CAPÍTULO I

CARACTERIZACIÓN DEL DERECHO

INTERNACIONAL PRIVADO
5. Concepto del Derecho Internacional Privado.—6. Objeto.—7. Con-
tenido.—8. Naturaleza.—9. Fines.—10. Denominación.—11. Métodos.

5. CONCEPTO DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Tenemos tres caminos si se trata de conceptuar una rama del Derecho

tan explorada como el Derecho Internacional Privado: a) No dar un
concepto propio y limitarse a transcribir conceptos ajenos; a b) Dar un con-
cepto propio eludiendo referencias a las definiciones o conceptos de otros
autores; 2 o c) Tomar varios conceptos, elegidos un tanto arbitrariamen-
te, hacer un juicio critico de ellos y después dar un concepto propio reco-
giendo los elementos no desechados de las nociones examinadas. Esto últi-
mo es lo que liaremos y al decidirlo así, tenemos clara conciencia'ae que
es imposible analizar todos los conceptos que hasta la fecha se han dado.
Sabemos que la noción que se adopte del Derecho Internacional Pri-
vado dependerá del contenido, objeto y naturaleza que se le asignen.
Insistimos en que un enunciado exhaustivo de todas las definiciones que
se han dado, es punto menos que imposible,3 por lo que nos ceñiremos
al análisis de algunos conceptos doctrinales. El concepto que en definitiva
se adopte estará imbuido de las conclusiones a que se llegue sobre su
contenido, objeto y naturaleza jurídica.
El tratadista mexicano Luis Pérez Verdía4 llama Derecho Internacio-
nal Privado "a una modalidad del Derecho Privado que tiene por objeto
someter las relaciones sociales entre individuos, a las reglas jurídicas que
convengan a su naturaleza, o el conjunto de principios que definen los
1 Así la hace José Ramón de Orué y Arregla. Manual de Derecho Internacional
Privado. 3' edición, Madrid, 1952, pág. 26.
2 De esta manera procede J. P. Niboyet. Principios de Derecho Internacional Pri-
vado. Traducción de Andrés Rodríguez Ramón, Editora Nacional, S. A., México,
1951, pág. 199.
3 Pascual Fiore, en la tercera edición de su obra de Derecho Internacional Privado.
Versión castellana de A. García, capítulo I, en una nota transcribió, en el siglo
pasado, Moreno. 74. 1894, las definiciones del Derecho Internacional Privado, dadas
por los mejores autores.
* Tratado Elemental de Derecho Internacional Privado. Guadalajara, México, 1908,
pagina 12.
6 DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
derechos de los extranjeros y la competencia respectiva de las diversas
legislaciones ea lo que concierne a las relaciones internacionales de or-
den privado".
En este concepto Pérez Verdía estima que el Derecho Internacional
Privado es una rama del Derecho Privado, noción repudiada por los
tratadistas que ubican el Derecho Internacional Privado dentro del Dere-
cho Público o, que por lo menos, rehuyen la clásica sistematización ini-
cial del Derecho en Público y Privado.
Por otra parte, la regulación de los derechos de los extranjeros se
coloca dentro de esta rama del Derecho, y en esto ya se toma partido
acerca de su contenido, puesto que no es unánime la inclusión de este
tema en el Derecho Internacional Privado, según se verá al referirse, ulte-
riormente, al contenido de esta asignatura.5 De cualquier manera, es
incorrecto que se hable de derechos de los extranjeros pues la condición
jurídica de los mismos abarca no solo prerrogativas sino también deberes.
En cambio, es acertado el concepto en cuanto alude a los principios
que definen "la competencia respectiva de las diversas legislaciones en
lo que concierne a las relaciones internacionales", aunque comete el error
de reducir estas relaciones internacionales al orden privado. No sólo se
comprenden relaciones internacionales de orden privado; también las hay
de orden público. Es cierto que las relaciones internacionales entre enti-
dades soberanas están reservadas al Derecho Internacional Público pero,
también es verdad que existen relaciones internacionales de orden público
entre una entidad soberana y un particular de Estado diverso que, sin
ser de orden privado no cabe en el Derecho Internacional Público que
sólo regula relaciones entre sujetos de la comunidad internacional.
El antiguo profesor de Derecho Internacional Privado de la Universi-
dad de México, José Algara,6 propone la siguiente definición: "El con-
junto de principios positivos o filosóficos, que regulan las relaciones
jurídicas, civiles y penales, de los individuos sujetos a diversas leyes, esta-
bleciendo cuál de éstas debe preferir para resolver el conflicto".
En esta definición se reconoce expresamente la insuficiencia de la
legislación vigente para resolver la cuestión de la extraterritorialidad de
las leyes y se remite a principios filosóficos que más adelante hace con-
sistir en las prácticas y costumbres internacionales, en las doctrinas de
los autores y en general en la enseñanza de la ciencia, más o menos
demostradas y generalmente recibidas.
Hace referencia a las relaciones jurídicas de los particulares enfati-
zando que son relaciones jurídicas que interesan directamente a los par-
ticulares y no a la nación a que pertenezcan, y de esta manera, se establece
6 Véase apartado número 7, y véase nota al calce de la obra de Niboyet, obra
citada, pág. 1.
« Lecciones de Derecho Internacional Privado. México. Imprenta de Ignacio Es-
calante.-1899, pág. 7.
CARACTERIZACIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 7
el principal criterio distintivo entre el Derecho Internacional Privado y el
Derecho Internacional Público.
Tiene este concepto el mérito relevante de señalar como misión al
Derecho Internacional Privado la de determinar entre diversas leyes
aquella a la que se encuentran sujetos los individuos, cuál es la que
deberá preferirse para resolver el conflicto.
Rehuye incluir dentro de su noción la naturaleza pública o privada
del Derecho Internacional Privado.
Foelix7 empieza por dividir el Derecho Internacional en Público y
Privado; al Derecho Internacional Público le asigna las relaciones de
nación a nación y dice que: "Llámase Derecho Internacional Privado el
conjunto de reglas según las cuales se juzgan los conflictos entre el Dere-
cho privado de las diversas naciones; en otros términos, el Derecho Inter-
nacional Privado se compone de reglas relativas a la aplicación de las
leyes civiles o criminales de un Estado en el territorio de un Estado
extranjero."
Este tratadista considera de Derecho Privado las normas criminales
que en realidad son de Derecho Público. Interpretando su pensamiento,
tal y como lo hace Carlos Demangeat, en una nota al calce de la defi-
nición de Foelix, obtendríamos lo siguiente: el Derecho Internacional
Público rige relaciones entre naciones; el Derecho Internacional Privado
rige dos tipos de relaciones: 1? Las relaciones entre dos o más particula-
res, y 2? Las que se forman entre un gobierno y un particular subdito
de otro gobierno.
El defecto de la definición, acordes con ideas más recientes, está en
que se limita el Derecho Internacional Privado a dos materias: la civil y
la penal, -cuando en realidad el Derecho Internacional Privado abarca
más ramas-del Derecho como la laboral, administrativa, fiscal, constitu-
cional, agraria, etc.
Antonio, Sánchez de Bustamante,8 preclaro jurista cubano, autor del
Código de Derecho Internacional Privado que lleva su nombre, sancio-
nado en la VI Conferencia Panamericana reunida en La Habana, en
1928, vigente en varias naciones americanas, define la ciencia que nos
ocupa como: "El conjunto de principios que determinan los límites en
el espacio de la competencia legislativa de los Estados, cuando ha de
aplicarse a relaciones jurídicas que pueden estar sometidas a más de una
legislación."
Aclara que no alude expresamente a la competencia jurisdiccional
porque lo cree innecesario ya que las facultades del juez no son obra
suya, sino de la ley que aplica y obedece.
