que respondan
cuando exista un crédito que cubrir ante un reclamo
laboral.
La ley 24.441 establece en su art. 14 que los bienes
fideicomitidos constituyen un patrimonio separado
del fiduciario y del fiduciante. Así, a través de la ley,
se constituye un patrimonio separado de las perso-
nas intervinientes en el contrato de fideicomiso, cu-
yo fin es el cumplimiento de los objetivos estableci-
dos en dicho contrato y las obligaciones que nazcan
(19) Molina Sandoval, Carlos A., El fideicomiso..., cit., ps. 452/453.
(20) Molina Sandoval, Carlos A., El fideicomiso..., cit., ps. 453/454.
(21) Rodríguez Ponte, J. Facundo, “El crédito laboral frente al fideicomiso”, Cuestiones Societarias y Fideicomiso en el
Derecho del Trabajo, cit., ps. 419/420.
(22) Rodríguez Ponte, J. Facundo, “El crédito laboral frente al fideicomiso”, cit., p. 427.
Buenos Aires, 2015, fasc. 13
en razón del cumplimiento de éstos, serán afronta-
das con los bienes que conforman este patrimonio.
“El patrimonio del fideicomiso no se confunde con
los patrimonios de quienes lo constituyeron, lo cual
resulta una protección, sobre todo para el fiduciario
que es quien contrata con terceros. El fiduciario no
participa de las utilidades ni responde por las pérdi-
das” (21).
El patrimonio fideicomitido goza de la característica
de la impermeabilidad estipulado en el art. 15 de la
ley 24.441, el cual establece que los bienes fideico-
mitidos quedarán exentos de la acción singular o co-
lectiva de los acreedores del fiduciario. Tampoco po-
drán agredir los bienes fideicomitidos los acreedores
del fiduciante, quedando a salvo la acción de fraude.
Rodríguez Ponte indica: “En resumen, el trabajador,
habiendo acreditado la existencia de un crédito y de
fraude en el fideicomiso, se encuentra en condicio-
nes de ejecutar los bienes fideicomitidos durante el
proceso laboral sin necesidad de iniciar un proceso
pleno independiente, evitando de esta forma que el
crédito de origen laboral se tenga que dirimir en tri-
bunales incompetentes si de derecho del trabajo se
trata” (22).
Una de las posibilidades que el acreedor laboral del
fiduciante tiene para agredir el patrimonio fideicomi-
tido –creado por éste–, es cuando ha existido fraude
en la constitución del fideicomiso. Es decir, cuando el
fiduciante se ha insolventado a través de la creación
del fideicomiso para evitar responder por las deudas
originadas con anterioridad.
Ahora bien, el acreedor laboral del fideicomiso so-
lamente tendrá el patrimonio fideicomitido para ha-
cer efectivo su crédito, ya que éste funciona como su
prenda común. No podrá agredir el patrimonio per-
sonal de los demás sujetos intervinientes en el con-
trato.
Excepcionalmente podrá agredir el patrimonio per-
sonal del fiduciario, cuando éste actuando en viola-
ción del art. 6º de la ley 24.441 –es decir, sin pruden-
cia y con manifiesta negligencia– coloca en situación
de insolvencia al patrimonio fideicomitido, imposibili-
tando el cobro de las acreencias laborales. También
se podrá agredir el patrimonio personal del fiduciario
1335
Derecho Laboral / Procedimiento Laboral
cuando actué con culpa o dolo, sobre la base de las
previsiones del Código Civil, imposibilitando el cobre
de tales acreencias.
Por su parte, el acreedor laboral del fideicomiso tam-
bién podrá atacar el patrimonio del fiduciante, en el
único caso en que demuestre la connivencia de este
último con el fiduciario, al haber insolventado al patri-
monio fideicomitido –autorizando al fiduciario a dis-
traer bienes del fideicomiso– tornando imposible el
cobro de los créditos laborales.
Por su parte, el art. 16 de la ley 24.441 establece que
los bienes del fiduciario no responderán por las obli-
gaciones contraídas en la ejecución del fideicomiso,
las que sólo serán satisfechas con los bienes fidei-
comitidos.
“El fiduciario, en sus relaciones con terceros, debe
manifestar en todo momento que obra como tal pa-
ra que el acto y sus consecuencias queden excluidos
del ámbito patrimonial de la responsabilidad ‘a títu-
lo personal del fiduciario’. Es él el principal interesa-
do en que se produzca este deslinde, para impedir
un eventual reclamo de terceros. Bajo esa condición
opera el principio legal de inmunidad del fiduciario
expresado por la norma, que limita el alcance de las
acciones de terceros al patrimonio fideicomitido. Si
el fiduciario obra sin hacer manifestación expresa de
su carácter de tal, quiere decir que está celebrando
a título personal el negocio jurídico del que se trata y
que, por ende, ha comprometido su patrimonio per-
sonal” (23).
Con todo esto sostengo que cuando un trabajador
sea titular de un crédito laboral que nazca de una re-
lación laboral que lo unió con un fideicomiso, aquél,
para hacer efectivo su crédito debe demandar, en se-
de laboral, al fiduciario o administrador del patrimo-
nio fideicomitido en esta calidad. Esto es así, ya que
legalmente corresponde que una persona –ya sea fí-
sica o jurídica– comparezca al proceso en represen-
tación del patrimonio fideicomitido; esta persona es
quien administra estos bienes.
Así, el fiduciario deberá responder, en caso de una
eventual condena, con los bienes que forman el pa-
trimonio del fideicomiso, el cual, por otro lado, se en-
cuentra a su nombre.
Si bien el empleador es el fideicomiso, quien reali-
za actos jurídicos por éste es el fiduciario, cuyos ac-
tos llevados a cabo con expresa manifestación de ser
realizados para el fideicomiso comprometen este pa-
(23) Rodríguez Ponte, J. Facundo, “El crédito laboral frente al fideicomiso”, cit., p. 420.
1336
trimonio. Es decir que los actos realizados por el fi-
duciario, en su calidad de tal, son impu­tados al fidei-
comiso.
Debe quedar claro que el fiduciario responde, no en
forma personal, sino como administrador del patri-
monio fideicomitido, y sólo en la medida de los bie-
nes que conforman el fideicomiso. Cabe aclarar que
en este caso al fiduciario no se lo demanda en forma
personal, sino en su calidad de fiduciario, es decir co-
mo administrador del patrimonio separado que for-
ma el fideicomiso.
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1337
DERECHOS Y GARANTÍAS

Derecho Internacional del Trabajo

DERECHOS Y GARANTÍAS
Igualdad – Discriminación – Despido por razones de obesidad – Inexistencia de un
principio general de no discriminación – Interpretación de la directiva 2000/78/CE

1 – El derecho de la Unión Europea no con- 3 – El concepto de discapacidad contenido

sagra un principio general de no discrimi-
nación por razón de obesidad en el ámbito
del empleo y la ocupación ya que no corres-
ponde ampliar el ámbito de aplicación de la
directiva 2000/78/CE por analogía a otros
casos además de los basados en los motivos
enumerados con carácter exhaustivo en su
art. 1.
2 – A los efectos de la directiva 2000/78/CE,
la obesidad de un trabajador puede consi-
derarse como discapacidad sólo cuando
acarree una limitación, derivada en parti-
cular de dolencias físicas, mentales o psí-
quicas a largo plazo que, al interactuar con
diversas barreras, pueda impedir la partici-
pación plena y efectiva de la persona en la
vida profesional en igualdad de condiciones
con los demás trabajadores.
en la directiva 2000/78/CE debe interpre-
tarse en el sentido de que no sólo abarca
la imposibilidad de ejercer una actividad
profesional, sino también las dificultades
para su ejercicio, puesto que, una interpre-
tación contraria, sería incompatible con el
objetivo de dicha normativa, que pretende
que las personas discapacitadas puedan ac-
ceder a un empleo y ejercerlo.
4 – A los efectos de la directiva 2000/78/CE
el concepto de discapacidad no depende de
en qué medida la persona haya podido o no
contribuir con su propia discapacidad.
TRIB. JUST. UNIÓN EUROPEA, sala 4ª, 18/12/2014
– Fag og Arbejde (FOA) v. Kommunernes Landsfo-
rening (KL) (*)

Con nota de Claudia A. Priore

La obesidad como causal de despido discriminatorio

(*) El texto completo podrá consultarse en www.abeledoperrotonline2.com.

La obesidad como causal de despido discriminatorio

Por Claudia A. Priore
“Por un mundo donde seamos socialmente iguales,
humanamente diferentes y totalmente libres”.
Rosa Luxemburgo

Sumario: I. Hechos.– II. La directiva 2000/78 CE.– III. Conclusión

I. HECHOS que versaba sobre la interpretación de los principios

La Sala Cuarta del Tribunal de Justicia intervino en generales del Derecho de la Unión y de la Directiva
el caso a raíz de la petición de decisión prejudicial 2000/78 CE del Consejo, del 27 de noviembre de

1338 Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

 La obesidad como causal de despido discriminatorio
2000, relativa al establecimiento de un marco gene-
ral para la igualdad de trato en el empleo y la ocu-
pación.
Dicha petición se presentó en el marco de un litigio
seguido entre Fag og Arbejde (FOA), sindicato que
actúa por cuenta del Sr. Kaltoft, y Kommunernes
Landsforening (KL) (federación nacional de muni-
cipios daneses), que actúa por cuenta de Billund
Kommune (municipio de Billund, Dinamarca), en re-
lación a la procedencia del despido del Sr. Kaltoft,
que presuntamente se basó en su obesidad.
Respecto de la relación laboral, es necesario de-
tallar algunas cuestiones: Billund Kommune, que
forma parte de las Administraciones Públicas de
Dinamarca, contrató el 1/11/1996 al Sr. Kaltoft, me-
diante contrato de duración definida, como cuidador
infantil, para cuidar en su propio domicilio a niños.
Posteriormente, entre las partes se firmó un contrato
de cuidador infantil de duración indefinida con efec-
tos de 1/1/1998, cargo que fuera desempeñado du-
rante unos quince años.
En el litigio no se encuentra en discusión que duran-
te el tiempo que el Sr. Kaltoft trabajó para Billund
Kommune estaba obeso, según la definición de
la Organización Mundial de la Salud (OMS) (1). El
Sr. Kaltoft intentó perder peso y Billund Kommune lo
apoyó económicamente desde enero de 2008 hasta
enero de 2009, en el marco de su política de salud, a
fin de que pudiera participar en cursos para recupe-
rar la forma y otras actividades físicas. El Sr. Kaltoft
perdió peso pero, como en intentos anteriores, lo re-
cuperó después. En marzo del año 2010, tras haber
gozado de un permiso de un año por motivos familia-
res, el Sr. Kaltoft se reincorporó a su trabajo de cuida-
dor infantil, recibiendo varias visitas inesperadas de
la responsable de los cuidadores infantiles, para inte-
resarse por su pérdida de peso, comprobándose que
el peso del Sr. Kaltoft prácticamente no había varia-
do.Habida cuenta de la reducción del número de ni-
ños en Billund Kommune, desde la semana treinta y
ocho del año 2010, el Sr. Kaltoft se tuvo que ocupar
de sólo tres niños, en lugar de cuatro, que era el nú-
mero para el que se había decidido su contratación.
Los inspectores educativos de Billund Kommune tu-
vieron que proponer el nombre del cuidador infantil
que sería despedido y, de acuerdo con las propuestas
recibidas, la responsable de dichos cuidadores deci-
dió que sería el Sr. Kaltoft. El 1/11/2010 se informó
por teléfono al Sr. Kaltoft de que Billund Kommune
tenía la intención de despedirlo, lo cual dio lugar a la
instrucción del procedimiento de audiencia obligato-
rio en caso de despido de empleado público. Ese mis-
mo día, durante una entrevista con la responsable de
los cuidadores infantiles y ante la representante del
personal, el Sr. Kaltoft preguntó por qué motivo era el
único cuidador infantil despedido. Las partes del liti-
gio principal reconocieron en que durante dicha reu-
nión se abordó el tema de la obesidad del Sr. Kaltoft,
pero no coincidieron en por qué se abordó en dicha
reunión ni en la importancia que tuvo la obesidad del
Sr. Kaltoft en la toma de decisión que llevó a su des-
pido. El 4/11/2010 Billund Kommune comunicó for-
malmente al Sr. Kaltoft su intención de despedirlo y
lo instó a presentar, en caso de desearlo, observacio-
nes al respecto. En dicho escrito se exponía que se
lo despedía luego de haber efectuado “un examen
concreto a la vista del número decreciente de niños,
y por consiguiente de la carga de trabajo, que tiene
consecuencias económicas graves para el servicio
de cuidado de niños y para la organización de éste”.
El Sr. Kaltoft no obtuvo precisiones sobre por qué la
decisión de despedir a uno de los cuidadores infanti-
les había recaído sobre él ya que fue el único cuida-
dor despedido por el descenso de la carga de traba-
jo que se había alegado.Dado que Billund Kommune
fijó al Sr. Kaltoft un plazo para presentar observacio-
nes, éste expresó por escrito su convicción de que su
despido se debía a su obesidad.Finalmente, Billund
Kommune despidió al Sr. Kaltoft el 22/11/2010 por
escrito, en el cual indicó que dicho despido se debía
al decreciente número de niños, y no realizó ninguna
observación sobre la convicción expresada por el Sr.
Kaltoft respecto a la causa real de su despido. De es-
te modo, FOA, actuando por cuenta del Sr. Kaltoft, in-
terpuso recurso ante el Retten i Kolding, Civilretten
(tribunal de Kolding - Dinamarca) en el que sostenía
que, con su despido, el Sr. Kaltoft había sido víctima
de discriminación por motivo de obesidad, y que por
ello debían concedérsele daños y perjuicios. En vir-

(1) La obesidad figura con el código E66 en la “Clasificación Estadística Internacional de Enfermedades y Problemas re-
lacionados con la Salud” de la OMS. El sobrepeso y la obesidad se definen como una acumulación anormal o exce-
siva de grasa que puede ser perjudicial para la salud. El índice de masa corporal (IMC) es un indicador de la rela-
ción entre el peso y la talla que se utiliza frecuentemente para identificar el sobrepeso y la obesidad en los adultos.
Se calcula dividiendo el peso de una persona en kilos por el cuadrado de su talla en metros (kg/m2). Algunas de las
consecuencias del sobrepeso y la obesidad para la salud son: las enfermedades cardiovasculares (principalmente
cardiopatía y accidente cerebrovascular); la diabetes; los trastornos del aparato locomotor y algunos cánceres (del
endometrio, la mama y el colon). Conf. www.who.int/mediacentre/factsheets/fs311/es.

Buenos Aires, 2015, fasc. 13 1339

Derecho Laboral / Derecho Internacional del Trabajo
tud de ello, el Retten i Kolding decidió suspender el
procedimiento y plantear al Tribunal de Justicia las
cuestiones prejudiciales que trataré en el próximo
apartado.
Cuestiones prejudiciales
Tal como se dijo en el punto anterior, el Retten i
Kolding decidió suspender el procedimiento y plan-
teó al Tribunal de Justicia, las siguientes cuestiones
prejudiciales:
1. ¿Es contraria al Derecho de la Unión, según se ma-
nifiesta, por ejemplo, en el art. 6 TUE , relativo a los
derechos fundamentales, una discriminación por mo-
tivo de obesidad en el mercado de trabajo, en gene-
ral, o por parte de un empleador público, en parti-
cular?
2. ¿Una eventual prohibición por el Derecho de la
Unión de la discriminación por motivo de obesidad
es directamente aplicable a la relación entre un na-
cional danés y su empleador, una autoridad pública?
3. Si el Tribunal de Justicia considerase que en la UE
existe una prohibición de discriminación por motivo
de obesidad en el mercado de trabajo, en general,
o por parte de un empleador público, en particular,
¿deberá efectuarse el examen de si se vulneró una
eventual prohibición de discriminación por obesidad
conforme la normas relativas al reparto de la carga
de la prueba, de modo que para la aplicación efecti-
va de dicha prohibición, en un caso en que se pueda
presumir que se ha producido discriminación, la car-
ga de la prueba deba corresponder al empleador con-
tra el que existe una denuncia o que actúa como de-
mandado en un procedimiento judicial [...]?
4. ¿Puede considerarse la obesidad como una dis-
capacidad cubierta por la protección que brinda la
Directiva 2000/78 [...] y, en su caso, qué criterios re-
sultan determinantes para apreciar que la obesidad
de una persona implica en concreto la protección de
dicha persona por la prohibición de discriminación
por motivo de discapacidad, prevista en la citada nor-
mativa?
Marco jurídico
El Tribunal de Justicia y sus roles en la UE
Previo a tratar la decisión del Tribunal de Justicia, es
necesario que recordemos sus funciones dentro de
(2) Conf. Guía de la integración europea, “Europa de la A a la Z”, 1997.
(3) En ese apartado, si bien se enumeran los cinco tipos de procedimientos, sólo se ampliará información respecto de
las cuestiones prejudiciales, ya que es el aplicado en el Asunto C-354/13. en comentario.
(4) Conf. http://europa.eu/about-eu/institutions-bodies/court-justice/index_es.htm
1340
la Comunidad Europea, como así también la norma-
tiva existente dentro de la Unión que se utilizará para
resolver las cuestiones prejudiciales.
El Tribunal de Justicia de las Comunidades Euro-
peas (2) (TJ) es una de las cinco instituciones prin-
cipales de la Comunidad (ap.1 del art. 4 del Tratado
CE). Esta institución es la encargada de garantizar la
observancia de la ley en la interpretación y aplicación
de los Tratados.
El TJ es la única institución de control jurídico de la UE
y, por esta razón, se le han impuesto una serie de ta-
reas que van más allá del simple fallo judicial en ca-
so de litigio.
El Tribunal dicta sentencias sobre los recursos que se
le plantean. Los cinco tipos de procedimientos más
comunes son (3):
1. Cuestiones prejudiciales: cuando los órganos juris-
diccionales nacionales piden al Tribunal de Justicia
que interprete un punto del Derecho de la UE.
2. Recursos por incumplimiento: son los interpuestos
contra los gobiernos de los países miembros por no
aplicar el Derecho de la UE.
3. Recursos de anulación: son aquellos mediante los
cuales se solicita la anulación de normas de la UE
que se considera que vulnerar los Tratados o los de-
rechos fundamentales de la UE.
4. Recursos por omisión: son aquellos que se plan-
tean contra las instituciones de la UE por no haber to-
mado las decisiones que debían tomar.
5. Recursos directos: interpuestos por particulares,
empresas u organizaciones contra decisiones o ac-
ciones de la UE.
Ahora bien, los tribunales de cada país de la UE son
responsables de garantizar que el Derecho de la UE
se aplique correctamente en ese país, pero existe el
riesgo de que los tribunales de distintos países inter-
preten la legislación de la UE de maneras distintas.
Para impedir que esto suceda, existe el “procedi-
miento de las cuestiones prejudiciales”. Esto signifi-
ca que, si un órgano jurisdiccional nacional tiene du-
das sobre la interpretación o la validez de una norma
de la UE, puede, y a veces debe, recabar la opinión
del Tribunal de Justicia (4).
Es decir que, ante este procedimiento, el Tribunal
emite un fallo a petición de tribunales nacionales so-
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social
 La obesidad como causal de despido discriminatorio
bre la interpretación y aplicabilidad del derecho co-
munitario en un procedimiento pendiente de fallo
en uno de los Estados miembros. Cuando se da es-
te caso, como lo es el fallo en comentario, la deci-
sión del TJ es vinculante para el tribunal nacional.
Precisamente este instrumento de la cuestión preju-
dicial es un importante eslabón de unión entre el TJ y
los tribunales de los Estados miembros. De esta ma-
nera, se consigue que la aplicación del derecho co-
munitario se realice de forma uniforme en toda la UE
y se garantiza la existencia de una jurisprudencia co-
munitaria homogénea.
La normativa de la UE
La Carta Europea de los Derechos Fundamentales de
la Unión Europea (5), reúne en un único texto el con-
junto de derechos civiles, políticos, económicos y so-
ciales de los ciudadanos europeos y de todas las per-
sonas que viven en el territorio de la Unión (6).
La Carta reafirma la prohibición de toda discrimina-
ción basada en la discapacidad (art. 21) así como el
carácter fundamental del derecho de las personas
con discapacidad a beneficiarse de las medidas des-
tinadas a garantizar su autonomía, su integración so-
cial y profesional y su participación en la vida de la
comunidad (art. 26).
El artícu­lo 13 del Tratado Constitutivo de la Comu-
nidad Europea (Tratado CE), otorga competencias a
la Comunidad para legislar en materia de lucha con-
tra la discriminación. En virtud de estas competen-
cias, la Comisión transmite, paralelamente a esta
Comunicación, una Recomendación al Consejo pa-
ra solicitar un mandato de negociación en nombre
la Comunidad Europea relativo a la elaboración en
el marco de las Naciones Unidas de un convenio in-
ternacional global e integrado para la promoción y la
protección de los derechos y la dignidad de las perso-
nas con discapacidad.
II. LA DIRECTIVA 2000/78 CE
Esta Directiva (7) se refiere al establecimiento de un
marco general para la Igualdad de trato en el Empleo
y la ocupación; a través de ella se prohíbe toda discri-
minación, directa o indirecta, por motivos de religión
(5) Proclamada por el Consejo, el Parlamento Europeo y la Comisión durante la Cumbre Europea de Niza el 7/12/2000.
(6) Diario Oficial de las Comunidades Europeas — 2000/C 364/1 — 18/12/2000.
(7) Adoptada por el Consejo de Europa en noviembre del año 2000.
(8) Aprobadas por el Consejo Europeo de Helsinki en las jornadas del 10 y 11 de diciembre del año 1999.
(9) Página de Internet, www.europa.eu/
(10) La bastardilla me pertenece.
Buenos Aires, 2015, fasc. 13
o convicciones, discapacidad, edad u orientación se-
xual en el acceso al trabajo.
En cuanto a la discapacidad, esta Directiva recono-
ce que el hecho de no efectuar “ajustes razonables”
en el lugar de trabajo puede constituir una discrimi-
nación.
Además, se reafirma el derecho de toda persona a
la igualdad ante la ley y a estar protegida contra la
discriminación ya que “constituye un derecho uni-
versal reconocido en la Declaración Universal de
Derechos Humanos, en la Convención de Naciones
Unidas sobre la Eliminación de todas las Formas de
Discriminación contra la Mujer, en los Pactos de las
Naciones Unidas de Derechos Civiles y Políticos y
sobre Derechos Económicos, Sociales y Culturales,
así como en el Convenio Europeo para la Protección
de los Derechos Humanos y de las Libertades
Fundamentales, de los que son partes todos los
Estados Miembros. Asimismo, el Convenio Nº 111 de
la OIT prohíbe la discriminación en el ámbito del em-
pleo y la ocupación” (conf. considerando cuarto).
Recuerda que la “Carta Comunitaria de los Derechos
Sociales Fundamentales de los Trabajadores” reco-
noce la importancia de combatir todo tipo de discri-
minación y, especialmente, la necesidad de adoptar
medidas adecuadas para la integración social y eco-
nómica de las personas mayores y de las personas
con discapacidad”.
Hace alusión a que en las Directrices para el Empleo
del año 2000 (8) se subrayó la necesidad de “promo-
ver un mercado de trabajo favorable a la integración
social, mediante la formulación de una serie cohe-
rente de políticas dirigidas a combatir la discrimina-
ción respecto de grupos como las personas con dis-
capacidad” (9).
Se destaca que, el empleo y la ocupación son ele-
mentos esenciales para garantizar la igualdad de
oportunidades para todos, ya que contribuyen a la
participación plena de los ciudadanos en la vida eco-
nómica, cultural y social así como a su desarrollo per-
sonal (10) (conf. considerando noveno).
La Directiva 2000/78 CE, también hace hincapié en
que “la discriminación por motivos de religión o con-
1341
Derecho Laboral / Derecho Internacional del Trabajo
vicciones, discapacidad, edad u orientación sexual
puede poner en peligro la consecución de los obje-
tivos del Tratado CE, en particular, el logro de una al-
to nivel de empleo y protección social, la elevación
del nivel y de la calidad de vida, la cohesión econó-
mica y social, la solidaridad y la libre circulación de
personas”.
Dispone que la adopción de medidas de adaptación
a las necesidades de las personas con discapacidad
en el lugar de trabajo resulta un papel importante a
la hora de combatir la discriminación por motivos de
discapacidad. Se aclara en el texto de la Directiva
que su fin no es obligar “a contratar, ascender, man-
tener en un puesto de trabajo o facilitar formación a
una persona que no sea competente o no esté capa-
citada o disponible para desempeñar las tareas fun-
damentales del puesto de que se trate o para seguir
una formación dada, sin perjuicio de la obligación de
realizar los ajustes razonables para las personas con
discapacidad”.
Destaca la importancia de establecer medidas ade-
cuadas, es decir, medidas eficaces y prácticas pa-
ra acondicionar el lugar de trabajo en función de la
discapacidad, por ejemplo, adaptando las instalacio-
nes, equipamientos, pautas de trabajo, asignación
de funciones o provisión de medios de formación y
encuadre.
En su Considerando 28, se indica que “Las disposi-
ciones de la siguiente Directiva establecen requisitos
mínimos, reconociendo a los Estados miembros la fa-
cultad de introducir o mantener disposiciones más
favorables” (11) razón por la cual queda claro que la
aplicación de esta Directiva no puede servir para jus-
tificar retroceso alguno con respecto a la situación ya
existente en cada Estado miembro. Por lo tanto, los
Estados Partes deben cumplir con lo establecido en
la Directiva como base, con la facultad de disponer li-
bremente de normas más favorables.
Es decir, los Estados partes que no posean una legis-
lación específica para el colectivo de la discapacidad
deberán trabajar en una normativa que sea acorde
con la Directiva en estudio o bien, establecer mejores
derechos. En el caso de que el Estado parte posea
una legislación más beneficiosa no deberá efectuar
cambios, salvo en supuestos que no se encuentren
legislados.
(11) La bastardilla me pertenece.
(12) La bastardilla me pertenece.
(13) La bastardilla me pertenece.
1342
Los Estados miembros deberán fomentar el diálogo
entre los interlocutores sociales y, según las prácti-
cas propias de cada país, con las organizaciones no
gubernamentales, para estudiar y combatir las dis-
tintas formas de discriminación en el lugar de traba-
jo (considerando 33).
En el considerando treinta y cinco se dispone que
“los Estados miembros deben prever sanciones efec-
tivas, proporcionadas y disuasorias en caso de que
se contravengan las obligaciones de la presente
Directiva” (12). Esto es sin duda un gran avance, ya
que la Directiva está dirigida a obtener un resultado
dentro de la Comunidad, y si no se prevén sanciones
efectivas, su cumplimiento derivaría en una utopía.
En el último Considerando, se hace alusión al princi-
pio de subsidiariedad contemplado en el art. 5º del
Tratado CE, ya que los objetivos de la Directiva en es-
tudio, en especial el establecimiento en la Comunidad
de un marco para la Igualdad en el Empleo y la ocu-
pación, en el caso de no poder alcanzarse de una
manera suficiente por los Estados miembros a través
de su legislación interna, podría lograrse a nivel co-
munitario debido a la dimensión y repercusión pro-
puesta como así también a través de la participación
en la aplicación de los interlocutores sociales.
Tal como se dijo más arriba, el objetivo de la Directiva
2000/78/CE era establecer un marco general para
luchar contra la discriminación por motivos de reli-
gión o convicciones, de discapacidad, de edad o de
orientación sexual en el ámbito del empleo y la ocu-
pación, con el fin de que en los Estados miembros
se aplique el principio de igualdad de trato (Art. 1º).
Dicha Directiva, en su artícu­lo 2º dispone que: “...se
entenderá por principio de igualdad de trato la ausen-
cia de toda discriminación (13) directa o indirecta ba-
sada en cualquiera de los motivos mencionados en
el artícu­lo 1º”.
Entendiéndose que, existirá discriminación directa
cuando “una persona sea, haya sido o pudiera ser
tratada de manera menos favorable que otra en si-
tuación análoga por alguno de los motivos menciona-
dos en el artícu­lo 1º”, y que “existirá discriminación
indirecta cuando una disposición, criterio o práctica
aparentemente neutros pueda ocasionar una des-
ventaja particular a personas con una religión o con-
vicción, con una discapacidad, de una edad, o con
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social
 La obesidad como causal de despido discriminatorio
una orientación sexual determinadas, respecto de
otras personas, salvo que dicha disposición, criterio
o práctica pueda justificarse objetivamente con una
finalidad legítima y salvo que los medios para la con-
secución de esta finalidad sean adecuados y nece-
sarios; o que respecto de las personas con una dis-
capacidad determinada, el empresario o cualquier
persona u organización a la que se aplique la presen-
te Directiva, esté obligado, en virtud de la legislación
nacional, a adoptar medidas adecuadas de conformi-
dad con los principios contemplados en el artícu­lo 5º
para eliminar las desventajas que supone esa dispo-
sición, ese criterio o esa práctica”.
Respecto del ámbito de aplicación de la Directiva, la
misma es aplicable a todas las personas, lo que com-
prende tanto al sector público como al privado, inclui-
dos los organismos públicos, en relación con: a) las
condiciones de acceso al empleo, a la actividad por
cuenta propia y al ejercicio profesional, y es compren-
sivo de los criterios de selección y las condiciones de
contratación y promoción, independientemente de la
rama de actividad y en todos los niveles de la cla-
sificación profesional, con inclusión de los relativo a
la promoción; b) el acceso a todos los tipos y nive-
les de orientación profesional, formación profesional,
formación profesional superior y reciclaje, incluida
la experiencia laboral práctica; c) las condiciones de
empleo y trabajo, incluidas las de despido y remune-
ración; y d) la afiliación y participación en una organi-
zación de trabajadores o de empresarios, o en cual-
quier organización cuyos miembros desempeñen una
profesión concreta, incluidas las prestaciones conce-
didas por las mismas.
Pero como toda norma, la Directiva establece una ex-
cepción. En el artícu­lo 4º, punto primero dice: “No
obstante lo dispuesto en los apartados primero y se-
gundo del artícu­lo 2º (esto es discriminación directa
y discriminación indirecta), los Estados miembros po-
drán disponer que una diferencia de trato basada en
una característica relacionada con cualquiera de los
motivos mencionados en el artícu­lo primero no ten-
drá carácter discriminatorio cuando, debido a la na-
turaleza de la actividad profesional concreta de que
se trate o al contexto en que se lleve a cabo, dicha ca-
racterística constituya un requisito profesional esen-
cial y determinante, siempre y cuando el objetivo sea
legítimo y el requisito, proporcionado” (14).
En el caso de las personas con discapacidad, a fin
de garantizar la observancia del principio de igualdad
de trato, establece específicamente que se realiza-
(14) La bastardilla me pertenece.
Buenos Aires, 2015, fasc. 13
rán ajustes razonables, lo que significa que los em-
presarios deberán implementar medidas adecuadas,
en función de las necesidades de cada situación con-
creta, para permitir a las personas con discapacidad
acceder al empleo, tomar parte en el mismo o progre-
sar profesionalmente, o para que se les ofrezca for-
mación, salvo que esas medidas supongan una car-
ga excesiva para el empresario.
Empero, no se considerará la carga como excesiva
cuando sea paliada en grado suficiente mediante
medidas existentes en la política del Estado miembro
sobre discapacidades.
El art. 7 de la Directiva 2000/78/CE establece que a
fin de garantizar la plena igualdad en la vida profesio-
nal, el principio de igualdad de trato no impedirá que
un Estado miembro mantenga o adopte medidas es-
pecíficas destinadas a prevenir o compensar las des-
ventajas ocasionadas por cualquiera de los motivos
mencionados en el art. 1º.
Y en lo que concierne a las personas con discapaci-
dad, el principio de igualdad de trato no constituirá
un obstácu­lo al derecho de los Estados miembros de
mantener o adoptar disposiciones relativas a la pro-
tección de la salud y la seguridad en el lugar de tra-
bajo, ni para las medidas cuya finalidad sea crear o
mantener disposiciones o facilidades con objeto de
proteger o fomentar la inserción de dichas personas
en el mundo laboral.
A su vez, los Estados miembros podrán adoptar o
mantener disposiciones más favorables para la pro-
tección del principio de igualdad de trato que las pre-
vistas en la Directiva; la aplicación de este instrumen-
to legal, no constituirá en ningún caso motivo para
reducir el nivel de protección contra la discriminación
ya garantizado por los Estados miembros (art. 8).
El artícu­lo 9º dispone que los Estados miembros ve-
larán por la existencia de procedimientos judiciales
o administrativos, e incluso, cuando lo consideren
oportuno, procedimientos de conciliación, para exi-
gir el cumplimiento de las obligaciones establecidas
en la Directiva para todas las personas que se consi-
deren perjudicadas por la no aplicación, en lo que a
ellas respecta, del principio de igualdad de trato, in-
cluso tras la conclusión de la relación en la que su-
puestamente se produjo la discriminación.
Respecto a la carga de la prueba, ante el reclamo que
se efectúe por ante un tribunal u otro órgano com-
petente por una persona que se considere perjudi-
cada por la no aplicación del principio de igualdad
1343
Derecho Laboral / Derecho Internacional del Trabajo
de trato, la Directiva dispone que corresponde a la
parte demandada demostrar que no ha habido vul-
neración de dicho principio, todo ello sin perjuicio de
las normas que adopten los Estados miembros sobre
la prueba más favorables para la parte demandante
(conf. art. 10).
La Directiva también establece una protección contra
las represalias. Pone a cargo de los Estados miem-
bros la inclusión en sus ordenamientos jurídicos de
las medidas que resulten necesarias para proteger
a los trabajadores contra el despido o cualquier otro
trato desfavorable adoptado por parte del empresa-
rio como reacción ante un reclamo efectuado en la
empresa o ante una acción judicial destinada a exi-
gir el cumplimiento del principio de igualdad de trato.
Los Estados miembros son quienes, además, tienen
a su cargo la divulgación de información relativa a
las disposiciones adoptadas en la Directiva en estu-
dio, como así también de todas aquellas disposicio-
nes que se encuentren vigentes, a fin que las perso-
nas a las que sean aplicables tomen conocimiento
por medios apropiados de su existencia.
Asimismo, se pone en cabeza de los Estados miem-
bros: a) la adopción de las medidas adecuadas pa-
ra fomentar el diálogo entre los interlocutores socia-
les, a fin de promover la igualdad de trato, incluido el
control de las prácticas en el lugar de trabajo, con-
venios colectivos, códigos de conducta, etc; y b) el
fomento del diálogo de las correspondientes organi-
zaciones no gubernamentales que tengan, según las
legislaciones y prácticas nacionales, un interés legíti-
mo para poder luchar contra la discriminación, todo
ello siempre a fin de promover el principio de igual-
dad de trato.
En cuanto al acceso al empleo y mantenimiento en
la vida activa, la Directiva 2000/78/CE ha impues-
to a algunos Estados miembros grandes modificacio-
nes de las normas vigentes. Tiene implicaciones pro-
fundas para los empleadores (15) y sus prácticas de
empleo en lo que respecta a las personas con disca-
pacidad (16).
La decisión del TJ en el Asunto C-354/13
El TJ, luego de analizar los hechos y el derecho de la
UE, a fin de dar una respuesta adecuada a las cues-
tiones prejudiciales sometidas a él, declaró que:
1) Debe interpretarse que el derecho de la Unión no
consagra, como tal, un principio general de no discri-
minación por razón de obesidad en el ámbito del em-
pleo y la ocupación.
2) La Directiva 2000/78CE del Consejo, de 27 de no-
viembre de 2000, relativa al establecimiento de un
marco general para la igualdad de trato en el empleo
y la ocupación, debe interpretarse en el sentido de
que, a los efectos de dicha Directiva, la obesidad de
un trabajador puede considerarse como “discapaci-
dad” cuando acarree una limitación, derivada en par-
ticular de dolencias físicas, mentales o psíquicas, a
largo plazo, que, al interactuar con diversas barre-
ras, pueda impedir la participación plena y efectiva
de la persona de que se trate en la vida profesional
en igualdad de condiciones con los demás trabaja-
dores. Corresponderá al tribunal nacional comprobar
si en el asunto principal concurren dichos requisitos.
Ahora bien, para llegar a esta declaración, el TJ sos-
tuvo que:
- Tras la ratificación por parte de la Unión de la
Convención de las Naciones Unidas sobre los de-
rechos de las personas con discapacidad (17), que
fue aprobada en nombre de la Comunidad por la
Decisión 2010/48/CE del Consejo, de 26 de noviem-
bre de 2009 (18), el TJ ha estimado que, a efectos de
la Directiva 2000/78, el concepto de “discapacidad”
debe entenderse como referido a una limitación, de-
rivada en particular de dolencias físicas, mentales o
psíquicas, a largo plazo, que, al interactuar con diver-
sas barreras, puede impedir la participación plena y
efectiva de la persona de que se trate en la vida pro-
fesional en igualdad de condiciones con los demás
trabajadores (19) (apartado 53 de la sentencia).
- Dicho concepto de “discapacidad” debe entenderse
en el sentido de que no sólo abarca la imposibilidad de

(15) Ya sean empleadores públicos o privados.

(16) Hay que señalar que, a fin de garantizar la aplicación de esta Directiva en forma eficaz, la Comisión emprendió en
junio del año 2003 una campaña para informar al conjunto de los Estados miembros, empleadores y trabajadores
sobre los nuevos derechos garantizados a éstos en su lugar de trabajo.
(17) La Convención fue adoptada el 11/12/2006 durante el LXI periodo de sesiones de la Asamblea General por la
Resolución Nº 61/106 y el 24/1/2007 fue aprobada (sin remisión previa a una comisión principal, A-61/611).-
(18) DO 2010, L 23, p.35.
(19) Asimismo, conf. sentencias HK Danmark, EU:C:2013:222, apartados 37 a 39; Z., C-363/12, EU:C:2014:159, apar-
tado 76, y Glatzel, C-356/12, EU:C:2014:350, apartado 45)

1344 Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

 La obesidad como causal de despido discriminatorio
ejercer una actividad profesional, sino también una di-
ficultad para el ejercicio de ésta... (apartado 54).
- ...a efectos de la Directiva 2000/78, el concepto de
“discapacidad” no depende de en qué medida la per-
sona haya podido o no contribuir a su propia discapa-
cidad (apartado 56);
- ...la definición del concepto de “discapacidad” en
el sentido del art. 1 de la Directiva 2000/78 prece-
de a la determinación y a la apreciación de las medi-
das de ajuste adecuadas a que se refiere el art. 5 de
ésta. Efectivamente, conforme al considerando 16º
de dicha Directiva, estas medidas tienen por objeto
la adaptación a las necesidades de las personas con
discapacidad y, por lo tanto, son la consecuencia y no
el elemento constitutivo del concepto de “discapaci-
dad” (20). Por consiguiente, el TJ entendió que el me-
ro hecho de que no se adoptaran medidas de ajus-
te en su beneficio no bastaba para considerar que a
efectos de dicha Directiva el Sr. Kaltoft no esté dis-
capacitado.
- A los efectos de la Directiva 2000/78, la obesidad
como tal no puede considerarse “discapacidad”, da-
do que, por su propia naturaleza, no da lugar nece-
sariamente a una limitación de las reseñadas en el
apartado 53.
- Pero resaltó que, en cambio, en el supuesto de que,
en determinadas circunstancias, la obesidad del tra-
bajador de que se trate acarreara una limitación, de-
rivada en particular de dolencias físicas, mentales o
psíquicas que, al interactuar con diversas barreras,
pudiera impedir la participación plena y efectiva de
dicha persona en la vida profesional en igualdad de
condiciones con los demás trabajadores, y si esta li-
mitación fuera de larga duración, la obesidad podría
estar incluida en el concepto de “discapacidad” a
efectos de la Directiva 2000/78 (21).
- Así sería en particular, si la obesidad del trabaja-
dor impidiera su participación plena y efectiva en la
vida profesional en igualdad de condiciones con los
demás trabajadores a causa de su movilidad redu-
cida o a causa de la concurrencia de patologías que
no le permitieran realizar su trabajo o que le acarrea-
ran una dificultad en el ejercicio de su actividad pro-
fesional.
- Por otra parte, se tuvo en cuenta en el asunto pues-
to a consideración del TJ, que el tribunal remitente
señaló que era pacífico que el Sr. Kaltoft estaba obe-
so durante todo el tiempo que trabajó para Billund
Kommune, obesidad que, por consiguiente, fue de
larga duración.
III. CONCLUSIÓN
Daniel Calmes, nos recuerda los términos que se uti-
lizan para señalar si una persona está excedida en su
peso o no. Una palabra que puede ser utilizada en un
contrapunto con el término de “gordo” es “flaco”, que
en nuestra lengua es más ajustado al lenguaje coti-
diano que delgado. En cuanto a su etimología, según
el Diccionario etimológico de Joan Corominas, delgado
se asocia a “tierno, fino”, propiamente “delicado, deli-
cioso”; en cambio, flaco significa “flojo, flácido”, “deja-
do caer”. Por su parte, la palabra gordo, del latín “gur-
dus”, significa “boto, obtuso, necio”. De “embotado”
pasó a “grueso” y de ahí a “gordo”. Asimismo, un tér-
mino usado como sinónimo de “gordo” como es “grue-
so”, designando algo “abultado, de mucho espesor”,
tiene como derivados “grosero y grosería” (22).
Ante toda esta terminología, podemos afirmar que
ambas palabras, “gordo” y “flaco”, tienen connota-
ciones negativas (23). Quizás mucho más aún la pa-
labra “obeso”. Recordemos que el Diccionario de la
Real Academia Española señala que la palabra “obe-
so” (del latín obesus), es la cualidad de una persona
“excesivamente gorda”.
Fácil es advertir a diario que, cualquier persona “obe-
sa” es vista con cierto desdén y en virtud de los “mo-
delos” (24) que la sociedad impone de cuerpo perfec-
to, sano y joven, se la segrega socialmente, actitud
que se repite también en el ámbito laboral.
No soslayo el hecho de que la OMS adoptó la
Estrategia Mundial sobre régimen alimentario, activi-
dad física y salud (25) para mejorar los regímenes de

(20) Conf. sentencia HK Danmark, EU: C:2013:222, apartados 45 y 46.

