Las fuentes del Derecho Administrativo

Gonzalo Rodrigo Rojas Aguilera

Derecho Constitucional y Administrativo

Instituto IACC

09 de julio de 2018
Introducción

El rol que se deben jugar los diversos tratados internacionales dentro del sistema de fuentes del

Derecho Penal es, de un concreto ordenamiento jurídico chileno tomando como punto de partida

el principio de legalidad y transparencia para ambos firmantes.

Por tal motivo, si se considera que el derecho administrativo es el conjunto mismo de esas reglas

y principios, nos encontraríamos fuera de contexto el pretender que la ley, por ejemplo, sea una

fuente del derecho administrativo, ya que esto significaría que es fuente de sí misma por si sola;

en este concepto del derecho administrativo, hablar de fuente con significancia tal, no tiene.

Instrucciones

A partir de lo aprendido en el curso y lo que usted pueda investigar en Internet respecto de las

fuentes del Derecho Administrativo, realice un informe de asesoría, explicando a un cliente por

qué su actividad laboral debe ajustarse a la doble naturaleza que tienen los Tratados Internacionales

como fuente del Derecho Administrativo.

 Desarrollo

Normalmente se pueden distinguir las fuentes formales de las fuentes materiales del Derecho, tal

es así que las primeras en su orden serían aquellas que directamente pasan a constituir el derecho

aplicable, y en un segundo orden las que promueven u originan en sentido social-político a las

primeras. Las Fuentes en el sentido formal serían así: La Constitución, Las Leyes, Los

Reglamentos y Las jurisprudencias, ya que son fuentes en sentido material o de su génesis de los

hechos sociales, doctrinas y costumbres.

En este punto muchos no distinguen entre uno y otro tipo de fuentes, por tal motivo dicen que las

fuentes del derecho administrativo son la ley, la doctrina y la costumbre, en consecuencia que otros

la agregan a los hechos como fuente formal.

Todas estas dudas provienen de una confusión social, no tanto sobre el concepto de fuente como

lo es sobre el concepto de derecho administrativo, ya que éste es una rama de la ciencia del derecho

que analiza el régimen jurídico relativo al ejercicio de la función administrativa pública, las fuentes

de la disciplina serán todas las normas y principios, sea cual fuere el origen de éstos, que integren

dicho régimen jurídico, podemos hablar en otras palabras, de las reglas y principios que son

imperativos.

Entonces, dado lo anterior, se puede considerar que el derecho administrativo es el conjunto

mismo de esas reglas y principios, en donde no sería pertinente pretender que la ley, por ejemplo,

sea fuente del derecho administrativo, pues ello significaría que es fuente de sí misma, tal como lo

señalo precedentemente, ya que en este concepto del derecho administrativo, hablar de fuente no

tiene sentido y lo que nosotros estudiamos aquí como fuentes debe analizarse bajo el nombre de

“derecho administrativo objetivo.”

Definir y catalogar el “derecho administrativo” de una u otra manera no tiene gran trascendencia,

pero debe cuidarse que el norte de lo que llamamos fuente sea coherente con la misma.

Por tal motivo, considerando al derecho administrativo como una rama de la ciencia del derecho,

las fuentes del mismo serán en sentido estricto únicamente aquellas normas y principios que tienen

inoperatividad, esto es, que integran el orden jurídico positivo, en donde todo aquello que pueda

contribuir al nacimiento de una regla o principio imperativo, pero que no sea imperativo en sí

mismo, es fuente en sentido social o político, pero no fuente en sentido jurídico.

Tratados Internacionales como fuentes del Derecho Administrativo

La palabra tratado es empleada en derecho internacional a veces en un sentido amplio, a veces en

un sentido restringido, depende de los temas a normar o concordar un acuerdo.

En un sentido amplio, se entiende por tratado todo acuerdo celebrado entre miembros de la

comunidad internacional, cuales quiera sea la forma que revista y la importancia de los

compromisos que contenga. Pueden ser partes en la celebración de los tratados, no sólo los Estados,

sino también los organismos internacionales, como la Organización de las Naciones Unidas (ONU)

o la Organización de los Estados Americanos (OEA). La Santa Sede es un sujeto de derecho

internacional, por lo cual tiene capacidad jurídica para la celebración de acuerdos internacionales,

entre los cuales los más importantes llevan la denominación de concordatos.

En el sentido restringido, se entiende por tratado un acuerdo internacional revestido de un carácter

solemne y que tiene por objeto, normar un conjunto de problemas complejos, sea problemas

especiales y determinados o de una importancia considerable.

Los Tratados en Sentido Estricto

En sentido estricto, se define al tratado en relación al procedimiento empleado para concertar el

acuerdo relacionado a la definición formal y no en relación al contenido del acuerdo dirigido a una

definición material.

Será tratado todo acuerdo que:

a) exija la intervención del jefe del Estado

b) Sea de conclusión mediata, es decir, presuponga negociación, firma y ratificación y

c) Tenga unidad del instrumento jurídico en que consta.

No importa la denominación que se le dé al acuerdo ya que puede ser convenio, tratado, pacto,

carta, estatuto, declaración, protocolo, arreglo, acuerdo, etc., porque si se cumple con las

condiciones precedentemente enunciadas será siempre un tratado.

Los Tratados Administrativos

Para definir el tratado se ha utilizado un criterio formal, para distinguir si un tratado es o no

administrativo debemos recurrir a un criterio material, es decir, a su contenido.

Entonces podemos definir al tratado administrativo como todo acuerdo que tenga normas para que

sean aplicadas en los diversos órganos administrativos involucrados.

Fuente del Derecho

Cuando hablamos de fuentes del derecho, nos referimos a todas aquellas reglas que integran el

marco normativo, que imponen conductas positivas o negativas (de hacer o no hacer) a los

habitantes de un estado. O sea, a aquello de donde el Derecho surge o nace. Éstas, son las

denominadas fuentes formales, de cuyo estudio nos ocuparemos. Las fuentes materiales (de cuyo

tratamiento prescindiremos) son aquellas condiciones naturales y/o culturales, propias de cada

estado, que determinan el contenido de las normas.

 Conclusiones

Un tratado Internacional, si bien no es una ley, produce efectos de ley en el ámbito interno que

involucra a todos los ciudadanos del país, puesto que si bien no encaja en la definición del Código

Civil, ya que no es posible negar que en el orden interno es una norma social obligatoria, de

carácter abstracto establecida de una manera permanente por la autoridad pública del país en

cuestión y sancionada por la fuerza, haciendo obligatoria de cumplimiento para los países que

firman el tratado.
 Bibliografía

IACC. 2018

Contenidos de la Semana 4

Derecho Constitucional y Administrativo

La Guía del Derecho

https://derecho.laguia2000.com/parte-general/las-fuentes-del-derecho.