La definición de Bustamante es una de las mejor logradas, únicamente,
tiene, a nuestro juicio, el inconveniente de que utiliza la expresión "com-
7 Tratado de Derecho Internacional Privado. 3* edición, Madrid, 1860. Tomo I,
páginas 1 y 2.
8 Derecho Internacional Privado. Tomo I, 3" edición. La Habana, 1943, pág. 11.
 CARACTERIZACIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 9
8 DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

petencia legislativa". La acepción más usual de esta expresión alude a la
aptitud para crear leyes y los conflictos de leyes en el espacio se suscitan
en relación, no con la creación de las leyes, sino en relación con la apli-
cación de las mismas. Además, las normas jurídicas que pueden entrar
en conflicto, no siempre han sido creadas a través de una ley, dado que
existen otras fuentes formales del orden jurídico.
Excluye ocuparse en la definición de la naturaleza pública o privada
del Derecho Internacional Privado y como nosotros consideramos que el
Derecho sí puede escindirse inicialmente * en Público y Privado, este con-
cepto también adolece de este defecto.
Rafael Conde y Luque,10 ex-catedrático en la Universidad de Madrid,
• entiende por Derecho Internacional Privado "aquella parte de la Enciclo-
pedia jurídica cuyo objeto es constituir la personalidad jurídica del ex-
tranjero, atribuirle los derechos civiles y determinar la ley que debe
regir estos derechos".
Se evidencia sobresalientemente en este concepto un crkerio enume-
rativo que pretende señalar como contenido a nuestra materia la nacio-
nalidad y la condición jurídica de los extranjeros. Este será un problema
a dilucidar en lo relativo a contenido del Derecho Internacional Privado,
Lo que a nuestra manera de ver es objetable en esta definición es que se
tergiversa el tema considerado por la mayor parte de los tratadistas como
central en el Derecho Internacional Privado o sea que la solución del
conflicto de leyes en el espacio la enuncia, señalándole al Derecho Inter-
nacional Privado el objetivo de determinar la ley que debe regir los
derechos civiles del extranjero, lo que implica una confusión entre la
ley aplicable a la condición jurídica de extranjeros y la ley que resolverá
sobre la aplicación extraterritorial de la norma jurídica.
También dentro del género enumerativo que incluye la nacionalidad,
la condición jurídica de los extranjeros y la resolución de los conflictos
de leyes tenemos las definiciones de J. P. Niboyet11 y de José Joaquín
Caicedo Castilla.12
Este género de conceptos tiene el grave inconveniente de darle una
relevancia inusitada al punto de conexión "nacionalidad" como si fuera
el único elemento de sujeción, ignorando otros como "domicilio", "ubica-
9 Véase apartado número 8.
10 Olidos de Derecho Internacional Privado, Madrid, 1901, pág. 1.
11 Obra citada, pág. 1. "El Derecho Internacional Privado es la rama del Derecho
Público que tiene por objeto fijar la nacionalidad de los individuos, determinar los
derecho5 de que gozan los extranjeros, resolver los conflictos de leyes referentes al
nacimiento (o a la extinción) de los derechos y asegurar, por último, el respeto de
estos derechos."
12 Derecho Internacional Privado. 5* edición. Editorial Temis, Bogotá. "... es la
rama del derecho que tiene por objeto, además de estudiar la nacionalidad de las
personas y la condición jurídica de los extranjeros, resolver los conflictos que surgen
entre los Estados con motivo de la oposición de sus leyes y de los intereses privados
de sus respectivos subditos."
ción de los bienes", "lugar de celebración del acto", "ley elegida", etc.,
en la inteligencia de que para algunos países como el nuestro y los que
han suscrito el Código Bustamante, la nacionalidad como punto de co-
nexión tiene secundaria importancia.
T. M. C. Asser, profesor de la Universidad de Amsterdam13 logra el
acierto de incluir en su concepto otros elementos de conexión al decir:
"Llámase Derecho Internacional Privado el conjunto de principios quei
determinan la ley aplicable, ya a las relaciones jurídicas entre personas
pertenecientes a Estados o territorios diversos, ya a los actos realizados en
país extranjero, ora, en fin a todos los casos en que se trate de aplicar
la ley de un Estado en territorio de otro."
Podríamos objetar a este magnífico concepto que no solo se determina
la ley aplicable sino, en general, se determina la norma jurídica aplicable
puesto que el conflicto de normas jurídicas puede versar sobre normas
jurídicas que adoptan la forma de una ley, o de un reglamento, o de
una costumbre, o de una jurisprudencia, etc.
El jurista mexicano Francisco J. Zavala14 define el Derecho Interna-
cional Privado como "el conjunto de reglas que sirven para decidir los
conflictos entre legislaciones de diversos Estados". Reproducimos !a crítica
antecedente: la situación conflictual no se reduce a las legislaciones de
diversos Estados sino que se refiere a las normas jurídicas de Estados di-
ferentes, lo que no es lo mismo pues es estrecha la noción "legislación"
mientras que la expresión "norma" es más amplia.
Werner Goldschmidt15 nos dice que el Derecho Internacional Privado
"es el conjunto de las soluciones de los casos iusprivatistas con elementos
extranjeros, basada en el respecto hacia dichos elementos. La ciencia del
Derecho Internacional Privado enseña las reglas y métodos para alcanzar
estas soluciones".
Este concepto, que tiene la ventaja de ampliar indefinidamente los
puntos de conexión, superando la indebida reducción de ellos a la nacio-
nalidad de las personas —defecto muy generalizado— presenta la objeción
de que es tautológico. En efecto, habla de soluciones a los casos iuspriva-
tistas sin precisar cuales son éstos e incluyendo lo definido dentro de la
definición. En todo caso, debió haber expresado en qué consisten esos
casos iusprivatistas dentro del seno de la definición.
Por otra parte, si por "caso iusprivaíisía" entendemos el caso de dere-
cho privado, se limitaría el Derecho Internacional Privado a los conflictos
especiales de Deredio Privado, siendo que, ios conflictos de normas jurí-
dicas en el espacio pueden engendrarse dentro de ramas jurídicas ubica-
das en el Derecho Público.
Con inspiración en las definiciones de Bustamante y de Wolff, según
13 Derecho Internacional Privado, México, Í898, pág. 7.
14 Elementos de Derecho Internacional Privado. Guadaiajara, México, 1886, pág. 9.
15 Sistema y Filosofía del Derecho Internacional Privado. Tomo 1, Ediciones jurí-
dicas Europa-América. 2' edición, Buenos Aires, 1952, pág. 29.
10 DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
ellos manifiestan expresamente, Enrique Muñoz Meany,10 Julio Camey
Herrera y Carlos Hall Lloreda nos dicen: "El Derecho Internacional
Privado es el conjunto de principios que determinan los límites a la
competencia legislativa de los Estados, cuando ha de aplicarse a aquellas
relaciones de la vida real que pueden estar sometidas a más de una legis-
lación estatal". Les es aplicable el comentario que se hizo al concepto de
Bustarnante.
Transcribe Federico Duncker Biggs " la concisa definición de Andrés
Bello, quien lo conceptúa como "el conjunto de reglas que sirven para
dirimir los conflictos de leyes". La solución de conflictos de normas ju-
rídicas en cuanto a su ámbito espacial de vigencia es el tema central del
Derecho Internacional Privado pero esto no es sinónimo de "conflicto"
de leyes" principalmente por dos razones: a) Porque la expresión "con-
flicto de leyes" es demasiado amplia, abarca conflictos entre una ley
general y una ley especial; entre una ley constitucional y una ley ordi-
naria; entre una ley anterior y otra posterior; entre una ley federal y
una ley local, etc.; b) Porque el conflicto materia de regulación jurídica,
estudio y solución no es necesariamente entre leyes, puesto que ésta es
sólo una especie de normas jurídicas y la cuestión competencial espacial
puede plantearse entre normas jurídicas que no se hayan originado en un
acto legislativo, puede haber conflicto entre normas jurisprudenciales,,
consuetudinarias y reglamentarias.