(21) Conf. sentencia HK Danmark, EU :C:2013:222, apartado 41.
(22) Calmels, Daniel, La discapacidad del héroe: Diferencia y discapacidad en las narraciones dedicadas a la infancia,
Editorial Biblos, 2009, pág. 41.
(23) Ibídem nota 19.
(24) Modelos que llegan a ser ficticios, en tanto se puede observar cotidianamente, la perfección lograda en ciertos afi-
ches callejeros y/o en revistas de actualidad, en las que los fotografiados — más allá de pasar por una o más ciru-
gías — son objeto del tan famoso photoshop.
(25) Adoptada por la Asamblea Mundial de la Salud en el año 2004.

Buenos Aires, 2015, fasc. 13 1345

Derecho Laboral / Derecho Internacional del Trabajo
alimentación y actividad física entre la población, a
nivel mundial, regional y local, en virtud de las cifras
alarmantes del crecimiento de la obesidad (26), sin
embargo, el hecho de ser “obeso/a”, nunca puede
derivar en una discriminación o imposibilitar el des-
empeño laboral de una persona.
Si bien el TJ, claramente declaró que, el Derecho de
la Unión no consagra como tal, un principio general
de no discriminación por razón de obesidad en el ám-
bito del empleo y la ocupación, también expresó que,
a los efectos de la Directiva 2000/78, la obesidad
de un trabajador puede considerase como “discapa-
cidad” cuando acarree una limitación, derivada en
particular de dolencias físicas, mentales o psíquicas,
a largo plazo que, al interactuar con diversas barre-
ras, pueda impedir la participación plena y efectiva
de la persona de que se trate en la vida profesional
en igualdad de condiciones con los demás trabajado-
res y, en virtud de ello, puso en cabeza del tribunal
nacional el deber de comprobar si en el asunto prin-
cipal concurren dichos requisitos.
Por ende, según lo especifica el TJ, para el supues-
to de que el tribunal remitente llegara a la conclu-
sión de que la obesidad del Sr. Kaltoft responde a
los requisitos referidos en el párrafo anterior, debe-
rá tener en cuenta respecto a la aplicación de la car-
ga de la prueba, lo dispuesto en el art. 10, apartado
1º de la Directiva 2000/78, en cuanto los Estados
miembros deberán adoptar, con arreglo a su ordena-
miento jurídico nacional, las medidas necesarias pa-
ra garantizar que corresponda a la parte demandada
demostrar que no ha habido vulneración del princi-
pio de igualdad de trato cuando una persona se con-
sidere perjudicada por la no aplicación, en lo que a
ella se refiere, de dicho principio alegue, ante un tri-
bunal u otro órgano competente, hechos que permi-
(26) Se calcula que desde el año 1980, se duplicó la población que sufre de obesidad. Los últimos datos informan que
en el año 2014, más de 1.900 millones de adultos de 18 años o más tenían sobrespeso, de los cuales, más de 600
millones eran obesos.
1346
tan presumir la existencia de discriminación directa
o indirecta.
Más allá del efecto vinculante de la declaración del
TJ y de la decisión que pueda adoptar el i Kolding, lo
cierto es que llama poderosamente la atención el se-
guimiento que efectuaba la Billund Kommune sobre
el peso del Sr. Kaltoft, su apoyo económico durante
un año a fin de que el trabajador realizara activida-
des para recuperar la forma, como así también las
visitas inesperadas de la responsable de los cuida-
dores infantiles para interesarse por su pérdida de
peso luego del permiso de un año por temas familia-
res que solicitó aquél.
Estas circunstancias, pueden llevar a interpretar y
evidenciar que la Billund Kommune tenía dudas acer-
ca de si el Sr. Kaltoft, por su obesidad, podía des-
empeñar eficazmente las tareas encomendadas, es-
to es el cuidado de los niños a su cargo y creer que,
en atención a su exceso de peso, no podía atender
correctamente las necesidades de los pequeños, por
entender que al estar obeso y no poder bajar de pe-
so –a pesar de los diversos intentos detallados en
la causa– esto presentaba una limitación física pa-
ra realizar su labor.
De llegar a esta conclusión, no cabría duda alguna
acerca de la existencia de una discriminación por
discapacidad, según los términos de la Directiva
2000/78CE.
Empero, esto es sólo una opinión personal, puesto
que en definitiva, será la Billund Kommune quien ten-
drá la carga de la prueba (conf. art. 10., ap 1 de la
Directiva 200/78CE) a fin de demostrar que no ha
habido vulneración del principio de igualdad de tra-
to y que el despido del Sr. Kaltoft efectivamente se
debió a la baja de la cantidad de niños inscriptos pa-
ra su cuidado.
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social
Contrato de trabajo
Jurisprudencia Destacada
CONTRATO DE TRABAJO
Derechos y deberes de las partes – Del empleador – Obligaciones frente a organismos –
Certificado de trabajo
1 – Deben indemnizarse al trabajador, en la
oportunidad del art. 132 de la ley 18.345,
los daños y perjuicios causados por la
falta de depósito de los aportes destinados
al seguro de retiro, toda vez que, encon-
trándose vigente la convención colectiva
que determina la obligación de efectuar el
aporte al fondo especial, era derecho del
trabajador que se diera cumplimiento a la
prestación establecida a su favor (art. 504,
Código Civil).
2 – El presidente de la sociedad anónima
demandada resulta solidariamente respon-
sable por la falta de depósito de los aportes
retenidos al trabajador, ello así, dado que
la omisión de ingreso de los aportes desti-
nados a los organismos de recaudación pre-
visional constituye un quebrantamiento de
la lealtad y la diligencia exigible a un “buen
hombre de negocios” (arts. 59 y 274, Ley de
Sociedades Comerciales).
2ª Instancia.– Buenos Aires, febrero 27 de 2015.
El doctor Arias Gibert dijo:
Contra la sentencia de grado que hizo lugar a la de-
manda parcialmente apela la actora y ambos sujetos
de la parte demandada. Por sus honorarios apelan
la letrada de la actora y el perito contador. La actora
cuestiona la falta de acogimiento de la acción por da-
ños y perjuicios por el incumplimiento de los aportes
destinados al seguro de retiro.
El aporte a este fondo, establecido obligatoriamen-
te por convención colectiva modificatoria del CCT
130/75, determina la existencia de una obligación
de aportar por parte de todos los empleadores de la
actividad comercial a un fondo destinado a suplir la
contingencia social de retiro. El trabajador de la ac-
tividad comercial que hubiera sido despedido reci-
be de este seguro una suma formada por los aportes
Buenos Aires, 2015, fasc. 13
3 – El empleador debe abonar al depen-
diente el 50% del importe que retuvo y
omitió ingresar en concepto de seguro de
retiro porque, conforme surge de los arts.
3, 4, 5 y 9 del acta del 21/6/1991, homo-
logada por disposición 4701, el empleado
sólo se encuentra autorizado al rescate de
los aportes destinados a su cuenta indi-
vidual, es decir al 50% del monto que debió
haber ingresado la empleadora.
4 – El presidente de la sociedad comercial
demandada es responsable por el incumpli-
miento en el deber de ingresar los aportes
y contribuciones retenidos con destino a la
seguridad social, toda vez que responde a
título personal por el hecho ilícito (del voto
en disidencia parcial del Dr. Arias Gibert).
C. NAC. TRAB., sala 5ª, 27/3/2015 – Prusso,
Martín Alejandro v. Data Force S.A. y otro
brindados a lo largo de la relación laboral. Debe se-
ñalarse que las cláusulas normativas de un CCT, co-
mo la presente –de conformidad al artícu­lo 6 de la
ley 14.250– continuarán en su vigencia hasta tan-
to una nueva convención colectiva la sustituya, cual-
quiera fuera el plazo de vigencia que las partes es-
tablecieran.
Esa nueva convención colectiva jamás modificó las
obligaciones, por lo que la cláusula y sus efectos con-
tinúan vigentes hasta que ese hecho se produzca.
De conformidad a lo normado por el artícu­lo 504 del
Cód. Civil: “Si en la obligación se hubiere estipulado al-
guna ventaja en favor de un tercero, éste podrá exigir
el cumplimiento de la obligación, si la hubiese acepta-
do y hécholo saber al obligado antes de ser revocada”.
En este orden de ideas no puede decirse que el ac-
tor no estaba legitimado para obrar pues era su de-
1347
Derecho Laboral / Jurisprudencia Destacada
recho que se diera cumplimiento a la prestación es-
tablecida a su favor. En consecuencia, en este punto
la demanda también debe prosperar y para la deter-
minación del quantum, el perito contador en la opor-
tunidad del artícu­lo 132 LO deberá determinar el
monto de los aportes debidos y no realizados por el
empleador a Seguros La Estrella con indicación mes
a mes del monto adeudado, y calculado al momen-
to de la pericia con los intereses dispuestos en ori-
gen desde que cada crédito es debido hasta el efec-
tivo pago.
Seguidamente, se agravia por el rechazo de la pre-
tensión de pago de la multa del artícu­lo 80 RCT. No
comparto la decisión de origen que rechaza el recla-
mo de pago de la multa del artícu­lo 80 RCT. En el ca-
so ha quedado demostrado por la documental adjun-
ta que la actuación en el SECLO tuvo por objeto la
entrega de certificado de trabajo.
Los hechos a ser analizados en la sentencia son los
hechos invocados al momento de notificarse la de-
manda pues hasta ese momento la demanda pue-
de ser modificada. Por tanto una intimación realizada
e invocada antes de ese momento es una intima-
ción que debe ser tenida en cuenta en la sentencia.
Podría haberse invocado la insuficiencia del reclamo
ante el SECLO y, por tanto, la falta de cumplimiento
de la instancia extrajudicial obligatoria. Pero ello no
altera los contenidos de la pretensión simplemente
impide que el juez de curso a la demanda hasta que
no se cumpla la instancia obligatoria.
Si el juez de grado no lo hizo y el demandado no opu-
so la excepción dilatoria al respecto, no es posible dar
a la excepción dilatoria efectos sobre los contenidos
de la pretensión procesal. En consecuencia, toman-
do las bases de la sentencia de origen la condena de-
be incrementarse por este concepto en la suma de
$5.400. La empleadora cuestiona la condena en tér-
minos del artícu­lo 132 bis RCT pues a su criterio de-
bió haberse indicado que períodos habían sido reteni-
dos y no depositados. El planteo exige condiciones no
requeridas por la ley por lo que deviene inadmisible.
Decir que no se comparte la decisión de grado que
entiende que se demostrado la retención y la falta de
depósito sin demostrar la inexactitud de la afirmación
constituye un supuesto de deserción de recurso pues
la parte no puede limitarse a discrepar con la afirma-
ción de origen para constituir un agravio, por lo que
debe declararse desierto (artícu­lo 116 LO).
Finalmente cuestiona la condena el Presidente de la
sociedad que afirma que no se ha reconocido la limi-
tación de la responsabilidad de las sociedades co-
merciales. Es de resaltar que en supuestos como el
1348
presente lo que se impu­ta es la responsabilidad por
el hecho propio en la actuación ilícita, actuación de
la que la sociedad comercial también es responsa-
ble (artícu­lo 58 LSC). Pero por el ilícito, como es el
caso de incumplimiento de los deberes como agen-
te de retención se responde a título personal pues,
como se afirma desde antiguo, en el ilícito no hay re-
presentación.
Atento el modo de resolverse la cuestión correspon-
de dejar sin efecto lo resuelto con relación a costas
y honorarios atento lo dispuesto por el artícu­lo 279
CPCCN. Las costas deberán ser impuestas en am-
bas instancias a las demandadas vencidas (artícu­lo
68 CPCCN) y diferir la regulación de honorarios has-
ta tanto exista base económica suficiente para su de-
terminación.
El doctor Zas dijo:
I) He de prestar mi adhesión al voto precedente, sin
perjuicio de realizar algunas precisiones. Me referiré
en particular a la procedencia del reclamo por falta
de ingreso de las cotizaciones al “Seguro La Estrella”,
el cual –a diferencia del colega que me precede– es-
timo necesario cuantificar en esta instancia. No ha-
biendo la demandada acreditado la realización de
los aportes en cuestión y de la interpretación de los
arts. 3, 4, 5 y 9 del Acta del 21/6/91, homologada
por Disposición 4701, el empleado sólo se encuentra
autorizado al rescate de los aportes destinados a su
cuenta individual, es decir al 50% del monto que de-
bió haber ingresado la empleadora. Por ende, si bien
el monto de los aportes omitidos alcanzaría a la su-
ma de $3.465 ($1.800 x 55 x 3,5%), en realidad co-
mo el empleador no ingresó dichos aportes en forma
oportuna, la misma no ha generado rendimientos y
tampoco resultó susceptible de las quitas, deduccio-
nes y descuentos por gastos e impuestos, previstos
en los arts. 7 y 9 del Protocolo analizado, por lo que
a efectos de establecer el monto que debió estar a
disposición de la accionante en su cuenta de capita-
lización individual, resulta prudente estar al 50% de
la suma antes referida, es decir $1.732,5 monto por
el cual sugiero que se admita el rubro bajo análisis.
Aclaro que la cuantificación precedente la he efectua-
do tomando como base de cálcu­lo la remuneración
aceptada por la señora jueza de grado de $1.800 en
tanto se encuentra constituida por rubros remunera-
torios y la cantidad de meses en los cuales la emplea-
dora no ha efectuado el aporte del 3,5%, tomando en
cuenta para ello las fechas de ingreso y egreso que
surgen de la prueba (03/05/2004 al 24/12/2008).
II) En lo atinente al rubro “art. 45 Ley 25.345”, advier-
to que la parte actora con fecha 09/01/2009 ya ex-
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

tinguido el víncu­lo laboral y unos días antes de cum-
plirse el plazo de 30 días previsto por el art. 3º Dto.
146/200, intimó por la entrega de los certificados de
ley mediante TCL 74873082 (v. fs. 215) Y si bien co-
mo integrante de esta sala, integrada en su momen-
to por el Dr. Morell y la Dra. García Margalejo, luego
por esta última y el Dr. Simón, y posteriormente por
la mencionada magistrada y el Dr. Arias Gibert, me
allané por razones de economía procesal, y sin per-
juicio de mantener y dejar a salvo mi opinión expre-
sada al votar en la causa: “Pantano, Carlos Gustavo
c. First Club S.A.” (sent. def. nº 68.030, dictada el
15/12/2005, del registro de la Sala V), al criterio
sustentado por los magistrados mencionados en vir-
tud del cual no procede la condena al pago de la in-
demnización prevista en el art. 80, L.C.T. (texto según
ley 25.345), si la intimación pertinente es practica-
da antes del vencimiento del plazo establecido en el
art. 3º del dec. 146/2001 (en la actual composición
la doctrina contraria a mi tesis fue fijada en la sent.
def. nº 72.984 dictada el 16/03/2011 en la causa:
“Moglia, Emanuel c. Mirazones S.A.”), en el sub exa-
mine el tribunal está integrado por el Dr. Arias Gibert
y quien suscribe y, en caso de disidencia, por el Dr.
Raffaghelli.
En este contexto, propicio resolver la cuestión plan-
teada en el sentido expuesto en el caso “Pantano”,
cuyos argumentos en lo substancial reproduzco a
continuación. El art. 3º del dec. 146/2001 dispone:
“El trabajador quedará habilitado para remitir el re-
querimiento fehaciente al que se hace alusión en el
artícu­lo que se reglamenta, cuando el empleador no
hubiere hecho entrega de las constancias o del cer-
tificado previstos en los apartados segundo y terce-
ro del artícu­lo 80 de la Ley de Contrato de Trabajo
20.744 (t.o. por decreto 390/76) y sus modificato-
rias, dentro de los treinta (30) días corridos de extin-
guido, por cualquier causa, el contrato de trabajo”.
Por encima de lo que las leyes parecen decir literal-
mente es propio de la interpretación indagar lo que
dicen jurídicamente, es decir, en conexión con las de-
más normas que integran el ordenamiento general
del país (cfr. C.S.J.N., Fallos: 244:129), con el fin de
establecer así la versión técnicamente elaborada de
la norma aplicable al caso por medio de una herme-
néutica sistematizada, razonable y discreta que res-
ponda a su espíritu y para lograr soluciones justas
y adecuadas al reconocimiento de los derechos (cfr.
C.S.J.N., Fallos: 363:453).
El control de constitucionalidad de las leyes que com-
pete a todos los jueces y, de manera especial, a la
Corte Suprema, en los casos concretos sometidos a
su conocimiento en causa judicial, no se limita a la
Buenos Aires, 2015, fasc. 13
Contrato de trabajo
función en cierta forma negativa, de descalificar una
norma por lesionar principios de la Ley Fundamental,
sino que se extiende positivamente a la tarea de in-
terpretar las leyes con fecundo y auténtico sentido
constitucional en tanto la letra o el espíritu de aqué-
llas lo permite (cfr. C.S.J.N., Fallos: 308:647, cons. 8º
y sus citas; cons. 20 del voto del Dr. Carlos S. Fayt,
22/12/94, “Manauta, Juan J. y otros c. Embajada
de la Federación Rusa”, D.T. LV, ps. 643/55). Desde
esta perspectiva hermenéutica, el art. 3º del dec.
146/2001 debe ser interpretado dentro de los lími-
tes de la norma superior que reglamenta. El último
considerando del dec. 146/2001 dispone: “...Que,
por último, deviene necesario establecer el plazo pe-
rentorio dentro del cual el empleador, una vez pro-
ducida la disolución del víncu­lo laboral por cualquier
causa, deberá hacer entrega al trabajador de los ins-
trumentos a que hace alusión el artícu­lo 80 de la
Ley de Contrato de Trabajo 20.744 (t.o. por decre-
to 390/76) y sus modificatorias, como paso previo a
que se torne operativo el procedimiento contenido en
el último párrafo del mencionado artícu­lo 80, incor-
porado por el artícu­lo 45 de la ley 25.345...”. Tal co-
mo se deduce sin dificultad del último considerando
del decreto citado, la finalidad que la reglamentación
persigue es evitar contratiempos o dificultades que
pudieren impedir al empleador cumplir la obligación
a su cargo relativa a la entrega de los certificados del
art. 80, L.C.T. dentro del reducido plazo que normal-
mente los trabajadores le otorgan para la confección
y entrega de tales constancias.
Para ello, le confiere el generoso plazo de treinta
días, durante el que debería poder solucionar cual-
quier eventual dificultad referida a la obtención de
la información necesaria para expedir los certifica-
dos en cuestión (C.N.A.T., Sala III, sent. nº 84.720,
15/04/03, “Blanco, Ernesto Carlos Benito c. Club
San Jorge S.A. Cía. de Capitalización y Ahorro”). Dicho
en otros términos: la norma reglamentada otorga al
empleador un plazo de dos días hábiles para cumplir
el requerimiento del trabajador relativo a la entrega
del certificado o cargar con la indemnización fijada; la
brevedad de ese plazo puede así explicar la interpo-
sición de otro plazo antes de que aquel requerimien-
to quede habilitado ya que, por ejemplo, el cumpli-
miento de la obligación del art. 80 de la L.C.T. puede
incluir la necesidad de regularizar el víncu­lo (para es-
tos fines un plazo idéntico es otorgado por la Ley de
Empleo).
La extensión del plazo encuentra su justificación en
facilitar el cumplimiento del empleador antes que en
obstruir la habilitación del trabajador para intimar,
aunque la redacción de la norma pueda tolerar tam-
1349
Derecho Laboral / Jurisprudencia Destacada
bién esta última interpretación. De tal modo, luce razo-
nable concluir que la intimación fehaciente a que alu-
de tanto la norma originaria como su reglamentación
sólo puede surtir efectos (el inicio del cómpu­to de dos
días y el posterior derecho a una indemnización) una
vez que haya transcurrido el plazo de treinta días acor-
dado al empleador para cumplir con la exigencia legal,
plazo este último que constituye –desde el momen-
to de la extinción– una oportunidad para que el em-
pleador infractor regularice su situación administrati-
va (cfr. C.N.A.T., Sala III, sent. nº 85.785, 27/04/04,
“Carabajal, Luis Raúl c. La Internacional S.A. y otro”).
La interpretación que postulo luce plenamente aplica-
ble al “sub lite”, ya que el contrato de trabajo quedó ex-
tinguido el 24/12/08 y el actor intimó a la demandada
el 09/01/2009 la entrega de las certificaciones pre-
vistas en el art. 80, L.C.T. (texto según ley 25.345, por
lo que tal como se lo propone en el primer voto dicho
rubro de condena alcanza la suma de $5.400.
III) En cuanto a la condena con fundamento en el
art. 132 bis L.C.T., considero que también debe ser
confirmado este segmento del fallo de origen, pues la
demandada no acreditó en forma alguna la circuns-
tancia de estar bajo un régimen de moratoria tal co-
mo lo adujo al contestar demanda y luego en su me-
morial de agravios. Obsérvese que tal como lo informa
la AFIP a fs. 430/32 al actor se le hicieron aportes
parciales, esto es solo los correspondientes a la segu-
ridad social pero no se abonaron los correspondien-
tes a la “Contribución patronal de obra social”.
IV) Sobre la extensión de la condena al codemandado
Antonio Natalio Severino, por la existencia de aportes
indebidamente retenidos, entre otras irregularidades
registrales señaladas en el fallo de origen, considero
que el precitado directivo (Presidente de la S.A.), pro-
dujo con su accionar la comisión de fraude previsio-
nal por parte de la persona jurídica.
El art. 59 de la Ley de Sociedades Comerciales es-
tablece:
“Los administradores y los representantes de la so-
ciedad deben obrar con lealtad y con la diligencia
de un buen hombre de negocios. Los que faltaren a
sus obligaciones son responsables, ilimitada y soli-
dariamente, por los daños y perjuicios que resulta-
ren de su acción u omisión”. Es decir, la norma trans-
cripta impu­ta responsabilidad a los administradores
y representantes de la sociedad. En el presente caso
Antonio Natalio Severino reviste la condición de ad-
ministrador y representante de Data Force S.A. (arts.
255 y 258, L.S.C.).
La mencionada persona física está incluida en el ámbi-
to subjetivo de aplicación del art. 59 de la ley 19.550.
1350
Está demostrada en autos la omisión de ingresar apor-
tes retenidos con destino a los organismos de recau-
dación previsional. La ilicitud apuntada constituye un
quebrantamiento de la lealtad y la diligencia exigible a
un “buen hombre de negocios” (arts. 59 y 274, L.S.C.).
En efecto. Como lo pone de resalto Verón, citando a
Halperín, la noción de “buen hombre de negocios”
importa una auténtica responsabilidad profesional
–capacidad técnica, experiencia y conocimiento–
que se evalúa teniendo en cuenta factores tales co-
mo la dimensión de la sociedad, su objeto, etc. (cfr.
Verón, A. V., ob. cit., p. 1699).
Devienen aplicables al presente caso los arts. 902 y
909, C. Civ. La primera de la normas citadas dispo-
ne: “Cuanto mayor sea el deber de obrar con pruden-
cia y pleno conocimiento de las cosas, mayor será la
obligación que resulte de las consecuencias posibles
de los hechos”.
El art. 909, C. Civ. establece: “Para la estimación de
los hechos voluntarios, las leyes no toman en cuen-
ta la condición especial, o la facultad intelectual de
una persona determinada, a no ser en los contratos
que suponen una confianza especial entre las par-
tes. En estos casos se estimará el grado de respon-
sabilidad, por la condición especial de los agentes”.
Desde esta perspectiva, el codemandado no podía ig-
norar la actuación ilícita constatada en autos, es de-
cir, la retención de los aportes previsionales del actor
y su falta de ingreso a los organismos de recauda-
ción. El art. 1067, C. Civ. reza: “No habrá acto ilíci-
to punible para los efectos de este Cód., si no hubie-
se daño causado, u otro acto exterior que lo pueda
causar, y sin que a sus agentes se les pueda impu­tar
dolo, culpa o negligencia”. Art. 1068, C. Civ.: “Habrá
daño siempre que se causare a otro algún perjuicio
susceptible de apreciación pecuniaria, o directamen-
te en las cosas de su dominio o posesión, o indirec-
tamente por el mal hecho a su persona o a sus dere-
chos o facultades”.
Para la procedencia de la acción de responsabilidad
prevista en el art. 59 de la ley 19.550, se requiere la
existencia de daños y perjuicios en relación de causa-
lidad con la acción u omisión ilícita. A mi modo de ver,
resulta evidente el perjuicio sufrido por el actor como
consecuencia de la ilicitud precitada. La relación cau-
sal adecuada entre ese daño y la ilicitud impu­tada a
Antonio Natalio Severino también es evidente. Por las
razones expuestas precedentemente, propicio confir-
mar la sentencia de grado en cuanto condena solida-
riamente a Antonio Natalio Severino.
V) Sentado lo anterior, sugiero que se modifique la
sentencia de primera instancia, elevándose el capital
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

de condena a la suma de $168.874,97 sobre la que
se calcularán los intereses dispuestos en la instancia
anterior que arriban firmes.
VI) En función de la modificación del capital de con-
dena propuesta, corresponde dejar sin efecto lo de-
cidido en materia de costas y honorarios (art. 279
CPCCN) por lo que se imponen las primeras –en
ambas instancias– a los codemandados vencidos
(art. 68 CPCCN) y se fijan los estipendios correspon-
dientes a la representación letrada del actor, su si-
milar de Data Force S.A., su similar del coaccionado
Antonio Natalio Severino y los de la perito contado-
ra, por las labores cumplidas en la sede anterior y
teniendo en consideración el valor del litigio, carac-
terísticas del proceso y demás pautas arancelarias
vigentes, en el 16%, 13%, 13% y 5% respectivamente
del monto final de condena –capital más intereses–
(arts. 38 LO, 6,7,9,19, 37 y 39 Ley 21.839, 3º y 12
Dto. ley 16.638/57).
VII) Por las labores cumplidas ante la alzada por par-
te de las representaciones letradas intervinientes,
postulo regularles el 25% de lo que en definitiva les
corresponda por sus trabajos efectuados en la sede
Contrato de trabajo
de origen (art. 14 LA).
CONTRATO DE TRABAJO
Extinción – Muerte del trabajador – Conversión de la suma depositada a dólares
La resolución que declaró inaplicables al
caso las comunicaciones BCRA “A” 5318,
“A” 5330 y “A” 5337 debe ser confirmada, ya
que no se advierte ningún elemento objetivo
que permita inferir por qué la suma en dó-
lares percibida en los términos del art. 248
L.C.T., que le corresponde a quien, mientras
fuera menor de edad, perdiera a su padre –la
2ª Instancia.– Buenos Aires, febrero 25 de 2015.
Considerando: I. Que, ante todo, cabe adelantar que
este Tribunal comparte íntegramente lo dictaminado
por el Sr. Fiscal General ante esta Cámara Nacional
de Apelaciones del Trabajo de fs. 214/vta. (Dictamen
Nro. 62.103 del 5 de diciembre de 2014), que forma
parte integrante de la presente y a cuyos fundamentos
Buenos Aires, 2015, fasc. 13
Contrato de trabajo
El doctor Raffaghelli dijo:
Atento la peculiar situación de la solución propues-
ta, en que ambos votos coinciden, difiriendo en los
argumentos y en el monto de condena, como costas
y honorarios establecidos en el segundo voto, adhie-
ro por análogos fundamentos y razones de economía
procesal al voto del Dr. Oscar Zas. En virtud de lo que
surge del acuerdo que antecede, el Tribunal por ma-
yoría resuelve: 1) Confirmar la sentencia definitiva de
primera instancia en cuanto fue objeto de recursos y
agravios con excepción del capital de condena, que
se deja sin efecto y se eleva a la suma de pesos cien-
to sesenta y ocho mil ochocientos setenta y cuatro
pesos con noventa y siete centavos ($168.874,97),
que devengará los intereses dispuestos en la sede
anterior. 2) Dejar sin efecto lo decidido en materia
de costas y honorarios e imponer las primeras –en
ambas instancias– y regular los segundos de confor-
midad con lo sugerido en los puntos VI y VII del se-
gundo voto del presente acuerdo. 3) Regístrese, no-
tifíquese, cúmplase con el art. 1 de la ley 26.856
Acordadas C.S.J.N. 15/13 punto 4) y 24/13 y devuél-
vase.– Enrique N. Arias Gibert.– Oscar Zas.– Luis A.
Raffaghelli.
que, además, permanece en el circuito ban-
cario oficial– pudiera provocar un desequi-
librio del funcionamiento del mercado cam-
biario o una lesión grave al bien común.
C. NAC. TRAB., sala 9ª, 25/2/2015 – Telecom Ar-
gentina S.A. v. Martínez, Sebastián Facundo
cabe remitirse en homenaje a la brevedad, tanto en
lo relativo a que la resolución recurrida resulta inape-
lable en los términos del art. 109 L.O., como en lo re-
lativo a que el planteo efectuado por el Banco Central
de la República Argentina ha perdido actualidad, pues
la orden impartida por el a quo el 12/04/2013 (ver
fs. 121) fue acatada por el Banco de la Ciudad de
1351
Derecho Laboral / Jurisprudencia Destacada
Buenos Aires el 24/07/2013 (ver fs. 149/151), por
lo que -como sostiene el Sr. Fiscal General- ya se han
producido los efectos del acto cuestionado y a raíz de
esta circunstancia “...la cuestión se reduce a la eva-
luación de la potencial antijuridicidad en la que podría
haber incurrido la entidad bancaria del Gobierno de
la Ciudad Autónoma de Buenos Aires que correspon-
dería que se encauzara en el régimen específico en el
cual, eventualmente, sería de competencia del Banco
Central de la República Argentina responsabilizar lo
que... podría constituir una hipotética transgresión al
ordenamiento que invoca...”.
Finalmente, también se comparte lo dictaminado en
cuanto a que no se advierte “... ningún elemento ob-
jetivo que permita inferir por qué la suma en dóla-
res percibida en los términos del art. 248 L.C.T., que
le corresponden a quien, mientras fuera menor de
edad, perdiera a su padre -la que, además, permane-
ce en el circuito bancario oficial- pudiera provocar un
desequilibrio del funcionamiento del mercado cam-
biario o una lesión grave al bien común, hechos estos
que no resultan ajustados a la realidad fáctica de la
causa, y que ni siquiera ese perjuicio ha sido demos-
Accidentes de trabajo
trado un poco más acabadamente...”.
ACCIDENTES DE TRABAJO
Fundamentos de la responsabilidad – Extensión de licencia por matrimonio – Carga de
la prueba
La circunstancia de que el trabajador hu-
biera contraído matrimonio es insuficiente
para acreditar que al momento del infor-
tunio laboral se encontrara en uso de li-
cencia, toda vez que de la contestación de
demanda surge que tuvo 15 días corridos
de licencia adjudicada al matrimonio, sin
que diera explicación de por qué la li-
2ª Instancia.– Buenos Aires, febrero 24 de 2015.
El doctor Zas dijo:
Contra la sentencia de fs. 575/585 que hizo lugar a
la demanda, apelan la aseguradora a fs. 591/594,
su letrado, por derecho propio, a fs. 594, y la em-
pleadora a fs. 596/599. El actor contestó agravios a
fs. 607 y 615, respectivamente.
1352
II. Que con relación a la regulación de honorarios de
fs. 185, teniendo en cuenta la naturaleza y extensión
de los trabajos profesionales efectuados en autos
y las pautas arancelarias vigentes, la regulación de
honorarios recurrida no resulta elevada, sino que es
adecuada y debe ser confirmada.
III. Que, por consiguiente, por los fundamentos expre-
sados precedentemente y en el Dictamen de fs. 214/
vta., corresponde desestimar los recursos de apela-
ción interpuestos y, en su mérito, confirmar la reso-
lución de fs. 172/vta. y la regulación de honorarios
de fs. 185.
IV. Sin costas de alzada, en atención a la naturaleza
de la pretensión y la forma en que se resuelve.
Por todo ello, y de conformidad con lo dictaminado
por el Sr. Fiscal General ante esta Cámara a fs. 214/
vta., el Tribunal resuelve: 1) Desestimar el recurso de
apelación interpuesto a fs. 174/178 y, en su mérito,
confirmar la resolución de fs. 172. 2) Confirmar la re-
gulación de honorarios de fs. 185. 3) Sin costas en la
Alzada. Cópiese, regístrese, notifíquese y oportuna-
mente devuélvase. – Álvaro E. Balestrini. – Roberto
C. Pompa.
cencia fue concedida por un período mayor
al legal (art. 158, inc. b), ley 20.744), co-
brando entonces virtualidad las declara-
ciones de los testigos que dan cuenta de la
fecha del infortunio.
C. NAC. TRAB., sala 5ª, 24/2/2015 – Benítez,
Héctor Hernando v. Antrak S.A.
I. Por razones de método iniciaré el análisis de los
agravios de Antrak SA, que se queja porque se reco-
noció, sobre la base de las declaraciones de González
(fs. 414) y Ponce (fs. 415), que el día 7/12/07 el ac-
tor sufrió el accidente que denunció en la demanda,
soslayando prueba producida por su parte que por
el contrario, demuestra que ese día se encontraba
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

de licencia por matrimonio: remite a la pericial conta-
ble (fs. 431/436) y al informe del Registro Nacional
de las Personas, que adjunta copia del acta matri-
monial del actor dando cuenta que el acto se cele-
bró el 23/11/07 (fs. 480/481). Luego, controvierte
el porcentaje de incapacidad; el monto de condena;
y la limitación de responsabilidad de la aseguradora
en los términos de la póliza. Pues bien, en lo que res-
pecta a la prueba del accidente denunciado, coincido
con la valoración efectuada por la magistrada de gra-
do de las testimoniales mencionadas en el memorial
(v. a fs. 577), y que dan cuenta del hecho y de sus cir-
cunstancias, convalidando lo allí expuesto.
Ambos, además, lo ubican en “... los primeros días
de diciembre de 2007...”. La empleadora, que negó
el infortunio, lo hizo sobre la base de que el actor en-
tre el 23 de noviembre y el 7 de diciembre de 2007
inclusive, el accionante se encontraba con licencia
por matrimonio; y adjuntó como prueba los recibos
de haberes de las quincenas respectivas: a fs. 113
y 114. Ahora bien, a fs. 285 el actor desconoció ex-
presamente dicha documental; y a fs. 291, el juzga-
do dispuso tener presente la pericial caligráfica ofre-
cida por la empleadora a todo evento. Y esta prueba
no se produjo, llegando consentido a esta instancia
el cierre de la etapa probatoria.
Es cierto que con el oficio de fs. 480/482 se prue-
ba que efectivamente, el actor contrajo matrimonio
el día 23/11/07, pero ello no alcanza por sí solo pa-
ra tener por probado el presupuesto de hecho que se
invocó en el responde y que se reitera en el memo-
rial. Obsérvese que según la quejosa el actor se en-
contraba “...haciendo uso de la licencia que estable-
ce el art. 158 inc. b) LCT...” (a fs. 596 vta.); y si nos
remitimos a la norma, allí se establece un período de
licencia de 10 días corridos por matrimonio. Sin em-
bargo, si nos atenemos al período que se invocó en
el responde, del 23 de noviembre al 7 de diciembre
inclusive, resulta una licencia por 15 días corridos y
adjudicada al matrimonio exclusivamente; ello clara-
mente, coloca en una situación de debilidad a la de-
fensa desplegada por la accionada y la obligaba en
principio, a explicar por qué la licencia fue concedida
por un período mayor al legal y luego, aportar los ele-
mentos conducentes para convalidar su postura; pe-
ro lo cierto es que la quejosa ha omitido explicitarse
en estos aspecto, y ello delimita el ámbito de inter-
pretación del tribunal y de apreciación de la instru-
mental adjuntada con el responde, específicamente
la de fs. 113, 114, y 116, máxime cuando se trata de
prueba documental que fue desconocida por el actor
(v. a fs. 285, 288 y 291) y respecto de la cual la in-
teresada no instó la pericial caligráfica a los fines del
Buenos Aires, 2015, fasc. 13
Accidentes de trabajo
art. 1028 C.Civil. Frente a ello, como señalé al inicio,
cobran virtualidad las declaraciones de aquellos dos
testigos, que ubican el infortunio del actor en los pri-
meros días de diciembre del año 2007.
Por las consideraciones expuestas, habré de coinci-
dir con la magistrada de grado en cuanto tener por
reconocido el accidente.
II. El agravio de fs. 598 y vta. por el porcentaje de in-
capacidad reconocido (8,77% t.o.; v. a fs. 580), no
será de recibo, a la luz de las conclusiones explici-
tadas por la perita médica a fs. 517/519, quien atri-
buye nexo concausal al traumatismo sufrido por el
actor; diagnostica la experta que “...En el caso del ac-
tor, dadas las características física, clínicas, sumado
a un terreno genético predisponente, y a los antece-
dentes heredofamiliares de insuficiencia venosa, la
patología se ha hecho evidente, sin embargo no se
debe dejar de tener en cuenta que el traumatismo
al que fue expuesto el actor le ha incrementado la
sintomatología que padece...Por tales motivos, este
perito considera que se podría tratar de concausa-
lidad...”; que “...le determina...una incapacidad del
17,55% de la TO...” , de la cual “...dadas las conside-
raciones médico-legales donde se exponen los fac-
tores genéticos dentro de las causales de las flebo-
patías y los factores desencadenantes o agravantes
como las tareas realizadas por el actora, existe una
relación de concausalidad, por lo que se le atribuye
un 25% y un 25% , respectivamente...”. Otorgo a es-
te dictamen plena fuerza convictiva en base a que las
consideraciones médicas efectuadas se exhiben fe-
hacientemente fundadas en sólidas bases técnicas
y científicas (cfr. arts. 386 y 477 CPCCN y 155 L.O.).
III. La demandada cuestiona luego el monto de con-
dena.
Cabe señalar que para la cuantificación del daño ma-
terial no debe aplicarse fórmula alguna en consonan-
cia con los términos fijados por la Corte Suprema de
Justicia de la Nación in re: “Arostegui, Pablo Martín
c. Omega Aseguradora de Riesgos del Trabajo S.A.
y Pametal Peluso y Compañía SRL” donde se sostu-
vo que: “El valor de la vida humana no resulta apre-
ciable tan sólo sobre la base de criterios exclusiva-
mente materiales, ya que no se trata de medir en
términos monetarios la exclusiva capacidad econó-
mica de las víctimas, lo que vendría a instaurar una
suerte de justicia compensatoria de las indemniza-
ciones según el capital de aquéllas o según su capa-
cidad de producir bienes económicos con el trabajo,
puesto que las manifestaciones del espíritu también
integran el valor vital de los hombres” (A. 436. XL;
Recurso de hecho: “Arostegui, Pablo Martín c. Omega
1353
Derecho Laboral / Jurisprudencia Destacada
Aseguradora de Riesgos del Trabajo S.A. y Pametal
Peluso y Compañía SRL, del 8 de abril de 2008).
Con estos parámetros y teniendo en cuenta las cir-
cunstancias del caso, la edad del actor a la fecha del
accidente (32 años), el salario mensual que perci-
bía ($3.263,72), las secuelas psicofísicas verificadas
(8,77%), la perspectiva de ganancia de la que el tra-
bajador se vio privado, así como las diversas circuns-
tancias de índole económico-social, considero que el
resarcimiento por daño material fijado en la senten-
cia de grado en la suma de $60.000 y que involucra
el daño físico, el lucro cesante y la pérdida de chance
es ajustado a derecho.
Toda vez que la acción instaurada involucra la peti-
ción de la reparación integral del perjuicio padecido
por el reclamante, considero que debe confirmarse la
condena por el resarcimiento del daño moral, según
lo ha reconocido la jurisprudencia uniforme de los tri-
bunales que se consolida a través de la doctrina le-
gal de la sentencia plenaria Nro. 243 del 25/10/82
in re: “Vieites, Eliseo c. Ford Motor Argentina S.A.” en
tanto es sabido que el daño moral no requiere prue-
ba especial y que los jueces gozan de un amplio cri-
terio para su determinación. Por lo que teniendo en
cuenta la naturaleza de la dolencia y las circunstan-
cias personales del actor, deviene adecuada la suma
estimada en la instancia de grado por la indemniza-
ción por daño moral en $12.000.
Señalo que sobre el total de este capital -$72.000-,
la magistrada de grado ordenó aplicar intereses des-
de la fecha del accidente -7/12/2007-, a la tasa acti-
va dispuesta en Acta CNAT 2357/02, texto modifica-
do por Res. 8/02 (a fs. 581/582), tópicos que no han
recibido cuestionamiento de las partes interesadas.
IV. El agravio de la accionada contra la decisión de la
magistrada de condenar a la aseguradora dentro de
los límites de la póliza, debe ser desestimado en vir-
tud de que la recurrente carece de interés recursivo.
Ciertamente, debe señalarse que no existe cuestio-
namiento por parte del actor contra tal decisión, lo
que obsta cualquier análisis de la solución en aquel
sentido; pero también debe puntualizarse que la con-
dena obtenida contra la aseguradora en los términos
de la ley sistémica fue el objeto original de la pre-
tensión del actor contra dicha codemandada, tal co-
mo se desprende de fs. 13 vta. último párrafo –allí
se expresó que “...Cabe aclarar que el presente re-
clamo es efectuado con fundamento en la jurispru-
dencia reinante en la SCBA y persigue el cobro de las
prestaciones dinerarias de la ley 24.557 a cargo de
la ART y la diferencia a cargo de la empleadora...”; en
igual sentido a 14 vta. y liquidación a fs. 20 vta.-, por
1354
lo cual la queja que deduce la ART a fs. 591 vta./592
con sustento en que la jueza habría fallado extra pe-
tita, debe ser desestimada. Sentado ello, remito por
razones de brevedad a los fundamentos de fs. 582,
punto V, a partir del último párrafo y fs. 583 para sos-
tener el progreso del reclamo por dichas prestacio-
nes, no asumidos, por otra parte, en forma adecua-
da en el memorial.
V. La señora jueza a quo condenó a la ART a pagar al
actor la suma de $19.584,50 en concepto de la pres-
tación dineraria, por aplicación del art. 14.2.a) de la
ley 24.557 (texto según art. 6º, dec. 1278/2000; ver
a fs. 581 y 583). La accionada cuestiona dicha cir-
cunstancia como así también la aplicación retroacti-
va del dec. 1694/09, y solicita la aplicación del tope
legal; pero adelanto que el agravio no podrá prospe-
rar. Si la norma aplicable al caso (art. 14.2.a de la
ley 24.557) vulnera principios o reglas de jerarquía
constitucional o supralegal que reconocen derechos
irrenunciables porque el orden público se encuen-
tra interesado en que su titular los conserve y ejerza,
aun en contra de su voluntad, tales como los consa-
grados a favor de los trabajadores, el juez podrá de-
clarar de oficio, esto es, sin requerimiento de parte, la
inconstitucionalidad y/o inconvencionalidad de aque-
llas (conf. voto del suscripto, C.N.A.T., Sala V, sent.
nº 74.431, 13/09/2012, “Aguirre, Daniel Pascual c.
Asociart A.R.T. S.A.”).
El Supremo Tribunal Federal ratificó y consolidó la
doctrina que admite la declaración de inconstitucio-
nalidad e inconvencionalidad de oficio de las nor-
mas, con argumentos que coinciden en lo sustancial
con lo expuesto en el caso “Aguirre” (conf. C.S.J.N.,
R. 401. XLIII, 27/11/2012, “Rodríguez Pereyra, Jorge
Luis y otra c. Ejército Argentino”). Según jurispruden-
cia constante de la Corte Suprema de Justicia de la
Nación, a la hora de proteger la integridad psíquica,
física y moral del trabajador, frente a supuestos regi-
dos por el principio alterum non laedere, debe tener-
se en cuenta la consideración plena de la persona
humana y los imperativos de justicia de la reparación,
seguidos por nuestra Constitución Nacional, que no
debe cubrirse sólo en apariencia (Fallos: 327:3753,
considerando 7º, p. 3769).
El valor de la vida humana no resulta apreciable tan
sólo sobre la base de criterios exclusivamente mate-
riales, ya que no se trata de medir en términos mo-
netarios la exclusiva capacidad económica de las víc-
timas, circunstancia que instauraría una suerte de
justicia compensatoria de las indemnizaciones se-
gún el capital de aquéllas o según su capacidad de
producir bienes económicos con el trabajo, puesto
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

que las manifestaciones del espíritu también inte-
gran el valor vital de los hombres (“Aquino”, voto de
los jueces Petracchi y Zaffaroni, Maqueda y Belluscio
y Highton de Nolasco, Fallos:327:3753, 3765/3766,
3787/3788 y 3797/3798, “Díaz”, voto de la jue-
za Argibay, Fallos: 329:473, 479/480 y “Arostegui”,
Fallos: 331:570). En el conocido caso “Milone”, al
analizar la constitucionalidad del art. 14.2.b de la
ley 24.557 (texto originario), que prescribía el pago
de la prestación dineraria allí prevista en forma de
renta periódica, nuestro más Alto Tribunal señala que
debe evaluarse si la indemnización consagra una re-
paración equitativa, o sea, que resguarde el sentido
reparador en concreto (“Milone”, Fallos: 327:4627).
Los criterios expuestos fueron expresamente ratifi-
cados por el Supremo Tribunal Federal en el caso:
“Calderón de Loiza, Norma Isabel c. Eternit Argentina
S.A. y otro”, sent. del 9/03/2011, a través del vo-
to coincidente de los jueces Lorenzetti, Highton de
Nolasco, Fayt, Petracchi, Maqueda y Zaffaroni.
En el caso “Ascua” la Corte Suprema señala en lo
pertinente: “...Que el art. 14 bis de la Constitución
Nacional enuncia el llamado principio protectorio,
destinado a comprender todos los aspectos del uni-
verso del derecho al trabajo: “el trabajo en sus diver-
sas formas gozará de las protección de las leyes”.
Asimismo, los dos requerimientos que exige respec-
to de las condiciones de trabajo, esto es, que resul-
ten “dignas y equitativas”, especifican el sentido y
contenido del mentado principio en el terreno de di-
chas condiciones y, por ende, el sentido y conteni-
do de los medios que “asegurarán” a estas últimas:
las “leyes”. Todo ello, por cierto, sin perjuicio de re-
sultar ambos recaudos un común denominador que
se proyecta sobre los restantes contenidos de la
norma, los cuales, no por su identidad propia, de-
jan de integrar el concepto de condiciones de labor
(“Vizzoti”, Fallos: 327:3677, 3689 - 2004)...” “...Que
a conclusiones análogas conducen los instrumen-
tos internacionales que enuncian el derecho del em-
pleado tanto a condiciones de trabajo “equitativas
y satisfactorias” (Declaración Universal de Derechos
Humanos, art. 23.1) o “dignas” (Declaración
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre,
art. XIV), cuanto a la protección en los supues-
tos de incapacidad, enfermedad o invalidez (arts.
25.1 y XVI, respectivamente). El art. 7 del Pacto
Internacional de Derechos Económicos, Sociales y
Culturales (PIDESC), a su vez, después de reiterar
la citada Declaración Universal en orden al derecho
de toda persona al goce de “condiciones de trabajo
equitativas y satisfactorias”, especifica que éstas de-
ben asegurar “en especial [...] b)la seguridad y la hi-
Buenos Aires, 2015, fasc. 13
Accidentes de trabajo
giene en el trabajo”. Ello, asimismo, se ve reafirmado
y complementado en ese tratado por otros precep-
tos. Reafirmado, mediante su art. 12, relativo al de-
recho de toda persona al “disfrute del más alto nivel
posible de salud física y mental”, cuando en su inc.
2 prevé: “entre las medidas que deberán adoptar los
Estados Partes en el Pacto a fin de asegurar la ple-
na efectividad de este derecho, figurarán las nece-
sarias para [...] b.El mejoramiento en todos sus as-
pectos de la higiene del trabajo [...]; c.La prevención
y el tratamiento de las enfermedades [...] profesio-
nales”, lo cual entraña, en particular, “la adopción
de medidas preventivas en lo que respecta a los ac-
cidentes laborales y enfermedades profesionales”,
so riesgo de violar las obligaciones que dimanan del
PIDESC (Comité de Derechos Económicos, Sociales
y Culturales, Observación general Nº 14.
El derecho al disfrute del más alto nivel posible de
salud (artícu­lo 12), 2000, párrs. 25 y 49). Y com-
plementado por vía del art. 9, del cual se sigue que
los Estados “deben también garantizar la protec-
ción a los trabajadores que hayan sufrido un acci-
dente laboral durante el empleo u otro trabajo pro-
ductivo” (Comité de Derechos Económicos, Sociales
y Culturales, Observación general Nº 19. El derecho
a la seguridad social (artícu­lo 9), 2007, párr. 17)...”.
“...Que respecto del carácter “equitativo” de las con-
diciones de labor, ello significa, en el presente con-
texto reparador, “justo en el caso concreto”, tal como
lo ha entendido esta Corte en el cuadro del sistema
tarifado que sustituyó (“Milone”, Fallos: 327:4607,
4617 -2004, relativo a la Ley de Riesgos del Trabajo,
24.557). De ahí que, como también lo sostuvo en di-
cha oportunidad, el ya citado art. 7.b del PIDESC im-
plica que, una vez establecida por los Estados la legis-
lación apropiada en materia de seguridad e higiene
en el trabajo, uno de los más cruciales aspectos sea
la reparación a que tengan derecho los dañados (p.
4618; asimismo: CRAVEN, Mattew, The International
Covenant on Economic, Social and Cultural Rights,
Oxford, Clarendom, 1998, p. 242). Sumase a ello,
que del también recordado art. 9 del PIDESC deriva
el derecho “de obtener protección, en particular con-
tra: a)la falta de ingresos procedentes del trabajo de-
bido a enfermedad, invalidez [o] accidente laboral”,
mediante un sistema que sufrague “los gastos y la
pérdida de ingresos resultante de la lesión o condi-
ción de morbilidad”, y que ofrezca “prestaciones su-
ficientes en forma de acceso a la atención de salud y
prestaciones en efectivo para asegurar los ingresos”
(Observación general Nº 19..., cit., párrs. 2 y 17)...”.
“...una discapacidad de carácter permanente...reper-
cutirá no sólo en la esfera económica de la víctima,
1355
Derecho Laboral / Jurisprudencia Destacada
sino también en diversos aspectos de su personali-
dad que hacen al ámbito doméstico, cultural y social,
con la consiguiente frustración del desarrollo pleno
de la vida. Un trance de tamaña gravedad, por ende,
llevará seguramente al trabajador -y, en su caso, a la
familia de éste- a una reformulación de su proyecto
de vida, para lo cual la indemnización a la que tenga
derecho se presentará como un dato de importancia
inocultable por mayúscu­lo.
Es precisamente por ello que el medio reparador, de
ser inadecuado o insuficiente, puede añadir a la men-
tada frustración una nueva (“Milone”, cit. p. 4619)...”
“...Que en consecuencia, cabe decidir que el tope le-
gal de la reparación aquí impugnado (art. 8, inc. a,
segundo párrafo, de la ley 9688, según ley 23.643)
resulta inconstitucional y, por ende, inaplicable pa-
ra resolver la presente contienda...” (conf. C.S.J.N.,
A. 374. XLIII, 10/08/2010, “Ascua, Luis Ricardo c.
SOMISA”).
En función de lo expuesto, propicio la declara-
ción de inconstitucionalidad del tope previsto en el
art. 14.2.a) de la ley 24.557 y, en consecuencia, la
confirmación de la sentencia de primera instancia en
cuanto determina el monto de la prestación dineraria
pertinente sin aplicar tope alguno.
VI. En cuanto a la fecha de aplicación de los intereses
sobre el capital determinado en concepto de presta-
ción dineraria –en el sub lite, la magistrada ordenó
su aplicación a partir 7/12/08, es decir a partir del
año de ocurrido el infortunio (v.584 in fine; la tasa es
la misma que la establecida para el capital con fun-
damento en el art. 1113 Cód. Civil, y ello no es moti-
vo de apelación), la pretensión de la ART de que se
devenguen desde la fecha de la sentencia no es audi-
ble. Como lo señala la Corte Suprema de Justicia de
la Nación, en una reciente sentencia, la LRT estable-
ce pautas conceptuales para distinguir los momen-
tos en que el trabajador tiene derecho a que se le
paguen las prestaciones previstas legalmente, que
difieren de aquellos en que se produce la primera
manifestación invalidante, en el presente caso: el ac-
cidente. Ello es así porque el art. 9, apartado 2, de la
LRT señala que la situación de incapacidad laboral
permanente (ILP) que diese derecho al damnificado
a percibir una suma de pago único tendrá carácter de
definitivo a la fecha del cese del período de incapaci-
dad laboral temporaria.
Tal hipótesis (la ILT) cesa por alta médica, declara-
ción de ILP, transcurso de un año desde la primera
manifestación invalidante, o muerte del damnificado
(v. art. 7º, de la LRT). Por su parte, el art. 14 de la LRT
también condiciona el derecho a percibir las presta-
1356
ciones dinerarias a la declaración del carácter defi-
nitivo de la incapacidad laboral permanente parcial
(IPP); en igual sentido el art. 15 para los supuestos
de incapacidad permanente total (IPT) (conf. C.S.J.N.,
C. 915. XLVI., 29/04/2014, “Calderón, Celia Marta c.
Asociart ART S.A.”). Tratándose de la reparación de
los daños emergentes de un hecho ilícito, debe admi-
tirse la condena al pago de los intereses (art. 1069,
C. Civ.), debiendo su curso liquidarse desde la fecha
en que se produjo cada perjuicio objeto de la repara-
ción (Fallos: 250: 433; 298:223).
En el caso de la prestación dineraria por incapacidad
permanente parcial y definitiva el perjuicio se concre-
ta al momento de su consolidación jurídica, que en
el caso es la fecha del alta médica o a más tardar,
al año de ocurrido el infortunio (conf. art. 7.2.a y 9.2,
ley 24.557); siendo que el segundo supuesto se cum-
plió en primer término, como lo indica la jueza en su
sentencia, no cabe modificar lo resuelto.
VII. La propuesta de mi voto, impone confirmar la de-
cisión sobre costas de primera instancia, que han si-
do distribuidas a cargo de las demandadas en forma
proporcional a sus condenas (conf. art. 68 CPCCN, tó-
pico cuestionado por la aseguradora a fs. 594 y vta.
VIII. En cuanto a los honorarios de primera instancia,
apelados por altos y por reducidos, teniendo en cuen-
ta las tareas desarrolladas, su extensión, mérito e im-
portancia y el valor económico del litigio, se aprecian
equitativos (arts. 38 LO, 6, 7 y cc ley 21.839, 3 dec.
16.638/57). IX. En materia de costas de alzada, pro-
pongo imponerlas a cargos de las accionadas venci-
das y en la misma proporción que las de la instancia
anterior (art. cit.); y regular a la representación y pa-
trocinio del actor y de cada una de las demandadas,
el 25% de lo que en definitiva les corresponda por la
anterior a los abogados de cada parte.
El doctor Arias Gibert dijo:
Que por análogos fundamentos adhiere al voto del Sr.
Juez de Cámara preopinante. En cuanto a los intere-
ses, al no modificarse el monto del capital y teniendo
en cuenta el criterio del Dr. Luis Raffaghelli, por razo-
nes de economía procesal adhiero a lo propuesto en
el voto precedente.
En virtud de lo que surge del acuerdo que antece-
de, el Tribunal resuelve: 1) Confirmar la sentencia
apelada en lo que fue materia de recursos y agra-
vios. 2) Imponer las costas de alzada y regular los ho-
norarios por los trabajos en esta instancia, como se lo
sugiere en el punto IX del primer voto. 3) Regístrese,
notifíquese, cúmplase con el art. 1 de la ley 26.856,
Acordadas C.S.J.N. 15/13 punto 4) y 24/13 y devuél-
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

Accidentes de trabajo
vase. Con lo que terminó el acto, firmando los seño-
res jueces por ante mí, que doy fe. Conste que la vo-
ACCIDENTES DE TRABAJO
Fundamentos de la responsabilidad – Responsabilidad objetiva – Insuficiencia del programa
de seguridad – Solidaridad
La empresa prestadora del servicio de lim-
pieza es responsable de acuerdo al art. 1109
del Código Civil ante el accidente sufrido
por un dependiente mientras laboraba en
un establecimiento ajeno, al estar acre-
ditado que el programa de seguridad no in-
cluyó las labores prestadas dentro de éste y
la falta de registros de asistencia a cursos de
seguridad, sin perjuicio de lo cual tampoco
2ª Instancia.– Buenos Aires, febrero 24 de 2015.
El doctor Raffaghelli dijo:
I. La sentencia de fs. 638/642 hizo lugar la deman-
da incoada por la actora con base en el derecho ci-
vil condenando a Nobleza Piccardo SAICyF a pagar-
le al actor la suma de $250.000 con intereses y
costas. Rechazó la acción contra Limpia 2001 SA y
Federación Patronal Seguros SA con costas por su or-
den. Apelan la parte actora (fs. 647/665); la code-
mandada Nobleza Piccardo SAICyF (fs. 669/679),
con réplicas recíprocas.
Recurren por bajos sus honorarios los peritos conta-
dor y médico (fs. 643 y fs. 644) mientras que tam-
bién impugna la regulación de honorarios la repre-
sentación de Nobleza Piccardo SAICyF (fs. 677) y
Federación Patronal Seguros SA (fs. 666/669) por
cuanto se impusieron las costas en el orden causado.
II. La codemandada Nobleza Piccardo SAICyF se agra-
via por cuanto la sentencia de grado: 1. Rechazó la
excepción de prescripción opuesta por su parte. Ante
el rechazo de la excepción de prescripción opuesta
en la sentencia de grado la impugnante señala que
ello carece de sustento por tomar la fecha de desvin-
culación del actor con su empleadora Limpia 2001
SA, la fecha de inicio del cómpu­to, fundamentada en
el art. 256 de la LCT, la que tuvo lugar el 19 de julio
de 2010 según se establece en sentencia a fs. 630.
Agrega que el reclamo ante el SECLO se inició el
Buenos Aires, 2015, fasc. 13
Accidentes de trabajo
calía 1 se encuentra vacante (art. 109 R.J.N.).– Oscar
Zas.– Enrique N. Arias Gibert.
es ajena su conducta al riesgo de las tareas
desarrolladas –art. 1113, Cód. Civil– por-
que con éstas se producía de hecho un
traslado de la guardia del lugar y de los ele-
mentos con que se efectuaba la labor.
C. NAC. TRAB., sala 6ª, 24/2/2015 – Paz, Raúl Al-
berto v. Limpia 2001 S.A. y otros
21/05/2010 y el cierre el 2/7/2010 (fs. 670 vta.)
con lo cual estaría cumplido el plazo bienal de pres-
cripción, y que el actor tomó conocimiento de su in-
capacidad el 18/6/2008 habiendo promovido la de-
manda el 17 de diciembre de 2010, como surge del
sello de fs. 57 de autos.
En mi criterio el agravio no rebate eficazmente la de-
cisión del sentenciante en cuanto a que “...ante la
ausencia de elementos probatorios que permitan de-
terminar con exactitud la fecha de toma de conoci-
miento de la incapacidad debe tomarse como tal la
fecha en que finalizó la relación laboral” (fs. 639).
Sin perjuicio de ello, cabe tener en cuenta un elemento
objetivo obrante en autos no mencionado por la ape-
lante, cual es que la decisión de la Comisión Médica
local fue apelada por el actor ante la Comisión Médica
Central la que elevó el porcentaje de incapacidad del
actor antes determinado y lo resuelve con fecha 10 de
enero de 2009 tal como surge de la informativa obran-
te a fs. 294 y ss. de autos, lo cual despeja toda duda
en cuanto a que al ser iniciada la acción no se había
cumplido el plazo del art. 258 de la LCT que se cuenta
desde la determinación de la incapacidad en esta ca-
so por el Organismo superior revisor de la inicialmente
fijada. A mayor abundamiento el reclamo del actor an-
te el SECLO en la fecha supra citada conforme doctri-
na de Sala en el precedente “Harasymon Mauricio A. c.
Inc y Otro” Sala VI CNAT 19/2/2010, posee efecto inte-
rruptivo de la prescripción en curso.
1357
Derecho Laboral / Jurisprudencia Destacada
Allí se concluyó que “...siendo el reclamo ante el
Servicio de Conciliación Obligatoria un reclamo ante
la autoridad administrativa, en tanto el mismo ha sido
impuesto por una ley de forma que no puede sino res-
petar lo dispuesto por las normas de fondo; conside-
rando el concepto amplio de demanda receptado por
el art. 257 LCT, siendo que la formalización del recla-
mo ante el Servicio de Conciliación Obligatoria cons-
tituye una actividad del acreedor que revela su inte-
rés en ejercer el derecho que le asiste; considerando
el carácter restrictivo de la prescripción que implica
que ante la duda debe optarse por la subsistencia
plena del derecho y por el plazo de prescripción más
dilatado; atento lo dispuesto por el art. 4017 C.Civil,
y la interpretación que prescribe el art. 9 LCT”... (Voto
de la Dra. Beatriz Fontana). Tengo en cuenta además
la doctrina de la Corte Federal en la materia que sos-
tiene una interpretación restrictiva. En caso de duda
ha de estarse a la solución que mantenga vivo el de-
recho (CSJN “Ruckauf Carlos Federico c. Estado na-
cional s/ ordinario” 14/10/1993) por cuanto la pres-
cripción al liberar al deudor de cumplir la prestación
realmente debida es resistida desde el punto de vis-
ta ético.
Si bien es una defensa legítima no ha de olvidarse
que contraría al derecho natural y los principios de
equidad sobre todo cuando se la aplica en cuestio-
nes civiles, en las que no juegan las mismas razo-
nes que la vuelven inobjetable en lo penal (art. 356
y 377 CPCCN). “...La finalidad de la prescripción resi-
de en la convivencia general de concluir situaciones
inestables y dar seguridad jurídica y firmeza a los de-
rechos aclarando la situación de los patrimonios an-
te el abandono y la inacción del derecho hace pre-
sumir...” (Fallos 318:1417). Por tanto el recurso en
la especie será desestimado y confirmado lo resuel-
to en origen.
2. Tuvo por acreditada la existencia del accidente
cuando el actor no acreditó cómo sucedió y su rela-
ción con las dolencias invocada. Señala la apelante
que no se probó en autos el accidente sufrido por el
actor y su mecánica.
Adelanto que la queja no tendrá favorable acogida.
El accidente ha sido expresamente reconocido por la
empleadora del actor y codemandada Limpia 2001
SA (fs. 192), que adjunta a fs. 167 y ss. la denun-
cia del infortunio a la aseguradora interviniente, co-
demandada en autos Federación Patronal Seguros
SA ART en la cual surgen claramente las circunstan-
cias del hecho: “...mientras se encontraba limpiando
el sector primaria se resbaló y se golpeó la rodilla de-
recha y la mano izquierda...” La ART si bien manifies-
1358
ta desconocer la mecánica del accidente denuncia-
do por el actor, cumple lo dispuesto por la Comisión
Médica Central abonando la prestación dineraria per-
tinente (fs. 99 vta.).
A su vez los testimonios de Montenegro (fs. 391/393)
y Toffaletti (fs. 410/411) merituados detalladamente
por el sentenciante a fs. 640 en términos que se inscri-
ben en las reglas de la sana crítica y se integran con la
prueba documental y circunstancias de la causa.
Por ello la queja será desestimada y confirmado lo re-
suelto en el punto.
3. Se la condenó en forma directa y como única res-
ponsable del accidente laboral que padeciera el ac-
tor pese a no ser su empleadora ni tener a su car-
go la dirección y control de sus tareas. El presente
agravio por su inequívoca relación con los expresa-
dos por la parte actora se los analizará conjuntamen-
te a efectos de establecer una resolución orgánica y
congruente. Se alza la apelante contra la resolución
que la declara única responsable del accidente sufri-
do por el actor, por el mero hecho -dice- de ser propie-
taria y/o guardián del piso en que el actor sufriera su
infortunio, lo que considera totalmente improceden-
te ya que el hecho ocurre en ocasión de encontrarse
aquel cumpliendo tareas para su empleadora Limpia
2001 SA (fs. 671).
Señala que la acción se dirigió también contra
Federación Patronal Seguros SA ART a la que se
impu­tó severos incumplimientos en materia de segu-
ridad laboral y que ésta parte ya había abonado al
actor una prestación dineraria conforme lo dispuesto
por la Ley 24.557, y que por tanto no puede ser exo-
nerada de responsabilidad.
Agrega que el accidente no se produce porque el piso
fuera resbaladizo sino que se volvió tal por el agua ti-
rada para limpiarlo, tareas propias de la codemanda-
da Limpia 2001 SA (fs. 671 vta.).
El sentenciante deslinda la responsabilidad de
Limpia 2001 SA y Federación Patronal Seguros SA
ART en virtud de que el régimen de solidaridad invo-
cado en demanda impuesto por la LCT, lo es respecto
de obligaciones contractuales y no extracontractua-
les como las derivadas de los arts. 1109 y 1113 del
Cód. Civil, entendiendo que la empleadora no actuó
dentro del marco de responsabilidad del art. 1113
antes citado (fs. 641 vta.).
El actor, por su parte, sostiene en su agravio que el
sentenciante no tuvo en cuenta las impu­taciones de
responsabilidad que se efectuaron en demanda, par-
ticularmente en materia de higiene y seguridad labo-
ral contra la empleadora Limpia 2001 SA por sus in-
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

cumplimientos en esa materia y las omisiones de la
ART en su deber de prevención, capacitación y reha-
bilitación. Agrega asimismo que Limpia 2001 SA es
responsable en los términos del art. 1113 del Cód.
Civil por cuanto tuvo la guarda de todos los elemen-
tos de labor para la limpieza con las que se contac-
tó el actor conforme la peculiaridad de las tareas en-
comendadas. Adelanto que asiste razón a la queja.
El informe pericial técnico obrante a fs. 483/484 no
fue impugnado por la empleadora Limpia 2001 SA.
Del mismo surge que no hubo plan de mejoras y que
el programa de seguridad exhibido no incluyó el esta-
blecimiento de Nobleza Piccardo SA donde ocurrió el
infortunio. También se informa que Limpia 2001 SA
suscribió un convenio con Nobleza por la que se ha-
ce responsable “de lo relacionado con su personal”.
No hay constancia de asistencia registrada del actor
a cursos de seguridad. Asimismo complementada con
la prueba anterior están las declaraciones testimonia-
les obrantes en autos, entre ellas la de Lambertucci
(fs. 507/508) ofrecido por la demandada que afirma
que dentro de los cursos de seguridad no estable in-
cluido el actor, mientras que los testigos Montenegro
(fs. 391) y Toffaletti (fs. 410) describen condiciones del
medio ambiente de trabajo en que se desempeñó el
actor, deficientes. Afirma asimismo el Perito Ingeniero
no existen constancias de inspecciones realizadas al
establecimiento donde ocurrió el infortunio por parte
de la ART codemandada. Consecuentemente, entien-
do que la conducta de la empleadora se inscribe aten-
to los incumplimientos en materia de salud y seguri-
dad laboral en los términos del art. 1109 del Cód. Civil
que la tornan responsable por la suerte sufrida por su
dependiente y actor de autos. Tampoco es ajena su
conducta al riesgo de las tareas desarrolladas dado
que efectivamente al producirse la limpieza del local
de Nobleza Picardo SA se producía de hecho un trasla-
do de la guardia del lugar y de los elementos con que
se efectuaba la labor de limpieza razón por la que tam-
bién encuentre que las circunstancias de la causa se
subsumen en el art. 1113 del Cód. Civil respecto de
Limpia 2001 SA.
Con respecto a Federación Patronal Seguros SA ART
entiendo que su conducta en los hechos de autos se
subsume en el art. 1074 del Cód. Civil y por ende co-
rresponde extenderle su responsabilidad civil en el
infortunio de autos solidariamente con las restantes
codemandadas.La ART codemandada no ofreció ni
produjo prueba tendiente a acreditar las claras obli-
gaciones que le imponen el art. 4 de la Ley 24.557 y
arts. 18 y 19 del Decreto 170/1996, y que se subsu-
men genéricamente en su deber de prevención, clave
de bóveda del sistema de riesgos del trabajo, y que
Buenos Aires, 2015, fasc. 13
Accidentes de trabajo
concurre con el empleador. Era esa parte la que es-
taba en inmejorables condiciones de probar el cum-
plimiento de los deberes que las normas citadas co-
locan en su esfera de actuación en el sistema de la
LRT. La violación del deber de prevención no puede
quedar indemne. Los parámetros legales de salud
y seguridad, contemplado en la normativa nacional
(ley 19.587 y reglamentarias) e internacional como
el Convenio 155 de la Organización Internacional del
Trabajo, relativo a la seguridad y salud de los trabaja-
dores, adoptado el 22 de junio de 1981 y el Protocolo
de 2002 sobre seguridad y salud de los trabajado-
res, adoptado el 20 de junio de 2002, en Ginebra,
Confederación Suiza, aprobado por la ley 26.693
(promulgada de hecho 24/8/2011) y el Convenio OIT
187 del mismo tema, aprobado por ley 26.694 y pro-
mulgado en la misma fecha, deben cumplirse inexo-
rablemente en los lugares de trabajo si aspiramos a
un trabajo decente, digno y seguro.
Los jueces no pueden permanecer indiferentes an-
te ello. La Corte Federal en un pronunciamiento (T.
205. XLIV. Recurso de Hecho “Torrillo, Atilio Amadeo
y otro c. Gulf Oil Argentina S.A. y otro”. Buenos Aires,
31 de marzo de 2009) que sintetiza con claridad en
el considerando 6... “...resulta manifiesto que la LRT,
para alcanzar el objetivo que entendió prioritario, la
prevención de riesgos laborales, introdujo, e impuso,
un nuevo sujeto: las ART. En este dato, y no en otro,
finca la diferencia esencial que, para lo que intere-
sa, separa a la LRT del régimen anterior, juzgado in-
satisfactorio.
Luego, ninguna duda cabe en cuanto a que, para la ley
y su reglamento, la realización del mentado objetivo
en concreto, su logro en los hechos, se sustentó fuer-
te y decididamente en la premisa de que el adecua-
do cumplimiento por parte de las ART de sus deberes
en la materia, contribuye eficazmente a esa finalidad.
De ahí, que las ART hayan sido destinadas a guardar
y mantener un nexo “cercano” y “permanente” con el
particular ámbito laboral al que quedaran vinculadas
con motivo del contrato oneroso que celebrasen.
De ahí, que las obligaciones de control, promoción,
asesoramiento, capacitación, información, mejora-
miento, investigación, instrucción, colaboración, asis-
tencia, planeamiento, programación, vigilancia, visi-
tas a los lugares de trabajo y denuncia, por emplear
algunos de los términos de la normativa ya enuncia-
da en el considerando anterior, exigen de las ART, al
paso que las habilitan para ello, una actividad en dos
sentidos.
Primeramente, la adquisición de un acabado conoci-
miento de la específica e intransferible realidad del
1359
Derecho Laboral / Jurisprudencia Destacada
mencionado ámbito laboral, para lo cual éste, por así
decirlo, debe mantener sus puertas abiertas hacia
las ART. Seguidamente, el obrar de éstas sobre di-
cha realidad, para que se adecue, de ser necesario,
a los imperativos de la prevención, incluso mediante
la denuncia. Dicho conocimiento individual y directo
de esas realidades, sumado, por cierto, a los saberes
especializados en materia de prevención con que de-
ben contar, constituyen el par de circunstancias con
base en las cuales la LRT formula, mediante precisas
obligaciones, su apuesta innovadora a favor de la ac-
tuación de las ART, como vehícu­los útiles y apropia-
dos para prevenir in concreto los riesgos del trabajo.
Con ello, por lo demás, la LRT asume implícitamente
la comprobación de la OMS: los problemas de salud
y seguridad en el trabajo son, como principio, preve-
nibles y deberían ser prevenidos, mediante el uso de
todos los instrumentos disponibles: legislativos, téc-
nicos, de investigación, entrenamiento y educación,
de información y económicos (Declaration on occu-
pational health for all, Beijing, 13/10/1994, WHO/
OCH 94.1, párr. 6)”.
Considero en consecuencia que se debe revocar la
decisión de grado en cuanto eximió de responsa-
bilidad civil a Limpia 2001 SA y condenarla en los
términos de los arts. 1109 y 113 del Cód. Civil y a
Federación Patronal Seguros SA ART por omisión de
la obligación de prevención conforme al art. 1074 del
Cód. Civil. Así lo dejo propuesto. 4.Fija un monto de
condena que no guarda relación con las dolencias y
daños y perjuicios invocados en demanda. Se alza la
apelante contra el monto de condena y también lo
hace el actor a fs. 663 vta. por lo que dichas que-
jas se analizarán conjuntamente. Sostiene Nobleza
Piccardo SAICYF que el sentenciante falló ultra petita
excediendo el monto peticionado en demanda, mien-
tras que el actor manifiesta que no se aplicó la deno-
minada fórmula “Méndez” (fs. 664 vta.) que arroja
una suma superior.
Ambos razonamientos son equivocados. Por un lado
el Juez en el marco de las circunstancias de la cau-
sa y reglas de la sana crítica puede fijar el monto que
encuentre ajustado a las mismas. Por otro, confor-
me pacífica doctrina de la Corte Federal el juez no
está ceñido a fórmula alguna y puede fijar el quan-
tum indemnizatorio con un marco de razonabilidad y
equidad limitado por las constancias probatorias de
la litis. Encuentro que considerando la juventud del
actor (25 años) su remuneración al distracto y gra-
do de incapacidad el monto fijado como daño mate-
rial resulta razonable. Sin embargo y tal como lo re-
clama adicionalmente el accionante no se ha fijado
1360
el daño moral y corresponde establecerlo en la su-
ma de $50.000.
Sabido es que la obligación de resarcir el daño cau-
sado por los actos ilícitos comprende además de la
indemnización por pérdidas e intereses la reparación
del agravio moral ocasionado a la víctima (art. 1078
– 1er. Párr. Cód. Civil). La Corte Federal en la cau-
sa “Migoya Carlos A. c. Provincia de Bs. As. s/ Daños
y Perjuicios (CSJN 2011/12/20 - cita on line AR/
JUR/84373/2011), estableció un piso cuantitativo
para el daño moral, valorando los padecimientos aní-
micos y espirituales de una víctima de un ilícito.
En el caso de la citada causa se cuantificó tratándose
de un hecho brutal determinando su resarcimiento
en un monto similar al salario que percibe un minis-
tro del Tribunal Superior. Y también tiene dicho que el
daño moral tiene entidad resarcitoria propia ya que
el dolor humano es apreciable y la tarea del juez es
realizar la justicia humana; no se trata de una espe-
culación ilícita con los sentimientos sino de darle a
la víctima la posibilidad de procurarse satisfacciones
equivalentes a lo que ha perdido. Aun cuando el di-
nero sea un factor muy inadecuado de reparación,
puede procurar algunas satisfacciones de orden mo-
ral, susceptibles, en cierto grado, de reemplazar en
el patrimonio moral el valor que del mismo ha des-
aparecido.
Se trata de compensar, en la medida posible, un
daño consumado. En este orden de ideas, el dine-
ro es un medio de obtener satisfacción, goces y dis-
tracciones para restablecer el equilibrio en los bie-
nes extra-patrimoniales (Fallos 334:376, Cons. 11º).
Consecuentemente prospera la acción por la suma
de pesos trescientos mil ($300.000). Dicha suma lle-
vará intereses de conformidad con lo acordado por
la Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo (Acta
CNAT 2601 del 21/05/14) desde que cada suma es
debida y hasta su efectivo pago, la “tasa nominal
anual para préstamos personales libre destino del
Banco Nación para un plazo de 49 a 60 meses...”.
A la misma se deducirá lo percibido por el actor de
$21.578,74 correspondiendo diferir a condena la su-
ma de $278.421 a las quedan obligadas solidaria-
mente las tres codemandadas. 5.Declaró la incons-
titucionalidad de la Ley de Riesgos del Trabajo de
manera dogmática.
El recurso en el punto en mi criterio no puede pros-
perar ya que expresa una discrepancia no fundada
en circunstancias concretas de la causa sino en un
distinto criterio al exhibido por el juzgador que se
ajustó a la doctrina vigente de la Corte Federal. La
inconstitucionalidad de una norma se configura no
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

sólo por lo que la norma en si misma establece si-
no también por la interpretación que le da el juez al
aplicar la norma en la sentencia, tal como lo seña-
la BIDART CAMPOS (Tratado Elemental de Derechos
Constitucional Argentino. El control de constituciona-
lidad pág. 589 y ss. vol. II-B - Ediar).
Desde antiguo, la Corte Nacional ha establecido que
las leyes son susceptibles de cuestionamiento cons-
titucional “cuando resultan irrazonables, o sea, cuan-
do los medios que arbitran no se adecuan a los fines
cuya realización procuran o cuando consagren una
manifiesta iniquidad” (Fallos: 299: 428, 430, consi-
derando 5º y sus numerosas citas). “En tales condi-
ciones, por cuanto ha sido expresado, el art. 39, inc.
1, de la LRT, a juicio de esta Corte, es inconstitucional
al eximir al empleador de responsabilidad civil me-
diante la prestación del art. 15, inc. 2, segundo pá-
rrafo, de aquélla. Esta conclusión torna inoficioso que
el Tribunal se pronuncie a la luz de otros principios,
valores y preceptos de la Constitución Nacional”...
(Cons. 14). CSJN “Aquino, Isacio c. Cargo Servicios
Industriales S.A. s/ Acc. Ley 9688” 21/9/2004. Por
tanto propiciaré se confirme lo decidido en el punto.
III. La parte actora se agravia por cuanto la sentencia
de grado no tuvo en cuenta todas las impu­taciones
de responsabilidad que se realizaron en la demanda
y sus fuentes normativa; solo tomó en cuenta el rol
de Nobleza Piccardo SA en función que la cosa ries-
gosa estaba en propiedad de la citada codemandada
en su calidad de guardián/propietario; omitió análi-
sis probatorios al rechazar la demanda contra Limpia
2001 SA; deslindó de responsabilidad incorrecta-
mente a la ART codemandada Federación Patronal
Seguros SA; no hizo méritos de los incumplimientos
de todos los obligados respecto a la normativa de
seguridad e higiene laboral y no analizó ni valoró la
prueba contra la ART y el empleado y la solidaridad
surge del incumplimiento de la ley. Los agravios cita-
dos han sido analizados supra conjuntamente con el
tercer agravio de la codemandada Nobleza Piccardo
SA y a lo allí expresado brevitatis causa me remito.
Asimismo el actor se agravió por cuanto los intere-
ses no se impusieron desde la fecha del siniestro.
Advierto sin embargo que el sentenciante calcula los
intereses desde la fecha del distracto (19/7/2010) y
toma la remuneración desde esa fecha y no la del in-
fortunio (16/05/2007) por lo cual encuentro razona-
Buenos Aires, 2015, fasc. 13
Accidentes de trabajo
ble lo decidido y ajustado a la equidad y la justicia so-
cial, propiciando su confirmación en el punto.
IV. Honorarios. Conforme las conclusiones de la deci-
sión y de acuerdo al art. 279 CPCN corresponde ade-
cuar la imposición de costas y los honorarios al re-
sultado del pleito que se ha dejado propuesto para
resolver la apelación. Las costas de ambas instancias
se imponen a cargo de las demandadas vencidas,
conforme el art. 68 del CPCCN. Teniendo en cuenta
el valor del litigio, el mérito y la importancia de los tra-
bajos efectuados en primera instancia y atento el re-
sultado del proceso, normas arancelarias vigentes, re-
gla general en la materia, estimo que el porcentaje
de los honorarios regulados lucen razonables y deben
ser confirmados sobre el nuevo monto de condena.
Los honorarios correspondientes a los letrados inter-
vinientes en esta instancia, se establecen en el 25%
de lo que les corresponde percibir por su labor en la
etapa previa.
La doctora Craig dijo:
Que adhiero al voto que antecede.
Por lo que resulta del acuerdo que antecede (art. 125
de la Ley 18.345) el Tribunal resuelve: a) Revocar
la sentencia en cuanto eximió de responsabilidad
a las codemandadas Limpia 2001 SA y Federación
Patronal Seguros SA ART y extenderle la condena en
los términos de los arts. 1109, 1113 y 1074 respecti-
vamente del Cód. Civil, por la suma de $278.421 en
forma solidaria con Nobleza Piccardo conforme lo es-
tablecido en los considerandos de la presente. Dicha
suma llevará intereses de conformidad con lo acorda-
do por la Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo
(ACTA CNAT 2601 del 21/05/14) desde que cada su-
ma es debida y hasta su efectivo pago, la “tasa no-
minal anual para préstamos personales libre destino
del Banco Nación para un plazo de 49 a 60 meses...”
; b) Imponer las costas de ambas instancias a cargo
de las demandadas vencidas; d) Confirmar la senten-
cia de grado en todo lo restante que decide; e) Fijar
los honorarios de alzada de los letrados intervinientes
en el 25% de lo que les corresponde percibir por su
actuación primera instancia. Oportunamente, cúm-
plase con lo dispuesto en el art. 1º de la ley 26.856 y
con la Acordada de la CSJN Nº 15/2013. Regístrese,
notifíquese y oportunamente vuelvan.– Graciela L.
Craig.– Luis A. Raffaghelli.
1361
Derecho Laboral / Jurisprudencia Destacada
CONTRATO DE TRABAJO
Extinción – Justa causa – Reiteradas faltas al trabajo sin aviso ni justificación
1 – Es justificado el despido del trabajador
debido a reiteradas faltas al trabajo sin
aviso ni justificación, en tanto se probó que
el dependiente no comunicó su ausencia
en el transcurso de la primera jornada ni
tampoco se encuentra acompañado por
su parte telegrama o carta documento
conforme lo establece el art. 21 del CCT
74/1999 –maestranza y limpieza– y si bien
afirma haber entregado los certificados
médicos al encargado del turno tarde, no
relata la fecha en que lo realizó ni tampoco
acreditó que dicho encargado los recibió.
2 – Las diferencias por horas extras se en-
cuentran prescriptas, en tanto el trabajador
accionante recién al momento del inicio de
la demanda remarcó la existencia de tales
horas adeudadas, por lo que ni la actuación
administrativa, ni el intercambio telegráfico
implicó la interrupción y/o suspensión del
plazo prescriptivo que establece el art. 256
2ª Instancia.- Buenos Aires, febrero 13 de 2015.
El doctor Catardo dijo:
I. La sentencia de primera instancia, que hizo lugar a
la demanda, viene apelada por la sociedad deman-
dada y, disconforme con la regulación de su honora-
rio, por el perito contador.
II. El recurso de fs. 202/211 es parcialmente proce-
dente.
Tiene razón la demandada en cuanto a que se en-
cuentran prescriptas las diferencias por horas ex-
tras. Tanto del intercambio telegráfico como del ac-
ta de Seclo no surge el reclamo de las mismas, por lo
que recién al momento del inicio de la demanda, es
decir el 22/09/2010, remarcó -dentro del apartado
“las sumas que se reclaman”- la existencia de horas
extras adeudadas detallándolas en un cuadro que
abarca el período del 09/06 al 08/08. Por lo que, ni
la actuación administrativa, ni el intercambio telegrá-
fico implicó la interrupción y/o suspensión del plazo
prescriptivo que establece el artícu­lo 256 de la L.C.T.,
ni el supuesto de interrupción previsto en el artícu­lo
257 de la L.C.T. ni de suspensión que contempla el
artícu­lo 398 del Cód. Civil, por lo que devienen pres-
criptas las horas extraordinarias y corresponde se re-
1362
de la L.C.T. ni el supuesto interruptivo pre-
visto en el art. 257 del mismo cuerpo legal,
ni de suspensión que contempla el art. 398
del Código Civil.
3 – La modificación de la tasa de interés a
partir de la vigencia del acta 2601 no afec-
taría los efectos de la cosa juzgada ni de-
jaría en estado de indefensión al deudor,
sino simplemente adecuaría los efectos
del pronunciamiento al contexto actual, al
cual no se habría arribado si el deudor hu-
biese cumplido sus obligaciones en tiempo
propio, por ello corresponde establecer que
la tasa fijada en grado regirá hasta el 21 de
mayo de 2014, fecha a partir de la cual se
utilizará la tasa de interés nominal anual
que el Banco Nación aplica para préstamos
de libre destino, plazo 49 a 60 meses.
C. NAC. TRAB., sala 8ª, 13/2/2015 – Altamirano,
Héctor Abel v. Magiana S.A.
voque lo resuelto en grado, detrayendo del monto de
condena el rubro por las mismas y la incidencia en la
base de cálcu­lo.
Cabe señalar que los argumentos y conclusiones an-
tedichas tornan inoficioso examinar el segundo y ter-
cer agravio referido a las horas extras.
Asimismo, corresponde hacer lugar al quinto agravio
relacionado con la entrega de los certificados de tra-
bajo, ya que reflejan la consignación correcta de los
datos reales del víncu­lo.
El cuarto agravio, relativo a la cuestión de fondo es
procedente. La carta documento de despido de fe-
cha 23/09/2008 establecía lo siguiente: “...Atento
sus nuevas faltas sin aviso ni justificación de los días
2, 6 y 07/09/2008, las que constituyen reiteración
de sus anteriores indisciplinas, de acuerdo a lo seña-
lado en nuestras cartas documento CD 890730532
del 04/09/2008, cd 959308034 del 19/08/2008,
telegrama 106 del 22/08/2008 y cd 920186312 del
13/06/2008, las que conforman una serie de gra-
ves inconductas, máxime cuando usted desempe-
ña sus tareas en el domicilio de nuestro cliente INC
S.A. lo que a su vez genera un profundo menosca-
bo a la imagen de Magiana S.A. para con el mismo.
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