Nussbaum ls define en forma amplia el Derecho Internacional Privado
"Como la parte del Derecho Privado vinculada a las relaciones con el
extranjero". En oposición a este concepto se argumenta que el Derecho
Internacional Privado pertenece al Derecho Público.
Pillet19 asevera que el Derecho Internacional Privado es "la ciencia"
que tiene por objeto la reglamentación jurídica de las relaciones inter-
nacionales de orden privado". Es tautológica porque no determina cuales
son las relaciones internacionales de orden privado.
Por último, Westlake20 indica que "Es aquella rama de la jurispru-
dencia privada que determina ante los tribunales de qué país cada cues-
tión debe ser llevada y por la legislación de qué país cada cuestión
debe ser resuelta". Duncker alaba este concepto por su sencillez y clari-
dad y porque expresa con precisión los dos objetivos fundamentales de
esta rama del derecho: a) Determina el tribunal competente y b) deter-
mina la legislación que este tribunal debe aplicar.
Al englobar ai Derecho Internacional Privado dentro del Derecho Pri-
ifl Derecho internacional Privado. Guatemala, 1953, págs. 10 y 11.
n Derecho Internacional Privado. Parte General. 2* edición. Editorial Jurídica de
Chile, 1956, pág. 13.
18 Citado por Duncker, obra citada, pág. 18.
19 ídem.
20 Ibidem.
CARACTERIZACIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 11
vado trastorna su -naturaleza de Derecho Público, razón por la que no es
de aceptarse esta definición de Westlake.
Del análisis antecedente de las definiciones de muy variados trata-
distas, hemos obtenido ilustrativas orientaciones que aprovecharemos para
proponer un concepto del Derecho Internacional Privado.
En nuestra opinión, un concepto del Derecho Internacional Privado
deberá:
1. Evitar reducir el Derecho Internacional Privado a las materias civil
y penal puesto que puede abarcar problemas de vigencia espacial de otras
ramas del Derecho.
2. Evitar mencionar la nacionalidad de los individuos porque esta
noción es sólo uno de los elementos de conexión, siendo qué en el
Derecho Internacional Privado existen otros elementos de conexión. Si se
menciona la nacionalidad y no se mencionan otros elementos de conexión
se incurre en omisión.
3. Evitar el uso de la expresión "conflicto" ya que esta expresión ha
motivado grandes discusiones porque hay quienes estiman que no hay
pugna de normas jurídicas sino determinación de la vigencia espacial de
ellas.
4. Evitar el empleo del vocablo "leyes" porque esta expresión es li-
mitativa y excluye otras normas jurídicas originadas en otras fuentes for-
males que también requieren la determinación del ámbito espacial de
su vigencia.
5. Evitar la inclusión de la expresión "competencia legislativa" por-
que da lugar a equívocos y porque reduce la cuestión al imperio de las
leyes siendo que en el Derecho Internacional Privado se trata, sobre todo,
del imperio de las normas jurídicas en el espacio.
Y, por otra parte, deberá:
1. Determinar su naturaleza: pública o privada, internacional o interna.
2. Señalar su objeto.
3. Precisar el alcance de su contenido.
Con base en las anteriores directrices, proponemos el siguiente concepto:
El Derecho Internacional Privado es el conjunto de normas jurídicas
de Derecho Público que tienen por objeto determinar la norma jurídica
aplicable en los casos de vigencia simultánea de normas jurídicas de más
de un Estado que pretenden regir una situación concreta.
6. OBJETO
Precisar el objeto del Derecho Internacional Privado es tema arduo y
opinable dentro de la disciplina a estudio.
Para Pérez Verdía21 el objeto de la ciencia del Derecho Internacional
Privado "es asegurar a las leyes nacionales su aplicación en las relaciones
21 Obra citada, pág. 12.
12
r
DERECHO INTERNACIONAL PB1VAOO
internacionales". Más que un objeto éste constituye un fin. Contempla
la extraterritorialidad activa.-2
Sobre el objeto nos dice el ilustre Martin Wolff 2 3 "Cuando se dan
hechos positivos con puntos de conexión con el extranjero, la cuestión
acerca de qué consecuencias jurídicas deban tener tales hechos, sólo puede
resolverse determinado previamente cuál es la ordenación jurídica de
donde debe tomarse la respuesta a aquella cuestión. Esta determinación
es misión del Derecho Internacional Privado o Derecho de Colisión."
El connotado jurista uruguayo Quintín Alfonsín24 hace depender el
objeto del Derecho Privado Internacional de dos diversas concepciones:
una, a la que llama clásica, en la que el Derecho Internacional Privado
tiene por objeto establecer la ley nacional competente para regir la re-
lación extranacional, entendiendo que dentro de esta concepción las
relaciones extranacionales sólo pueden ser regidas por un derecho mate-
rial nacional, correspondiendo al Derecho internacional formal determi-
narlo y otra, en la que la relación jurídica extranacional, no se rige por
ningún derecho material nacional, sino por el Derecho Privado Interna-
cional material, en este caso el Derecho Privado Internacional tendrá por
único objeto formular su contenido material.
En su opinión el Derecho Privado Internacional material tiene una
gran desventaja: no está formulado concreta y enteramente como lo están
los códigos nacionales y más aún, nunca podrá estarlo porque la sociedad
extranacional carecerá siempre, por propia naturaleza, de órganos legisla-
tivos, no obstante existen fragmentos de ese Derecho en tratados inter-
nacionales, en los intentos de unificar las legislaciones nacionales y en el
Derecho consuetudinario.
En cambio, "la concepción clásica cuenta con la ventaja de que el
Derecho Privado Internacional que ella propone no requiere complicadas
formulaciones de Derecho material, sus normas son puramente formales
y pueden ser articuladas en sistemas completos y accesibles, algunas de
las cuales ya son tradicionales, como los tratados de Montevideo de 1889
y el Código de Bustamante de 1927".
En nuestra opinión, el Derecho Internacional Privado tiene, hoy por
hoy, el objeto puramente formal de señalar la vigencia espacial de la
norma jurídica de más de un Estado, determinando qué norma jurídica
es la aplicable y -no tiene asignado el papel de establecer el contenido
de la norma jurídica aplicable.
J. Jitta 25 le asigna un mayor alcance al Derecho Internacional Privado
-- Supra, apartado número 1.
23 Derecho Internacional Privado. Traducción de José Revira. Editorial Labor, S. A.
Barcelona, 1936, pág. 12.
24 Dos Estudios de Derecho Privado Internacional. Biblioteca de Publicaciones O£i-
ciales de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de Montevideo, págs. 27 a 32.
25 Método cíe Derecho Internacional Privado. Traducción de J. F. Trida, Madrid.
Editorial La España Moderna, pág. 49.
CARACTERIZACIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 13
al sostener que "el Derecho Internacional Privado exige un método más
amplio, método que permita a nuestra ciencia, no sólo resolver los con-
flictos, sino someter, también al Derecho las relaciones privadas que sur-
jan en la sociedad universal".