Configurándose de ese modo una situación de re-
petidas faltas de disciplina que no admiten la con-
tinuación de la relación laboral, haciendo efectivo
el apercibimiento de nuestra carta documento del
04/09/2008, Magiana S.A. prescinde de sus servi-
cios con causa y por su exclusiva cumpla...” (v. infor-
me del Correo Argentino, fs. 110).
En cuanto a la carta documento del 04/09/2008, la
misma reza lo siguiente: “...ratificamos que las faltas de
los días 17, 19, 20, 22, 28, 29 y 30/08/2008 constitu-
yen faltas sin aviso ni justificación ya que usted en nin-
guno de los casos se ajusta a lo pautado en el artícu­lo
21 del CCT 74/99 que rige la actividad. En consecuen-
cia se lo suspende sin goce de haberes por el término
de siete días, a cumplir desde el 08/09/2008 hasta el
14/09/2008, ambas fechas inclusive. Asimismo se le
comunica que de persistir en este u otro tipo de incon-
ductas será sancionado más severamente...” (v. infor-
me del Correo Argentino, fs. 107).
En principio corresponde enfocarnos en esta última
carta documento y lo cierto es que el actor incumplió
con lo normado por el artícu­lo 21 del CCT 74/99. En
honor a la brevedad, me limitaré a las ausencias del
28, 29, 30 y 31 de agosto de 2008. En su escrito de
demanda el pretensor expresó que “...las inasisten-
cias de los días 28, 29, 30 y 31 de agosto también
fueron justificadas con certificado médico que fue re-
cibido por el encargado del turno tarde, y enviados
vía fax el 5 de septiembre de 2008...” (v. fs. 7). En el
mejor de los casos para el señor Altamirano, de tener
por válido el fax enviado, lo cierto es que este fue re-
mitido con fecha 05/09/2008 y no se condice con
lo que prevé el artícu­lo 21 de la convención colecti-
va, esto es: “Todo trabajador deberá dar aviso opor-
tuno de cualquier enfermedad, accidente o de otras
circunstancias que le imposibiliten concurrir a pres-
tar sus tareas. A tal efecto deberá dar cumplimiento
a los siguientes recaudos. Comunicar al empleador lo
más inmediatamente posible en el transcurso de la
primera jornada respecto de la cual estuviere impo-
sibilitado de trabajar, o dentro de la primera jornada
diurna laborable, si trabajase en turnos nocturnos,
por cualquiera de los siguientes medios: Telegrama o
carta documento...Aviso personal. La Empresa expe-
dirá un comprobante firmado de dicho aviso...”. El ac-
tor no sólo no comunicó su ausencia en el transcurso
de la primera jornada, sino que tampoco se encuen-
tra acompañado por su parte telegrama o carta docu-
mento y en el caso de considerarse válido el fax -ver
sobre de fs. 4-, lo cierto es que la demandada desco-
noció el mismo a fs. 62 vta. sin que se produzca prue-
ba alguna al respecto y, sin perjuicio de ello, lo único
que acompaña el actor es el comprobante de facsí-
Buenos Aires, 2015, fasc. 13
Contrato de trabajo
mil sin que podamos tener conocimiento del conte-
nido de la comunicación. Por otra parte, en cuanto a
su afirmación de la entrega de los certificados médi-
cos al encargado de turno tarde, no relata la fecha en
la que entregó los mismos, como así tampoco surge
acreditado en autos que dicho encargado los recibió,
ya que los testigos que declararon en la causa no di-
jeron nada al respecto.
Por lo expuesto precedentemente, considero vali-
da la carta documento de fecha 04/09/2008, por
lo que corresponde pasar a la analizar la misiva del
23/09/2008, es decir, las ausencias de los días 2, 6
y 07/09/2008.
Al respecto, cabe destacar que a fs. 7 el accionante
manifestó que “...el 2 de septiembre no pudo levan-
tarse de su cama por lo que tuvo que llamar al ser-
vicio médico ambulatorio ‘Esencial’. El día 6 de sep-
tiembre de 2008, nuevamente con fuertes dolores
en su columna es asistido por ‘Ambulancias Privadas
Argentinas’, la cual le ordena reposo por 48 horas,
este es 6, 7 y 8 de septiembre de 2008”, cuando a
fs. 90 obra el telegrama remitido por él a la empre-
sa en el que sostiene que es “...falso que me haya
ausentado los días 2, 6 y 7 de 09/08...”. Por lo que
otra vez, no se encuentra cumplimentado por parte
del actor lo previsto en el artícu­lo 21 de la CCT 74/99.
III. Por todo lo expuesto, encuentro acreditada la cau-
sal de despido (artícu­los 66 y 242 de la L.C.T.). Por
ello, corresponde dejar sin efecto las indemnizacio-
nes admitidas. Respecto del artícu­lo 2º de la Ley
25.323, corresponde destacar la inadmisibilidad de
la agravación, toda vez que la disposición prevista
en la norma alcanza a las partidas indemnizatorias
(artícu­los 232, 233 y 245 de la L.C.T.), que resultan
inexistentes para este pronunciamiento.
Por otra parte, corresponde se confirme en cuanto
pronuncia condena respecto del rubro vacaciones re-
clamado a fs. 13/14 en el escrito de inicio, ya que
la demandada no arrimó a la causa comprobante de
pago que demuestre haber cancelado dicha partida,
conforme lo prevé el artícu­lo 138 de la L.C.T.
En cuanto a la base de cálcu­lo respecto dicha parti-
da, será de $1.406,59. De tal modo, el rubro ascien-
de a $628,40.
IV. Con fecha 21 de mayo del corriente año la Cámara
Nacional de Apelaciones del Trabajo, mediante Acta
2601, adoptó, para corregir los créditos laborales, la
tasa de interés nominal anual que el Banco Nación
aplica para préstamos de libre destino.
En la misma reunión se estableció que la nueva tasa
sería aplicable para los juicios sin sentencia, en la in-
1363
Derecho Laboral / Jurisprudencia Destacada
teligencia de que, en los que ya hubiere recaído pro-
nunciamiento, aplicar retroactivamente la nueva tasa
afectaría de algún modo la cosa juzgada.
Ahora bien, es claro que la Cámara adoptó una nue-
va tasa de interés a partir del 21 de mayo de 2014
lo que, en definitiva, no implicó más que un sincera-
miento con las diferentes variables de la economía,
frente a una tasa evidentemente desactualizada.
Los índices oficiales revelan un notorio incremen-
to en el costo de vida (superados ampliamente por
otras entidades que relevan los mismo datos) y esta
circunstancia, que se trasluce asimismo en las nego-
ciaciones salariales, impone a los jueces el deber de
revisar esta cuestión, por resultar inequitativo man-
tener la tasa de interés cuyo sentido es el de com-
pensar la mora y penar la demora en el pago de cré-
ditos laborales.
Aplicar la nueva tasa, a partir de su vigencia, simple-
mente implica mantener la obligación originaria co-
rregida tan sólo en la expresión nominal, permitién-
dole conservar el sentido con el que fue fijada en la
sentencia.
De otro modo los acreedores laborales verían noto-
riamente reducidos sus créditos, afectándose direc-
tamente su derecho de propiedad.
La modificación de la tasa de interés a partir de la vi-
gencia del Acta 2601, no afectaría los efectos de la
cosa juzgada ni dejaría en estado de indefensión al
deudor, sino simplemente adecuaría los efectos del
pronunciamiento al contexto actual, al cual no se ha-
bría arribado si la deudora hubiese cumplido sus obli-
gaciones en tiempo propio.
Con base en todo lo expuesto corresponde estable-
cer que la tasa fijada en grado regirá hasta el 21 de
mayo de 2014, fecha a partir de la cual se utilizará la
tasa de interés nominal anual que el Banco Nación
aplica para préstamos de libre destino, plazo 49 a
Contrato de trabajo
60 meses.
CONTRATO DE TRABAJO
Sujetos – Subcontratación y delegación – Instalación de servicio de Internet – Actividad
normal y específica
La instalación y reparación de líneas tele-
fónicas constituye una faceta inescindible
1364
V. En virtud de lo dispuesto por el artícu­lo 279 del Cód.
Proc. Civ. y Com. de la Nación correspondería dejar sin
efecto lo resuelto en grado sobre costas y honorarios.
VI. Por lo expuesto, propongo se confirme la senten-
cia apelada en cuanto pronuncia condena y se fije el
capital nominal en $628,40 al que accederán inte-
reses establecidos en grado corregidos de conformi-
dad al presente pronunciamiento. Se dejen sin efec-
to los pronunciamiento sobre costas y honorarios; se
imponga el 90% de las costas del proceso al actor, ya
que resultó comparativamente -con criterio concep-
tual, no aritmético- vencido en lo sustancial de la con-
troversia de fondo, y a la demandada, el 10%, de con-
formidad al artícu­lo 71 del Cód. Proc. Civ. y Com. de la
Nación; y se regulen los honorarios de las represen-
taciones letradas del actor, de la demandada, por la
totalidad de los trabajos cumplidos en ambas instan-
cia, y los del perito contador, en $ ....-, $ ....- y ....-, res-
pectivamente (artícu­los 68, 71 y 279 del Cód. Proc.
Civ. y Com. de la Nación; 6º, 7º, 14 y 19 de la Ley
21.839; 3º del Decreto-Ley 16.638/57).
El doctor Pesino dijo:
Que, por compartir sus fundamentos, adhiere al vo-
to que antecede.
Por ello, el Tribunal resuelve: 1) Confirmar la senten-
cia apelada en cuanto pronuncia condena y fijar el ca-
pital nominal en $628,40 al que accederán intereses
establecidos en grado corregidos de conformidad al
presente pronunciamiento. 2) Dejar sin efecto los pro-
nunciamiento sobre costas y honorarios; 3) Imponer
el 90% de las costas del proceso al actor, y, el 10%
restante, a la demandada; 4) Regular los honorarios
de las representaciones letradas del actor, de la de-
mandada, por la totalidad de los trabajos cumplidos
en ambas instancia, y los del perito contador, en $ ...-,
$ ...- y ...-, respectivamente. Regístrese, notifíquese y,
cúmplase con lo dispuesto en el artícu­lo 4º Acordada
CSJN 15/13 del 21/05/2013 y oportunamente, de-
vuélvanse. – Luis A. Catardo. – Víctor A. Pesino.
de la prestación del servicio telefónico que
prestan la contratista y subcontratista, de
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

manera que se trata de una actividad que
completa o complementa la que la empresa
de telefonía presta en su establecimiento y
por ello esa contratación se encuentra al-
2ª Instancia.– Buenos Aires, febrero 12 de 2015.
El doctor Fernández Madrid dijo:
I. La sentencia de primera instancia obrante a
fs. 353/361 rechazó íntegramente la demanda in-
terpuesta por el Sr. Gabriel Fernando Benito Toltl y
esta ha sido apelada por la parte actora a tenor del
memorial que luce a fs. 363/370 y que mereciera
réplica de la contraria a fs. 377/381 (Radiotrónica
de Argentina SA), a fs. 383/387 (Telplasa SA) y a
fs. 388/391 (Telefónica de Argentina SA).
A fs. 362: La demandada Radiotrónica de Argentina
SA apela los honorarios regulados a su parte, al peri-
to contador y a la parte actora.
II. La magistrada de grado consideró que el actor no
ha demostrado la veracidad de sus asertos -princi-
palmente- mediante la prueba testimonial evaluada
ni por ningún otro medio de prueba.
II.1. En su presentación, la parte actora cuestiona
que la Sra. Juez de grado haya desestimado la “con-
tundente” prueba testimonial producida en la causa,
la causal que se esgrime a tal efecto y anota que úni-
camente dicha prueba fue impugnada por la code-
mandada Telefónica de Argentina SA.
II.2. Se agravia también, por cuanto no se tuvo en
cuenta que de la lectura de los escritos constituti-
vos de la litis surge acreditado y reconocido por las
demandadas, la instrumentación de cómo se llevó
a cabo la contratación del actor y las tareas por él
realizadas con el único objetivo de poner en funcio-
namiento la red de cable de telefonía e Internet, con
los equipos para brindar el servicio Speedy en domi-
cilios particulares y de empresas que lo habían solici-
tado y abonado previamente a Telefónica. La actora
apela también la distribución de costas y la conde-
na al actor.
III. III.1- En primer lugar, ante los hechos expuestos
en el inicio por el Sr. Gabriel Toltl referidos a la fecha
de ingreso, tareas, remuneración y CCT aplicable y
desconocimiento de tales extremos por los deman-
dados, corresponde analizar la prueba aportada a la
causa y, en particular los testimonios rendidos y que
no fueran considerados por la Sra. Juez “a quo”. En
el fallo de fs. 353/361, la Sra. Juez “a quo” desesti-
mó la prueba testimonial por cuanto los testigos pro-
Buenos Aires, 2015, fasc. 13
Contrato de trabajo
canzada por el art. 30 de la Ley de Con-
trato de Trabajo.
C. NAC. TRAB., sala 6ª, 12/2/2015 – Toltl, Gabriel
Fernando Benito v. Telplasa S.A. y otros
puestos declararon haber tenido juicio pendiente con
las codemandadas (Villarreal), que Telplasa SA le es-
tá pagando un juicio (Dourron), y que les está cobran-
do un juicio a estas (Bermejo).
A su vez, calificó los dichos de los testigos de “par-
ciales” considerando la impugnación que al efecto
realizara la codemandada Telefónica de Argentina
a fs. 238. Así, y contrariamente a lo expuesto por
la Juez “a quo”, y sin soslayar que los testigos que
declararon tienen y/o tuvieron algún reclamo con
los demandados, considero que las declaraciones
rendidas resultan eficaces a los fines pretendidos
y ello, por cuanto observo que la impugnación de
fs. 238 efectuada por la codemandada Telefónica de
Argentina SA, únicamente refiere al testimonio rendi-
do por el Sr. Bermejo (fs. 234/235) quien fuera pro-
puesto por la parte actora y no a los demás deponen-
tes de autos -propuestos por la misma parte- Sres.
Villarreal y Dourron.
A ello, cabe agregar que la impugnación al testimo-
nio del Sr. Bermejo, no refiere a dichos concretos que
este haya expresado sino que refiere sobre generali-
dades sin puntualizar circunstancia alguna de lo de-
clarado, por lo cual, tal impugnación no puede ser
considerada a los fines de invalidar –en su caso- to-
dos los testimonios de la causa. Consecuentemente,
y como fuera adelantado, las declaraciones de los
Sres. Villarreal, Dourron y Bermejo se aprecian cla-
ras, precisas y convincentes con lo narrado en el es-
crito de inicio y -particularmente- concordantes entre
sí, por lo que corresponde acordarles eficacia con-
victiva y probatoria en los términos del art. 386 del
CPCCN y art. 90 de la L.O.
En autos se encuentra discutida la fecha de ingreso
del actor por las irregularidades que se denuncian y,
al efecto, la establezco en el mes de Septiembre de
2005 por cuanto si bien la parte actora refirió haber
ingresado el 1º de Octubre de 2004, siendo contrata-
do por la empresa Cratel SA “en negro” quien a su vez
era subcontratada por Argencobra SA y que desde el
14 de Noviembre de 2005 habría sido transferido a
la empresa Telplasa SA que a su vez era subcontra-
tada por Radiotrónica de Argentina, lo cierto es que
Telefónica de Argentina SA reconoció el víncu­lo exis-
tente con la empresa Argencobra SA, Radiotrónica
1365
Derecho Laboral / Jurisprudencia Destacada
de Argentina SA y Telplasa SA (ver documental de
fs. 54/57 en la cual se incluye al actor) por lo cual,
y a los fines indemnizatorios, será considerada la fe-
cha de ingreso precedentemente indicada (septiem-
bre de 2005).
III.2. A su vez, Telplasa SA denunció que el Sr. Toltl era
su empleado y que se encontraba debidamente ins-
cripto. según los lineamientos de la ley 22.250, dedi-
cándose a la construcción y montajes eléctricos de
comunicaciones rubro dentro del cual se encuentra
inscripto. su parte mediante estatuto de la UOCRA y
que a sus empleados se les aplica la ley de la cons-
trucción según convenio FOETRA 75/74; hoy CCT Nº
577/10 y no el CCT 163/91.
El informe de IERIC de fs. 307 da cuenta de que
Radiotrónica de Argentina SA, Argencobra SA,
Telplasa SA se encuentran inscriptas como emplea-
doras en carácter de “constructora” y el informe de
fs. 183 da cuenta que el actor se encuentra registra-
do como trabajador de la industria de la construcción
como “ayudante” y que la empresa Telplasa SA trami-
tó la libreta de fondo de desempleo correspondiente.
En el caso de autos, y en cuanto el actor denun-
ció cumplir tareas de oficial instalador de servicios
que provee figurando como su empleadora la firma
Telplasa SA, realizando para Telefónica la conexión,
desconexión, reconexión y reparaciones de las líneas
de teléfonos y para servicios de internet (Speedy), en
casas particulares, comercios, industrias, etc.; ello
fue desconocido por las demandadas. El actor de-
nunció que estas eran tareas normales de manteni-
miento y desarrollo del servicio de acceso a Internet
brindado por Telefónica a sus abonados. También re-
firió que esas tareas integraban la estructura empre-
sarial y de servicios de la codemandada Telefónica
debiendo acatar las órdenes e instrucciones de tra-
bajo impartidas por personal jerárquico de dicha em-
presa que organizaba y controlaba la actividad.
Al respecto, los testigos que declararon en autos y,
contrariamente a lo expuesto en los respectivos es-
critos de contestación de demanda, dieron cuenta
que la empresa Telefónica de Argentina SA proveía
el servicio Speedy y que el actor hacía instalaciones
de Internet y reparación, instalaba servicios de ADSL
banda ancha en domicilios particulares y empresas
(Sres. Villarreal, Dourron y Bermejo).
El perito contador informa a fs. 246 pto. C) que la ca-
tegoría del actor era oficial instalador y las funciones
era la de instalar el servicio de banda ancha. Dichas
tareas, en modo alguno se corresponden con las que
fueran denunciadas por las demandadas vinculadas
al rubro de la construcción según ley 22.250.
1366
Cabe aclarar que Radiotrónica Argentina SA recono-
ció ser contratista de Telefónica de Argentina SA y
esta –en su responde- reconoció el víncu­lo existen-
te con las empresas Radiotrónica de Argentina SA y
Argencobra SA y que jamás fue empleadora del actor.
III.3. En cuanto al horario de trabajo realizado por
el actor, el testigo Villarreal refirió que Toltl –al igual
que el dicente- tenía un horario de trabajo (de 8 a
19 hs. de lunes a sábados) y que cuando termina-
ban de hacer las instalaciones tenían que llamar a
Radiotrónica para avisar que habían instalado el ser-
vicio o reparado.
Miguel Angel Dourron (fs. 231/232) declaró en térmi-
nos similares a los expuestos por Villareal agregando
que el horario de trabajo era de lunes a sábado de 8
hasta más o menos 18 hs., si era necesario más se
trabajaba más.
Marcos Ignacio Bermejo (234/236) declaró que el
horario del actor era de 8 a 20 hs. más o menos y que
le consta por haber estado a veces en la misma zona.
Así, el horario de trabajo denunciado en el inicio, se
encuentra acreditado no solamente con las declara-
ciones de los testigos sino también con lo informado
por el perito contador a fs. 246/252 pto. E quien da
cuenta que no se le exhibió ninguna planilla de hora-
rios (conf. ley 11.544) por lo cual, resulta de aplica-
ción al caso de autos, la presunción establecida en el
art. 55 de la LCT teniendo por acreditado que el ac-
tor laboró de lunes a sábados de 8 a 19 hs. tal como
fuera consignado en el escrito de inicio y corroborado
en mayor medida por los testigos.
En consecuencia, el reclamo de horas extras recla-
mado debe prosperar por los 2 últimos años de la re-
lación laboral. Al respecto tengo por válida la liqui-
dación practicada por el experto contable a fs. 247
pto. G) por la suma de $33.541,20 y por el periodo
señalado.
III.4. En cuanto a la remuneración percibida, el ac-
tor denunció que Telplasa la registró en fraude a la
ley dado que percibía mensualmente una remunera-
ción variable de $5.800 pero que le consignaban en
sus recibos de haberes la suma de $3.000 en prome-
dio; también, refirió pagos en negro. Así planteada la
cuestión traída a esta Alzada, todos los testigos die-
ron cuenta no lo solo de la forma de pago de la remu-
neración que le era abonada, sino también de su ins-
trumentación.
El testigo Villarreal refirió que les pagaban en blanco
y en negro y que les pagaba Telplasa. Miguel Angel
Dourron declaró en términos similares a los expues-
tos por Villareal agregando que cree que el actor co-
braba $5.000 en total.
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

Marcos Ignacio Bermejo declaró que les pagaban en
blanco y en negro y que le consta porque el dicente
fue junto con el actor al banco a cobrar e iban con
los cheques o con los papelitos. Dicho testigo señaló
que el actor ganaba más o menos $7.000 y que lo sa-
be no solo porque se lo comentó el actor sino porque
el dicente lo veía en las órdenes que tenía por la pro-
ducción, era pago por producción. Estos testimonios,
como fuera señalado, no se encuentran válidamente
impugnados por las partes por lo cual, les otorgo ple-
na validez en cuanto a lo que expresan.
Cabe recordar que el actor en su escrito de inicio de-
nunció que Telplasa registró su falsa fecha de ingreso
y denunció fraude en su remuneración dado que per-
cibía mensualmente una remuneración variable de
$5.800 pero le consignaban en sus recibos de habe-
res la suma de $3.000. en promedio y también que
le abonaban en negro. Por lo expuesto precedente-
mente, declaraciones testimoniales citadas y lo dis-
puesto por el art. 114 LCT, considero razonable esta-
blecer la remuneración del Sr. Gabriel Tolt en la suma
de $5.800.
III.5. El actor denunció fraude en el encuadramiento
legal y convencional dado que Telplasa SA registró el
contrato de trabajo como si el mismo fuera un obre-
ro de la construcción en el marco de la ley 22.250
siendo que las tareas prestadas por Gabriel Toltl fue-
ron siempre propias de trabajadores telefónicos en-
cuadrándose en la Ley de Contrato de Trabajo y en
el CCT 163/91 (FOETRA). Así, y contrariamente a lo
sostenido en el fallo de grado, el actor denunció ha-
ber cumplido tareas de oficial instalador de servicios
que provee figurando como su empleadora la firma
Telplasa SA y realizando para la empresa Telefónica
de Argentina SA la conexión, desconexión, recone-
xión y reparaciones de las líneas de teléfonos y para
servicios de internet (Speedy), en casas particulares,
comercios, industrias, etc.
La instalación y reparación de líneas telefónicas
constituye una faceta inescindible de la prestación
del servicio telefónico que prestan la contratista y
subcontratista, de manera que se trata de una ac-
tividad que completa o complementa la que la em-
presa de telefonía codemandada presta en su esta-
blecimiento y por ello esa contratación se encuentra
alcanzada por las disposiciones del art. 30 de la Ley
de Contrato de Trabajo. Estas tareas eran normales
de mantenimiento y desarrollo del servicio de acce-
so a Internet brindado por Telefónica a sus abonados
e integraban la estructura empresarial y de servicios
de la codemandada Telefónica debiendo el actor aca-
tar las órdenes e instrucciones de trabajo impartidas
Buenos Aires, 2015, fasc. 13
Contrato de trabajo
por personal jerárquico de dicha empresa que orga-
nizaba y controlaba la actividad. De la prueba testi-
monial rendida en la causa se desprende claramente
que la función del actor no consistía en realizar ta-
reas vinculadas con la “construcción”; tal como fuera
precedentemente señalado.
En el caso, cabe concluir que las tareas del actor ex-
cedían las denunciadas por la demandada y, más
allá de la categorización que figuraba en los libros de
estas y lo informado por el IERIC, como fuera señala-
do, estaban relacionadas justamente con la actividad
que despliega Telefónica de Argentina SA al brindar
un servicio público de telecomunicaciones.
En autos surge acreditada la vinculación entre
Argencobr Radiotronica y Telplasa S.A. En este mar-
co, y no habiendo las demandadas arrimado prueba
alguna que permita desvirtuar el hecho de la presta-
ción de servicios por parte del actor a favor de todas
las empresas mencionadas, corresponde reconocer
la relación contractual existente entre el Sr. Toltl y to-
das las demandadas de autos.
En consecuencia, en virtud de la situación fáctica
acreditada en autos y probado que el actor se des-
empeñó en las tareas denunciadas en inicio para
Telefónica de Argentina y Radiotrónica de Argentina
SA habiendo sido contratado en fraude a la ley la-
boral por Telplasa SA como intermediaria de quien
fue su real empleadora, considero que le asiste ra-
zón al recurrente en que la situación de autos debió
ser encuadrada en las previsiones del art. 30 de la
LCT, resultando ambas demandadas partícipes y por
ello responsables en forma solidaria de la irregular
contratación del Sr. Toltl. En tales condiciones, y co-
mo fuera ya señalado, no encuentro que las tareas
del actor se encuentren comprendidas en la activi-
dad de la construcción y ello, de conformidad con lo
dispuesto en el art. 1º de la ley 22.250. Cabe agregar
que si bien Radiotrónica de Argentina SA se encuen-
tra inscripta en el IERIC dicha sociedad en su con-
testación de demanda refiere expresamente que se
dedica a las telecomunicaciones e instalaciones vin-
culadas con dicha actividad. En el caso, resulta irre-
levante que el actor hubiera retirado la libreta de fon-
do de desempleo sin formular ninguna reserva, pues
su silencio no autoriza a presumir la renuncia de los
derechos que le corresponden por aplicación de nor-
mas imperativas (art. 58 LCT).
A su vez, encuentro acreditada la transferencia del
contrato denunciada en el inicio y ello, por cuan-
to para que haya transferencia en los términos del
art. 225 de la Ley de Contrato de Trabajo, se requiere
que exista una sucesión propiamente dicha, es decir,
1367
Derecho Laboral / Jurisprudencia Destacada
un víncu­lo jurídico sucesorio entre uno y otro empre-
sario; tal caso de autos.
Al respecto, señalo que los testigos expresaron “que
cuando terminaban de hacer las instalaciones tenían
que llamar a Radiotrónica para avisar que habían ins-
talado el servicio o reparado; también señalaron que
los modem para instalar los proveía Telefónica y que
todos los materiales que eran modem, cables, filtros,
fichas y grampas se los daba Telefónica en el obra-
dor con su logotipo y que los clientes eran particula-
res o Pymes y que para entrar al domicilio tenían una
credencial que decía Telefónica – Telplasa y su foto”.
A ello, agrego que la credencial que se mencionara y
que obra en el sobre de fs. 3, hace referencia a las
3 empresas demandadas Telefónica, Radiotrónica
y Telplasa, corroborándose de tal modo, lo decla-
rado por los testigos de autos. Así, Marcos Ignacio
Bermejo (234/236) declaró que Telefónica le man-
daba la orden de trabajo a Radiotrónica y que cuando
hacían la instalación tenían que cerrar las órdenes de
trabajo con Telplasa y Radiotrónica y Telefónica en al-
gunos casos que Telefónica era la empresa principal,
Radiotrónica la contratista y Telplasa la subcontratis-
ta y que ello le consta porque trabajó.
Que Telefónica proveía el número de orden y certi-
ficación. Dicho testigo agrega que cuando llegaban
al domicilio se presentaban como técnicos de ban-
da ancha de Telefónica y Radiotrónica para que los
dejen ingresar. Sergio Andres Villarreal refirió en su
declaración haber sido compañero de trabajo del ac-
tor, que Telplasa lo contrató como empleado y que
Radiotrónica de Argentina era la que mandaba los
pedidos a Telplasa y que Telefónica proveía el servi-
cio Speedy. También señaló que el actor hacía insta-
laciones de Internet y reparación; eso le consta por-
que el Sr. Villarreal hacía las mismas tareas.
Refirió que cuando terminaban de hacer las instala-
ciones tenían que llamar a Radiotrónica para avisar
que habían instalado el servicio o reparado. Señaló la
zona de trabajo del actor (Guernica, Alejandro Korn,
Longchamps) y que la orden decía arriba Telefónica y
después Radiotrónica Argentina.
También señaló que los modem para instalar los pro-
veía Telefónica y que todos los materiales que eran
modem, cables, filtros, fichas y grampas se los da-
ba Telefónica en el obrador con su logotipo y que
los clientes eran particulares o Pymes y que para
entrar al domicilio tenían una credencial que decía
Telefónica – Telplasa y su foto.
Así, queda clara la vinculación existente entre Telpla-
sa SA, Radiotrónica de Argentina SA y Telefónica de
Argentina SA.
1368
IV. Por lo expuesto precedentemente, propongo hacer
lugar a los agravios interpuestos por la parte actora en
relación a la contratación fraudulenta y al encuadra-
miento convencional, y revocar en todas sus partes la
sentencia de grado. En consecuencia, y habiendo que-
dado acreditado en la causa la intermediación fraudu-
lenta, la comunicación rescisoria remitida por Telplasa
SA de fecha 16/11/10 resulta ineficaz en tanto dicha
parte carecía de aptitud para producir un despido en
una relación laboral de la cual sólo era titular aparente.
En virtud de los extremos probados en la cau-
sa y toda vez que el actor, mediante telegrama del
22/10/2010, intimó a Telplasa SA al registro de la
relación laboral en debida forma y que la demanda-
da desconoció los términos de la misiva enviada por
el actor, en el caso, no resultó justificado el despi-
do dispuesto (conf art. 242 LCT). V. Monto de con-
dena (Ingreso 1/10/20004, Egreso 16/11/2010)
Art. 245 LCT (5800*6) $34.800 Art. 232 LCT
$11.600 SAC art. 232 LCT $966,66 Art. 231 LCT (15
días) $2.899,95 SAC Art. 232 LCT $241,66 Días nov
2010 (16 días) $3.093,28 Horas extras $33.541,20
SAC Prop. Segundo Semestre 2010 $2.416,65 SAC
1º Semestre 2010 $2.899,98 SAC año 2009 $5.800
Art. 80 LCT (5800*3) $17.400 Art. 1 ley 25.323
$34.800 Art. 2 Ley 25.323 (49.299,95/2) 24.649,97
TOTAL $175.109,35.
VI. Costas, honorarios e intereses. En virtud de lo dis-
puesto por el art. 279 del CPCCN y en atención a cómo
ha sido resuelto el litigio, corresponde dejar sin efec-
to lo dispuesto en materia de costas y honorarios en
la instancia anterior y pronunciarse originariamente.
Las costas de ambas instancias serán soportadas por
las demandadas que resultaron perdidosas (art. 68
CPCCN). Estimo los honorarios de la representación y
patrocinio letrado de la parte actora, de la codeman-
dada Telplasa S.A., de la codemandada Radiotrónica
de Argentina S.A. y de la codemandada Telefónica de
Argentina S.A., por su actuación total en autos, y los
del perito contador en el 20%, 13%, 13%, 13% y 5%
del monto de condena más intereses (conf. arts. 38,
L.O.; ley 21.839; Ley 24.432; dec. ley 16.638/57).
La condena llevará los intereses que establece el
Acta 2601 de la CNAT. Además la conducta fraudu-
lenta de las demandadas configura temeridad y mali-
cia y propicio se las sancione con un interés punitorio
de dos veces y media del que cobren los bancos ofi-
ciales para operaciones corrientes de descuento de
documentos comerciales (art. 275 LCT).
La doctora Craig dijo:
Que adhiero al voto que antecede.
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

Por lo que resulta del acuerdo que antecede (art. 125
de la ley 18.345, el Tribunal resuelve: I) Revocar la
sentencia apelada y, en su mérito, hacer lugar a la de-
manda entablada por Toltl Gabriel Fernando Benito
contra Telplasa S.A., Radiotrónica de Argentina S.A. y
Telefónica de Argentina S.A., condenándolas solidaria-
mente a abonar, en la etapa prevista en el art. 132 de
la LO, la suma total $175.109,35, con más los inte-
reses dispuestos en el Acta 2601 de la CNAT, al que
se agrega un interés sancionatorio de dos veces y me-
dia del que cobren los bancos oficiales para operacio-
nes corrientes de descuento de documentos comer-
ciales; II) Imponer las costas de ambas instancias a
cargo de las demandadas vencidas; III) Regular los ho-
norarios de la representación y patrocinio letrado de la
Contrato de trabajo
parte actora, de la codemandada Telplasa S.A., de la
CONTRATO DE TRABAJO
Extinción – Justa causa – Pérdida de confianza – Manipulación de precios de productos
– Desproporcionalidad del distracto
1 – El despido dispuesto por un hiper-
mercado es injustificado pues, más allá
de determinar si el trabajador manipuló
los precios al pretender consumir un pro-
ducto al precio de otro, ese eventual incum-
plimiento prestacional podría haber justi-
ficado la aplicación de un apercibimiento
o una sanción menor ejemplificadora, pero
en modo alguno un despido fundado en
pérdida de confianza, el cual luce intem-
pestivo y claramente excesivo.
2ª Instancia.– Buenos Aires, febrero 12 de 2015.
El doctor Pesino dijo:
I. La sentencia de primera instancia que hizo lugar a
la demanda, suscita la queja de ambas partes a tenor
de los memoriales presentados a fs. 205/207 vta. y
fs. 208/214 vta., por las partes actora y demandada,
respectivamente.
A su vez, a fs. 201 la perito contadora cuestiona la regu-
lación de sus honorarios que estima reducida, y lo pro-
pio hace la representación letrada de la parte actora.
Buenos Aires, 2015, fasc. 13
Contrato de trabajo
codemandada Radiotrónica de Argentina S.A. y de la
codemandada Telefónica de Argentina S.A., por su ac-
tuación total en autos, y los del perito contador en el
20%, 13%, 13%, 13% y 5% del monto de condena más
intereses; IV) Remítase copia de la presente senten-
cia a la autoridad administrativa; Dirección Nacional
de Fiscalización del Trabajo y la Seguridad Social
(Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social) a
fin de que se tome conocimiento de la conducta irregu-
lar de las demandadas y procedan según correspon-
da (art. 2, inc. h de la Ley 26.940 del Registro Público
de Empleadores con Sanciones Laborales (REAPSAL)).
Oportunamente, cúmplase con lo dispuesto en el
art. 1º de la Ley 26.856 y con la Acordada de la CSJN
Nº 15/2013. Regístrese, notifíquese y vuelvan.– Juan
C. Fernández Madrid.– Graciela L. Craig.
2 – La indemnización por daño moral so-
licitada por el trabajador despedido es im-
procedente ya que, si bien fue despedido
por pérdida de confianza fundada en un
solo hecho, no se le impu­tó la comisión de
un delito y tampoco surge de la causa que
la empleadora hubiere hecho trascender su
participación en el evento que ocasionare
un agravio moral a su dignidad, ya sea
social o familiarmente.
C. NAC. TRAB., sala 8ª, 12/2/2015 – L., J. L. v.
Jumbo Retail Argentina S.A.
II. La Señora Juez “a quo” repu­tó como carente de cau-
sa justificada la medida rescisoria dispuesta por el em-
pleador, con las consecuencias que de ello se derivan
en materia indemnizatoria.
Para así resolver, sostuvo que aun cuando se consi-
derase que la prueba producida permitía vislumbrar
que el actor se habría visto involucrado con fecha 15
de marzo de 2011 en un evento de las características
alegadas por la demandada, la causa objetiva invoca-
da para sustentar el despido por pérdida de confian-
1369
Derecho Laboral / Jurisprudencia Destacada
za, razonablemente apreciada, no admitía inferir que
el trabajador ya no era confiable.
Contra tal decisión recurre la parte demandada y, a mi
juicio, sin razón. Las objeciones de fs. 208/214 vta.
distan de constituir la crítica concreta y razonada que
era requerible según el artícu­lo 116 de la ley 18.345,
habida cuenta de que no aparecen refutados los argu-
mentos concretos que llevaron a descalificar la medi-
da adoptada por el empleador. El planteo hace hinca-
pié en la justificación del despido del actor motivado
por una conducta que se esfuerza el apelante no só-
lo en atribuírsela en su realización sino en la gravedad
de la misma, cuestión que ya se analizó en grado y cu-
yos fundamentos ante este tribunal no se rebaten co-
rrectamente.
Digo ello porque soslaya que la sentenciante “a quo”
no selló la ausencia la producción del evento prece-
dentemente mencionado sino que contrariamente a lo
argüido, consintió la hipotética producción del mismo,
empero, con otra entidad insuficiente como para legi-
timar el cese. No resulta ocioso recordar que en la ca-
lificación de la injuria los jueces deben atender al ca-
rácter de las relaciones que resultan del contrato de
trabajo (artícu­lo 242 L.C.T.).
Desde este último aspecto, en mi opinión, toda vez
que la propia demandada a fs. 40 relata que el 15 de
marzo de 2011 se advirtió que el actor al pasar por
una caja (nro.24) el producto que quería consumir no
se condecía con el ticket inserto en el mismo y que
era más caro que el que estuvo por abonar por caja.
Según su versión el accionante debía darse cuenta de
ello pues el ticket había sido emitido en el área donde
desarrollaba sus tareas –sector fiambrería–.
En este acontecimiento el accionante se encontra-
ba involucrado por primera vez luego de casi 13 años
de servicios ininterrumpidos y que no se invocaron en
el planteo revisor antecedentes desfavorables. Cabe
concluir que la máxima sanción se evidencia despro-
porcionada, toda vez que el empleador cuenta con la
posibilidad de hacer uso de medidas disciplinarias de
menor envergadura, sin llegar a afectar el principio de
continuidad del contrato.
En síntesis, más allá de cualquier discusión sobre si el
actor pretendió consumir un producto –queso fundido
schereiber Brand cheddar– de $56,10 el kilogramo,
al precio de otro cuyo peso vale $19,90 –queso fundi-
do schereiber- que se podría configurar como un ma-
nipuleo de su parte que se desempeñaba en el sector
fiambrería y por lo que no podría haber pasado inad-
vertida tal situación, es a mi entender claro, que tal in-
cumplimiento prestacional podría haber justificado la
aplicación de un apercibimiento o una sanción menor
1370
ejemplificadora (artícu­lo 67 L.C.T.) pero en modo al-
guno un despido fundado en pérdida de confianza, el
cual luce, intempestivo y claramente excesivo (arts. 10
y 63 L.C.T.).
Por todo lo expuesto sugiero confirmar el fallo apela-
do en lo que atañe a la calificación del cese y por en-
de, procedencia de las indemnizaciones por despido
incausado.
III. Zanjado el fondo de la controversia, corresponde
analizar el planteo vertido por la accionada en relación
al módulo salarial sobre el que se proyectaron las re-
paraciones tarifadas. Al respecto señalo liminarmente
que la accionada en el responde (fs. 38/44) no esbo-
zó más que la negativa genérica el planteo de la par-
te trabajadora -que califica incorrecto- en la demanda
respecto de la inconstitucionalidad del 103 bis L.C.T. y
aumentos de los convenios colectivos aplicables, que
se determinaron como remunerativos en grado.
Y, recién ante esta instancia se esfuerza en fundamen-
tar su postura, a través de manifestaciones que no re-
velan la entidad que requiere el artícu­lo 116 de la Ley
18.345 como pauta de procedencia. A mi juicio, la in-
clusión de los adicionales en la demanda, (fs. 10/10
vta.) aunque no se hayan efectuado manifestaciones
específicas a su importe y naturaleza, habilitan al juez
a analizarla, en la forma que lo hizo la sentenciante
de grado y que comparto, de conformidad con el crite-
rio que sostiene que “el juez tiene la facultad y deber
de discurrir los conflictos litigiosos y dirimirlos según el
derecho vigente, calificando autónomamente la reali-
dad fáctica y subsumiéndola en las normas jurídicas
que la rigen, con prescindencia de los fundamentos
que enuncien las partes” (Fallos 300:1034).
No obstante, señalo que esta Sala ha decidido en ca-
sos de aristas similares en que se discutía el carác-
ter salarial de incrementos no remunerativos pactados
en el marco del CCT 130/75 (“Hidalgo Correa Marlyn
Jhanel c. Coto C.I.C. S.A. s/ Despido”; S.D. 38506 del
12/10/11) que “Un análisis detenido de las articula-
ciones reseñadas permite apreciar que las partes es-
tablecieron un “incremento sobre las remuneracio-
nes” y que, para reforzar dicho concepto, aludieron a
“la adecuación salarial precedentemente estableci-
da”, expresiones que no permiten abrigar duda algu-
na en cuanto a que las partes intervinientes estaban
de acuerdo en que lo que estaban negociando era un
incremento de salarios. En otras palabras se pactó un
aumento de salarios en función del trabajo prestado
(contraprestación por los servicios realizados) por to-
dos los empleados alcanzados por el convenio.
“Por tanto, si el incremento era sobre los salarios, no
podía asignársele carácter no remuneratorios, por
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

contrariar lo previsto en el artícu­lo 103 de la L.C.T. que
determina que es remuneración lo que percibe el tra-
bajador por el hecho de la prestación de servicios a fa-
vor del empleador”.
Resulta de significativa importancia que las partes
acordaran, en el artícu­lo 3º, que a partir del mes de
abril de 2008 ese porcentaje pasar a ser remunera-
tivo, lo que no hace sino corroborar la verdadera na-
turaleza de las sumas pagadas, la cual no puede ser
mutada por el solo transcurso del tiempo”. Fernández
Madrid (Tratado Práctico de Derecho del Trabajo, Tº II,
p. 1331) sostiene, con criterio que comparto, que cual-
quiera sea la causa del pago del empleador, “la pres-
tación tendrá carácter salarial si -como enseña Justo
López- se dan las dos notas relevantes del concepto
jurídico del salario consistentes en que, en primer lu-
gar, constituya una ganancia (ventaja patrimonial) pa-
ra el trabajador y en segundo término, que se trate de
la retribución de los servicios de éste...es decir... co-
mo contrapartida de la labor cumplida”, condiciones
que se cumplen con las sumas que surgen del acuer-
do de marras”.
Dice el autor citado (ob. cit. p. 1354) que “El conve-
nio colectivo no puede contrariar la norma del artícu­
lo 103 L.C.T. sin colocar a la propia convención fuera
del marco legal (artícu­lo 7º Ley 14.250)” (CNAT Sala
III 17/12/93, “Taborda Javier c. Florentia S.A.”, D.T.
1996-A-264) y, desde esa óptica, sólo cabe concluir
que el acuerdo es nulo en tanto determina que las su-
mas percibidas en función del mismo no son remune-
ratorias ya que “El convenio colectivo, fuera de las hi-
pótesis expresamente previstas por la ley (vgr. art. 106
L.C.T.) no puede válidamente cambiar la naturaleza
remuneratoria de un rubro establecida por el artícu­
lo 103 de la Ley de Contrato de Trabajo” (ob. cit. t. III p.
370). “No obsta al carácter nulo de las cláusulas ana-
lizadas que el acuerdo haya sido homologado por el
Ministerio de Trabajo ya que, de acuerdo a lo dispuesto
por el artícu­lo 9 de la L.C.T. el orden de prelación nor-
mativo (art. 31, C.N.) en caso de duda en la aplicación
de normas legales o convencionales preponderará la
más favorable al trabajador.
En el derecho del trabajo la norma de rango inferior pre-
valece sobre la superior sólo si establece mayores be-
neficios, que no es justamente el caso que nos ocupa.
No puede soslayarse tampoco en este análisis que el
principio protectorio es el abrigo del derecho del tra-
bajo y ha sido consagrado constitucionalmente en el
artícu­lo 14 bis, que determina que las leyes deben
asegurar al trabajador una retribución justa.
“En materia de derecho del trabajo la naturaleza sala-
rial de las prestaciones está expresamente legislada.
Buenos Aires, 2015, fasc. 13
Contrato de trabajo
Como señalara, el artícu­lo 103 de la L.C.T. establece
que, a los fines de la ley, se entiende por remuneración
la contraprestación que debe percibir el trabajador co-
mo consecuencia del contrato de trabajo. Por lo tanto
una resolución ministerial homologatoria no puede ca-
lificar un “incremento de salarios” como no remunera-
torio porque ello contraría una norma de rango supe-
rior y, además va en contra de principios elementales
del derecho del trabajo”.
Como dice también Fernández Madrid el acto homolo-
gatorio no tiene la virtualidad de purgar el vicio de ori-
gen, ya que la autoridad de aplicación debe, en todos
los casos hacer un control de legalidad de los conve-
nios y acuerdos, en los términos del artícu­lo 7º de la
ley 14.2250 y 8º de la L.C.T. Y si lo hace mal, la san-
ción es la nulidad de la cláusula que contraria la ley.
El convenio colectivo no puede exceder los límites de
la disponibilidad colectiva, particularmente cuando se
trata de una materia tan delicada como el salario, que
se proyecta sobre numerosas prestaciones laborales.
Y la calificación ilegítima de una determinada presta-
ción como no salarial puede originar un grave conflic-
to para la empresa, pues esta materia está siempre
sujeta a la decisión judicial, que tiene la obligación de
adecuar lo actuado en la sede administrativa al tipo le-
gal”. (...) “Finalmente, no puede soslayarse que confor-
me a lo dispuesto por el artícu­lo 9 de la L.C.T. cabe a
los jueces la interpretación de las normas y, dentro de
esa tarea, la determinación del verdadero alcance de
un acuerdo de salarios, por lo que resulta inoperante
que exista homologación ministerial”.
Cabe destacar que este criterio fue ratificado por la
Corte Suprema de Justicia de la Nación, al fallar en la
causa “Díaz c. Cervecería y Maltería Quilmes”.
Desde esta perspectiva de análisis, postulo confirmar
el temperamento adoptado en grado respecto de la in-
clusión de los incrementos salariales establecidos en
grado en la base de cálcu­lo de la liquidación.
IV. A fs. 205/207 se agravia la parte actora por la des-
estimación del daño moral, a mi entender con argu-
mentos que no rebaten correctamente la decisión de
primera instancia. En oportunidad de expedirme en
la causa “Espinosa Rafael Eduardo c. Casino Buenos
Aires SA s. Despido” expte. Nº 24.683/07, (del regis-
tro de esta Sala en la SD Nº 39.482 del 29/4/13) me
he referido a que “...el sistema indemnizatorio estable-
cido por la L.C.T. cubre, mediante una tarifa, todos los
daños causados al trabajador con motivo de la ruptu-
ra injustificada del contrato. La jurisprudencia ha re-
conocido, sin embargo, que corresponde indemnizar
el agravio moral, cuando el empleador causa un daño
al trabajador, ajeno al hecho mismo del despido y que
1371
Derecho Laboral / Jurisprudencia Destacada
podría haber existido aun en ausencia de un contra-
to de trabajo (o sea de carácter extracontractual)...”.
Generalmente se ha vinculado el reconocimiento de
una indemnización de estas características cuando al
trabajador se lo denuncia por la comisión de un acto
ilícito o un delito penal, situación que no se ha configu-
rado en el caso de autos.
Asimismo, el artícu­lo 522 del Cód. Civil prevé que “en
los casos de indemnizaciones por responsabilidad
contractual el juez podrá condenar al responsable a
la reparación del agravio moral que hubiere causado,
de acuerdo con la índole del hecho generador de la
responsabilidad y circunstancias del caso”. Conforme
dicha normativa se entiende que los jueces no están
obligados, sino facultados a condenar por la repara-
ción del daño moral. Lo decisivo no es la gravedad del
hecho sino la de los intereses que lesiona o la repercu-
sión subjetiva en el acreedor. Ahora bien; en autos el
actor recurre e invoca que su dignidad se ha vulnera-
do ya tan sólo con la comunicación telegráfica a su do-
micilio de la ruptura del víncu­lo laboral.
La prueba testimonial de fs. 116/117. S. dijo que “...co-
noce al actor porque trabajaron juntos... que trabajaba
en fiambrería... que no sabe mucho en detalle que ta-
reas desarrollaba el actor en el sector fiambrería... la
testigo estaba en la línea de caja y le llamó la atención
una etiqueta en que estaba mal el precio... tenía dife-
rencia de precio y producto del sector del actor... que
la testigo notificó lo que había visto y después no sabe
lo que pasó... que el actor no se opuso a que pesaran
el producto con el precio nuevo...”. A fs. 119 S. dijo que
“...el actor era repositor de fiambrería... que al actor se
lo desvinculó por un tema de cambio de precio en un
producto...que lo sabe porque el testigo fue informado
sobre la situación... que no tiene presente si al actor se
le ha aplicado alguna vez alguna sanción...”.
Al actor se lo despidió por pérdida de confianza a raíz
de un hecho sin impu­társele la comisión de un deli-
to y, tampoco surge de autos que la empleadora hu-
biere hecho trascender su participación en el even-
to que ocasionare un agravio moral a su dignidad,
ya sea social o familiarmente. De este modo no en-
cuentro elementos en autos que me permitan arri-
bar a una conclusión distinta de la ya resuelta, por
lo que, de prosperar mi voto, propicio el rechazo del
agravio y la confirmación de este aspecto de la sen-
tencia en crisis.
V. Con fecha 21 de mayo del corriente año la Cámara
Nacional de Apelaciones del Trabajo, mediante Acta
2601, adoptó, para corregir los créditos laborales, la
tasa de interés nominal anual que el Banco Nación
aplica para préstamos de libre destino.
1372
En la misma reunión se estableció que la nueva tasa
sería aplicable para los juicios sin sentencia, en la in-
teligencia de que, en los que ya hubiere recaído pro-
nunciamiento, aplicar retroactivamente la nueva tasa
afectaría de algún modo la cosa juzgada.
Ahora bien, es claro que la Cámara adoptó una nue-
va tasa de interés a partir del 21 de mayo de 2014
lo que, en definitiva, no implicó más que un sincera-
miento con las diferentes variables de la economía,
frente a una tasa evidentemente desactualizada. Los
índices oficiales revelan un notorio incremento en
el costo de vida (superados ampliamente por otras
entidades que relevan los mismo datos) y esta cir-
cunstancia, que se trasluce asimismo en las nego-
ciaciones salariales, impone a los jueces el deber de
revisar esta cuestión, por resultar inequitativo man-
tener la tasa de interés cuyo sentido es el de com-
pensar la mora y penar la demora en el pago de cré-
ditos laborales.
Aplicar la nueva tasa, a partir de su vigencia, simple-
mente implica mantener la obligación originaria corre-
gida tan sólo en la expresión nominal, permitiéndole
conservar el sentido con el que fue fijada en la sen-
tencia. De otro modo los acreedores laborales verían
notoriamente reducidos sus créditos, afectándose di-
rectamente su derecho de propiedad. La modificación
de la tasa de interés a partir de la vigencia del Acta
2601, no afectaría los efectos de la cosa juzgada ni
dejaría en estado de indefensión al deudor, sino sim-
plemente adecuaría los efectos del pronunciamiento
al contexto actual, al cual no se habría arribado si la
deudora hubiese cumplido sus obligaciones en tiem-
po propio. Por lo tanto los intereses fijados en grado
se aplicarán hasta el 21 de mayo de 2014, fecha a
partir de la cual se utilizará la tasa de interés nominal
anual que el Banco Nación aplica para préstamos de
libre destino, plazo de 49 a 60 meses.
VI. Las regulaciones de honorarios de los letrados de
las partes y perito contadora deben ser mantenidas
por ser razonables y adecuarse a la legislación aran-
celaria vigente (artícu­los 6º, 7º, y 8º Ley 21.839, 38
de la L.O. y 3º Dec. Ley 16.638/57).
VII. Por lo expuesto de compartirse mi criterio corres-
pondería se confirme la sentencia apelada en lo que
ha sido materia de recurso y agravios; se calculen
los intereses de acuerdo a lo establecido en el párra-
fo V) del pronunciamiento; se impongan las costas de
alzada en el orden causado (artícu­lo 68 C.P.C.C.N.) y
se regulen los honorarios de los firmantes de las me-
morias dirigidas a esta Cámara en el el 25% de lo
que, respectivamente les fueron regulados en la ins-
tancia anterior (art. 68 C.P.C.C.N. y 14 ley 21.839).
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

El doctor Catardo dijo:
Que, por compartir sus fundamentos, adhiere al voto
que antecede.
Por ello, el Tribunal resuelve: 1) Confirmar la sentencia
apelada en lo que ha sido materia de recurso y agra-
vios con los intereses establecidos en grado corregi-
dos de conformidad a lo decidido en el presente pro-
Contrato de trabajo
nunciamiento; 2) Imponer las costas de alzada en el
CONTRATO DE TRABAJO
Extinción – Justa causa – Presentación de certificados médicos apócrifos – Prueba en juicio
del carácter original del instrumento – Certificado de trabajo – Sumas no remunerativas –
CCT – Procedencia parcial
1 – La acción por despido es procedente si
la empleadora extinguió el víncu­lo laboral
con fundamento en que el trabajador pre-
sentó un certificado médico apócrifo para
justificar inasistencias y luego se acreditó
que ese instrumento era copia del original
y que había sido asistido por el médico fir-
mante –en el caso, con diagnóstico de sín-
drome emético–, máxime cuando el in-
forme respecto de esa prueba no fue im-
pugnado por la recurrente, quien tampoco
instó la testimonial ofrecida por el galeno
mencionado.
2 – Debe confirmarse la sentencia que
otorgó carácter remunerativo a las sumas
provenientes de los acuerdos celebrados en
virtud del CCT 130/1975, pues si se pactan
aumentos de salarios en función del trabajo
prestado no pueden asignárseles carácter
no remuneratorio, por contrariar lo pre-
visto en el art. 103 de la ley 20.744.
2ª Instancia.– Buenos Aires, febrero 11 de 2015.
El doctor Pesino dijo:
I. Llegan las actuaciones a esta Sala, por los recursos
de apelación planteados por las partes contra la sen-
tencia que hizo lugar al reclamo en lo principal.
II. Se agravia la parte actora por la decisión de la seño-
ra Jueza de grado, que a su entender tuvo por finaliza-
da la relación laboral en una fecha distinta de la real y,
Buenos Aires, 2015, fasc. 13
Contrato de trabajo
orden causado; 3) Regular los honorarios de los fir-
mantes de las memorias dirigidas a esta Cámara en
el el 25% de lo que, respectivamente les fueron regu-
lados en la instancia anterior. Regístrese, notifíque-
se, cúmplase con lo dispuesto en el artícu­lo 4º de la
Acordada de la C.S.J.N. 15/13 del 21/5/13 y opor-
tunamente, devuélvanse.– Víctor A. Pesino.– Luis A.
Catardo.
3 – La indemnización prevista en el art. 10
de la ley 24.013 resulta aplicable al su-
puesto en que se acrediten pagos del salario
sin registrar y no cuando lo que se decidió
fue el carácter remunerativo de sumas re-
gistradas como no remunerativas.
4 – La exigencia de la intimación prevista
en el decreto 146/2001 no es inconstitu-
cional, porque, lejos de someter la apli-
cación de la ley 25.345 a un requisito res-
trictivo permite, mediante una simple ma-
nifestación documentada, otorgar certeza a
la exigibilidad de los certificados y aventar
las innumerables cuestiones que podrían
ser planteadas, de buena o mala fe, sin ese
recaudo.
C. NAC. TRAB., sala 8ª, 11/2/2015 – Serra Albur-
queque, Wilmer Smith v. INC S.A.
en virtud de ello, rechazó las indemnizaciones previs-
tas en la ley 24.013, no aplicó en subsidio la conteni-
da en el artícu­lo 1 de la ley 25.323, fijó erróneamente
la antigüedad y la mejor remuneración mensual nor-
mal y habitual, no concedió la multa del artícu­lo 80
de la LCT, ni fijó la cuantía de las astreintes en caso
que la empresa no confeccione los certificados previs-
tos en dicha norma, rechazó el pedido de reparación
del daño moral, y no calificó de temeraria y maliciosa
1373
Derecho Laboral / Jurisprudencia Destacada
la conducta asumida por la contraria. Por su parte, la
demandada ataca la valoración de la prueba realiza-
da por la a quo, que derivó en que declarara la proce-
dencia de las indemnizaciones por despido, la conde-
na a confeccionar y entregar los certificados previstos
en el artícu­lo 80 de la LCT, la calificación otorgadas a
las sumas no remunerativas y la forma en que fueron
impuestas las costas y la cuantía de los honorarios.
III. Los agravios son diversos y, por cuestiones de or-
den metodológico, comenzaré por el de la empresa,
relativo a la valoración realizada en grado de la prueba
aportada. Plantea la quejosa, que la prueba informa-
tiva (la cual no individualiza) no tiene suficiente fuer-
za convictiva para determinar la suerte del expediente,
atento que la oficiada no cuenta con la documentación
original –que se encuentra en el expediente– y respon-
de a un cuestionario inducido por quien la oficia. No
tiene razón. Sin perjuicio de la debilidad que ostenta el
recurso, lo cierto es que la patronal despidió a la tra-
bajadora por haber presentado un certificado médico
apócrifo, a fin de justificar inasistencias (conforme sur-
ge de fs. 73).
Sin embargo, como consta en la sentencia de grado, a
fs. 118 la empresa AmbyTran Quamed SA informó que
el certificado médico que fue acompañado es copia
del original, y que el actor fue asistido por la Dra. M.
B., firmante del certificado en cuestión, con diagnósti-
co de síndrome emético. El informe no fue impugnado
por la recurrente, quien tampoco instó la testimonial
ofrecida de la mencionada Dra. B., (ver fs. 106) lo que
podría haber zanjado la cuestión.
Por ende, no encuentro elementos que me permitan
arribar a una conclusión distinta de la decidida en gra-
do, por lo que propongo se rechace el agravio y se con-
firme este aspecto de la sentencia en crisis.
IV. El segundo agravio planteado por la demandada,
se refiere a la condena a hacer entrega de los certifi-
cados previstos en el artícu­lo 80 de la L.O. Alega que,
junto con su escrito inicial, acompañó los documentos
mencionados. Esto no es así.
Al contestar demanda acompañó certificado de traba-
jo (fs. 57I), el formulario PS.6.2 (fs. 58), constancia de
baja ante AFIP (fs. 59, y las declaraciones juradas an-
te la Federación Argentina de Empleados de Comercio
y Servicios (fs. 60/61); sin embargo, no obra constan-
cia de que haya sido acompañado el certificado donde
figure el ingreso de los fondos de la seguridad social
(artícu­lo 80 LCT apartado segundo). Por ende, atento
que los certificados acompañados no cumplen con lo
establecido en la norma de referencia, propicio el re-
chazo del agravio y se confirme este aspecto de lo de-
cidido en grado.
1374
V. Finalmente, ataca la decisión de otorgarle carácter
remunerativo a las sumas provenientes de los acuer-
dos celebrados en virtud del CCT 130/75. Esta Sala
se ha expedido en orden a esta cuestión, al resolver la
causa “Hidalgo Correa Marlyn Jhanel c. COTO C.I.C. S.A.
s/ despido”, Sentencia Nº 38.506 del 12/10/2011,
en el sentido que si se pactan aumentos de salarios en
función del trabajo prestado no pueden asignárseles
carácter no remuneratorio, por contrariar lo previsto
en el artícu­lo 103 de la L.C.T. que determina que es re-
muneración lo que percibe el trabajador por el hecho
de la prestación de servicios a favor del empleador.
Fernández Madrid (“Tratado Práctico de Derecho del
Trabajo, Tº II, p. 1331) sostiene, con criterio que com-
parto, que cualquiera sea la causa del pago del em-
pleador, “la prestación tendrá carácter salarial si
-como enseña Justo López- se dan las dos notas re-
levantes del concepto jurídico del salario consistentes
en que, en primer lugar, constituya una ganancia (ven-
taja patrimonial) para el trabajador y en segundo tér-
mino, que se trate de la retribución de los servicios de
este... es decir... como contrapartida de la labor cum-
plida”, condiciones que se cumplen con las sumas en
discusión.
Dice el autor citado (ob. cit., p. 1354) que “El conve-
nio colectivo no puede contrariar la norma del artícu­
lo 103, L.C.T., sin colocar a la propia convención fue-
ra del marco legal (art. 7º, ley 14.250)” (CNAT, Sala
III, 17/12/93, “Taborda, Javier H. c. Florentia S.A.”,
D.T. 1996-A-264) y, desde esa óptica, solo cabe con-
cluir que el acuerdo es nulo en tanto determina que
las sumas percibidas en función del mismo no son re-
muneratorias ya que “El convenio colectivo, fuera de
las hipótesis expresamente previstas por la ley (vgr.
art. 106, L.C.T.), no puede válidamente cambiar la na-
turaleza remuneratoria de un rubro establecida por el
art. 103 de la Ley de Contrato de Trabajo” (ob. cit., Tº
III, p. 370).
No obsta al carácter nulo de las cláusulas analizadas
que el acuerdo haya sido homologado por el Ministerio
de Trabajo ya que, de acuerdo a lo dispuesto por el
artícu­lo 9 de la L.C.T. el orden de prelación normativo
(art. 31, C.N.), en caso de duda en la aplicación de nor-
mas legales o convencionales preponderará la más fa-
vorable al trabajador. En el derecho del trabajo la nor-
ma de rango inferior prevalece sobre la superior solo
si establece mayores beneficios, que no es justamen-
te el caso que nos ocupa. No puede soslayarse tam-
poco en este análisis que el principio protectorio es el
abrigo del derecho del trabajo y ha sido consagrado
constitucionalmente en el artícu­lo 14 bis, que determi-
na que las leyes deben asegurar al trabajador una re-
tribución justa.
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

En materia de derecho del trabajo la naturaleza sala-
rial de las prestaciones está expresamente legislada.
Como señalara, el artícu­lo 103 de la L.C.T. establece
que, a los fines de la ley, se entiende por remunera-
ción la contraprestación que debe percibir el trabaja-
dor como consecuencia del contrato de trabajo. Por
lo tanto una resolución ministerial homologatoria no
puede calificar un “incremento de salarios” como no
remuneratorio porque ello contraría una norma de
rango superior y, además, va en contra de principios
elementales del derecho del trabajo. Como dice tam-
bién Fernández Madrid el acto homologatorio no tie-
ne la virtualidad de purgar el vicio de origen, ya que la
autoridad de aplicación debe, en todos los casos ha-
cer un control de legalidad de los convenios y acuer-
dos, en los términos del artícu­lo 7º de la ley 14.250 y
8º de la L.C.T. Y si lo hace mal, la sanción es la nulidad
de la cláusula que contraría la ley.
El convenio colectivo no puede exceder los límites de
la disponibilidad colectiva, particularmente cuando se
trata de una materia tan delicada como el salario, que
se proyecta sobre numerosas prestaciones laborales.
Y la calificación ilegítima de una determinada presta-
ción como no salarial puede originar un grave conflicto
para la empresa, pues esta materia está siempre suje-
ta a la decisión judicial, que tiene la obligación de ade-
cuar lo actuado en la sede administrativa al tipo legal.
Finalmente, no puede soslayarse que conforme a lo
dispuesto por el artícu­lo 9 de la L.C.T. cabe a los jue-
ces la interpretación de las normas y, dentro de esa
tarea, la determinación del verdadero alcance de un
acuerdo de salarios, por lo que resulta inoperante que
exista homologación ministerial.
Cabe destacar que este criterio fue ratificado por la
Corte Suprema de Justicia de la Nación, con fecha 4 de
junio de 2013, al fallar la causa “Díaz, Paulo Vicente
c. Cervecería y Maltería Quilmes”. Por lo expuesto, in-
terpreto que debe rechazarse el agravio, y confirmarse
este aspecto de la sentencia en crisis.
VI. El primer agravio formulado por la actora, se refie-
re a la fecha de despido decidida en grado, porque la
a quo tuvo por finalizado el víncu­lo por despido ver-
bal acaecido el 26 de agosto 2011 y, en virtud de ello,
rechazó las indemnizaciones contenidas en la Ley
24.013. La validez de la comunicación verbal de un
despido, se encuentra condicionada a que el mismo
no tenga una causa justificada. Caso contrario debe
comunicarse por escrito con expresión suficientemen-
te clara de las causas que lo motivan (art. 243, L.C.T.).
El actor, en su demanda, sostuvo que al pretender in-
gresar a trabajar, con fecha 26 de agosto de 2011,
personal de recursos humanos le comunicó que no po-
Buenos Aires, 2015, fasc. 13
Contrato de trabajo
día ingresar y que había sido despedido. Esta situa-
ción fue desconocida expresamente en el responde,
donde la demandada sostuvo que remitió al actor car-
ta documento notificándole el despido con causa, pero
que la misma no fue entregada dejándose aviso de vi-
sita; sin embargo, frente al desconocimiento del actor
de la documental aportada, la demandada no produjo
la prueba informativa dirigida al Correo, (ver fs. 187),
por ende no es posible saber en qué fecha se intentó
practicar dicha comunicación.
El artícu­lo 36 de la LCT establece que “...se repu­tarán
actos de las personas jurídicas los de sus representan-
tes legales o de quienes, sin serlo, aparezcan como fa-
cultados para ello”.
No fue especificada la persona que comunicó al actor
el despido verbal, por ende, no es posible saber si su
actuar encuadraba en lo previsto en la norma trans-
cripta precedentemente es decir, si tenía autoridad pa-
ra comunicar un despido. Aunado a ello, la intimación
formulada por el actor a que se aclare su situación la-
boral, (ver CD 22246814 a fs. 28), en los términos en
que fue realizada debe interpretarse como que consi-
deraba que se le estaban negando tareas, de otro mo-
do no habría requerido que se le aclare su situación.
La notificación verbal del despido podría haber opera-
do en caso que hubiese emanado de una autoridad de
la demandada, circunstancia que no consta en autos.
En razón de ello, propongo hacer lugar al agravio, y se
fije como fecha de fin de la relación laboral el día 02 de
Septiembre de 2011, atento la carta documento en-
viada por la empleadora y aportada por la parte ac-
tora a fs. 27, que no fue desconocida en su momen-
to (ver fs. 71).
En virtud de la propuesta formulada precedentemen-
te, considero pertinente analizar la procedencia de las
indemnizaciones previstas en los artícu­los 9, 10 y 15
de la Ley 24.013. Llega firme a esta instancia que el
actor laboró para la demandada en dos oportunida-
des: del 1/12/06 al 04/08/08 y a partir del 1/1/10
hasta su desvinculación final conforme lo sostenido ut
supra.
La sentencia apelada no tuvo por acreditada que en-
tre septiembre y diciembre de 2009 el actor haya sido
dependiente de la demandada, decisión que no mere-
ció queja de las partes. El artícu­lo 9 de la Ley 24.013
establece una sanción para el caso que el empleador
“...consignare en la documentación laboral una fecha
de ingreso posterior a la real...”.
La sentencia en crisis no tuvo por cierta una fecha de
ingreso distinta de la consignada en los registros la-
borales, sino que estableció que debía reconocerse la
1375
Derecho Laboral / Jurisprudencia Destacada
antigüedad del primer período en que el actor se des-
empeñó, por ende, considero que no debe proceder la
multa prevista en la norma de referencia, ya que Serra
Alburquerque se encontraba correctamente registrado
–respecto la fecha de reingreso a la demandada–, sin
perjuicio de la obligación de reconocerle la real anti-
güedad, conforme fue decidido en grado.
Tampoco propiciaré la procedencia de la indemniza-
ción prevista en el artícu­lo 10 de la ley 24.013, pues-
to que el mismo es aplicable al supuesto en que se
acrediten pagos del salario sin registrar y, en el caso
de autos, lo que se decidió fue el carácter remunerati-
vo de sumas registradas como no remunerativas. En la
segunda parte del agravio, el actor se queja de la base
de cálcu­lo decidida en la anterior instancia, como me-
jor remuneración percibida. Plantea que debió tomar-
se la suma de $7.934, compuesta por $4.310 en blan-
co más $3.624 de sumas no remunerativas, en vez de
$6.185,46 como fuera decidido en la sentencia, aten-
to la falta de desconocimiento expreso de la deman-
dada de los recibos de sueldo acompañados al iniciar
la acción. La accionada, al contestar demanda, negó
la mentada suma como mejor remuneración del actor,
e impugnó la liquidación practicada por el trabajador.
Asimismo, no fue objetada por la recurrente la liquida-
ción de sumas no remunerativas practicada por el pe-
rito a fs. 175 vta. En razón de lo expuesto, considero
que corresponde se rechace el agravio y se confirme lo
decidido en este aspecto.
VII. El actor deplora que se haya desestimado la pre-
tensión de obtener la multa del artícu­lo 80 L.C.T., fun-
dada en la omisión de la intimación prevista por el
Decreto 146/01. Ninguna de las razones que expone
es válida.
La exigencia del mencionado decreto no es inconsti-
tucional, porque, lejos de someter la aplicación de la
ley 25.345 a un requisito restrictivo, permite, median-
te una simple manifestación documentada, otorgar
certeza a la exigibilidad de los certificados y aventar
las innumerables cuestiones que podrían ser plantea-
das, de buena o mala fe, sin ese recaudo. El accionan-
te no cursó la intimación prevista por el artícu­lo 3º del
Decreto 146/01 en los plazos allí establecidos, por lo
que corresponde se confirme lo resuelto en grado.
VIII. La queja por la limitación del plazo otorgado al em-
pleador para entregar los certificados previstos en el
art. 80 L.C.T. y la previsión, para el caso de incumpli-
miento, de que aquéllos sean entregados por el juz-
gado, es admisible. Digo esto, ya que la L.C.T. impone
al empleador la obligación de entregar los certificados
que deben ser confeccionados con los datos que allí
se mencionan. Por ende, no se advierte sustento le-
1376
gal para sustituir la misma por documentos entrega-
dos por el tribunal.
En primer lugar, porque la misma decisión estaría pro-
mocionando el incumplimiento al aceptar el plazo de
la sanción conminatoria. En segundo término, porque
el certificado de trabajo confeccionado por el juzgado
y que debería servirle al empleado como anteceden-
te en su currículum, en realidad se transformaría en
un instrumento que, lejos de beneficiarlo, sería sus-
ceptible de desalentar su contratación, pues no haría
más que exteriorizar su condición de litigante, con po-
sible afectación de los derechos garantizados por la
ley 25.326.
En cambio, el planteo respecto la cuantía de las as-
treintes es improcedente, porque esas sanciones con-
minatorias fueron impuestas para la eventual falta de
entrega del certificado de trabajo, no para el supues-
to de no pagar la suma de dinero establecida por el
decisorio.
En ese contexto es correcta la no cuantificación de las
mismas hasta tanto se verificara dicho incumplimien-
to. Obviamente el Tribunal no modificará en esta etapa
del proceso la pauta fijada, máxime cuando, como es
sabido las astreintes son provisionales y revocables. A
mayor abundamiento no existe injuria actual para la
actora.
IX. Solicita el actor la revisión del rechazo a su preten-
sión de resarcimiento por daño moral. Considera que
la conducta de la demandada le ocasionó un menos-
cabo a su moral y dignidad, además de afectarle su
repu­tación profesional, por lo que merece una repara-
ción. Pues bien, como ya dije en la SD Nº 39.482 del
29/4/13, “Espinosa Rafael Eduardo c. Casino Buenos
Aires SA s. Despido” expte. Nº 24.683/07, del regis-
tro de esta Sala, “...el sistema indemnizatorio estable-
cido por la L.C.T. cubre, mediante una tarifa, todos los
daños causados al trabajador con motivo de la ruptu-
ra injustificada del contrato. La jurisprudencia ha re-
conocido, sin embargo, que corresponde indemnizar
el agravio moral, cuando el empleador causa un da-
ño al trabajador, ajeno al hecho mismo del despido y
que podría haber existido aun en ausencia de un con-
trato de trabajo (o sea de carácter extracontractual)...”
Generalmente se ha vinculado el reconocimiento de
una indemnización de estas características cuando al
trabajador se lo denuncia por la comisión de un acto
ilícito o un delito penal, situación que no se ha configu-
rado en el caso de autos.
Asimismo, el artícu­lo 522 del Cód. Civil prevé que “en
los casos de indemnizaciones por responsabilidad
contractual el juez podrá condenar al responsable a
la reparación del agravio moral que hubiere causado,
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

de acuerdo con la índole del hecho generador de la
responsabilidad y circunstancias del caso”. Conforme
dicha normativa se entiende que los jueces no están
obligados, sino facultados a condenar por la repara-
ción del daño moral. Lo decisivo no es la gravedad del
hecho sino la de los intereses que lesiona o la repercu-
sión subjetiva en el acreedor.
La prueba testimonial aportada por la actora (Forna-
sero, fs. 162/4; Rodríguez, fs. 167/171; Baena,
fs. 186/188 y Boldt, fs. 212/213) es insuficiente para
demostrar que el actor participó en un hecho delictivo
ya que lo que saben los testigos es a través suyo o de
inferencias propias, lo que les resta eficacia probato-
ria Se impu­tó al accionante haber presentado un certi-
ficado médico apócrifo a fin de justificar inasistencias.
Ni de la cartular rescisoria (obrante a fs. 27), ni de los
términos en que fue contestada la demanda, surge
que se le achacara la confección del mentado certi-
ficado, sino que lo que motivó la pérdida de confian-
za fue la presentación del mismo. De los testimonios
brindados por Castillo y Grandjean, quienes depusie-
ron a instancia del actor, conforme surge a fs. 96 y 97
–respectivamente–, no surgen elementos que me lle-
ven a tener por acreditada afectación alguna que me-
rezca el resarcimiento pretendido.
Ello así, puesto que Castillo manifestó que el actor “...
dejó de trabajar porque le dijeron que un certificado
médico no era legal...”, mientras que Grandjean expli-
có que “... le dieron la baja por un certificado médico
que decían que era falso...” conocimiento adquirido
a raíz de un relato de la novia del actor. En definiti-
va, no encuentro elementos en autos que me permi-
tan arribar a una conclusión distinta de la ya resuelta,
por lo que, de prosperar mi voto, propicio el rechazo
del agravio y se confirme este aspecto de la senten-
cia en crisis.
X. La queja relacionada con la petición de declaración
de temeridad y malicia, es improcedente.
El artícu­lo 275 L.C.T. regula la sanción que debe pagar
el empleador en los casos en que su conducta sea de-
clarada maliciosa o temeraria. Se configura el proce-
der malicioso cuando se han realizado maniobras dila-
torias o se han interpuesto remedios improcedentes y
el temerario cuando se incurre en abuso desaprensivo
de la jurisdicción. En ambos supuestos debe tratarse
de conductas asumidas durante el proceso (ver párra-
fo primero de la norma). En el subjudice, no advierto
que la conducta atribuida a la demandada encuadre
en la caracterización aludida. La línea de defensa de
la sociedad demandada no puede ser calificada como
temeraria, ni se han cometido irregularidades proce-
sales que la tornen maliciosa.
Buenos Aires, 2015, fasc. 13
Contrato de trabajo
A lo largo del proceso, cada una de las partes selec-
cionó y privilegió las defensas que la favorecían, con-
ductas que, son propias de la dinámica del proceso
judicial. A ningún sujeto le es exigible el allanamien-
to liso y llano, como respuesta a la demanda, ni co-
mo alternativa a la defensa. Por ello, propicio el recha-
zo del agravio.
XI. Atento la propuesta contenida en el apartado VI,
de tener por disuelto el víncu­lo el 02 de Septiembre
de 2011, corresponde practicar nueva liquidación de
los rubros diferidos a condena, en los siguientes tér-
minos: Indemnización por Antigüedad $24.741,84.-
Integración mes de Despido más SAC $6.254,18.-
Preaviso más SAC $6.700,91.- Vacaciones 2010 +
SAC – lo abonado ($2.323,17 + $193, 59 - $1.692,97)
$823,79.- SAC s/ Vacaciones 2010 $193,59.- Artícu­lo
2 Ley 25.323 $18.848,46.- Total $57.562,77.
XII. A influjo de lo dispuesto en el art. 279 del C.P.C.C.N.
corresponde dejar sin efecto lo resuelto sobre costas
y honorarios y proceder a su nueva determinación, por
lo que deviene inoficioso expedirse respecto de los
agravios introducidos en su relación. Atento el resul-
tado obtenido, propongo que se imponga las costas
de primera instancia a cargo de la demandada venci-
da (art. 68 del C.P.C.C.N.). Estimo los honorarios de la
representación y patrocinio letrado de las partes acto-
ra, demandada y perito contador en el 17%, 14%, y 7%
respectivamente a calcularse sobre la suma de capital
de condena más intereses.
Las costas de Alzada se impondrán en el orden cau-
sado en atención al resultado obtenido (art. 71 del
C.P.C.C.N.); a cuyo fin propongo se regulen los hono-
rarios de los firmantes de los escritos dirigidos esta
Alzada en el 25% de lo que en definitiva les correspon-
da, por su intervención en la instancia anterior.
XIII. Con fecha 21 de mayo del corriente año la Cámara
Nacional de Apelaciones del Trabajo, mediante Acta
2601, adoptó, para corregir los créditos laborales, la
tasa de interés nominal anual que el Banco Nación
aplica para préstamos de libre destino. En la misma
reunión se estableció que la nueva tasa sería aplica-
ble para los juicios sin sentencia, en la inteligencia de
que, en los que ya hubiere recaído pronunciamiento,
aplicar retroactivamente la nueva tasa afectaría de al-
gún modo la cosa juzgada.
Ahora bien, es claro que la Cámara adoptó una nue-
va tasa de interés a partir del 21 de mayo de 2014 lo
que, en definitiva, no implicó más que un sinceramien-
to con las diferentes variables de la economía, frente
a una tasa evidentemente desactualizada. Los índices
oficiales revelan un notorio incremento en el costo de
vida (superados ampliamente por otras entidades que
1377
Derecho Laboral / Jurisprudencia Destacada
relevan los mismo datos) y esta circunstancia, que se
trasluce asimismo en las negociaciones salariales, im-
pone a los jueces el deber de revisar esta cuestión, por
resultar inequitativo mantener la tasa de interés cuyo
sentido es el de compensar la mora y penar la demora
en el pago de créditos laborales.
Aplicar la nueva tasa, a partir de su vigencia, simple-
mente implica mantener la obligación originaria corre-
gida tan sólo en la expresión nominal, permitiéndole
conservar el sentido con el que fue fijada en la sen-
tencia. De otro modo los acreedores laborales verían
notoriamente reducidos sus créditos, afectándose di-
rectamente su derecho de propiedad. La modificación
de la tasa de interés a partir de la vigencia del Acta
2601, no afectaría los efectos de la cosa juzgada ni
dejaría en estado de indefensión al deudor, sino sim-
plemente adecuaría los efectos del pronunciamiento
al contexto actual, al cual no se habría arribado si la
deudora hubiese cumplido sus obligaciones en tiempo
propio. Con base en todo lo expuesto, considero que
corresponde establecer que la tasa fijada en grado re-
girá hasta el 21 de mayo de 2014, fecha a partir de la
cual se utilizará la tasa de interés nominal anual que
el Banco Nación aplica para préstamos de libre desti-
no, plazo 49 a 60 meses.
Por lo expuesto, propongo en este voto se confirme la
sentencia apelada en cuanto pronuncia condena y se
fije el capital en la suma de $57.562,77, con más los
intereses dispuestos en grado corregidos conforme el
presente pronunciamiento; se fijen los honorarios de
la de la representación y patrocinio letrado de las par-
1378
tes actora, demandada y perito contador en el 17%,
14% y 7%, respectivamente, del monto de condena
más intereses; se impongan las costas de primera ins-
tancia a cargo de la demandada vencida, se asignen
las correspondientes a esta Alzada en el orden cau-
sado en atención al resultado obtenido, y se regulen
los honorarios de los firmantes de los escritos dirigi-
dos a esta Cámara en el 25% de lo que en definitiva
les corresponda por su actuación en la instancia ante-
rior (artícu­los 14 y 18 ley 21.839).
El doctor Catardo dijo:
Que, por compartir sus fundamentos, adhiere al voto
que antecede.
Por ello, el Tribunal resuelve: 1) Confirmar la sentencia
apelada en cuanto pronuncia condena, y fijar el mon-
to de condena en la suma de $57.562,77 con más
los intereses dispuestos en grado corregidos de con-
formidad con el presente pronunciamiento, 2) Dejar
sin efecto lo resuelto en grado sobre costas y hono-
rarios; 3) Imponer las costas de primera instancia a la
demandada; 4) Regular los honorarios de la represen-
tación letrada de las partes actora, demandada y peri-
to contador en el 17%, 14% y 7%, respectivamente, del
monto de condena más intereses; 5) Imponer las cos-
tas de Alzada en el orden causado; 6) Regular los ho-
norarios de los letrados intervinientes por sus trabajos
en esta instancia, en el 25% de los fijados por la actua-
ción en la etapa previa. Regístrese, notifíquese, cúm-
plase con lo dispuesto en el artícu­lo 4º Acordada CSJN
15/13 del 21/5/13 y, oportunamente, devuélvanse.–
Víctor A. Pesino.– Luis A. Catardo.
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social
 SEGURIDAD SOCIAL

Doctrina
La situación legal del trabajador jubilado...