Sobre la tendencia anterior, además de tener por reproducido el incon-
veniente antes señalado por Quintín Alfonsín,28 podemos citar la opinión
que sobre el particular sustenta Pascual Fiore: 27 "La diversidad de legis-
laciones positivas de los diferentes estados es un hecho incontestable y
necesario; y decimos necesario, porque la uniformidad de las legislaciones
considerada con cierta complacencia como la forma del perfeccionamiento
civil, es en nuestro sentir, un deseo irrealizable, y porque las tentativas
que tienden a ese fin han sido siempre, y no pueden menos de ser, infruc-
tuosas e inútiles. Puede establecerse la uniformidad de legislación en las
distintas divisiones que componen un Estado, como es igualmente posible
que la base y el fundamento de las diversas legislaciones sean siempre
más conformes a los principios comunes de la ley natural; pero es impo-
sible que los Estados que tienen una vida propia, que cambian en sus
tradiciones, usos y costumbres, como en las condiciones geográficas, etno-
gráficas, morales y políticas, puedan tener leyes uniformes. Es, pues na-
tural que, las leyes sean diversas, no solamente según los diferentes pue-
blos, sino también por las condiciones del progreso civil de cada Estado
en particular."
Gaetano Morelli28 estima que las normas del Derecho Internácíüftal i
Privado se proponen el cometido de determinar si las normas de orde-
namientos extranjeros deben ser tomadas, y en qué límites, en el ordena-
miento del Estado. Estamos de acuerdo, plenamente, con el objeto que
este tratadista le señala al Derecho Internacional Privado y lo aceptamos,
en la inteligencia de que nosotros lo expresamos con la terminología em-
pleada al proponer un concepto para el Derecho Internacional Privado.29
Duncker Biggs30 después de señalar como objeto al Derecho Interna-
cional Privado "la solución de conflictos legislativos, que constituye la
finalidad propia de nuestro ramo" excluye que tenga un contenido mate-
rial y argumenta: "Este Derecho no procura pues uniformar las legisla-
ciones de los diferentes países. No se trata de crear un Derecho privado
universal. Esto, además de ser imposible, es inconveniente, ya que la le-
gislación de cada país no viene a ser sino la expresión jurídica de las
costumbres, de la raza de la idiosincracia especial de cada pueblo."
Kegel 31 concluye que el objeto de la norma de colisión del Derecho
2« Obra citada, pág. 23.
27 Obra citada, pág. 5 y ss.
28 Derecho Procesal Civil Internacional, pág. 3. Traducción de Santiago Sentís
Melando, Buenos Aires, 1953.
29 Supra, apartado número ó.
so Obra citada, pág. 23.
31 Citado por Verplaetse. Derecho Internacional Privado. Madrid, 1954.
14 DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Internacional Privado se compone de: 1) una relación material de Dere-
cho Privado; 2) un momento de conexión que une esta relación material
con un Estado determinado; 3) una norma sustantiva de Derecho Pri-
vado, y 4) un momento de conexión que une estas normas sustantivas
con un Estado determinado (y más precisamente el mismo que en 29).
Para Werner Goldschmidt:82 "el objeto del Derecho Internacional
Privado es el caso iusprivatista con elementos extranjeros".
El internacionalista privatista español José Ramón de Orué y Arre-
gui88 nos dice que nuestra materia persigue como objeto: "organizar ju-
rídicamente la vida privada de la comunidad internacional".
En nuestro concepto, el objeto a regular por la rama del Derecho
materia de nuestro estudio es una situación jurídica concreta que actua-
liza las hipótesis legales de normas jurídicas pertenecientes a más de
un país.
Una sola situación concreta, en virtud de diversos puntos de conexión
puede hallarse regida por preceptos jurídicos que corresponden a distin-
tos sistemas normativos. Entendemos por puntos de conexión aquellos
elementos de hecho, o jurídicos, previstos en la hipótesis normativa, que
vinculan una situación concreta con una regla de Derecho.
Por esta razón, correspóndele al Derecho Internacional Privado deci-
dir qué norma jurídica deberá prevalecer. Es decir, el Derecho Interna-
cional Privado remitirá a la norma interna aplicable a la situación par-
ticular. Se pretende que la evolución futura del Derecho Internacional
Privado le hará llegar hasta el extremo de dejar de aplicar las reglas del
Derecho de órdenes jurídicos nacionales y le dé cabida a una regla de
Derecho Uniforme.83 bis Para que esto fuera así se requeriría: 1) un legis-
lador internacional que creara normas de Derecho en las diversas ramas;
2) o, en defecto de ese legislador, una convención internacional obliga-
toria para los Estados, cuyas normas pretendan vigencia, que estableciera
disposiciones normativas de fondo en las diversas materias. Esto último
no se ha conseguido más que parcialmente.
En el caso del Derecho Uniforme de contenido material, a nuestro
S2 Suma del Derecho Internacional Privado. Ediciones Jurídicas Europa-América,
página 5.
33 Obra citada, pág. 8.
33 bis En concepto de Eduardo García Maynez, Introducción al Estudio del Dere-
cho, Editorial Porrúa, S. A., México 1960, pág. 79, hay Derecho Uniforme cuando
dos o más Estados adoptan (mediante un tratado) ciertas normas comunes, destinadas
a la regulación de determinadas situaciones jurídicas.
Jitta, obra citada, pág. 326, nos dice: "La ley uniforme es una resolución idéntica
de los poderes legislativos de dos o más Estados, y puede ser resultado de causas diver-
sas, que hacen más glande su importancia para el desarrollo de nuestra ciencia." Des-
pués se refiere a otra uniformidad (pág. 238): "La uniformidad de las leyes más
especialmente enlazada con el método universal de nuestra ciencia, y directamente
opuesta a la forma positiva del tratado internacional, es la obtenida por el previo
acuerdo de dos o más Estados..."
CARACTERIZACIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 15
modo de ver, no se estaría formulando Derecho Internacional Privado,
sino que, por el contrario, se estaría esquivando la presencia de situa-
ciones concretas regidas al unísono por normas de dos sistemas nacionales
distintos y, por tanto, se estaría evitando el problema de vigencia espa-
cial simultánea de leyes que es el presupuesto indispensable de actuación
del Derecho Internacional Privado.
En otros términos, una cosa es crear normas de Derecho Uniforme
que rijan diversas ramas del Dereqho y que obvien simultaneidad de vi-
gencia a reglas jurídicas; caso en que el Derecho Internacional Privado
no tiene razón de ser; y otra distinta es crear normas que determinen la
vigencia espacial de normas, de diversos Estados, que converjan en una
sola situación concreta, originando un problema de elección de norma
aplicable, misión esta última que compete al Derecho Internacional
Privado.
A diferencia de los puntos de vista de Alfonsín y de Jitta,** en opinión
nuestra, en Derecho Internacional Privado sólo existe la concepción que
Alfonsín llama "clásica"; la otra concepción, si bien puede ser enfocada
en relación con el Derecho Internacional Privado ya que en el terreno
internacional evitaría la vigencia de normas nacionales para que la vi-
gencia correspondiera a normas de Derecho Uniforme, internacionales y
materiales, eliminando el llamado conflicto de leyes y no resolviéndolo;
esto no es Derecho Internacional Privado sino Derecho Uniforme porque,
como lo dejamos asentado, la misión del Derecho Internacional Privado
es la de fijar la vigencia espacial de la norma de Derecho cuando una
situación jurídica está vinculada a ordenamientos -jurídicos de más de
una entidad soberana.
Cuando desapareciera el supuesto de vigencia simultánea de dos o
más normas jurídicas de Estados diversos para una misma situación ju-
rídica por existir Derecho Uniforme, desaparecerían los conflictos de leyes
y carecería de objeto el Derecho Internacional Privado. Pudiera ser que
la humanidad llegara a esa situación algún día pero, por ahora, tenemos
que tachar de utópica la sustitución del Derecho Internacional Privado
por el Derecho Uniforme, y al hacerlo podemos apoyarnos en las con-
sideraciones del propio Alfonsín cuando señala el inconveniente de la
segunda concepción35 y en las objeciones de Pascual Fiore 86 y de Duncker
1. CONTENIDO
Las materias que comprende el Derecho Internacional Privado tam-
bién son motivo de polémica entre los especialistas.
34 Véase apartado número 5.
38 ídem.