La situación legal del trabajador jubilado que vuelve

o continúa en la actividad. Una importante
coincidencia jurisprudencial
Por Rodolfo A. Peón

Sumario: I. Introducción.– II. La interpretación del art. 253, LCT, y sus implicancias
en la legislación laboral y previsional.– III. La compatibilidad entre el goce
de la jubilación y la actividad en relación de dependencia y su incidencia
en la interpretación del art. 253, LCT.– IV. Conclusiones

I. INTRODUCCIÓN do a las órdenes del mismo empleador, como cuando

La situación laboral del trabajador que habiendo ob-
tenido su beneficio jubilatorio continúa o reingresa a
la actividad, regida básicamente por art. 253, Ley de
Contrato de Trabajo, ha sido objeto de variadas in-
terpretaciones, originando jurisprudencia contradic-
toria, de singular importancia por cuanto pone en
juego la aplicación de disposiciones no sólo de la le-
gislación laboral sino también del derecho de la pre-
visión social.
La cuestión obligó a la convocatoria de un fallo ple-
nario por parte de la Cámara Nacional del Trabajo,
dictado con fecha 5/6/2009, en los autos “Couto de
Capa, Irene M. v. Areva S.A s/ley 14.546”, el que lle-
va el número 321.
Por su parte, la Suprema Corte de Buenos Aires tam-
bién se ha expedido sobre este tema, dentro del
cual vale la pena destacar lo resuelto en los autos
“Cachero, José R. v. Televisión Federal S.A (Telefé S.A)
s/Indemnización por despido” (1) en el que coincide
con la postura sostenida por el citado plenario, resol-
viéndose que de acuerdo con lo establecido por el
art. 253, LCT, conforme con el párrafo agregado por
la ley 24.347, a los efectos del cálcu­lo de la indemni-
zación por despido del trabajador jubilado, sólo resul-
ta compu­table la antigüedad acumulada con poste-
rioridad a la obtención del beneficio previsional, tanto
cuando hubiera cesado definitivamente y reingresa-
hubiera continuado trabajando en la empresa sin so-
lución de continuidad (2).
II. LA INTERPRETACIÓN DEL
ART. 253, LCT, Y SUS IMPLICANCIAS
EN LA LEGISLACIÓN LABORAL
Y PREVISIONAL
El art. 253, LCT, dispone: “En el caso de que el tra-
bajador titular de un beneficio previsional de cual-
quier régimen volviera a prestar servicios en relación
de dependencia, sin que ello implique violación a la
legislación vigente, el empleador podrá disponer la
extinción del contrato invocando esa situación, con
obligación de preavisarlo y abonar la indemnización
en razón de la antigüedad prevista en el art. 245 de
esta ley, o en su caso lo dispuesto por el art. 247. En
ese último supuesto se compu­tará como antigüedad
el tiempo de servicios posterior al cese”.
Corresponde destacar que el art. 253, párrafo final, fue
incorporado por el art. 7º, ley 24.347, cuerpo normativo
que introdujo diversas modificaciones a la ley 24.241,
entre otras, al art. 34, que se refiere al régimen de in-
compatibilidades del Sistema Integrado Previsional
Argentino (SIPA) y al que alude el art. 253 cuando men-
ciona la “violación a la legislación vigente”.
De acuerdo con lo dispuesto por el art. 253, cuando
el trabajador titular de un beneficio previsional vuel-

(1) De fecha 20/3/2013 (T y SS, 2013-313).

(2) En el citado fallo se destaca que la intención del legislador en el actual texto del art. 253, LCT, tiene por objeto impe-
dir una doble capitalización de la antigüedad desvirtuando con ello el fin específico que de ella dimana para configu-
rar un enriquecimiento injustificado del trabajador a expensas del Estado y del empleador.

Buenos Aires, 2015, fasc. 13 1379

Seguridad Social / Doctrina
ve a prestar servicio en relación de dependencia pa-
ra un empleador para quien hubiera trabajado antes
de jubilarse, la extinción del víncu­lo genera la obliga-
ción de preavisar y pagar la indemnización por despi-
do, pero compu­tando como antigüedad únicamente
el tiempo de servicios posterior al cese.
La interpretación del art. 253 ha motivado posturas
antagónicas en la jurisprudencia.
III. LA COMPATIBILIDAD ENTRE
EL GOCE DE LA JUBILACIÓN
Y LA ACTIVIDAD EN RELACIÓN
DE DEPENDENCIA Y SU INCIDENCIA
EN LA INTERPRETACIÓN
DEL ART. 253, LCT
El art. 34, ley 24.241, en su primitiva redacción, es-
tablecía con referencia a los futuros beneficiarios
del entonces Sistema Integrado de Jubilaciones y
Pensiones (SIJP) el principio general de absoluta in-
compatibilidad entre el goce de las prestaciones y la
actividad bajo relación de dependencia, lo que im-
portaba que el reingreso a la actividad acarreaba la
suspensión del pago de la prestación hasta que se
produjera el cese en los nuevos servicios. En estas
condiciones es dable colegir que para entrar en el go-
ce de la PBU resultaba necesario acreditar la cesa-
ción de servicios.
La ley 24.347 modificó sustancialmente esta situa-
ción, toda vez que introdujo, mediante la nueva re-
dacción del art. 34, el principio de la compatibilidad
absoluta –salvo las dos excepciones que el artícu­lo
establece–, pero también se refiere a los jubilados
que “reingresen” a la actividad.
La ley 24.463 mantiene la vigencia del principio de
la compatibilidad absoluta e igualmente se refiere a
que los beneficiarios podrán “reingresar” al servicio.
No obstante que las leyes 24.347 y 24.463 antes
mencionadas establecen que la autorización que
contienen comprende a los jubilados que “reingre-
san” a la actividad y que nada dice sobre la situa-
ción de los que “continúan” trabajando, la doctrina
entiende que “exigir el cese de los servicios para el
comienzo de la percepción del beneficio carece de
sentido, puesto que el inmediato regreso al trabajo
está plenamente admitido” (3).
(3) Jaime, Raúl y Brito Peret, José, “Régimen previsional. Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones, ley 24.241”, Ed.
Astrea, Buenos Aires, p. 205.
(4) Payá, Fernando H. (h) y Martín Yañez, María Teresa, “Régimen de jubilaciones y pensiones”, t. II, 4ª ed., Ed.
AbeledoPerrot, Buenos Aires, 2012, p. 852.
(5) TSS, 2004-507.
1380
Dentro de este orden de conceptos, Payá (H) y Martín
Yáñez sostienen, con cita del dec. 679/1995 en su
punto 1 (reglam. ley 24.241, art. 3º) que “la ley 24.241
otorga la prestación básica universal a quienes cum-
plen la edad y años con aportes requeridos y da co-
mienzo a su pago sin exigir la cesación de servicios,
de donde esta prestación es compatible con la con-
tinuación en la actividad autónoma o dependiente, y
con el consecuente cobro de salarios o rentas” (4).
Los conceptos precedentemente reseñados son apli-
cados en los votos de la mayoría expresados en el
Acuerdo Plenario 321, celebrado por la Cámara
Nacional del Trabajo, en los autos “Couto de Capa,
Irene M. v. Areva S.A” (5).
Cabe citar el voto de la Dra. González emitido en
el plenario “Couto de Capa” que –entre otros ar-
gumentos– expresa que el párrafo agregado por la
ley 24.347 al indicar que la antigüedad compu­table
sólo se justifica en el entendimiento de que ha teni-
do por objeto ceñir el período compu­table al referirse
a la antigüedad compu­table a los fines indemnizato-
rios, alude al “tiempo de servicios posterior al cese”
–que obviamente entendió operado por el cobro del
beneficio jubilatorio–, sin distinguir entre los casos
en que medió un período de inactividad y aquéllos en
que no ocurrió, puesto que no alude exclusivamen-
te a la antigüedad registrada en un eventual segun-
do contrato, sino sólo al tiempo de servicios posterior
al “cese” con prescindencia de si entre éste y el rein-
greso medió solución de continuidad. En tal inteligen-
cia adelantó que, a su juicio, “nada impide conside-
rar abarcado por la norma vigente tanto al contrato
en que se operó un cese efectivo en la prestación a
raíz de la obtención de la jubilación, como aquél en
que no se verificó período alguno”.
Agrega más adelante en su voto la Dra. González:
“En otras palabras, el pase al estado de pasividad o
‘cese’ se opera con la obtención del beneficio previ-
sional aun cuando en los hechos, al día siguiente, el
trabajador preste servicios, porque en el marco ex-
puesto tal prestación configura el ‘reingreso’ al que
aluden los arts. 34, ley 24.241 y 253, LCT”.
De los criterios antes sintetizados es dable inferir
que, si se armonizan las disposiciones de ambos or-
denamientos jurídicos, el laboral y el previsional, la
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social
 La situación legal del trabajador jubilado...
facultad que el art. 253, LCT, otorga al empleador pa-
ra disponer la extinción del contrato comprende tanto
a los trabajadores que vuelven como a los que conti-
núan en la actividad laboral tras la obtención del be-
neficio de la jubilación.
En efecto, el art. 34 de la ley previsional se conci-
lia con lo prescripto por el art. 253, LCT (texto se-
gún ley 24.347), que también distingue los dos tra-
mos del quehacer dependiente, por lo que de ambos
preceptos legales –el art. 34, ley 24.241 (texto se-
gún ley 24.463) y el art. 253 antes citados– pue-
de inferirse que la prestación de servicios posterior
a la fecha de la jubilación del trabajador implica el
“reingreso” en los términos del art. 253, LCT, toda
vez que en ese momento se inicia la segunda eta-
pa de la vida laboral del beneficiario y, consecuente-
mente, resulta aplicable lo dispuesto en la parte fi-
nal de dicha norma para el caso del trabajador que
sigue prestando servicios sin interrupción a las órde-
nes del mismo empleador luego del goce del benefi-
cio, tal como lo resolvió el fallo plenario dictado por
la Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo en el
caso “Couto de Capa”.
Lo precedentemente argumentado se compadece
con el carácter sustitutivo que se le reconoce a los
haberes jubilatorios, ya que resulta claro de la norma-
tiva analizada que con las prestaciones previsionales
se han reemplazado las remuneraciones de la activi-
dad y las indemnizaciones previstas en el art. 253,
LCT. La nueva etapa laboral que pudiera acaecer sólo
dará derecho a las indemnizaciones de ley, acotadas
al nuevo período de trabajo; pero en el régimen previ-
sional no originará derecho alguno.
IV. CONCLUSIONES
Liminarmente corresponde significar que si bien la le-
tra de la ley es el primer objetivo de la hermenéutica
jurídica, siempre resulta imprescindible compu­tar el
Buenos Aires, 2015, fasc. 13
conjunto de los cuerpos legales aplicables, los ante-
cedentes, las motivaciones del legislador, la realidad
sobre la que operará la norma y las vigencias socia-
les a cubrir.
La ley debe interpretarse con las demás normas que
integran el ordenamiento general del país (Fallos
131:227) con el fin de establecer así la versión técni-
camente elaborada de la norma aplicable al caso por
medio de una hermenéutica sistemática, razonable y
discreta que responda a su espíritu y para lograr so-
luciones justas y adecuadas al reconocimiento de los
derechos (Fallos 262:41).
En el problema sub examen, a la luz de esos princi-
pios, cabe sostener que la finalización del contrato
de trabajo en el marco del derecho vigente se produ-
ce de pleno derecho con la obtención de la jubilación.
A partir de allí rige un nuevo contrato (art. 91, LCT),
y se aplica el que podemos denominar “estatuto del
trabajador jubilado” el cual, en lo que hace a la rela-
ción laboral, se rige por el art. 253, LCT, siendo ilógi-
co obligar al empleador a pagar una indemnización
de la que ya estaba liberado.
Por consiguiente, siguiendo esa línea de pensamiento,
el jubilado inicia un nuevo ciclo laboral por el que se
debe compu­tar sólo la actividad registrada con poste-
rioridad, es decir, tal prestación configura el “reingre-
so” al que aluden los arts. 34, ley 24.241 y 253, LCT.
En suma en ese orden de ideas puede sostenerse
que se está ante dos contratos independientes, el
primero, que cesó al obtenerse el beneficio previsio-
nal y, el segundo, que se inicia con posterioridad.
Con el fallo emitido por la Suprema Corte de Buenos
Aires en el caso “Cachero” y el Plenario “Couto de
Capa” dictado por la Cámara Nacional de Apelaciones
del Trabajo, se produce una importante coincidencia
en dos jurisdicciones de significación decisiva en la
cuestión planteada sobre el debatido tema del rein-
greso a la actividad del jubilado.
1381
Profundización del análisis de las prestaciones...
Asignaciones Familiares
Profundización del análisis de las prestaciones que
confiere el Régimen de Asignaciones Familiares.
Asignación por Embarazo para Protección
Social – AXE (Cuarta Parte)
Por Gerardo M. Corti

Sumario: I. Introducción.– II. Finalidad del presente trabajo.– III. Novedades en

proyectos legislativos en la materia

I. INTRODUCCIÓN Respetando los mismos fines metodológicos hasta

Retomaremos la tarea iniciada en otras publicacio-
nes con el objeto de ampliar el análisis oportunamen-
te encarado respecto de la asignación por embarazo
para protección social (1). Concretamente, empleare-
mos este nuevo espacio para agotar el reconocimien-
to que oportunamente emprendiéramos en relación
a determinados proyectos legislativos nacionales (2)
que tienen como finalidad impactar –directa o indi-
rectamente– en el régimen de la asignación familiar
en estudio.
Bajo dicha concepción, volveremos a focalizar nues-
tra atención en nuevas proyecciones normativas que
por sus particularidades, motivaciones y pretensio-
nes merecen ser incorporadas como material de es-
tudio en los trabajos emprendidos en esta sección.
II. FINALIDAD DEL PRESENTE
TRABAJO
Formuladas las presentes consideraciones, nos en-
contramos en condiciones de prorrogar (3) las labo-
res de reconocimiento y estudio de las novedades re-
gistradas en el ámbito del Poder Legislativo nacional.
aquí empleados, culminaremos con el tratamiento
de aquellas iniciativas que reconocen su origen en
la Honorable Cámara de Dipu­tados de la República
Argentina para luego formular las novedades que
se verifican en el seno del Honorable Senado de la
Nación Argentina.
En esta nueva ocasión, abordaremos iniciativas me-
diante las cuales se impulsan distintas modificacio-
nes a la ley 24.714 tendientes –entre otras cues-
tiones– a ampliar el universo de beneficiarios (o los
grupos socialmente alcanzados) o a la constitución
de nuevas prestaciones destinadas a perfeccionar la
tutela a las contingencias sociales vinculadas con es-
ta asignación.
III. NOVEDADES EN PROYECTOS
LEGISLATIVOS EN LA MATERIA
a) Con origen en la Honorable Cámara
de Diputados de la República
Argentina (cont.) (4)
1) El primer proyecto legislativo que expondremos en
esta sección tramita por ante la Honorable Cámara

(1) En adelante, AXE.

(2) Conforme A datos suministrados por la Dirección de Información Parlamentaria de la Honorable Cámara de Dipu­
tados de la República Argentina y por la Dirección General de Publicaciones del Honorable Senado de la Nación
Argentina. Los datos aquí suministrados responden a consultas efectuadas con fecha 14/4/2015.
(3) Recordemos que la presente labor —en atención a su considerable extensión— nos ha demandado el empleo de va-
rias publicaciones en ánimo de lograr un adecuado desarrollo de la problemática.
(4) Para los proyectos en trámite por ante la Honorable Cámara de Dipu­tados de la Nación nos remitimos a la publica-
ción RDLSS 10-2015. En tal sentido, hemos entendido propicio continuar con la numeración de proyectos hasta aquí
alcanzada.

1382 Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

 Profundización del análisis de las prestaciones...
de Dipu­tados de la República Argentina bajo el ex-
pediente nro. 8702-D-2014 con la intencionalidad de
modificar el régimen establecido en la ley 24.241 (5)
en orden a crear un subsistema no contributivo de
“asignación por embarazo para protección social” y
de “asignación universal por hijo para protección so-
cial” (6).
La iniciativa en estudio cuenta con la firma del
dipu­tado nacional Juan Schiaretti, pertenecien-
te al Bloque Unión por Córdoba, por la provincia de
Córdoba (7).
En sus fundamentos, su autor sostiene que las ac-
tuales asignaciones universales han constituido una
importante política estatal que ha permitido mejorar
los ingresos económicos y los indicadores sociosani-
tarios y educativos de las familias que habitan el te-
rritorio nacional y que se encuentran en situación de
vulnerabilidad social.
No obstante lo expuesto, entiende que la cobertura
social necesariamente debiera afianzarse como una
verdadera política estatal que consolide e instrumen-
te formalmente el régimen de las prestaciones AXE
y AUH mediante una ley del Congreso Nacional (8).
Para ello, entiende que la tutela conferida debiera
dejar “...de ser una disposición del Poder Ejecutivo
nacional (...) para que nadie pueda modificar las dis-

(5) BO del 18/10/1996 (BO nro. 28.503).

(6) En adelante, AUH.
(7) En lo que resulta materia de interés para el presente trabajo, su texto prescribe que “...El Senado y Cámara de Dipu­
tados...”Art. 1º.— Agréguese como inciso c) del art. 1º, ley 24.714 y sus modificatorias el siguiente: ‘c) Un subsistema
no contributivo compuesto por la Asignación por Embarazo para Protección Social y la Asignación Universal por Hijo
para Protección Social, destinado, respectivamente, a las mujeres embarazadas y a aquellos niños, niñas y adoles-
centes residentes en la República Argentina; que pertenezcan a grupos familiares que se encuentren desocupados
o se desempeñen en la economía informal’. Art. 2º.— Sustitúyase el art. 2º de la presente ley por el siguiente: ‘Las
empleadas/os del Régimen Especial de Contrato de Trabajo para el Personal de Casas Particulares tendrán derecho
a percibir siempre e independientemente del monto de su retribución salarial y la formalización de su empleo por
ante la Administración Federal de Ingresos Públicos (AFIP) y la situación fiscal de su conviviente, y/o esposo los si-
guientes beneficios: la Asignación por Maternidad definida en el inc. e) del art. 6º de la presente ley; Asignación por
Embarazo para Protección Social; Asignación Universal por Hijo para Protección Social (...)’.”Art. 4º.— Incorpórese co-
mo art. 14 bis de la ley 24.714 y sus modificatorios el siguiente: ‘Art. 14 bis.— La Asignación Universal por Hijo para
Protección Social consistirá en una prestación monetaria no retributiva de carácter mensual, que se abonará a uno
solo de los padres, tutor, curador o pariente por consanguinidad hasta el tercer grado, por cada menor de 18 años
que se encuentre a su cargo o sin límite de edad cuando se trate de un discapacitado; en ambos casos, siempre que
no estuviere empleado, emancipado o percibiendo alguna de las prestaciones previstas en la ley 24.714, modificato-
rias y complementarias. Esta prestación se abonará por cada menor acreditado por el grupo familiar hasta un máxi-
mo acumulable al importe equivalente a 5 menores (...)’. Art. 6º.— Incorpórese como art. 14 quater de la ley 24.714
y sus modificatorios el siguiente: ‘Art. 14 quater.— La Asignación por Embarazo para Protección Social consistirá en
una prestación monetaria no retributiva mensual que se abonará a la mujer embarazada desde la 12ª semana de
gestación hasta el nacimiento o interrupción del embarazo. Sólo corresponderá la percepción del importe equivalen-
te a 1 Asignación por Embarazo para Protección Social, aun cuando se trate de embarazo múltiple. La percepción
de esta asignación no será incompatible con la Asignación Universal por Hijo para Protección Social por cada menor
de 18 años, o sin límite de edad cuando se trate de un discapacitado, a cargo de la mujer embarazada’. Art. 7º.—
Incorpórese como art. 14 quinquies de la ley 24.714 y sus modificatorios el siguiente: ‘Art. 14 quinquies.— Para ac-
ceder a la Asignación por Embarazo para Protección Social, se requerirá: a) Que la embarazada sea argentina nati-
va o por opción, naturalizada o residente, con residencia legal en el país no inferior a 3 años previos a la solicitud de
la asignación. b) Acreditar identidad, mediante Documento Nacional de Identidad. c) La acreditación del estado de
embarazo mediante la inscripción en el «Plan SUMAR» del Ministerio de Salud. En aquellos casos que prevea la re-
glamentación, en que la embarazada cuente con cobertura de obra social, la acreditación del estado de embarazo
será mediante certificado médico expedido de conformidad con lo previsto en dicho plan para su acreditación. Si el
requisito se acredita con posterioridad al nacimiento o interrupción del embarazo, no corresponde el pago de la asig-
nación por el período correspondiente al de gestación. d) La presentación por parte del titular del beneficio de una
declaración jurada relativa al cumplimiento de los requisitos exigidos por la presente y a las calidades invocadas. De
comprobarse la falsedad de alguno de estos datos, se producirá la pérdida del beneficio, sin perjuicio de las sancio-
nes que correspondan (...)’. Art. 11.- Comuníquese al Poder Ejecutivo...”.
(8) En sus fundamentos se cuestiona el hecho de que para las implementaciones de las asignaciones AUH y AXE se ha-
ya recurrido a decretos de necesidad y urgencia del Poder Ejecutivo nacional. Es un lineamiento similar al articulado
en otros proyectos normativos analizados en esta sección (v.gr., podemos citar las consideraciones efectuadas por
los dipu­tados nacionales Sergio T. Massa y Gabriela Camaño, pertenecientes al Bloque del Partido Frente Renovador
por la provincia de Buenos Aires, en el trámite HCDN nro. 6616-D-2014 de fecha 26/8/2014).

Buenos Aires, 2015, fasc. 13 1383

Seguridad Social / Asignaciones Familiares
posiciones del programa a voluntad y mucho menos
todavía dejar a su arbitrio el ajuste a actualización
monetaria, además de impulsar la incorporación al
mercado formal del trabajo de los titulares de los gru-
pos familiares con beneficiarios del Programa sin que
pierdan el beneficio del mismo...”.
En lo que resulta materia de análisis por su inno-
vación normativa cabe resaltar que se intenta esta-
blecer mediante una ley del Congreso Nacional una
“asignación por embarazo para protección social” y
una “asignación universal por hijo para protección so-
cial” destinadas, respectivamente, a las mujeres em-
barazadas y a niños y adolescentes que pertenezcan
a grupos familiares que se encuentren desocupados
o se desempeñen en el ámbito de la economía in-
formal.
Sentado ello, se prevé incluir en el universo de futuros
beneficiarios a los empleados del Régimen Especial
de Contrato de Trabajo para el Personal de Casas
Particulares independientemente del monto de su
retribución salarial y de la formalización de su em-
pleo por ante la Administración Federal de Ingresos
Públicos (9) y la situación fiscal de su conviviente, y/o
esposo (asimismo, se fija que este sector podrá acce-
der a la asignación familiar por maternidad).
Esta situación vinculada con los ingresos del emplea-
do y su entorno familiar constituirá –en caso de pros-
perar la presente iniciativa– una verdadera excepción
al paradigma establecido por el dec. 1667/2012, del
12/9/2012, en cuanto ha fijado nuevos requisitos pa-
ra el acceso a las prestaciones establecidas median-
te la ley 24.714 con el espíritu de “...concentrar la co-
bertura de las contingencias en el grupo familiar y, de
esa manera, lograr una mejor redistribución del in-
greso; focalizando las políticas públicas sobre aque-
llos sectores sociales que requieren atención priorita-
ria...”. Recordemos en tal sentido que actualmente –y
en función de lo prescripto– se ha determinado que
los límites que condicionan el otorgamiento de las
asignaciones familiares o su cuantía, se calcularán en
función de la totalidad de los ingresos correspondien-
tes al grupo familiar (“ingreso grupo familiar –IGF–”).
En este punto, vale resaltar que la iniciativa promue-
ve que esta nueva asignación sea una prestación mo-
netaria no retributiva de carácter mensual que será
percibida por la mujer embarazada desde la 12ª se-
mana de gestación hasta el nacimiento o interrup-
ción del embarazo. Al igual que la AXE vigente, sólo
se prevé una sola prestación por contingencia –aun
cuando se trate de un embarazo múltiple– ya que lo
que aquí se intenta es conferir tutela a la situación
de embarazo.
Para acceder a esta nueva asignación se requerirán
similares requisitos a los exigidos para la actual AXE.
Es decir, la mujer solicitante deberá ser argentina na-
tiva o por opción, naturalizada o residente, con resi-
dencia legal en el país no inferior a los 3 años pre-
vios a la solicitud de la asignación; que se acredite
identidad mediante documento nacional de identi-
dad –DNI–; que se certifique el estado de embarazo
bajo los parámetros del “Plan SUMAR” del Ministerio
de Salud de la Nación (10). En caso de verificarse que
la solicitante ha incurrido en falsedad en alguno de
estos datos o requerimientos, se producirá la pérdida
del beneficio sin perjuicio de las sanciones adminis-
trativas y judiciales que correspondan.
Por otra parte, el presente proyecto no presenta in-
compatibilidades con la AUH por cada menor de 18
años, o sin límite de edad cuando se trate de un dis-
capacitado, a cargo de la mujer embarazada.
Asimismo, de forma análoga a lo expuesto en tra-
bajos anteriores en relación a la naturaleza de las
asignaciones universales, su texto mantiene el ca-
rácter particular y “condicionado” de concesión y li-
quidación que las diferencian sustancialmente del
resto de las asignaciones familiares previstas en la
ley 24.714. Es decir, si bien se trata de una cancela-
ción mensual, ella sólo lo será por el 80% de su valor,
generando un acumulado (equivalente al restante
20%) que recién se hará efectivo una vez que se haya
constatado el nacimiento o la interrupción del emba-
razo –y en la medida de que se verifiquen cumplidos
los controles médicos de seguimiento anteriormente
previstos (11)–. La falta de acreditación de estos re-

(9) En Adelante, AFIP.

(10) El Plan NACER, hoy Programa SUMAR, es un programa federal a cargo del Ministerio de Salud de la Nación. Mediante
este plan (iniciado en el año 2005) se busca mejorar la cobertura de salud y la calidad de atención de las muje-
res embarazadas, puérperas y de los niños menores de 6 años que no tienen obra social. Actualmente se encuen-
tra extendido en todo el país procurando el descenso de la mortalidad materna e infantil en la Argentina, y la reduc-
ción de las brechas entre las jurisdicciones, aumentando la inclusión social y mejorando la calidad de atención de
la población.
(11) El inc. I) del art. 18, ley 24.714, textualmente establece que “...Durante el período correspondiente entre la 12ª y la
última semana de gestación, se liquidará una suma igual al 80% del monto previsto en el primer párrafo, la que se

1384 Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

 Profundización del análisis de las prestaciones...
quisitos, producirá la pérdida del derecho al cobro del
monto reservado.
Por su parte se prevé que los montos de las prestacio-
nes sean ajustados semestralmente en proporción a
la variación del “...Índice de Precios al Consumidor
del INDEC o por la Remuneración Imponible Promedio
de los Trabajadores (índice RIPTE) del Ministerio de
Trabajo de la Nación, o el que sea mayor...”. Todo
ello bajo la concepción de que toda demora o fal-
ta de actualización de los montos asignados a esta
prestación implica una merma del poder adquisitivo
generado por el alza del costo de vida derivado del
proceso inflacionario por el que se encuentra atrave-
sando nuestra realidad económica.
Una llamativa innovación del proyecto radica en la
posibilidad de continuar percibiendo estas asignacio-
nes –en caso de que el adulto a cargo del menor o la
mujer embarazada obtengan empleo formal– por 3
años a contar de la fecha de su alta laboral realiza-
da por ante la AFIP (durante dicho plazo, se sustitui-
rá el beneficio por el derecho a recibir las asignacio-
nes familiares definidas en los incs. a) y b) del art. 1º,
ley 24.714 y sus modificatorias según correspondie-
re). Dicha medida permite mantener el estado de co-
bertura de estas asignaciones universales en caso
de pérdida del empleo, ya que su titular volverá a po-
der solicitar el beneficio del que se trate.
Actualmente (12), el proyecto se encuentra en estu-
dio por ante las Comisiones de Acción Social y Salud
Pública; de Legislación del Trabajo, y de Presupuesto
y Hacienda.
b) Con origen en el Honorable Senado
de la Nación Argentina
1) Con la firma del senador Osvaldo R. López del
Bloque Encuentro Democrático para la Victoria
–EDPV– de la provincia de Santa Fe, se proporcionó
trámite legislativo a un proyecto por el cual se impe-
tra instaurar un nuevo “Subsistema no Contributivo
de Protección Social” del Régimen Nacional de
Asignaciones Familiares. Mediante éste se buscará
garantizar el acceso a asignaciones universales “por
hijo” y “por embarazo” a favor de las familias en si-
tuación de desempleo, o que se desempeñen labo-
ralmente en el ámbito de la economía informal, o que
perciban ingresos inferiores al monto mínimo consig-
nado como tope legal por la ley 24.714 para acceder
a sus prestaciones, o que son trabajadores autóno-
mos o monotributistas en tanto sus ingresos men-
suales promedio del último año inmediatamente an-
terior no superen el máximo previsto en el art. 3º,
ley 24.714 –expediente interno 239-S-2012 (13), de
fecha 27/3/2012–.

abonará mensualmente a las titulares a través del sistema de pago de la Administración Nacional de la Seguridad
Social (ANSeS). El 20% restante será abonado una vez finalizado el embarazo y en un solo pago, a través del mismo
sistema que se utilice para la liquidación mensual de esta asignación, en la medida que se hubieran cumplido los
controles médicos de seguimiento previstos en el ‘Plan Nacer’ del Ministerio de Salud. La falta de acreditación pro-
ducirá la pérdida del derecho al cobro del 20% reservado...”.
(12) Conforme consulta efectuada el día 14/4/2015 (todos los estados de las Comisiones que se señalan en el presen-
te trabajo fueron actualizados a esa fecha).
(13) Textualmente el proyecto establece que “...El Senado y Cámara de Dipu­tados,... Régimen Nacional de Asignaciones
Familiares - Subsistema No Contributivo de Protección Social - Asignaciones universales por hijo y por embarazo
(...).”Institución del sistema. Art. 1º. Créase, en el ámbito del Régimen Nacional de Asignaciones Familiares institui-
do por ley la 24.714, o por la que en el futuro la reemplace, un subsistema no contributivo de protección social, ba-
sado en: 1. Asignación Universal por Hijo; y 2. Asignación Universal por Embarazo. Titulares del derecho. Art. 2º. La
protección social es un derecho de las familias integradas por los/las destinatarios/as contemplados en el artícu­lo
siguiente, cuyos/as jefes/as: 1. por situación de desempleo, o por desempeñarse laboralmente en el ámbito de la
economía informal, no resulten alcanzados/as por el sistema común de asignaciones familiares; 2. resultan exclui-
dos/as del sistema común por el art. 3º de la ley 24.714 en virtud de que sus salarios no alcanzan el monto mínimo
allí consignado; y 3. se desempeñan como trabajadores/as autónomos/as o monotributistas, en tanto sus ingresos
mensuales promedio del último año inmediatamente anterior no superen el máximo previsto en el art. 3º, ley 24.714.
“Destinatarios. Art. 3º. A nivel de las familias beneficiarias según el artícu­lo anterior (...), son destinatarias de la asig-
nación universal por embarazo, las mujeres embarazadas (...).”Definición. Alcances. Art. 8º. La Asignación Universal
por Embarazo consiste en una prestación dineraria no retributiva, de carácter mensual. Es destinataria la mujer em-
barazada. Se liquida desde la 12ª semana de gestación y hasta el nacimiento o interrupción del embarazo. Se abo-
na a la embarazada, salvo que se trate de menor no emancipada, caso en el cual se abona al/la responsable a cargo
según el art. 4º, párr. 3º, sólo corresponde la liquidación de 1 asignación por embarazo, aun cuando éste sea múl-
tiple. La percepción de esta asignación no es incompatible con la de la Asignación Universal por Hijo que, según las
previsiones de la presente ley, correspondan al grupo familiar integrado por la mujer embarazada. Requisitos. Art. 9º.
Para acceder a la Asignación Universal por Embarazo, se debe acreditar: a) La identidad de la mujer embarazada y,
en su caso, la de la persona responsable de la percepción del beneficio, como así también el víncu­lo entre ambos

Buenos Aires, 2015, fasc. 13 1385

Seguridad Social / Asignaciones Familiares
Específicamente, la presente iniciativa (14) promueve
derogar los decretos que crean y regulan las actua-
les AUH y AXE (15) para implementar –en su reempla-
zo y mediante la formalidad de una ley del Congreso
Nacional– asignaciones universales que permitan re-
forzar su finalidad tuitiva en favor de sectores con
mayor vulnerabilidad social y eliminar –en su aplica-
ción a cargo del Poder Ejecutivo nacional– eventua-
les discrecionalidades tanto en lo concerniente a su
definición y continuidad como en lo relativo a la deter-
minación de su cuantía.
Bajo este nuevo parámetro normativo se preverá el
otorgamiento de una nueva “asignación universal por
hijo para protección social” y una “asignación por em-
barazo para protección social” que –al igual que en el
actual sistema– serán de carácter mensual, no retri-
butivas y no contributivas (16).
Para acceder a la nueva asignación por embarazo,
se le impone a la mujer embarazada la obligación de
acreditar su identidad y la de su grupo familiar; esta-
blecer su residencia legal en la República Argentina
con una antigüedad no inferior a 3 años previos a la
solicitud que se vaya a cursar; certificar el estado de
embarazo mediante la inscripción en el Plan NACER
del Ministerio de Salud de la Nación (hoy Programa
SUMAR) o a través de la presentación de un certifi-
cado expedido por el médico que la asista profesio-
nalmente (para el caso de que la embarazada cuente
con cobertura de obra social), y verificar el cumpli-
miento de los controles médicos contemplados en el
citado programa o en la cobertura de la obra social
que corresponda.
La persona titular de la percepción del beneficio de-
be presentar una declaración jurada relativa al cum-
plimiento de los requisitos exigidos por el presente
proyecto. Si se comprueba la falsedad de alguno de
los datos consignados, se producirá la pérdida del
beneficio, sin perjuicio de las demás sanciones que
correspondan.
Si los requisitos se acreditan con posterioridad al naci-
miento o interrupción del embarazo, no corresponde-
rá el pago de esta asignación universal por embarazo.
Asimismo, se desprende la misma intención del le-
gislador en investir del carácter “condicionado” a la
prestación que nos ocupa. Así como fuera explicita-
do en el análisis previo, el monto correspondiente a
este beneficio no será abonado instantáneamente a
sus titulares.
Entre la 12ª y la última semana de gestación, sólo
un porcentaje del total previsto para la asignación
se percibirá en forma mensual (correspondiente al
80%), mientras que el resto se difiere para la finali-
zación del embarazo (20% restante en un solo pago).
Para ello deberá acreditar el cumplimiento de los re-
quisitos vinculados con los controles y seguimien-
tos sanitarios previstos en el Plan NACER (hoy Plan
SUMAR) o los que fueran brindados en el marco de

según el art. 5º, inc. c). b) La residencia legal y actual de la destinataria en la República Argentina, con una antigüe-
dad no inferior a 3 años previos a la solicitud. c) El estado de embarazo, mediante la inscripción en el Plan Nacer del
Ministerio de Salud de la Nación. En caso de que la embarazada cuente con cobertura de obra social, la acredita-
ción del estado de embarazo se hará mediante certificado médico expedido de conformidad con lo previsto en dicha
cobertura, según lo que disponga la reglamentación. d) El cumplimiento de los controles médicos de seguimiento
contemplados en el Plan Nacer o en la cobertura de la obra social que corresponda. La persona titular de la percep-
ción del beneficio debe presentar una declaración jurada relativa al cumplimiento de los requisitos exigidos por la
presente y a las calidades invocadas. Si se comprueba la falsedad de alguno de los datos consignados, se produce
la pérdida del beneficio, sin perjuicio de las demás sanciones que correspondan. Si los requisitos se acreditan con
posterioridad al nacimiento o interrupción del embarazo, no corresponde el pago de la asignación universal por em-
barazo. Mecanismo de cobro. Reserva. Art. 10. Durante el período comprendido entre la 12ª y la última semana de
gestación, se liquida una suma igual al 80% del monto correspondiente, la que se abona mensualmente a través del
sistema de pago de la Administración Nacional de Seguridad Social. El 20% restante se abona una vez finalizado el
embarazo y en un solo pago, a través del mismo sistema, en la medida en que se hayan cumplido los controles médi-
cos de seguimiento previstos en el Plan Nacer del Ministerio de Salud de la Nación o en la cobertura que correspon-
da a la obra social del caso. La falta de acreditación de dicho seguimiento médico produce la pérdida del derecho al
cobro del 20% reservado (...).”Derogaciones. Art. 15. Deróganse los decs. 1602/2009 y 446/2011, como así tam-
bién toda otra norma que se oponga a la presente (...).”Reglamentación. Art. 18. El Poder Ejecutivo reglamentará la
presente ley en el plazo de 60 días corridos a partir de la publicación.”Art. 19. Comuníquese...”.
(14) Nos limitaremos a mencionar las particulares innovaciones del proyecto. Para aquellos requisitos y condicionalida-
des que se mantienen del actual régimen nos remitimos al punto anterior donde se transcriben los articulados es-
pecíficos del proyecto en examen (particularmente en lo relativo al modo de liquidación, sus limitaciones, exclusio-
nes, controles, entre otros).
(15) Decs. 1602 del 30/10/2009 y 446 del 18/4/2011.
(16) Cuestión análoga a la analizada respecto del proyecto anterior.