36 ibidem.
37 Ibídcm.

16 TER:
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Suelen incluirse dentro del Derecho Internacional Privado las siguien-
tes materias:
a) Nacionalidad,
b) Condición jurídica de los extranjeros,
c) Conflicto de leyes,
d) Conflicto de jurisdicciones.
Acerca del contenido del Derecho Internacional Privado existen varias
teorías. En una primera teoría, que pudiéramos llamar francesa,38 aun-
que no es sólo en Francia en donde se acepta esta tendencia,39 se sos-
tiene que el Derecho Internacional Privado comprende las cuatro mate-
rias antes señaladas.40
La segunda teoría, defendida por autores anglosajones,41 circunscribe
el Derecho Internacional Privado a! estudio de los conflictos de leyes y
a los conflictos de jurisdicciones. Según Verplaetse: 42 "no pueden separar
los dos, puesto que la noción de competencia es una noción unitaria en
el Common Law; el juez crea el derecho y no lo aplica. No estudian la
nacionalidad porque la nacionalidad no es punto de conexión en su
sistema y la condición del extranjero va incorporada al Derecho Inter-
nacional Privado". Niboyet,43 en lo que atañe al grupo anglosajón, estima
que los países que lo comprenden, sólo se ocupan, por lo general, de los
conflictos de leyes. Werner Goldschmidt4* atribuye, a los anglosajones
la afirmación de que "el Derecho Internacional Privado ha de ocuparse
tanto del conflicto de leyes como del de jurisdicciones e inclusive del
segundo antes que del primero, ya que el primer problema para un
Tribunal es su competencia internacional. Los autores anglosajones creen,
además, que la competencia legislativa y la competencia jurisdiccional
coinciden".
La tercera teoría, auspiciada por autores alemanes, principalmente,
88 Julián G. Verplaetse, obra citada, pág. 5 y 6, la atribuye a los autores france-
ces. Werner Goldschmidt, Sistema y Filosofía del Derecho Internacional Privada, obra
citada, págs. 147 y a., la llama tripartita latina.
39 Francia, España, Bélgica y en general, en los países que no figuran en los grupos
alemán o anglosajón, véase a Niboyet, obra citada, pág. 1.
Bardn sstá en contra, citado por J. Maury. Derecho Internacional Privado, Trad. de
José M. Cajsca, Puebla, México, 1949, pág. 14.
40 Werner Goldschmidí, Sistema y Filosofía del Derecho Internacional Privado, obra
citada, pág. 147 y ss., asevera que esta teoría es seguida en América por los autores
brasileños y colombianos.
En México, Ricardo Rodríguez (La Condición Jurídica de los Extranjeros en Me-
sica, México, 1903), pág. 125, ie señala al Derecho Internacional Privado por objeto:
constituir la persona jurídica del extranjero; concederle por consiguiente los necesarios
derechos y rendir el debido respeto a su propio derecho en una relación jurídica dada,
salvo determinadas limitaciones.
41 Julián Vcrplaetse, obra citada, págs. 5 y 6.
42 ídem.
•«3 Obra citada, pág. 1.
44 Sistema y Filúsojia del Derecho Internacional Privado, obra citada, págs. 152 y ss.
CARACTERIZACIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 17
propone al decir de Verplaetse45 una división bipartita: la nacionalidad
y los conflictos de leyes. No se ocupan de los conflictos de jurisdicciones
(salvo excepciones, como Nussbaum y Von Bar) y considera que la ex-
tranjería pertenece al Derecho Internacional Público (salvo Kahn). Para
Niboyet:4a "en el grupo de países alemanes, el Derecho Internacional
Privado sólo se extiende a los conflictos de leyes, excluyendo los conflictos
de competencia judicial y el Derecho Penal Internacional, la nacionali-
dad (staatsangehoerigkeit) la consideran los autores alemanes como una
materia de Derecho Público (Oeff en tuches Recht); y el problema de
la condición de extranjeros (Fremdenrecht) lo consideran como cuestión
aparte". En la versión de Goldschmidt47 la doctrina unimembre ger-
mánica —como él la llama— (misma que domina en la Argentina) alega
contra la tesis tripartita latina que no siempre un problema de Derecho
Internacional Privado en sentido estricto implica problemas de los otros
tipos considerando que el Derecho de la nacionalidad pertenece al De-
recho Político y la extranjería no pertenece a ninguna materia cientí-
fica determinada. Al gran jurista cubano Sánchez de Bustamante *8 lo
podríamos ubicar en esta tercera tendencia ya que sostiene: "El estudio
de la nacionalidad y la naturalización, en cuanto a las reglas meramente
interiores, no corresponde en realidad al Derecho Internacional Privado".
En esta tercera corriente está también el jurista chileno Duncker Biggs,49
quien nos dice: "Hasta hace relativamente poco tiempo los textos publi-
cados sobre nuestro ramo se referían exclusivamente a los conflictos entre
legislaciones de los diferentes Estados, que es lo único que constituye la
materia propia del Derecho Internacional Privado".
Estimamos conveniente realizar el siguiente juicio crítico a las teorías
anteriores:
I. La teoría francesa argumenta en su apoyo que gran número de
casos de conflictos de leyes presentan sucesivamente: 50 1. la necesidad
de ocuparse de la nacionalidad (sostienen que si no existe esté punto de
conexión c.on la ley extranjera no hay conflicto de leyes); 2. la necesidad
de ocuparse de la condición jurídica de los extranjeros (si el extranjero
no puede adquirir un derecho o hacer respetar un derecho adquirido con
anterioridad, carece de objeto iniciar la búsqueda de la ley competente).
3. Sólo cuando existe una vinculación con la norma extranjera en virtud
de la nacionalidad y cuando el extranjero tiene derecho a adquirir o que
se le respete un derecho puede entrarse al conflicto de leyes. En conse-
cuencia, de acuerdo con la opinión de los autores franceses, aquel que
pretenda resolver un conflicto de leyes deberá ocuparse previamente de
48 Obra citada, págs. 5 y 6.
4« Obra citada, pág. i.
47 Sistema y Filosofía del Derecho Internacional Privado, obra citada, "147 y ss.
48 Obra citada, pág. 224.
•« Obra citada, págs. 27 y 28.
50 Véase a Niboyet. Obra ciíada, pigs. 3 a 12.

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
18
la nacionalidad y de la condición jurídica de los extranjeros. Natural-
mente, que esto sin perjuicio de que también se ocupe de la competencia
judicial, ya que, como dice Niboyet51 los derechos "han de reclamarse
ante la justicia".
Discrepantemente con este punto de vista, se ha criticado a la doctrina
francesa que incluya dentro del Derecho Internacional Privado la nacio-
nalidad: a) porque no siempre un problema de determinación interna-
cional de la vigencia espacial de las normas parte de una vinculación
entre una norma y una situación concreta en virtud de la nacionalidad.
Es decir, puede acontecer que sean aplicables las normas jurídicas de más
de un Estado y la razón de la vigencia de ellas no esté en la nacionali-
dad, sino en el lugar de ubicación del bien, o en el domicilio de la per-
sona; b) por la diversa naturaleza de las normas que rigen la nacionalidad
y la condición jurídica de los extranjeros, por una parte, y las que rigen
los conflictos de leyes, por la otra. En efecto, según Werner Goldschmidt,52
el Derecho Internacional Privado, en sentido estricto, consta de normas
indirectas, mientras que el Derecho de nacionalidad y el de extranjería
constan de normas directas. Quiere esto decir, que el Derecho Internacio-
nal Privado remite a la norma que se considera aplicable a la situación
concreta, la que regirá en definitiva la conducta humana, mientras que la
norma directa, en materia de nacionalidad y de extranjería, rige sin inter-
medios la situación concreta, absteniéndose de hacer remisión a otras
normas;5S según Alfred Verdross: M "el Derecho Internacional Privado
sólo contiene normas de colisión que determinan qué Derecho ha de apli-
carse a una relación de Derecho privado con elementos extranjeros. El
Derecho de extranjería, internacional o interno, consiste, por el contrario
en normas materiales que regulan las correspondientes situaciones vitales".
c) Por pertenecer el Derecho de nacionalidad al Derecho Político ya que
determina la composición del elemento humano del Estado y porque la
extranjería, no pertenece a ninguna materia científica determinada sino
que tiene un contenido la extranjería que se reparte en todas las ma-
terias a las que pertenecen las reglas que rigen los derechos y obligaciones
de los extranjeros.
II. A la tesis anglosajona se le han hecho diversas objeciones: 55 "En
primer lugar, no es cierto que el problema del conflicto de leyes sólo se
plantea dentro del proceso. Dicho problema interesa también al Notario,
al Registrador, al Juez Municipal al actuar con ocasión de los matrimonios
civiles, y a los particulares en general. En segundo lugar, podría reducir-
se el conflicto de jurisdicciones a un conflicto de leyes procesales, más
si ídem, pág. 732.
62 Sistema y Filosofía del Derecho Internacional Privado, obra citada, págs. 148 y ss.
63 Lo mismo sostiene Mauíy, obra citada, pág. 14.
54 Derecho Internacional Público. Traducción de Antonio Truyol y Serra, Editorial
Aguilar, Madrid, 1955, pág. 294.
55 Werner Goldschmidt. Sistema y Filosofía del Derecho Internacional Privado.
Obra citada, págs. 148 y ss.
CARACTERIZACIÓN DEI. DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 19
exactamente competenciales, no siendo por ello sino un caso especial de
conflicto de leyes. No obstante, tal reducción pecaría de superficial, ya
que en realidad el así llamado conflicto de jurisdicciones constituye un
problema del Derecho Procesal directo, si bien las normas indirectas y las
normas competenciales (no sólo las de jurisdicción internacional) ofre-
cen cierta analogía. En tercer lugar, la tesis anglosajona no constituye
sino un caso especial de la muy antigua mescolanza entre el Derecho Pro-
cesal y el Derecho Material. Pero precisamente la distinción entre estas
dos materias no es meramente un distingo requerido por el principio de
la división del trabajo sino que corresponde a una verdadera razón on-
tológica."
III. Es un acierto de la teoría alemana no comprender los conflictos
de jurisdicción en el Derecho Internacional Privado. Tal parece entonces
que la teoría alemana es la única que se libra de la crítica. Pero, en
nuestro concepto, esto no es así, porque la postura alemana tiene el de-
fecto de ignorar deritro del Derecho Internacional Privado la nacionali-
dad que e& uno de los más importantes puntos de conexión para algunos
países.56
También ignora como materia del Derecho Internacional Privado la
condición jurídica de los extranjeros, cuyo análisis, en un momento dado,
puede obviar que se tenga que entrar a la cuestión de determinar la
vigencia espacial internacional de normas jurídicas cuando el extranjero
no puede adquirir o hacer valer un derecho en el extranjero. Tiene razón
J. Maury57 cuando considera que hay importantes similitudes y elemen-
tos de relación entre las cuatro materias que señalamos,58 no obstante su
diferente naturalezaB9 y cuando concluye que son la nacionalidad y la
capacidad de goce problemas previos a los planteados por los conflictos.
Ignorar la nacionalidad y la condición jurídica de los extranjeros
es hacer a un lado la vinculación de estos temas con el Derecho Interna-
cional Privado, vinculación que demuestra Niboyet*0 y Maury.'1 Dice
Maury: "...un país de inmigración, en periodo dé paz exterior e inte-
rior, dará a los extranjeros (de los cuales necesita), el mayor número
posible de derechos para atraerlos; les facilitará la adquisición de su
nacionalidad para integrarlos rápidamente en la comunidad nacional; pro-
curará conceder un amplio lugar a la ley del domicilio, como ley del
estatuto personal para cortar, lo más completamente que sea posible, los
56 Asi lo reconoce Martin Wolff (obra citada, págs. 17 y 18) cuando dice: "..._ la
nacionalidad constituye el punto de vinculación más importante para el llamado
'estatuto personal', lo mismo en los países latinos que en el Derecho Alemán actual"
y cuando agrega que "no hay inconveniente en ocuparse de ella junto con las teorías
de los conceptos de vinculación como sucede asimismo con la teoría del domicilio".
E" Obra citada, págs. 14 a 16.
58 Apartado número 7.
r»¡> ídem.
60 Obra citada, págs. 3 a 12.
si Obra citada, págs. 14 y ss.
20 DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
c CARACTERIZACIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
vínculos jurídicos entre estos inmigrantes y su patria de origen, a fin
de hacer más pronta su asimilación".
De las tendencias examinadas, simpatizamos con la tesis alemana que
le da relevancia singular al conflicto de leyes pero, en cambio no acepta-
mos el rechazo total de las nociones de nacionalidad y condición jurídica
de extranjeros, porque consideramos con Wolff que la nacionalidad es
uno de los puntos de conexión y porque acordes con el punto de vista
de Maury estimamos que la condición jurídica de los extranjeros es una
cuestión previa que puede tener influencia decisiva en el Derecho Inter-
nacional Privado obviando el conflicto de leyes porque carecería dé objeto
determinar la ley competente para que un extranjero adquiere un dere-
cho si no tiene derecho de adquirir conforme a la condición jurídica que
se le sánala.
Efectivamente, en el Derecho Internacional Privado, aunque se le dé
el carácter de tema central a la cuestión relacionada con el conflicto
de leyes (determinar la norma jurídica aplicable cuando normas jurídi-
cas de más de un Estado pretenden regir una sola situación concreta),
no es de ignorarse la nacionalidad que en el sistema de Derecho Inter-
nacional Privado de países como España, Francia, Brasil, Checoslovaquia,
Italia, Polonia, Turquía, etc.,62 es el principal punto de conexión para
determinar la norma aplicable en materia de estado civil y capacidad de
las personas; ni es de ignorarse la condición jurídica de los extranjeros
porque, cuando el régimen jurídico de un extranjero en un país no con-
cede un derecho (cuestión previa) es superüuo e inútil verificar si se
permite o no la aplicación extraterritorial de una norma extranjera,
puesto que, previamente, se excluye la posibilidad de tenencia o ejercicio
de un. derecho. En realidad, lo incorrecto sería que sólo se estudiara el
punto de conexión "nacionalidad" y se ignorasen otros elementos de
sujeción (equivocadamente incurren en esta omisión algunos tratadistas
franceses) f3 También sería incorrecto que se estudiara —equiparándolo
al punto central (conflicto de leyes)— el tema de la nacionalidad que
debe estudiarse como uno de los puntos de conexión.
En cuanto a la condición jurídica de los extranjeros, como cuestión
previa, su análisis quedará comprendido en el Derecno Internacional Pri-
vado, aunque con la advertencia de ser sólo una cuestión previa y de
no constituir el objeto o tema central del Derecho Internacional Privado
e igualmente con la advertencia de no ser la única cuestión previa (tie-
nen el carácter de cuestiones previas, la calificación y el tema de la compe-
tencia de los tribunales que han de decidir sobre el conflicto de leyes) .
En conclusión, nuestra postura es ecléctica: El Derecho Internacional
Privado, como tema central, se ocupa del conflicto de leyes y como temas
complementarios tiene: a) el estudio de los puntos de conexión, entre ellos
«2 Niboyet, obra citada, págs. 562.
63 Supra, apartado número 7.
21
la nacionalidad, y b) el estudio de las cuestiones previas, entre ellas, la
condición jurídica de los extranjeros.