1386 Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

 Profundización del análisis de las prestaciones...
la cobertura que corresponda a la obra social del ca-
so. Específicamente, durante el embarazo se exigen
controles médicos consistentes en el seguimiento del
peso y medición de la embarazada, control mamario,
comprobación de la zona abdominal, latidos del bebé
y papanicolau; examen odontológico; análisis de san-
gre y orina con el objeto de determinar el grupo sanguí-
neo, y la presencia del Mal de Chagas, sífilis, VIH, entre
otros; suministro de vacunas doble –tétano y difteria–,
doble viral –sarampión y rubeola–; ecografías; deriva-
ción en caso de ser necesario a médicos especialistas,
nutricionistas, asistentes sociales o psicólogos; y reci-
bir información sobre cuidados durante el embarazo y
luego del parto y del recién nacido.
Una novedad que introduce el texto en estudio ver-
sa sobre el hecho de imponer al Poder Ejecutivo na-
cional una actualización de los valores de estas pres-
taciones durante los meses de febrero de cada año.
Esta actualización deberá estar signada por la mo-
vilidad del índice de salarios y coeficiente de varia-
ción salarial publicado por el Instituto Nacional de
Estadística y Censos (19) para el año inmediatamen-
te anterior. Asimismo, a sus montos se les deberá
aplicar los coeficientes zonales o montos diferencia-
les de acuerdo al desarrollo de la actividad económi-
ca, índices de costo de vida o de variación salarial, y
situación económica social de las distintas regiones
consideradas inhóspitas.

La falta de acreditación de dicho seguimiento médi-
co produce la pérdida del derecho al cobro del vein-
te 20% reservado.
Estas prestaciones tampoco podrán ser objeto de
embargos, no constituirán remuneración ni estarán
sujetas a gravamen alguno. Su erogación se finan-
ciará con los recursos establecidos para las presta-
ciones del régimen previsional público (17) (es decir,
determinado por aportes personales de los afiliados
comprendidos en el régimen previsional público; con-
tribuciones a cargo de los empleadores; aportes de
los trabajadores autónomos; tributos de afectación
especifica al sistema jubilatorio; recursos adiciona-
les que anualmente fije el Congreso de la Nación en
la Ley de Presupuesto; intereses, multas y recargos;
rentas provenientes de inversiones; todo otro recur-
so que legalmente corresponda ingresar al régimen
previsional público) y los rendimientos anuales del
Fondo de Garantía de Sustentabilidad –FGS (18)– del
Sistema Integrado Previsional Argentino (SIPA).
Por último, resulta dable advertir que el proyecto veri-
ficó tratamiento por ante las Comisiones de Trabajo y
Previsión Social y de Presupuesto y Hacienda (archi-
vado con fecha 14/4/2014).
2) Otro proyecto de ley que merece mención es el
que ha ingresado al Congreso Nacional con fecha
23/4/2014 (expediente 1112-S-2014) y que fue-
ra presentado por la senadora nacional Rosana A.
Bertone del Bloque Frente para la Victoria - PJ por la
provincia de Tierra del Fuego (20).
Por este proyecto legislativo se persigue modificar el
art. 14 quater, ley 24.714, con la finalidad de ampliar
la asistencia por embarazo conferida en el actual sis-
tema de la Seguridad Social.
Específicamente, bajo este proyecto de ley se insta
conceder –en caso de tratarse de un embarazo múl-
tiple– una percepción por cada hijo en gestación. En
sus fundamentos, su autora advierte que el actual
art. 14 quater, ley 24.714, instituye a la AXE como

(17) Conforme al art. 18, ley 24.241 (BO del 18/10/1993).

(18) Se trata de un fondo específico creado a través del dec. 897/2007, del 13/7/2007. La ley 26.425, del 20/11/2008,
dispuso el traspaso en especie de los fondos de las AFJP al actual Sistema de Reparto. El FGS está compuesto por
diversos tipos de activos financieros, entre los que pueden citarse lo títulos públicos, acciones de sociedades anóni-
mas, tenencias de plazos fijos, obligaciones negociables, fondos comunes de inversión, valores representativos de
deuda emitidos en el marco de fideicomisos y cédulas hipotecarias. En el momento del traspaso (5/12/2008), es-
taba valuado en 98.224 millones de pesos; a marzo de 2011 se valuaba en 182.600 millones de pesos y a diciem-
bre de 2013 su valuación asciende a 329.472 millones de pesos.
(19) En adelante, INDEC.
(20) A continuación se transcribe el texto del proyecto en análisis: “...El Senado y Cámara de Dipu­tados...”. Art. 1º.—
Modifíquese el art. 14 quater del Régimen de Asignaciones Familiares (ley 24.714 t.o. y sus modif.) por el siguiente:
‘Art. 14 quater.— La Asignación por Embarazo para Protección Social consistirá en una prestación monetaria no re-
tributiva mensual que se abonará a la mujer embarazada desde la 12ª semana de gestación hasta el nacimiento o
interrupción del embarazo. Sólo corresponderá la percepción del importe equivalente a 1 Asignación por Embarazo
para Protección Social. Cuando se trate de embarazo múltiple, y siempre y cuando esté debidamente certificado, co-
rresponderá la percepción del importe equivalente a 1 Asignación por Embarazo para Protección Social por cada hi-
jo. ‘La percepción de esta asignación será compatible con la Asignación Universal por Hijo para Protección Social por
cada menor de 18 años, o sin límite de edad cuando se trate de un discapacitado, a cargo de la mujer embarazada’.
Art. 2º.— Comuníquese al Poder Ejecutivo...”.

Buenos Aires, 2015, fasc. 13 1387

Seguridad Social / Actualidades
una prestación monetaria no retributiva mensual que
se abonará a la mujer embarazada desde la 12ª se-
mana de gestación hasta el nacimiento o interrup-
ción del embarazo “...pero sin embargo, establece
que cuando se trate de embarazo múltiple sólo co-
rresponderá la percepción del importe equivalente a
1 Asignación por Embarazo para Protección Social...”.
Como corolario de ello concluye que esta limitación
resulta contraria al propósito mismo de la norma ya
que ha sido concebida bajo una premisa de igualdad
en las condiciones de vida y de distribución equitati-
va de la riqueza.
Actualidad en Jurisprudencia Provincial 7/2015...
Actualidades
Actualidad en Jurisprudencia Provincial 7/2015.
Los fallos de reajuste por movilidad de la Cámara
Federal de Comodoro Rivadavia
Por Rosanna E. Bermúdez
Sumario: I. Introducción.– II. El criterio de la Cámara Federal de Comodoro Riva-
davia.– III. Colofón
I. INTRODUCCIÓN
Aquí trataremos las sentencias dictadas por la
Cámara Federal de Comodoro Rivadavia, que ac-
tualmente estableció su criterio en materia previsio-
nal para resolver en materia de reajuste de haberes
respecto de beneficios otorgados al amparo de la
ley 24.241, pero dentro de la vigencia de la nueva Ley
de Movilidad 26.417, con fecha de adquisición de de-
recho posterior al 3/9/2009.
II. EL CRITERIO DE LA CÁMARA
FEDERAL DE COMODORO RIVADAVIA
En los autos “Sepúlveda, Luis A. v. ANSeS s/ Reajuste
de Haberes” (1), provenientes del Juzgado Federal de
Comodoro Rivadavia, contra la sentencia que recha-
(1) Expte. 11049314, fallo de fecha 17/4/2015 (www.cij.gov.ar/sentencias, última consulta: 3/5/2015).
(2) C. Fed. Seguridad Social, sala 1ª, 12/6/2009, no publicado.
(3) Fallos 332:1914.
1388
Proceder de la forma que se insta –a entender de
la propuesta– permitirá atender a cuestiones propias
del ámbito de la Seguridad Social que propenden a la
disminución de índices de mortalidad materna, peri-
natal, neonatal e infantil que se encuentran asocia-
dos –entre otros– a problemas en el acceso a los ser-
vicios de salud por parte de los sectores sociales de
más bajos ingresos.
En la actualidad en encuentra en estudio en el ám-
bito de las Comisiones de Acción Social y Salud
Pública; de Legislación del Trabajo, y de Presupuesto
y Hacienda.
zó la demanda, la actora interpuso recurso de apela-
ción que motivó la elevación a la alzada, su conside-
ración y resolución.
Aquí, el actor que había adquirido su beneficio previ-
sional con fecha 9/11/2009, al considerar errónea
la determinación de su haber inicial debido a la de-
ficiente actualización de las remuneraciones toma-
das para su cálcu­lo y la incorrecta aplicación de to-
pes previsionales, solicitó el recálcu­lo y reajuste por
movilidad, el que denegado fue objeto de impugna-
ción judicial.
En sustento de su petición solicitó la aplicación de
los precedentes jurisprudenciales “Lapacó, Miguela
v. ANSeS s/ Reajustes Varios” (2), “Elliff, Alberto v.
ANSeS s/ Reajustes” (3), “Badaro, Adolfo V. v. ANSeS
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social
 Actualidad en Jurisprudencia Provincial 7/2015...
s/ Reajustes Varios” (4) y “Berón, Ángel N. v. ANSeS
s/ Reajuste Varios” (5).
Asimismo planteó la inaplicabilidad e inconstitucio-
nalidad de la ley 26.417 y de las resoluciones SSS
6/2009 y 135/2009, por considerar que ellas mis-
mas no se ajustaban a los lineamientos constitucio-
nales previstos en el art. 14, CN, y tampoco a la doc-
trina impartida por la Corte Suprema de Justicia de
la Nación.
La sentencia de primera instancia resolvió rechazar
la demanda incoada por Luis A. Sepúlveda contra la
ANSeS, imponiendo las costas del juicio en el orden
causado y para decidir en tal sentido la a quo merituó:
– Que el actor había adquirido su beneficio jubilato-
rio en virtud de las disposiciones de la ley 24.241 y
sus modificatorias vigentes a esa fecha, resultando
de aplicación las disposiciones de la ley 26.417, que
entró en vigencia el 1/3/2009.
– Que el sustituido art. 32, ley 24.241, estableció un
nuevo mecanismo de movilidad consistente en una
fórmula algebraica.
– Que no resulta aplicable el pretendido fallo “Badaro”,
dado que la fecha de adquisición del beneficio es pos-
terior al período reconocido en aquél (2002/2006).
– Que tampoco resulta aplicable la actualización de
las remuneraciones reconocida en el precedente
“Elliff” y en consecuencia rechazó el planteo de in-
constitucionalidad deducido contra la ley 26.417, en-
tendiendo que la accionante no había acreditado el
perjuicio real que dicha norma le irrogaba.
Los agravios de la parte actora se sustentaron en que
existió una interpretación errónea de la a quo respec-
to de la ley 26.417, que no se expidió sobre la base
real de cálcu­lo que debió ser considerada para esta-
blecer su haber previsional, conformado por las rea-
les remuneraciones percibidas y acreditadas y sin la
limitación de los topes de ley, ello conforme al crite-
rio sentado por la Cámara Federal de la Seguridad
Social, sala 1ª, in re “Lapacó”.
Sostuvo también que la sentencia había otorgado
efectos retroactivos a la ley 26.417, cuando los arts.
1º y 2º indican que sus disposiciones tienen efectos
ex tunc, es decir hacia adelante, por ello la actualiza-
ción de las remuneraciones, base de cálcu­lo del ha-
ber inicial, debían ser actualizadas conforme lo esta-
blece el art. 24, inc. a), ley 24.241, ello es conforme
(4) Fallos 329:3089 y 330:4866.
(5) Expte. B.669.XLVI, fallo de fecha 4/10/2011 (www.cij.gov.ar/sentencias, cit.).
(6) Expte. C.776.XLIX, fallo de fecha 6/5/2014 (www.cij.gov.ar/sentencias, cit.).
Buenos Aires, 2015, fasc. 13
“Elliff”, y que el índice de la ley 26.417 debería ser de
aplicación a las remuneraciones devengadas a partir
de la fecha de entrada en vigencia de ésta, pero no
retroactivamente para las anteriores, solicitando se
revoque la sentencia.
La Cámara Federal de Comodoro Rivadavia estable-
ció que las cuestiones a resolver se centraban en si
corresponde admitir la competencia de ese tribunal
en esos autos y en su caso si es justa la sentencia
apelada.
Al examinar la primera cuestión planteada recordó
lo resuelto por la Corte en la causa “Pedraza, Héctor
H. v. ANSeS s/ acción de amparo” (6) y lo ordenado
mediante acordada CSJN 14/2014, que a fin de fun-
dar la derivación de la competencia sostuvo la exis-
tencia de una situación de colapso en el trámite de
los procesos radicados ante la Cámara Federal de la
Seguridad Social, entendiendo que la aplicación de
las disposiciones establecidas en los arts. 15 y 18,
ley 24.463, importaban una clara afectación de la ga-
rantía a la tutela judicial efectiva de los jubilados y
pensionados, que no residan en el ámbito de la ciu-
dad de Buenos Aires.
Asimismo, el Supremo Tribunal afirmó que permi-
tir que las Cámaras de apelaciones federales con
asiento en las provincias intervengan como alzada
en materia previsional, garantiza el bienestar de los
ciudadanos, el federalismo, la descentralización ins-
titucional y la aplicación efectiva de los derechos de
los beneficiarios del sistema.
Entiende la Cámara Federal de Comodoro Rivadavia
que esas razones imponen la declaración de la com-
petencia de ese tribunal para entender en esos
autos, dado que en la acción se impugna una reso-
lución emitida por la ANSeS de conformidad con el
procedimiento previsto en el art. 15, ley 24.463, re-
clamando el accionante la determinación de un nue-
vo haber inicial jubilatorio y su correspondiente movi-
lidad, y en la que ha emitido sentencia un juzgado de
primera instancia de esa jurisdicción, situación que
encuadra en los términos del precedente y acordada
mencionados supra.
En esas condiciones por mayoría concluyó asumir
la competencia, atento a que lo contrario importa-
ría desconocer el claro mandato impartido por el
Máximo Tribunal como único responsable del gobier-
no del Poder Judicial de la Nación.
1389
Seguridad Social / Actualidades
Adentrándose en el fondo de la cuestión litigiosa, ello
es el recálcu­lo y la movilidad posterior, el tribunal
consideró que el actor puntualmente había solicita-
do el cómpu­to de la totalidad de las remuneraciones
y conceptos salariales y remunerativos percibidos du-
rante el período que integra la base de cálcu­lo de su
haber previsional de conformidad con lo resuelto en
el fallo “Lapacó”, sin la aplicación de los topes lega-
les establecidos en la ley 24.241 y sobre la base de
esta nueva determinación dispuso se proceda a re-
calcular el beneficio efectuándose el reajuste por mo-
vilidad hasta la actualidad.
A tal fin destacó que el demandante había adquirido
en fecha 9/11/2009 su beneficio jubilatorio al am-
paro de la ley 24.241 con las modificaciones introdu-
cidas por la ley 26.417 y cuyos ajustes para la actua-
lización y movilidad resultaban de aplicación desde
el 1/3/2009.
En orden a la determinación del haber inicial enten-
dió que le asistía razón a la actora recurrente, ya que
la sentenciante había omitido considerar los paráme-
tros que debían ser aplicados para establecer la ba-
se de cálcu­lo del haber previsional, concretamente
de sus componentes.
Para centrar la cuestión a resolver acudió al concepto
de remuneración establecido en el art. 6º, ley 24.241,
que considera remuneración a los fines del SIPA, todo
ingreso que percibiere el afiliado en dinero o en espe-
cie susceptible de apreciación pecuniaria, en retribu-
ción o compensación o con motivo de su actividad
personal, en concepto de sueldo, sueldo anual com-
plementario, salario, honorarios, comisiones, partici-
pación en las ganancias, habilitación, propinas, gra-
tificaciones y suplementos adicionales que tengan el
carácter de habituales y regulares, quedando exclui-
das de tal concepto las asignaciones familiares, in-
demnizaciones derivadas de la extinción del contra-
to de trabajo, por vacaciones y por incapacidad, las
prestaciones económicas por desempleo, las asigna-
ciones pagadas en concepto de becas, gratificacio-
nes vinculadas con el cese de la relación laboral; es
decir que a los fines previsionales el concepto de re-
muneración que mantuvo su plena vigencia pese a
las modificaciones legislativas posteriores, incluyó to-
dos los ingresos que percibe el afiliado, en la medi-
da en que ellos revistan el carácter de habituales y
regulares.
Afirmó que las características de habitualidad y regu-
laridad son determinantes para que esa entrega su-
plementaria de dinero sea considerada remunerato-
ria y forme parte integrante del salario del trabajador,
conforme lo expresado en el fallo “Lapacó, Miguela”,
1390
donde también se destaca que la enumeración que
efectúa la norma no es taxativa sino ejemplificativa,
ya que interpreta que la intención del legislador es
que nada quede fuera del cuadro de remuneraciones
sujetas a tributación previsional.
En ese contexto señaló la Cámara que el detalle de
remuneraciones tomado por el organismo previsio-
nal durante el período 1/7/1999 al 3/7/2009 que
corresponde compu­tar, resultaba menor a la suma-
toria de los rubros remunerativos percibidos en ac-
tividad, acreditados con los recibos de sueldo, refle-
jando también que no todos los rubros sobre los que
se practicaron los descuentos previsionales, y que re-
únen dichas características de regularidad y perma-
nencia, han sido tomados para la determinación del
haber jubilatorio.
Destaca el tribunal que del cómpu­to inicial surge que
desde julio de 1999 hasta el año 2006 al actor se
le compu­tó una suma igual o similar a la que per-
cibía en su salario habitual, pero a partir de esa fe-
cha las sumas compu­tadas distaban mucho de las
sumas de conceptos remunerativos efectivamente
percibidos. A título ejemplificativo, observa que en el
mes de junio de 2006 percibió $ 13.063 como con-
ceptos remunerativos y sólo se han tomado $ 4800
para el cálcu­lo previsional, como consecuencia de la
aplicación de los topes máximos legales. Ello en ra-
zón de que el art. 25, ley 24.241, prevé que para es-
tablecer el promedio de remuneraciones a los fines
del art. 24, no se considerarán los importes que en
virtud de lo establecido en el párr. 2º del art. 9º, ex-
cedan el máximo fijado en el primer párrafo del mis-
mo artícu­lo, limitación que se aplica a los remunera-
ciones imponibles devengadas con posterioridad al
1/2/1994, conforme art. 14, inc. 2º, resolución SSS
6/2009; ello implicó que el tope de la remuneración
a considerar para establecer el promedio no supera-
ra los $ 4800.
Por otra parte, la reglamentación de la ley 26.417,
contenida en la resolución SSS 6/2009 dispuso en
el art. 14, punto 2 in fine, que las remuneraciones ac-
tualizadas no deberán superar el monto máximo de la
base imponible establecida en el art. 9º, ley 24.241,
texto sustituido por el art. 1º, ley 26.222, vigente a la
fecha de cesación de servicios, por ello las remune-
raciones compu­tables fueron topeadas conforme las
sumas antes detalladas para cada uno de dichos pe-
ríodos por el organismo previsional.
Luego de realizar este análisis la Cámara Federal
resuelve hacer lugar a la pretensión del accionante
respecto de integrar a los fines del cálcu­lo del haber
inicial la totalidad de los rubros remunerativos perci-
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social
 Actualidad en Jurisprudencia Provincial 7/2015...
bidos en actividad; en consecuencia declara la inva-
lidez constitucional de la aplicación de los topes pre-
vistos en los arts. 9º y 25, ley 24.241, de verificarse
en la etapa de ejecución que su aplicación en el ca-
so concreto importa un grave perjuicio económico al
titular.
Para sustentar lo supra resuelto recordó que ya en
el fallo “Actis Caporale, Loredano” (7) el cimero tri-
bunal había convalidado la razonabilidad del sistema
de topes máximos en la medida en que su aplicación
no implicara una merma en la prestación que, por su
magnitud, fuera confiscatoria, entendiendo como tal
a toda quita que supere el 15% del haber, hasta cuyo
límite se lo consideró una contribución solidaria a la
Seguridad Social por parte de quienes tienen mayor
capacidad económica.
En virtud de ello y considerando que las remunera-
ciones del actor aún sin actualizar, superan esos to-
pes máximos en varios períodos, resolvió declarar la
inconstitucionalidad del art. 25, ley 24.241 y su regla-
mentación, en tanto su aplicación irrestricta afecte la
justa proporcionalidad entre el haber en actividad y el
haber jubilatorio conforme lo resuelto en las causas
“Sánchez” (8) y “Monzo” (9) y su aplicación importe
una diferencia superior al 15% que ha sido conside-
rado confiscatorio.
Similar criterio aplicó el tribunal respecto del art. 26,
ley 24.241, por ende resolvió que en la etapa oportu-
na de ejecución de sentencia, y una vez que se prac-
tique liquidación definitiva, deberá verificarse ese ex-
tremo en cada período, pues de ser así, la aplicación
de los topes máximos resultaría confiscatoria e in-
constitucional, a los fines del cálcu­lo de la prestación
complementaria y adicional por permanencia.
Sin perjuicio de lo hasta aquí expuesto, dispuso que
resulta de aplicación la limitación del precedente
“Villanustre, Raúl F. v. ANSeS s/ Jubilación” (10) de la
Corte, es decir que el haber de pasividad determina-
do en la liquidación no supere al que el actor hubie-
ra percibido de continuar en actividad, extremo a pro-
bar a cargo de la ANSeS, conforme lo previsto en el
art. 2º, resolución SSS 955/2008.
Además de lo anteriormente resuelto, del cotejo de
los recibos de sueldo advierte la Cámara que el lími-
te del art. 9º, ley 24.241, se aplicó a la base imponi-
ble para la retención de los aportes personales, por
(7) Fallos 323:4216.
(8) Fallos 328:1602.
(9) Fallos 329:3211.
(10) Expte. V.30.XXII, fallo de fecha 17/12/1991 (www.cij.gov.ar/sentencias, cit.).
Buenos Aires, 2015, fasc. 13
ello para mantener un justo equilibrio entre ambas
normas, resuelve que en los períodos en los que sea
inconstitucional el tope del art. 25, la ANSeS proce-
da a retener los aportes que hubieran correspondido,
si se hubiera compu­tado la totalidad de la remunera-
ción, utilizándose para ello los mismos parámetros
de actualización.
Distinto tratamiento mereció la solicitud de la accio-
nante sobre la actualización de las remuneraciones
hasta la fecha de adquisición del beneficio siguien-
do las pautas establecidas por la Corte Suprema de
Justicia de la Nación en el precedente “Elliff”, respec-
to de la cual la Cámara afirma que le asiste razón a
la a quo, cuando resolvió que la aplicación del índice
allí establecido (salarios básicos de la industria de la
construcción para el personal no calificado) resulta
improcedente, pudiendo entenderse que se extiende
su aplicación sólo hasta la vigencia de la ley 26.417.
Sin embargo, esto no importa reconocerle efectos re-
troactivos a la norma, aplicándola a remuneraciones
devengadas y anteriores a su vigencia, sino que por
el contrario, en el art. 12 la ley sustituyó el art. 24,
inc. a), ley 24.241, regulando el mecanismo de ajus-
te del cálcu­lo inicial de los haberes de los beneficios
que se otorguen bajo su vigencia, mediante la actua-
lización del promedio de remuneraciones sujetas a
aportes y contribuciones percibidas durante los diez
años anteriores a la cesación del servicio para los tra-
bajadores en relación de dependencia, o de las ren-
tas de referencia de las categorías para quienes des-
empeñaron actividades autónomas.
Por ello resolvió confirmar el decisorio en crisis, en
tanto dispuso que para la actualización de las remu-
neraciones, base de cálcu­lo del beneficio previsio-
nal, deberá aplicarse el índice combinado estableci-
do en el art. 6º, ley 26.417, modificatorio del art. 32,
ley 24.241.
En cuanto al agravio referido a la movilidad posterior
al otorgamiento de la prestación la Cámara Federal,
resolvió que no corresponde reconocer la movilidad
del haber previsional que la Corte fijó en el preceden-
te “Badaro”, no sólo porque la extensión del criterio
de movilidad por períodos posteriores al establecido
en el precedente, comprendidos entre el 1/1/2002
hasta el 31/12/2006, ha sido revocada por la misma
Corte Suprema de Justicia de la Nación en el prece-
1391
Seguridad Social / Actualidades
dente “Cirillo” (11), entre muchos otros, sino también
porque la misma ley de movilidad, bajo cuyo impe-
rio fue otorgado el beneficio que nos ocupa, incluye
un mecanismo propio de movilidad establecido en
su art. 32, previendo a tal fin una fórmula aproba-
da como Anexo y reglamentada por la resolución SSS
6/2009, con un doble mecanismo de ajuste aplica-
ble semestralmente en los meses de marzo y sep-
tiembre de cada año.
Así, en línea con el criterio adoptado, la sentencia
desestima la solicitud de inconstitucionalidad de la
ley 26.417 realizada por la parte actora motivada en
la genérica forma en que ha sido introducido el plan-
teo, habida cuenta de que no fue demostrado feha-
cientemente el perjuicio resultante que podría deri-
var del empleo de esa mecánica de ajuste.
Finalmente y en cuanto a la tasa de interés aplicable
al capital de condena, la Cámara Federal señala que
la Corte Suprema de Justicia de la Nación invariable-
mente sostuvo hasta la actualidad la aplicación del
precedente “Spitale, Josefa E. v. ANSeS s/ impugna-
ción de resolución administrativa” (12) que impone
la tasa pasiva promedio que elabora el Banco Central
de la República Argentina.
Señala que si bien se encuentra vedada la indexa-
ción de deudas dinerarias, la prestación de intere-
ses se constituye como un medio idóneo de defensa
frente a la inflación y para cumplir eficazmente esa
función la tasa debe superar cuando menos la pér-
dida del valor de la moneda, de manera que suma-
dos el capital y sus intereses, se obtenga una suma
que conserve el poder adquisitivo histórico de la su-
ma adeudada,
En ese contexto, la Corte Suprema decidió con fe-
cha 14/9/2004 en “Spitale” aplicar la tasa pasiva,
ya que resultaba adecuadamente satisfactoria para
compensar el menoscabo patrimonial sufrido por el
retardo en el cumplimiento de sus obligaciones previ-
sionales; también allí consideró el carácter alimenta-
rio de las prestaciones adeudadas y el período de es-
tabilidad del valor de la moneda durante el lapso que
corresponde a la deuda reclamada.
Pero analiza la Alzada que las circunstancias socioe-
conómicas actuales obligan a cuestionar esos pre-
(11) Fallos 332:1304.
(12) Fallos 327:3721.
(13) Expte. 11048687/2010, fallo de fecha 9/4/2015 (www.cij.gov.ar/sentencias, cit.).
(14) Expte. 11049280/2011, fallo de fecha 16/3/2015 (www.cij.gov.ar/sentencias, cit.).
(15) Expte. 11048746/2010, fallo de fecha 17/4/2015 (www.cij.gov.ar/sentencias, cit.).
1392
cedentes, pues los coeficientes de la tasa pasiva
no satisfacen la pérdida del valor adquisitivo de la
moneda, dado que desde el fallo citado supra, han
transcurrido diez años en los cuales la situación de
estabilidad referida ha variado sustancialmente.
Para demostrarlo en números expresó que desde el
30/9/2004 hasta el 31/12/2013 la tasa de infla-
ción publicado por el INDEC resultaba en el 133,74%
(IPC), mientras que para el mismo período la tasa
pasiva (BCRA) arrojó el 62,29% y en ese lapso la ta-
sa activa (BCRA) se estableció en un 174,63%. Esta
ejemplificación concluye en que la tasa pasiva no al-
canza a cubrir la mitad del envilecimiento de la mo-
neda, por ello la tasa activa emerge como una pauta
razonable para cumplir el doble rol de cubrir la depre-
ciación monetaria y un interés mínimo.
Sin perjuicio de entender a la tasa activa como la so-
lución más justa para preservar la capacidad adqui-
sitiva de un beneficio de naturaleza previsional, al ser
la prestación de carácter alimentario, afectando al
accionante, determina que es él quien necesita con-
tar con un pronunciamiento firme para que comien-
ce a correr el plazo de 120 días hábiles, establecido
en el art. 22, ley 24.463, para que sea cumplida su
condena, por lo que entiende que deberá ser la par-
te accionante la que ponderando la demora en la tra-
mitación, considerará la necesidad y pertinencia de
recurrir este punto.
Este criterio fue aplicado para la resolución de
cuestiones sustancialmente análogas, tales co-
mo “Ulloa Ortiz, Audias v. ANSeS s/ Reajuste de
Haberes” (13), “Olivárez, Omar F. v. ANSeS s/ Reajuste
de Haberes” (14) y “Solís, Jorge A. v. ANSeS s/ Reajuste
de Haberes” (15), entre muchos otros.
III. COLOFÓN
En el fallo comentado observamos el exhaustivo aná-
lisis que realiza la Cámara Federal de Comodoro
Rivadavia para resolver cada una de las cuestiones
recurridas.
Se presenta como una de las primeras alzadas que
trata el tema de la competencia y examina si resul-
ta aplicable lo decidido por el Superior Tribunal en
“Pedraza” y la acordada CSJN 14/2014.
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social
Actualidad Internacional en Seguridad Social 7/2015
Actualidad Internacional en Seguridad Social 7/2015
Es interesante destacar que aborda en forma preli- defendiendo en forma sistemática la constituciona-
minar la fecha de adquisición del beneficio previsio- lidad de la Ley de Movilidad Jubilatoria 26.417 para
nal en tratamiento para luego decidir si corresponde la determinación del haber inicial y la posterior mo-
o no la aplicación de la jurisprudencia pretendida, vilidad.

Actualidad Internacional en Seguridad Social 7/2015

Por Estela R. Martí de Minutella

Sumario: I. Bibliografía.– II. Previsión social.– III. Salud.– IV. Desempleo.– V. Ries-
gos del trabajo

I. BIBLIOGRAFÍA dará en concreto el derecho procesal laboral y de la

a) OIT, “La maternidad y la paternidad
en el trabajo” (1)
De la serie La Legislación y la Práctica en el Mundo,
la recopilación de la OIT, sobre “La Maternidad y la
Paternidad en el Trabajo”, incluye los últimos datos
del relevamiento a escala mundial, sobre 185 países
y territorios, surge un 34% en línea con el Convenio
sobre protección de la maternidad, 2000 (núm. 183),
y de la Recomendación, 2000 (núm. 191) en orden a
licencias, montos, y financiamiento.
Si bien queda aún un largo camino, para conciliar el
Convenio sobre trabajadores con responsabilidades
familiares, 1981 (núm. 156]), el documento destaca
favorablemente que en el 2013, la Argentina adopta-
ra una ley que promueve la lactancia natural y estipu-
la que todos los costos de aplicación, incluidos los de
las instalaciones en el lugar de trabajo, se financia-
rán con cargo a fondos públicos.
Entre las medulares propuestas para reflexionar, los
técnicos destacan la referida a la modalidad de opcio-
nes de conciliación de la vida laboral y personal, como
el trabajo a tiempo parcial de calidad, o disposiciones
en relación con el trabajo flexible, que favorezcan a to-
dos los/las integrantes de la fuerza de trabajo.
b) “Jurisprudencia social a debate de Tomás
Sala Franco, Eva López Terrada y Adrián
Todolí Signes” (2)
De acuerdo con la promesa de los autores y a pe-
sar del título de la referencia, próximamente se abor-
Seguridad Social españoles. No obstante ello, el es-
quema propuesto de impulsar por la vía del conoci-
miento previo de la jurisprudencia y consecuente
doctrina del Superior Tribunal, un debate reflexivo y
respetuoso, en las cuestiones que plantean las úl-
timas reformas laborales y prestacionales, habida
cuenta de las generadas divergencias entre las de-
cisiones de los gobiernos y los pronunciamientos de
la justicia, apunta a la revisión de criterios que lejos
parecen estar de una jurisprudencia unificada, que
apueste a superar un estado que muchos califican
como de inseguridad jurídica.
Esta primera aproximación a partir del derecho indi-
vidual y colectivo presenta cuestionamientos prácti-
cos, que deben inevitablemente ser dilucidados en
vistas a asentar toda la red de coberturas a pesar de
la crisis económica.
II. PREVISIÓN SOCIAL
Colombia: aumentos de edades jubilatorias
y semanas de cotización
El ingreso al año 2015, implicó el aumento de dos
años en la edad de jubilación que rige desde el pri-
mero de enero. No obstante, hasta diciembre de
2014, rigió el llamado período transicional de pen-
sión, que según el Ministerio de Trabajo, para que tra-
bajadores como Germán alcancen su pensión, debie-
ron cumplir con dos requisitos:
a) Haber cumplido 35 años antes del primero de abril
de 1994 en el caso de las mujeres y 40 los hombres.

(1) OIT, “La maternidad y la paternidad en el trabajo”, disponible en castellano en http://www.ilo.org/wcmsp5/groups/public/-

--dgreports/---dcomm/documents/publication/wcms_242618.pdf, 19 ps.
(2) López Terrada, Eva y Todolí Signes, Adrián, “Jurisprudencia social a debate de Tomás Sala Franco”, 1ª ed., Ed. Tirant
lo Blanch, colección: Laboral Práctico Abdón Pedrajas, 2015, p. 204 (electrónico y papel).