Expresado lo anterior en diverso tenor: la nacionalidad y condición
jurídica de extranjeros, forman parte del contenido del estudio del Dere-
cho Internacional Privado —no como elementos vertebrales, centrales o
fundamentales— sino como elementos complementarios al llamado con-
flicto de leyes que coadyuvarán a proporcionar la noción completa de
una solución a los conflictos internacionales de normas jurídicas.
Independientemente de las teorías analizadas, suelen incluirse otras ma-
terias en el contenido del Derecho Internacional Privado, a saber:
a) Al lado de los conflictos internacionales de leyes se pretende que,
en nuestra materia se estudien los conflictos interprovinciales, intercolo-
niales y de anexión. Sobre esta tendencia opinamos que, el tipo de con-
flictos característicos del Derecho Internacional Privado son los conflictos
internacionales.'64
b) Niboyet establece una clasificación de los conflictos de leyes en
dos grandes grupos: 1. Conflictos de leyes sobre adquisición o extinción
de derechos, y 2. Conflictos de leyes sobre respeto de derechos adqui-
ridos. Antoine Pillet65 "distinguió dos momentos 'en el problema conflic-
tual, el primero de creación, modificación o extinción de un derecho sub-
jetivo y el último referente al respeto de derechos adquiridos". En opinión
de Miaja la teoría de Pillet es una armoniosa síntesis entre los conflicr
tos de leyes y los "vested rights" qué se completan en una construcción
armónica. En opinión nuestra, los conflictos sobre respeto de derechos,
adquiridos no requieren un estudio paralelo a los conflictos internacio-
nales de leyes pues, son un aspecto de los mismos. Lo contrario sería tanto
como estudiar un diverso tipo de conflictos de leyes en cuanto hubiera
diferentes consecuencias de derecho.
c) Niboyet,66 al lado de los conflictos legislativos y jurisdiccionales
admite una tercera categoría que llama "conflictos de autoridades". Su
punto de vista consiste en dar sustantividad al problema de competencia
internacional de un funcionario administrativo (notario, cónsul, etc.)
para el otorgamiento de un acto. Sobre este punto estimamos que, en
definitiva, la competencia de funcionarios administrativos está regulada
por leyes, por lo que el punto ya está incluido en el conflicto de normas
jurídicas en el espacio, a nivel internacional.
8. NATURALEZA
Si pretendemos determinar las características que determinan la natu-
raleza de las normas del Derecho Internacional Privado, tenemos que
plantear los siguientes interrogandos:
<H Véase a Wolff, págs. 14 y 15.
65 Citado por Adolfo Miaja de la Muela. Derecho Internacional Privado. Tomo I
Madrid, 1954, pág. 20.
6« ídem, pág. 17.

22 INT:
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
¿Las normas del Derecho Internacional Privado son de Derecho Pú-
blico o de Derecho Privado?
¿Son normas nacionales o internacionales?
¿Son normas facultativas u obligatorias?
¿Son normas formales o materiales?
Las respuestas correspondientes nos darán la naturaleza de las normas
del Derecho Internacional Privado.
I. El Derecho Internacional Privado contiene normas de Derecho Pú-
blico.—El punto de partida es la división inicial del Derecho en Público
y Privado. Nosotros consideramos que el Derecho Público es el conjunto
de normas jurídicas que rigen las relaciones jurídicas en las que uno de
los sujetos de dicha relación actúa como entidad soberana. El Derecho
Privado es eí conjunto de normas jurídicas que rigen las relaciones jurí-
dicas en las que ninguno de los sujetos de la relación jurídica es una
entidad soberana.
Una persona jurídica es una entidad soberana en el Derecho interno
cuando puede imponer su voluntad al otro sujeto de la relación jurídica,
es decir, puede actuar con, contra o sin la voluntad. En el orden jurídico
iníerncionaí una entidad es soberana cuando puede darle relevancia a
su voluntad para crear una norma jurídica internacional.
Desde otro ángulo, una persona jurídica no será soberana en el orden
interno cuando, para crear derechos y obligaciones, requiera el consen-
timiento deí otro individuo en la relación jurídica; y en el orden inter-
nacional, no será soberana cuando su voluntad no es susceptible de pro-
ducir normas jurídicas.
Poseyendo un concepto distintivo entre el Derecho Público y el Dere-
cho Privado, estamos en condiciones de determinar la naturaleza pública
o privada de las normas del Derecho Internacional Privado. Preliminar-
mente, es recomendable advertir que el Derecho Internacional Privado
contiene normas jurídicas que remiten a la norma jurídica que prevale-
cerá ante una doble o múltiple vinculación de una situación jurídica con
preceptos normativos procedentes de más de un país. La norma jurídica
a la que remite el Derecho Internacional Privado puede pertenecer al
Derecho Público o al Derecho 'Privado.
En Derecho Internacional Privado la relación jurídica es una relación
jurídica compleja: por un lado, una entidad no soberana al lado de otra
entidad no soberana se hallan interesadas en adecuar su situación con-
creta a una norma competente; o bien, una entidad no soberana y una
entidad soberana están interesados en adecuar su situación concreta a
una norma aplicable ante el conflicto de vigencia espacial múltiple. Y,
por otro lado, un órgano del Estado (juez, legislador, funcionario públi-
co) , sin recabar la aquiescencia de los interesados, imponiendo su volun-
tad, les impone la obligación de estar a lo ordenado por una de las
normas del conflicto. En otros términos, la relación jurídica en el Derecho
Internacional Privado, es un nexo en el que un sujeto determina obliga-
CARACTERIZACIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 23
toriamente para otros la norma jurídica que les ha de regir cuando se
suscita un problema de vigencia espacial simultánea de normas jurídicas
de más de un Estado. Esta es una relación de supra a subordinación'
entre una entidad soberana (legislador que crea la norma, juez o funcio-
nario público que la aplica) y entidades no soberanas (particulares u
órganos del Estado) en la que el primer sujeto de la relación jurídica
impone a los interesados la determinación de la norma jurídica apíicablt.
En consecuencia, el Derecho Internacional Privado es una rama ael
Derecho Público. En realidad, las normas del Derecho Internacional Pri-
vado son normas que rigen a su vez la vigencia de otras normas jurí-
dicas, y las normas de vigencia siempre se han considerado dentro del
Derecho Público.
Criterio disímbolo ha sustentado Antonio Sánchez de Bustamante y
Sirven*7 al indicar que "El Derecho Internacional Privado tiene un ele-
mento que justifica su segundo adjetivo. Se refiere siempre a un interés
particular, más o menos individualizado, y ese interés particular, puede
señalarse fácilmente en toda relación jurídica que le corresponda". Esta
ubicación del Derecho Internacional Privado en el Derecho Privado parte
de la base de la teoría del interés para dividir el Derecho Público y el
Derecho Privado por lo que seria blanco de las mismas críticas que se han
hecho a la teoría de Ulpiano que es la tesis del interés en juego.
Luis Pérez Verdía ** es de la opinión de> que el Derecho Internacional
Privado "más bien forma parte del Derecho Privado" porque en todas las
relaciones de Derecho Internacional Privado los sujetos no son los gobier-
nos ni los individuos a diferencia de lo que pasa en el Derecho Interna-
cional Público. Dice: "En nuestra ciencia, aún en las cosas en que inter-
vienen las naciones, lo hacen obrando como individuo." Este punto de
vista tiene el defecto de ser incompleto ya que no proporciona un cri-
terio para saber cuando una nación interviene obrando cpm individuo.