Buenos Aires, 2015, fasc. 13 1393

Seguridad Social / Actualidades
b) Haber cotizado 750 semanas antes del 25 de ju-
lio de 2005.
Quienes no hubieren accedido a estos parámetros,
deben en a partir del 1º de enero del año en curso,
pensionarse por aplicación de las normas del régi-
men general que contempla mayor edad, 57 años pa-
ra las mujeres, 62 para los hombres y 1300 sema-
nas de cotización.
El cambio del período de transición pensional y la
entrada en vigencia del sistema general de pensio-
nes, en este año 2015, conlleva un derecho adquiri-
do, en tanto se hubieren cumplido los requisitos por
uno u otro, de modo que no es susceptible renun-
cia y que no prescribe, de ello el respeto por las eda-
des, tiempo y monto reconocidos en las disposicio-
nes vigentes.
En el año 2003 con la reforma pensional de la
ley 797, se estableció que el aumento en las sema-
nas de cotización sería progresivo hasta llegar a las
1300 semanas para 2015, situación que quedó re-
glamentada en la Ley desde hace más de 10 años,
llevando así las edades de 55 y 60 para hombres y
mujeres, a los 57 y 62, respectivamente. Edades que
a nivel mundial los expertos estimas como aún de-
masiado tempranas para un retiro financieramen-
te sustentable. Incluso con el incremento habido del
número de semanas de cotización, que desde el año
2003 ha ido sumando 50 semanas de cotización en
el primer año y 25 semanas en los años sucesivos,
hasta las actuales 1300 semanas en el año 2015,
que son el tope máximo para el Régimen de Prima
Media, a cargo de Colpensiones - régimen público.
Ello, es ajeno al régimen de ahorro individual volun-
tario, administrado por fondos privados, relacionado
con el producido de las aportaciones ingresadas por
el esfuerzo ya capacidad de ahorro de la persona.
El cambio de régimen es factible cada 5 años, pero
solo hasta 10 años antes de cumplir la edad de ju-
bilarse: mujer hasta los 47 años y hombre hasta los
52 años.
Y en ambos regímenes si una persona no logra la
pensión, porque no cumple los requisitos, se le de-
vuelven sus ahorros más inflación, y en el fondo tam-
bién los rendimientos.
En otro orden, existen allí medidas como la de los
Beneficios Económicos Periódicos –BEPS– una nue-
va forma de ahorro para la vejez en vistas a dar una
cobertura universal a los adultos mayores en extre-
ma pobreza e indigencia; o la pensión familiar que le
permite a los compañeros o cónyuges que tengan ac-
ceso a una pensión compartida.
1394
III. SALUD
Gran Bretaña: restricciones en servicios
de salud y beneficios sociales para
los inmigrantes
Al tiempo del cierre de este trabajo, las agencias in-
ternacionales de noticias, daban cuenta de las polí-
ticas anunciadas y esperadas por el indiscutible ga-
nador de las últimas elecciones en Gran Bretaña, el
Primer Ministro David Cameron.
Empero, lejos de ser criticado como parecía hasta en-
tonces no sólo por sus contrincantes quienes en de-
finitiva no emprendían contra políticas públicas de-
masiado diferentes, sino que por el contrario, en
variados sectores de otros países comienzan a oírse
voces propiciando sus anunciadas medidas que se
apartan de una austeridad desmedida para ser pre-
conizadas como auspiciantes de un razonable equili-
brio social, que no haga caer en los contribuyentes el
peso de cargas derivadas de sus impuestos con des-
tino a quienes han soslayado la ley.
Una primera aproximación a las acciones de go-
bierno, permiten avizorar el endurecimiento al ac-
ceso que los inmigrantes tenían a los servicios de
salud y por añadidura a los beneficios sociales.
Probablemente, en razón de su geografía separada
del Continente, los más afectados sean los inmigran-
tes europeo, con relación a quienes o a sus gobier-
nos, se insistirá en el pago del Servicio Nacional de
Salud (NHS), que fuera gratuito. Búlgaros y rumanos
son los primeros colectivos de extranjeros a observar,
en tanto el año pasado han caducado las liberalida-
des que se les concedieran al entrar en el 2007 en la
UE para trabajar en el Reino Unido. En adición exis-
te la amenaza de que este país abandone la integra-
ción comunitaria.
En el caso de los residentes extracomunitarios, el
pensamiento va por empezar a cobrar “de forma es-
tricta” un arancel por la atención médica, en defec-
to de que una aseguradora privada se haga cargo de
los costos de salud. La idea del Premier y su partido
de neto corte conservador, es implementar un verifi-
cación donde el inmigrante acredite fehacientemen-
te que ha vivido y contribuido en el Reino Unido por
lo menos dos años, para calificar a determinados be-
neficios sociales, entre ellos, el acceso a una vivien-
da social.
La Caja de Pandora –o quizás no tanto– del Partido
Tory Británico, anunció el envío al Parlamento de un
proyecto de ley, que impida el alquilar una casa u ob-
tener una licencia de conducir, a las personas que no
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social
 Actualidad Internacional en Seguridad Social 7/2015
tengan su situación migratoria regularizada, previén-
dose estrictas sanciones para los infractores. Ídem,
a más de multas para empleadores y empresas que
provean de trabajo informal o contraten a personal
que legalmente no podría trabajar en el Reino Unido.
En palabras del reelecto Cameron, no se busca per-
seguir a la inmigración legal que es buena para el de-
sarrollo del país, sino que dados los índices verifica-
dos de años anteriores y los conflictos generados en
el resto de países comunitarios, es dable fiscalizar el
ingreso incontrolado, como sustituto para capacitar
la propia fuerza laboral y dar incentivos para trabajar.
Se busca, limitar la capacidad de los inmigrantes de
quedarse sin trabajo.
La Comisión Europea (CE) ya adelantó que analizará
las medidas presentadas por el gobierno británico,
para comprobar si respetan los principios de libre cir-
culación o al derecho de residencia que existe en el
bloque comunitario.
Cuestiones éstas de especial elucidación, antes de
que se convoque al referéndum sobre la integración
con el resto de Europa programado en Inglaterra para
el 2017, y que apuntan entre otras cuestiones a dar
tratamiento nacional a los asuntos que se derivan de
la extranjería, como la inmigración. Ello, por sobre la
metodología que se resuelva observar en el ámbito
comunitario, al que resisten a viva voz, algunos paí-
ses como Inglaterra que se niegan a aceptar el ingre-
so de personas indocumentadas, procedentes de los
naufragios y rescates costeros, en función de cuotas
de albergados.
IV. DESEMPLEO
España: Programa de Activación
para el Empleo (PAPE)
Como es sabido, la diferencia entre los esquemas co-
mo el de nuestra Ley de Contrato de Trabajo y demás
legislación de orden laboral, en el cual las indemniza-
ciones por cese o despido son notoriamente superio-
res en valores relativos, a los países en los cuales la
desvinculación forzada si bien carece de montos con-
siderables, posee una trama de subsidios y asisten-
cias sociales con las cuales subvenir las necesidades
mínimas del grupo familiar afectado por el distracto
del trabajador, al ser estas de carácter acotado y tem-
porales toda vez que han sido diseñadas en la inteli-
gencia de situaciones no estructurales como las que
perturban en una crisis macroeconómica, el agota-
miento de los períodos de cobertura, han implicado
la revaloración de estrategias para el financiamiento
de aportaciones dirigidas a paliar el estado de fragi-
Buenos Aires, 2015, fasc. 13
lidad socio económica de las personas en paro y su
grupo familiar primario.
Un ejemplo de las políticas públicas de interminable
creación en vistas a atender las contingencias de-
rivadas de la persistente falta de empleo, es el re-
al dec.-ley 16/2014, del 19/12/2014, convalidado
mediante el acuerdo publicado por resolución del
20/1/2015, del Congreso de los Dipu­tados (BOE
24/1/2015), estableciendo un nuevo programa es-
pecífico y extraordinario de carácter temporal, deno-
minado de Activación para el Empleo (PAPE), que am-
para a quienes en esa situación reúnan:
a) al menos, seis meses sin cobertura por haber ago-
tado los tres posibles programas de la RAI, el PRODI
o el PREPARA, así como, en su caso, las posterio-
res rentas mínimas, salarios sociales o ayudas aná-
logas de asistencia social concedidas por cualquier
Administración Pública (art. 2.1.a]);
b) cumplan con determinadas obligaciones –tales
como acreditar tres acciones de búsqueda activa de
empleo– (art. 3.b]); y
c) soliciten la incorporación entre el 15/1/2015 y
15/4/2016 (art. 4.1º).
d) tengan responsabilidades familiares conforme al
art. 215.2, Ley General de la Seguridad Social (art.
2.1.fº).
La gestión del PAPE, se realiza por ante las delegacio-
nes autonómicas del Servicio de Empleo competente
en razón de domicilio del ex trabajador, y una vez ad-
mitido el pedido previa tramitación del legajo respec-
tivo –itinerario individual y personalizado– el intere-
sado permanece en espera durante un mes, a cuyo
término accede a una ayuda económica fijada en el
80% Indicador Público de Renta de Efectos Múltiples
–IPREM– asignación que percibirá durante un lapso
de hasta seis meses (art. 7º).
El IPREM ha sustituido desde julio de 2004, al
Salario Mínimo Interprofesional (SMI) –el que hoy
queda como rezado para el ámbito laboral–. El efecto
del IPREM es actuar como índice de referencia, que
relaciona el estado de vulnerabilidad con la asigna-
ción de ayudas y subsidios sobre la base de los ingre-
sos, y asume la calidad de soporte técnico del sala-
rio anual de un trabajador cuando es despedido a lo
largo de 360 días, el cual se actualiza a principios de
cada año en la Ley de Presupuestos.
Por otro lado, el precitado real decreto ley, en direc-
ción a favorecer el mantenimiento del empleo, exone-
ra hasta el 100% de las alícuotas empresariales que
deben seguir ingresándose en los supuestos de des-
1395
Seguridad Social / Actualidades
empleo por reducción de jornada o bien de suspen-
sión del contrato (art. 214.2º, LGSS), a condición de
que estas medidas asuman como causa una fuerza
mayor, y se hayan acordado por las empresas, previa
intervención de la autoridad laboral con dictamen y
resolución favorables.
V. RIESGOS DEL TRABAJO
Chile: cobertura de la Ley de Accidentes
del Trabajo y Enfermedades Profesionales
para trabajadores independientes
Como uno de los avances de la región en la mate-
ria del acápite, se yergue la ley 20.255 de Reforma
Previsional, que en año 2008, echó por tierra muchos
de los parámetros no inclusivos de su antecesora “pi-
nochetista” contenidos en la redacción originaria de
la ley 16.744.
Entre otros asuntos, Chile desde entonces admite que
los trabajadores independientes que emitan factura
–en su lenguaje técnico impositivo llamada “boleta de
honorarios”– se hayan ido incorporando en un lapso
de cuatro años gradualmente, al sistema de pensio-
nes a contar del 1º de enero de 2012, sobre la base
de un cuadro de actividades por cuenta propia, en for-
ma integral y obligatoria a la Seguridad Social. No obs-
tante, la normativa prevé que voluntariamente se pue-
da cotizar para este seguro de los riesgos del trabajo,
aún con anterioridad a la obligatoriedad legal que en
cada caso corresponda.
De tal forma, el colectivo autónomo obligado a ingre-
sar la cuota de contribución con destino a los regíme-
nes de pensiones y de salud, resulta por efecto, cubier-
to en adición al aseguramiento de la Ley de Accidentes
del Trabajo y Enfermedades Profesionales.
La estimación de la cuota a ingresar, se calcula sobre
la base de la misma renta imponible para las cotiza-
ciones para el régimen previsional o de pensiones, y el
monto mensual que se paga en el organismo adminis-
trador, al que se encuentra inscripto el trabajador in-
dependiente, se compone por la sumatoria de la co-
tización general básica regulada en la letra a) del art.
15 de la ley 16.744, la extraordinaria del 0,05% ins-
taurada por el art. 6º transitorio de la ley 19.578, y la
adicional diferenciada fijada en los arts. 15 y 16 de la
ley 16.744 y sus reglamentos.
Anualmente, se practica una reliquidación para esta-
blecer –eventualmente–, las acreencias por las dife-
rencias que existieren entre la renta imponible sobre
la cual se cotizara en el año calendario inmediato an-
terior y la renta imponible anual efectiva, determinada
con los ingresos de dicho año calendario.
1396
De verificarse una deuda, el procedimiento de can-
celación o recaudación, es análogo a la modalidad
establecida para el caso de las pensiones, a través
del Servicio de Impuestos Internos y de la Tesorería
General de la República.
En la hipótesis contraria, es decir si del recálcu­lo se
documentase un crédito a favor del contribuyente, y
previa verificación de que el mismo no registra deuda
para con la Seguridad Social, se le efectúan las com-
pensaciones de rigor a través de los beneficios adicio-
nales resultantes de la reliquidación. Es en definitiva
un sistema único de captación de los recursos.
En la faz práctica de la atención del individuo afecta-
do por una de las contingencias amparadas la Ley de
Accidentes del Trabajo y Enfermedades Profesionales,
la exteriorización del hecho generador, opera por vía
de la Denuncia Individual de Accidente del Trabajo
(DIAT) –que incluye el infortunio llamado “de trayec-
to”– o de Enfermedad Profesional (DIEP), que afecta
al trabajador independiente –afiliado– al Instituto de
Seguridad Laboral (ISL), acción que conlleva el primer
impulso para el acceso a las prestaciones médicas re-
conocidas por el seguro, hasta la curación completa
o mientras existan síntomas de las secuelas del ac-
cidente.
La ley precisa el derecho como afiliados al ISL, de los
trabajadores dependientes con contrato de trabajo ce-
lebrado con empresas inscriptas en su régimen; los in-
dependientes registrados en las condiciones ut supra
señaladas, que cotizan en el ISL en virtud de la modi-
ficada; y los funcionarios públicos cuyos servicios es-
tén adheridos al ISL; además, cualquier trabajador afi-
liado al ISL.
La completitud del formulario, prevé que la denuncia
pueda realizarse por el interesado, el empleador –en
el caso de un dependiente– o por la persona que ha-
ya tomado conocimiento del accidente de trabajo, tra-
yecto, o enfermedad profesional. Complementado ello,
por toda la prueba documental que se posea, certifica-
dos policiales, testigos, certificados médicos, etc. que
presentados en la oficina o agencia regional del ISL
más cercana, hacen la derivación inmediata a un pres-
tador médico en convenio con el ISL.
A mayor abundamiento, es de hacer notar que la legis-
lación chilena, posibilita la afiliación voluntaria e indi-
vidual de los autónomos a una Caja de Compensación
Familiar (CCAF), en orden a acceder a las prestacio-
nes de estos regímenes adicionales, de crédito so-
cial y complementarias, de conformidad con los esta-
tutos de estas entidades que, en su caso, deben fijar
un aporte uniforme –fijo o variable– que no exceda el
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social
 Seguridad social. Acción colectiva
2% de la renta imponible para pensiones. A tales fi- bajadores independientes u otras entidades relaciona-
nes, se suscriben convenios con asociaciones de tra- das con éstos.

Seguridad social. Acción colectiva

Reseña Temática de Jurisprudencia

Seguridad social. Acción colectiva
Por Javier B. Picone

Sumario: I. Procedencia de la acción colectiva: a) Acción de amparo. Cobertura

a beneficiarios de pensiones no contributivas. Procedencia de la acción
entablada; b) Trascendencia e importancia de la acción. Personas con
discapacidad, beneficiarias de pensiones no contributivas. Condición
de vulnerabilidad. Grupo de preferente tutela; c) Reducción del haber.
Dec. 1819/2002. Acción de amparo. Defensor del Pueblo de la Nación;
d) Reducción del haber. Ley 25.453. Acción de amparo. Defensor del Pue-
blo de la Nación. Legitimación; e) Legitimidad para actuar. Asociación ci-
vil sin fines de lucro.– II. Improcedencia de la acción colectiva: a) Intereses
homogéneos; b) Legitimación

I. PROCEDENCIA DE LA ACCIÓN b) Trascendencia e importancia de

COLECTIVA
a) Acción de amparo. Cobertura
a beneficiarios de pensiones no
contributivas. Procedencia de
la acción entablada
El amparo promovido por dos asociaciones civiles con-
tra el Instituto Nacional de Servicios Sociales para
Jubilados y Pensionados con el objeto de que se reco-
nociera el derecho a la cobertura integral de prestacio-
nes en favor de las personas con discapacidad bene-
ficiarias de pensiones no contributivas es procedente,
pues la acción se refiere a intereses individuales ho-
mogéneos afectados por el obrar de la demandada
que obstaculizaría el acceso igualitario a prestaciones
integrales de salud de una pluralidad indeterminada
de niños, jóvenes y adultos con discapacidad, titulares
de pensiones no contributivas.
Corte Sup., 10/02/2015, “Asociación Civil para la
Defensa en el Ámbito Federal e Internacional de
Derechos v. Instituto Nacional de Servicios Sociales
para Jubilados y Pensionados s/ amparo”, SJA
1/4/2015, 61; JA 2015-II; RDLSS 2015-7-750; AP:
AR/JUR/113/2015.
la acción. Personas con discapacidad,
beneficiarias de pensiones no contributivas.
Condición de vulnerabilidad. Grupo
de preferente tutela
Las acciones colectivas proceden cuando, pese a tra-
tarse de derechos individuales, existe un fuerte inte-
rés estatal en su protección, sea por su trascendencia
social o en virtud de las particulares características de
los sectores afectados, tal es el caso del proceso ini-
ciado por dos asociaciones civiles contra el Instituto
Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y
Pensionados con el objeto de que se reconozca el de-
recho a la cobertura integral de prestaciones en fa-
vor de las personas con discapacidad beneficiarias de
pensiones no contributivas, grupo que por mandato
constitucional debe ser objeto de preferente tutela por
su condición de vulnerabilidad.
Corte Sup., 10/2/2015, “Asociación Civil para la
Defensa en el Ámbito Federal e Internacional de
Derechos v. Instituto Nacional de Servicios Sociales
para Jubilados y Pensionados s/ amparo”, SJA
1/4/2015, 61; JA 2015-II; RDLSS 2015-7-750; AP:
AR/JUR/113/2015.

Buenos Aires, 2015, fasc. 13 1397

Seguridad Social / Reseña Temática de Jurisprudencia
c) Reducción del haber. Dec. 1819/2002.
Acción de amparo. Defensor del Pueblo
de la Nación
La convicción de que el dec. 1819/2002 resulta una
vía de hecho vedada por la norma del inc. a) del art. 9º
de la ley 19.549, se acrecienta si se repara que a los
trabajadores del sector público –y no a los integran-
tes de la clase pasiva– se les reconoce la posibili-
dad de negociar la forma de efectivizar la restitución
que ese decreto admite, a través de los mecanismos
previstos en la ley de negociación colectiva y en el
convenio colectivo de trabajo homologado por el dec.
66/1999. Si esa posibilidad se materializara, se con-
sumaría una clara discriminación en la forma de pa-
go de las sumas adeudadas (y en la aplicación del
principio de “integralidad” que rige en la especie), en
perjuicio de los jubilados y pensionados del sistema
nacional de previsión (del voto de la mayoría. El Dr.
Fernández votó en disidencia).
C. Fed. Seguridad Social, sala II, 28/5/2003, “Defen-
sor del Pueblo de la Nación v. Estado Nacional”, Bo-
letín de Jurisprudencia de la CFSS n. 35.
d) Reducción del haber. Ley 25.453.
Acción de amparo. Defensor del Pueblo
de la Nación. Legitimación
El Defensor del Pueblo está constitucionalmente legi-
timado para interponer una acción de amparo contra
el Estado Nacional a fin de que se declare la inconsti-
tucionalidad de los arts. 10, 14 y 15 de la ley 25.453,
en salvaguardia de los derechos de incidencia colec-
tiva afectados por las mismas (CN, art. 43, 2º párra-
fo) (del voto de la mayoría. El Dr. Fernández votó en
disidencia).
C. Fed. Seguridad Social, sala II, 10/9/2002, “Defen-
sor del Pueblo de la Nación v. Estado Nacional - Po-
der Ejecutivo Nacional”, Boletín de Jurisprudencia de
la CFSS n. 35.
e) Legitimidad para actuar. Asociación civil
sin fines de lucro
El art. 43 de la Constitución Nacional otorga un ma-
yor campo de acción en materia amparista a las aso-
ciaciones que propenden a la tutela de los derechos
de incidencia colectiva. Por ello, siendo la pretensora
una Asociación Civil de Abogados Previsionalistas –o
sea, una entidad sin fines de lucro dedicada a la tute-
la de los derechos previsionales– no puede cuestio-
narse la legitimidad de ejercitar el remedio prescripto
por el art. 1º de la ley 16.986.
1398
C. Fed. Seguridad Social, sala II, 29/6/1999, “Asocia-
ción Civil de Abogados Previsionalistas v. Estado
Nacional - Ministerio de Trabajo y Seguridad Social”,
Boletín de Jurisprudencia de la CFSS n. 34.
II. IMPROCEDENCIA DE LA ACCIÓN
COLECTIVA
a) Intereses homogéneos
1. Derechos de incidencia colectiva. Personal
ferroviario. Resoluciones MTySS 406/1989
y 1123/2005. Inexistencia de intereses
homogéneos
Ante la falta de demostración de la existencia de los
recaudos necesarios a fin de determinar que los inte-
reses colectivos de incidencia individual que los de-
mandantes invocan representar son homogéneos,
circunstancia que llevaría a razonable la realización
de un solo juicio con efectos expansivos de la cosa
juzgada que en él se dicte –esto es, que accedie-
ron a la condición de jubilados y pensionados sobre
la base del mismo régimen jurídico, cuál es el mon-
to de sus haberes o cuándo obtuvieron el beneficio,
y más especialmente, si la ponderación de la situa-
ción especial contemplada por el decreto ha desapa-
recido o bien si se reiteran las desigualdades apun-
tadas en cada uno de los beneficiarios representado
por la Asociación Demandante–, corresponde recha-
zar la acción de amparo promovida –en el caso, con
el objeto de obtener la declaración de inconstitucio-
nalidad de las res. MTySS 406/1989 y 1123/2005
por cuanto las mismas no igualan el coeficiente a to-
do el personal ferroviario al cual se extiende el dec.
662/1981–. Ello así, por cuanto conforme lo manifes-
tara el Procurador Gral. de la Nación al expedirse en
“Defensor del Pueblo de la Nación v. EN” (9/3/2010),
si bien el criterio de la Corte Suprema a partir del caso
“Halabi” se orienta en sentido de que la falta de regla-
mentación y la inexistencia de una acción de clase en
nuestro ordenamiento jurídico no pueden constituirse
en óbice del ejercicio de derechos constitucionales re-
conocidos, en el caso particular, cuyo objeto es la de-
fensa del interés colectivo, resulta razonable concluir
que el alcance de su representación no debe involu-
crar en forma indiscriminada a todo el colectivo de ju-
bilados del sector, cuando los intereses que se pre-
tenden proteger no resulten homogéneos.
C. Fed. Seguridad Social, sala II, 4/4/2013, “Aso-
ciación del Personal de Dirección de Ferrocarriles
Argentinos y otro v. Poder Ejecutivo Nacional - Minis-
terio de Trabajo s/Amparos y sumarísimos”, Boletín
de Jurisprudencia de la CFSS n. 57.
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

2. Derechos de incidencia colectiva. Requisitos
de procedencia. Sujetos habilitados.
Fallo “Halabi”
A partir de la causa “Halabi, Ernesto v. PEN” (Fallos
332:111), el Máximo Tribunal estableció las pautas
para dirimir las cuestiones referidas a la legitimación
procesal, para lo cual consideró necesario determi-
nar, en primer lugar, cuál es la naturaleza jurídica del
derecho cuya salvaguarda se procura mediante la ac-
ción deducida; en segundo término, establecer quié-
nes son los sujetos habilitados para articularla y bajo
qué condiciones puede resultar admisible; y final-
mente, cuáles son los efectos que derivan de la reso-
lución que en definitiva se dicte.
C. Fed. Seguridad Social, sala II, 4/4/2013, “Asocia-
ción del Personal de Dirección de Ferrocarriles Ar-
gentinos y otro v. Poder Ejecutivo Nacional - Minis-
terio de Trabajo s/Amparos y sumarísimos”, Boletín
de Jurisprudencia de la CFSS n. 57.
3. Interés homogéneo. Inexistencia.
Particularidades de cada pretensión
Debe desestimarse la solicitud del Defensor del
Pueblo de ser tenido por parte en los juicios en trá-
mite ante la Corte Suprema vinculados a pedidos de
actualización de haberes previsionales, ya que resul-
ta improcedente la asimilación pretendida respecto a
derechos de incidencia colectiva en general, dadas
las particularidades de cada pretensión y que los be-
neficiarios pueden efectuar las peticiones que esti-
men procedentes ante el Tribunal.
Corte Sup, 12/9/1996., “Frías Molina, Nélida Nieves
v. Caja Nacional de Previsión para el Personal del
Estado y Servicios Públicos s/ reajustes por movili-
dad”, JA 1997-II-476; cita online: 971253.
4. Intereses individuales. Inexistencia de derechos
de incidencia colectiva
Si la decisión administrativa no incide sobre todos y
cada uno de los sujetos que integran un colectivo so-
cial (en el caso, todas las amas de casa), sino sólo
sobre alguno de sus integrantes (sin importar el nú-
mero), de manera diferenciada y con referencia a la
particular relación jurídica que cada una de las per-
sonas afectadas mantiene con la administración, es
evidente que no puede hablarse de afectación de de-
rechos de incidencia colectiva.
C. Fed. Seguridad Social, sala II, 9/12/2002, “Asocia-
ción de Amas de Casa de la Provincia de La Rioja v.
ANSeS”, Boletín de Jurisprudencia de la CFSS.
Buenos Aires, 2015, fasc. 13
Seguridad social. Acción colectiva
b) Legitimación
1. Ley 24.018, art. 8º. Poder Judicial de Río
Negro. Sindicato. Representación. Falta
de legitimación para actuar
Tal como decidió el a quo y lo sostiene la Sra. Fiscal
General en su dictamen, ha de concluirse que el
Sindicato de Trabajadores Judiciales de Río Negro no
posee legitimación para actuar en la acción de am-
paro intentada (en el caso, tendiente a remover los
obstácu­los que impiden a los trabajadores que re-
presenta –en cuanto corresponda–, sean incluidos
en el régimen jubilatorio especial establecido por la
ley 24.018). Ello así, por cuanto si bien el objeto del
pleito –solicitud de inconstitucionalidad del art. 8º de
la ley referida– es común a todos los que integran
el sindicato demandante, no existe una homogenei-
dad fáctica en los actores, toda vez que no puede de-
terminarse cuál va a ser el régimen jurídico previsio-
nal vigente a la fecha de cese de cada uno de los
trabajadores que se intenta representar, como tam-
poco puede determinarse que, en el caso de decla-
rarse aplicable la ley en cuestión, los actores que se
intenta representar reunirán los requisitos específi-
cos requerido por la norma; resultando entonces que
la acción se encuentra dirigida a la protección de de-
rechos individuales no homogéneos. El Tribunal ya
ha resuelto, en un caso similar, que “La acción de
amparo ejercida en nombre de todos los jubilados
y pensionados solicitando la declaración de incons-
titucionalidad –en el caso, del dec. 332/1997 y de
los arts. 1º, 2º y 3º de la ley 24.463–, en modo algu-
no participa de la naturaleza de un interés difuso, si-
no por el contrario, es un derecho concreto, indivi-
dual y que afectaría en principio a cada uno de los
jubilados en forma particular, razón por la cual resul-
ta perfectamente individualizable. En consecuencia,
debe concluirse que no se está en presencia de un
derecho de incidencia colectiva y, por lo tanto, fue-
ra del marco del art. 43, 2º párrafo, de la CN (cfr. vo-
to de la mayoría in re “Mesa Coordinadora Nacional
de Organizaciones de Jubilados y Pensionados v. PEN
- ANSeS”).
C. Fed. Seguridad Social, sala I, 1/9/2011, “Sindi-
cato de Trabajadores Judiciales de Río Negro v.
ANSeS s/ Amparos y sumarísimos”, Boletín de Juris-
prudencia de la CFSS n. 53.
2. Reajuste. Caso “Badaro”. Acción de amparo.
Defensor del Pueblo de la Nación
En la causa “Frías Molina, Nélida Nieves v. INPS -
CNPPEySP”, la Corte Suprema desestimó la pretendi-
1399
Seguridad Social / Reseña Temática de Jurisprudencia
da legitimación del Defensor del Pueblo para actuar
“en juicios vinculados a pedidos de actualización de
haberes previsionales, por considerar improcedente
la asimilación pretendida respecto a derechos de in-
cidencia colectiva en general, dadas las particulari-
dades de cada pretensión y que los beneficiarios pue-
den efectuar las peticiones que estimen procedentes
ante el Tribunal”. En igual sentido se pronunció el
Superior Tribunal el 22/11/2003 en autos “Defensor
del Pueblo de la Nación v. EN - PEN”, donde por re-
misión a Fallos 323:4098, revocó la sentencia de la
sala II de la CFSS que, por mayoría, había reconocido
legitimación procesal al Defensor del Pueblo y hecho
lugar a la acción de amparo, declarando la inconstitu-
cionalidad de los arts. 10 y 14 de la ley 25.453, y 10
y 14 de la ley 25.587 y ordenado la restitución de las
sumas descontadas.
C. Fed. Seguridad Social, sala III, 15/10/2008, “De-
fensor del Pueblo de la Nación v. Estado Nacional
s/Amparos y sumarísimos”, Boletín de Jurisprudencia
de la CFSS n. 48.
3. Falta de legitimación. Innecesariedad
de analizar otros agravios. Consideraciones
especiales
La solución arribada en torno a la ausencia de legiti-
mación activa del demandante torna inoficiosa cual-
quier otra consideración sobre los restantes agravios,
no obstante ello y a mayor abundamiento, resulta ne-
cesario apuntar la necesidad de una urgente solu-
ción legislativa en materia de movilidad de las pres-
taciones del régimen previsional nacional común,
como remedio a un innecesario dispendio de activi-
dad jurisdiccional provocado por la desigualdad ge-
nerada en el transcurso del tiempo en la cuantía de
los haberes de quienes no formularon reclamo algu-
no, respecto de aquellos otros que si lo hicieron, pe-
ro con suerte diversa, signada por las variables pau-
tas jurisprudenciales más o menos beneficiosas que
rigieron en la materia (del Voto del Dr. Fasciolo).
C. Fed. Seguridad Social, sala III, 15/10/2008, “De-
fensor del Pueblo de la Nación v. Estado Nacional
s/Amparos y sumarísimos”, La Ley Online, cita onli-
ne: AR/JUR/12869/2008.
4. Derechos de incidencia colectiva. Legitimación
activa. AFJP. Comisiones
Sin perjuicio de lo que en definitiva se resuelva acer-
ca de la pretensión de la amparista, no corresponde
rechazar in limine la acción iniciada contra las AFJP,
con el propósito de obtener un pronunciamiento judi-
cial que declare que las sumas retenidas por aque-
1400
llas para sí, en concepto de comisiones sobre los
aportes efectuados al sistema jubilatorio de capitali-
zación, han sido retenciones nulas, de nulidad abso-
luta, por ser violatorias de derechos y garantías esta-
blecidos en la CN; y asimismo, que se las condene a
restituir al fondo de capitalización todo el excedente
que se declare nulo sobre las referidas comisiones,
con más sus intereses legales (del dictamen Fiscal
al que adhiere el Dr. Poclava Lafuente, en minoría).
C. Fed. Seguridad Social, sala III, 27/2/2004, “Aso-
ciación Civil Compromiso con la Argentina v. Superin-
tendencia de AFJP y otro”, Boletín de Jurisprudencia
de la CFSS n. 38.
5. Monotributistas. Ley 25.239. Derechos
de incidencia colectiva. AFIP. Falta de
legitimación activa
La AFJP bien puede tener un interés subjetivo en lo-
grar que se declare que las leyes 24.241 y 24.977 no
resultan modificadas por la ley 25.239 y mantener
así un “statu quo” que, desde el punto de vista pa-
trimonial, parece favorecerle; pero esa tesis se en-
cuentra en pugna con la realidad jurídica, económica
y social que demuestra que, en su esencia, las leyes
evolucionan y se modifican constantemente para res-
ponder a las necesidades económicas y sociales, y
aún para enfrentar situaciones de coyuntura que han
merecido la atención del legislador, y ello con el obje-
to de tornar operativo el mandato constitucional que
le ordena velar por el bienestar general de todos los
habitantes. En consecuencia, corresponde confirmar
lo resuelto por el a quo que rechazó la acción de am-
paro tendiente a cuestionar la constitucionalidad del
art. 20, incs. k), l), m), n), o) y p) de la ley 25.239, por
entender que la AFJP carece de legitimación activa
para representar los derechos subjetivos de los tra-
bajadores monotributistas, únicos autorizados para
efectuar un planteo de esa índole; y que el eventual
perjuicio que le hubiere causado la modificación de
la ley 24.241 por imperio de la referida ley 25.239 po-
dría ser atacado por otras vías legales, y no por el es-
trecho marco de una acción de amparo.
C. Fed. Seguridad Social, sala II, 17/3/2003, “Gene-
rar AFJP v. AFIP”, Boletín de Jurisprudencia de la
CFSS n. 35.
6. Legitimación procesal. Interpretación
restrictiva
El ensanchamiento de la legitimación procesal para
interponer la pretensión de amparo contra cualquier
forma de discriminación, en lo relativo a los derechos
que protegen el medio ambiente, a la competencia,
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

al usuario, al consumidor, así como a los derechos de
incidencia colectiva en general, que la Constitución
Nacional reconoce al Defensor del Pueblo y a las
Asociaciones que propendan a esos efectos, no pue-
de entenderse con un grado de amplitud tal que im-
porte en los hechos desbaratar el concepto mismo
Seguridad social
Jurisprudencia Destacada
SEGURIDAD SOCIAL
Previsión social (Régimen integrado) – Régimen de capitalización – Prestaciones –
Pensión por fallecimiento – Causahabiente varón – Requisitos legales que distinguen en
razón del género – Trato desigual – Inconstitucionalidad de la ley provincial
La ley de la provincia de Corrientes 4917,
en cuanto impone que el viudo accederá al
beneficio de pensión por viudez acreditando
que se hallaba incapacitado y a cargo del
causante al tiempo de la muerte mientras
que lo concede a la viuda sólo acreditando
su estado es inconstitucional por ser con-
traria al art. 16 de la Constitución Na-
Suprema Corte:
-I-
El actor inició una acción contencioso administrativa
-en instancia única y originaria- contra el Instituto de
Previsión Social y la Provincia de Corrientes, impug-
nando las resoluciones que le denegaron el benefi-
cio de pensión dispuesto por la ley 4917, derivado de
la muerte de su cónyuge (resoluciones TS 89/2002 y
3114/2002 y dec. 2660/2004).
Planteó la inconstitucionalidad del artícu­lo 56, inci-
so a), in fine, de la ley 4917, en cuanto establece re-
quisitos para acceder al derecho que, a su entender,
son violatorios de los artícu­los 14, 14bis, 16, 17 y 31
de la Carta Magna. Asimismo, con amparo en normas
locales de procedimiento, cuestionó por inmotivadas
las decisiones administrativas que estimaron que no
reunía los requisitos legales para la obtención del be-
neficio, dado que no se hallaba a cargo de la causan-
te al tiempo de su fallecimiento y que desarrolló una
actividad autónoma desde el año 1963 hasta la fe-
Buenos Aires, 2015, fasc. 13
Seguridad social
del derecho subjetivo, interés difuso e incluso el de
“derechos de incidencia colectiva” de flamante pro-
sapia constitucional.
C. Fed. Seguridad Social, sala II, 9/12/2002, “Aso-
ciación de Amas de Casa de la Provincia de La Rioja
v. ANSeS”, Boletín de Jurisprudencia de la CFSS.
cional que establece la igualdad ante la ley
sin distinción de sexos (de la sentencia de la
Corte, según la doctrina sentada en “Z., J.
J.” a la cual remite).
CORTE SUP., 13/5/2015 – Salas, Alberto Andrés
v. Estado de la Provincia de Corrientes
cha de la solicitud, el 04/07/2001 (cf. fs. 16/18 del
principal, al que aludiré en lo sucesivo, salvo aclara-
ción en contrario).
El Superior Tribunal de Justicia de la Provincia, por su
lado, tras relatar que el actor se encontraba inscripto
en el régimen para trabajadores autónomos y que no
había acreditado hallarse comprendido en las excep-
ciones previstas en la norma, manifestó, en suma,
que no justificó suficientemente su planteo constitu-
cional, máxime, cuando disposiciones análogas a la
debatida rigen en las demás provincias (cf. fs. 39/40
y 49/50).
Contra el pronunciamiento -del 02/05/2007- el actor
dedujo recurso de nulidad el 16/05/2007, que fue
rechazado el 03/03/2008 (fs. 53/55 y 69). También
dedujo recurso federal el 23/05/2007, que fue de-
negado el 13/05/2011, por mayoría, con base en
que no se trasunta la arbitrariedad, dando origen a
la queja (fs. 57/63, 79 y 87/88 y 28/32 del cuader-
no respectivo).
1401
Seguridad Social / Jurisprudencia Destacada
Vale consignar que el actor depositó dinero, a cuenta
de honorarios, supeditado al resultado de la presen-
tación directa ante el Tribunal y que, según expresa,
está actualmente jubilado como trabajador autóno-
mo (cfr. fs. 105/107, 182/183, 112/114 y 119/120;
nótese error en la foliatura).
-II-
El recurrente se agravia, en síntesis, porque la sen-
tencia soslaya el planteo constitucional sustentado
en los principios de igualdad y no discriminación, la
inviolabilidad de la propiedad y los principios genera-
les de la seguridad social. Sostiene que el fallo omi-
tió expedirse expresamente respecto de la regulari-
dad del requisito de la incapacidad del viudo para
obtener el derecho de pensión. Manifiesta que no se
trata de establecer si el accionante satisface las exi-
gencias legales para el otorgamiento de dicha presta-
ción, sino si ellas se ajustan a las pautas constitucio-
nales. Arguye que los recaudos para el otorgamiento
del beneficio son contrarios a la Ley Fundamental y a
los tratados internacionales en la materia. Puntualiza
que un claro reconocimiento de la invalidez de la re-
gla impugnada se patentizó con la reforma introdu-
cida por la ley local 5561 -B.O. 29/06/2004- que
modificó el artícu­lo 56 inciso a), de la ley 4917, reco-
nociendo el derecho previsional a “la viuda y el viu-
do”, sin ninguna otra exigencia. Insiste con la nulidad
de la norma original por contener una discriminación
por sexo opuesta a los artícu­los 16 de la Constitución
Nacional y 24 del Pacto de San José de Costa Rica y
a la ley 23.592 (cf. fs. 57/63).
-III-
Si bien el Alto Tribunal ha reiterado que el remedio ex-
traordinario deducido para el supuesto de no prospe-
rar otros recursos es condicionado y, como tal, inefi-
caz (doctrina de Fallos: 240:50; 295:125; 311:1094;
330:2655; entre muchos otros), dicho principio no
resulta inflexible y consiente excepciones (cf. Fallos:
323:1986 y sus citas).
En tal sentido, esa Corte ha hecho una excepción al
criterio general cuando en el escrito de interposición
del recurso resulta definido el agravio que se alega
y planteada la cuestión federal y cuando cuenta con
fundamentos autónomos suficientes para sustentar-
lo (cfr. Fallos: 256:434; 274:413; 303:153; 324:848,
voto del juez Bossert; entre otros).
Ello se verifica en el supuesto, circunstancia a la que
se suma que el procedimiento seguido por el apelan-
te -como lo consigna a fojas 58-, no ha importado,
en rigor, subordinar la suerte del recurso extraordina-
rio a la decisión del de nulidad, ya que la vía escogi-
1402
da era la posible para precaverse del vencimiento del
plazo y ante la eventualidad de que el primer recur-
so fuera desestimado por el Superior Tribunal de la
Provincia (Fallos: 323:1986).
-IV-
Sobre la cuestión federal planteada, advierto que el
actor articuló la impugnación de una norma de la ley
provincial 4917 bajo la pretensión de ser contraria a
la Constitución Nacional y a los tratados internacio-
nales que gozan de igual jerarquía (art. 14, inc. 2º,
ley 48). A su vez, atribuyó arbitrariedad al fallo por
omitir el tratamiento de dicha cuestión, resaltando
que el reproche no devino abstracto tras el dictado
de la ley 5561, toda vez que, para el a quo, la refor-
ma alcanza a los casos posteriores a su entrada en
vigor (cfr. fs. 57 y 31 de la queja).
Incumbe relatar que la resolución 89/2002 -del
14/02/2002-, que denegó el derecho previsional al
cónyuge supérstite, se fundó en que no cumplía con
los requisitos del artícu­lo 56, inciso a), de la ley 4917,
vigente al momento del deceso de la causante, en
cuanto preveía, respecto de quienes detentaban el
derecho a pensión: “a) la viuda, el viudo incapacita-
do para el trabajo que hubiese estado directamente
a cargo de la causante al tiempo de su deceso v ca-
rente de bienes de renta...”.
Si bien dicha normativa fue modificada por el artícu­
lo 1º de la ley 5561, que se refiere: “a) la viuda y el
viudo...”, sin otra exigencia (B.O. del 29/06/2004),
las decisiones administrativas -individualizadas su-
pra- fueron, en definitiva, convalidadas por el a quo,
quien -incumbe enfatizarlo- omitió expedirse en or-
den a la cuestión constitucional y a la aplicación al
caso de la ley 5561, pese a que fue expresamente in-
vocada por el actor en ocasión de evacuar el trasla-
do a fojas 45/46.
Sentado ello, estimo que las cuestiones objeto de
recurso en la causa guardan sustancial analogía
con las dictaminadas en autos S.C. Z. 9, L. XLVIII;
“Zartarian Juan J. c. Caja de Jubilaciones, Pensiones
y Retiros de Córdoba s/ plena jurisdicción”, del 7 de
octubre de 2013, a cuyos términos corresponde es-
tar, en lo pertinente, por razones de brevedad.
Se expuso allí, en resumen, que asistía razón al ape-
lante por cuanto la a quo omitió pronunciarse acer-
ca de la validez de la norma local y perjudicó con ello
sus derechos constitucionales al privarlo, eventual-
mente, de los haberes inherentes a la pensión por un
periodo de varios años. Se resaltó, asimismo, la natu-
raleza alimentaria del beneficio controvertido y la pre-
misa que exige ponderar con extrema prudencia peti-
ciones en materia previsional.
Revista de Derecho Laboral y Seguridad Social

Se adujo, por último, citando al Alto Tribunal, que no
es compatible con el régimen federal, la zona de re-
serva jurisdiccional de las provincias y el principio del
artícu­lo 31 de la Ley Suprema, el hecho de que un te-
ma en el que se encuentra planteado un asunto fe-
deral no amerite el conocimiento del órgano judicial
máximo provincial y que, en cambio, sea propio de
la Corte Nacional si, como en el caso, el perjudicado
ha agotado las instancias locales con explícita invo-
cación de ese punto. Ello, por cuanto los tribunales
superiores provinciales no pueden abdicar el ejerci-
cio de su jurisdicción, la cual contiene, naturalmente,
el control de constitucionalidad de las leyes en los su-
puestos que sean de su competencia.
-V-
Por lo expuesto, considero que corresponde hacer
lugar a la queja, declarar procedente el recurso, de-
jar sin efecto la sentencia y restituir la causa al tribu-
nal de origen para que, por quien competa, se dicte
un nuevo pronunciamiento con el alcance indicado.
Buenos Aires, 24 de febrero de 2014. – Adriana N.
Marchisio.
Buenos Aires, mayo 13 de 2015.
Considerando:
1º) Que contra el pronunciamiento del Superior
Tribunal de Justicia de la Provincia de Corrientes, que
rechazó la acción contencioso administrativa dirigida
a que se declarara la inconstitucionalidad del art. 56,
inc. a, de la ley local 4917 y a que se revocara la re-
solución dictada por el Instituto de Previsión Social
de esa provincia, que había denegado el beneficio de
pensión solicitado, el actor interpuso el recurso ex-
traordinario que, denegado, dio origen a la presen-
te queja.
2º) Que para resolver de ese modo, el tribunal tuvo
en cuenta que el instituto de previsión había dene-
gado el beneficio con sustento en lo previsto por el
art. 56, inc. a, de la ley 4917, que otorgaba el dere-
cho de pensión al viudo siempre que estuviese inca-
pacitado para el trabajo, a cargo de la causante al
Buenos Aires, 2015, fasc. 13
Seguridad social
tiempo de su deceso y carente de bienes de renta,
y consideró que el titular no reunía dichos requisitos
pues se hallaba inscripto como trabajador autónomo
desde el año 1963 y no se encontraba incapacitado.
3º) Que el actor sostiene que el art. 56, inc. a, de
la ley 4917, resulta discriminatorio y afecta el dere-
cho de igualdad consagrado por el art. 16 de la Ley
Fundamental, pues en idénticas circunstancias con-
fiere un trato desigual a los solicitantes de una pen-
sión sólo sobre la base del sexo del cónyuge sobrevi-
viente, dado que la viuda accede a la pensión con la
acreditación de su calidad, mientras que el viudo só-
lo tiene derecho en la medida en que pruebe que se
halla incapacitado y a cargo de la causante al tiem-
po del deceso. Plantea que existe un conflicto entre
el citado artícu­lo 56 y la Constitución Nacional, y que
el a quo dio prevalencia al precepto de inferior jerar-
quía, violando de tal modo él principio del art. 31 de
la Carta Magna.
4º) Que los agravios del apelante relacionados con
el diverso tratamiento deparado por la legislación
local a la pensión por viudez, según se trate de un
causahabiente varón o mujer, suscita el examen de
cuestiones sustancialmente análogas a las resueltas
por el Tribunal en el precedente Z.9.XLVIII “Z., J.J. c.
Caja de Jubilaciones, Pensiones y Retiros de Córdoba
s/ plena jurisdicción”, sentencia del 20 de agosto de
2014, a cuyas consideraciones cabe remitir por ra-
zón de brevedad.
Por ello y lo concordemente dictaminado por el señor
Procurador Fiscal Subrogante, el Tribunal resuelve:
hacer lugar a la queja, declarar procedente el recur-
so extraordinario, decretar para el caso la inconstitu-
cionalidad del art. 56, inc. a, de la ley 4917 y dejar
sin efecto la sentencia apelada. Con costas. Vuelvan
los autos al tribunal de origen para que, por quien co-
rresponda, se dicte un nuevo pronunciamiento con
arreglo a lo expresado en la presente. Agréguese la
queja al principal. Notifíquese y remítase. – Ricardo
L. Lorenzetti. – Carlos S. Fayt. – Juan C. Maqueda.
1403