Martin Wolff *8 considera ocioso saber si el Derecho de Colisión, como
él llama al Derecho Internacional Privado, es de Derecho Público o Pri-
vado, no obstante lo cual se ocupa del tema para ubicar al Derecho In-
ternacional Privado dentro del Derecho Privado. Al efecto, argumenta:
"Cuando un Código Civil establece la circunstancia en que él mismo
deberá ser aplicado, tal determinación es exactamente del mismo ca-
rácter de Derecho Privado que la del Código de Comercio que dispone
cuándo deberán aplicarse sus normas y cuándo las del Código Civil; a
nadie se le ocurriría pensar que el 345 del Código de Comercio alemán,
en su carácter de Derecho de ordenación jurídica, debiera separarse del
Derecho Privado. Y el caso es exactamente el mismo cuando una orde-
nación jurídica prescribe las condiciones en que no regirá ella, sino otra
ordenación jurídica, y cuál debe ser ésta; también una disposición de
a? Obra citada, pág. 13.
«s Obra citada, pág. 12.
6» Obra citada, pág. 18.
24 DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
í
ésta Índole persigue la realización de la justicia en las relaciones de los
particulares entre sí". En antagonismo a la autorizada argumentación
del jurista Wolff, estimamos que esas normas de vigencia a que se refiere,
independientemente de su inclusión en un ordenamiento de Derecho Pri-
vado, son normas de Derecho Público porque la vigencia de las normas
es complemento de la labor creadora de las mismas y la tarea legislativa
implica la imposición de la voluntad de una entidad soberana a una en-
tidad no soberana.
El connotado tratadista mexicano de Derecho Internacional Privado,
Francisco J. Zavala,70 aunque reconoce que las relaciones entre particu-
lares de diversos Estados son ordenados por el Derecho Internacional
Privado, estima que éste participa del Derecho Público, "porque esos
individuos de diversos Estados, están bajo el amparo de sus leyes y gobier-
nos, y los conflictos privados vienen a ser en realidad nacionales. Por eso
es que, aunque en los códigos civiles de cada país se estatuye lo relativo
a extranjeros, como personas, de que se ocupa este Derecho, se necesita
atender a reglas especiales, comunes a todos los países, para decidir los
conflictos que se presentan entre las legislaciones extranjera y la nacional,
respeto de casos en que están interesados los alienígenos". Estas ideas,
en nuestro concepto, tienen el defecto de partir de una petición de prin-
cipio. En efecto, es dogmático establecer que los conflictos privados vienen
a ser nacionales; esto no está demostrado.
Para jitta: 71 "El Derecho Internacional Privado pertenece entonces al
orden del Derecho Privado, porque las relaciones jurídicas a qué se
aplica se forman entre individuos y no entre corporaciones de Derecho
Público, como tales." En nuestra opinión se está confundiendo la rela-
ción jurídica material que se regirá en definitiva por las. normas jurídica
competente, con !a relación jurídica formal de Derecho Internacional
Privado que se limitará a determinar qué norma es la que prevalecerá
ante la simultaneidad de vigencia de normas de más de un Estado.
Niboyet,72 dentro del sector de autores que ubican el Derecho Inter-
nacional Privado en el Derecho Público, en relación con las normas de
solución de conflictos de leyes entre leyes de Derecho Privado, asienta que
"son siempre de Derecho Público" y agrega: "En efecto, su objeto con-
siste en determinar el imperio de las leyes en la cuestión, como el de
la legislación española frente a la legislación extranjera, separar en cierto
modo los Poderes soberanos respectivos, a semejanza de lo que en Dere-
cho interno establecen las leyes constitucionales al separar los diversos
poderes del Estado (legislativo, ejecutivo y judicial)." Sin duda que esta
opinión constituye un acierto al diferenciar la norma material que puede
ser de Derecho privado y la norma formal de Derecho internacional Pri-
vado que ai determinar la vigencia de las normas (a eso equivale "separar
"* Obra citada, pág. 18.
fl Obra citada, pág. 42.
72 Obra citada, págs. 30 y 31.
CARACTERIZACIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 25
los poderes soberanos") tiene una naturaleza distinta. Sólo podríamos
objetar que no se señala porque "separar los poderes soberanos" es una
regla de Derecho Público.
Para nosotros, la materia básica del Derecho Internacional Privado es
la solución de los conflictos internacionales de las normas jurídicas. Por
tanto, no nos hemos ocupado hasta aquí de colocar las nacionalidad y la
condición jurídica de extranjeros en el Derecho Público o en el Derecho
Privado, pero en congruencia con nuestra opinión73 por la que conside-
ramos el estudio de estos problemas como complementario al conoci-
miento del tema básico o central, podríamos dejar asentado que el tema
de la nacionalidad es de Derecho Público porque hay una relación de
supra a subordinación, entre una entidad soberana (Estado) que, sin
recabar el consentimiento (del individuo) de una entidad no soberana
le impone los requisitos para ser considerado como nacional. A su vez, el
tema de la condición jurídica de los extranjeros también es de Derecho
Público porque a la entidad no soberana (extranjero) no se le consulta
por la entidad soberana (Estado en que se halla) para establecer el cúmu-
lo de sus derechos y obligaciones. Esta también es una relación de supra
a subordinación.
II. El Derecho Internacional Privado contiene normas jurtfflfcHfflffamo
nacionales como internacionales.—Señala, el jurista holandés Jitta 74 que
nuestra ciencia oscila entre la tendencia internacional —la llama huma-
nitaria— y la nacional que actúan y reaccionan una sobre otra, según los
acontecimientos, sin llegar a equilibrarse. En su concepto, el sentimiento
nacional es el que predomina/ revelándose casi siempre, por desgracia
bajo su forma exclusiva. El espíritu humanitario sólo hace sentir su
influjo de una mañera lenta, indirecta, y muchas veces, inconveniente.
Sin embargo, a esta influencia es a la que nuestra ciencia debe su des-
arrollo histórico.
Sobre estas concepciones conviene dejar aclarado que el Código de
Bustamante, que liga a quince naciones latinoamericanas, y otras tenden-
cias codificadoras han hecho que el predominio de la tendencia nacional
vaya cediendo a la regulación internacional.
Para Antonio Sánchez de Bustamante y Sirven 7B la rama del Derecho,
motivo de nuestro estudio, necesita conciliar la variedad y diferencia de
legislaciones nacionales con el bienestar humano. Asevera que la sobera-
nía nacional, la coexistencia jurídica de las naciones y el cosmopolitismo
humano, son factores indispensables para la soberanía y principios del
Derecho Internacional Privado.
En términos similares, Martin Wolff,76 si bien admite que todo Estado
es libre de derogar y sustituir su Derecho Internacional Privado sin trans-
"3 Apartado número 7.
"4 Obra citada, pág. 19.
T> Obra citada, pág. 13.
70 Obra citada, pág. 23.

26 DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
gredir por ello el Derecho Internacional, a continuación agrega que
"todo Estado ha de mantener su Derecho Internacional Privado dentro
de un límite compatible con el espíritu de la comunidad internacional.
Se consideraría abusiva una ordenación jurídica que no se propusiera
llegar a un reparto equitativo de competencia entre todos los Estados,
sino que respondiera más bien al deseo de dar al Derecho material del
propio Estado una esfera de vigencia más amplia de la que en igualdad
de circunstancias se reconoce al Derecho de otros Estados".
Werner Goldschmidt" enfrenta el "cosmopolitismo jurídico" —basa-
do en la igualdad de todas las comunidades políticas— al "chauvinismo
jurídico"78 —que considera al Derecho extranjero como un "ejército
invasor" que un jurista patriota debe poner en faja.
Para nosotros, la clasificación de las normas jurídicas del Derecho
Internacional Privado desde el punto de vista del sistema a que pertene-
cen nos obliga a reconocer, que, en efecto, estas normas jurídicas pueden
ser nacionales unas veces e internacionales otras veces. Serán nacionales
cuando el Estado resuelve por sí solo, sin seguir los lincamiento de una
norma de Derecho Internacional, aunque tampoco atentando contra ella,
la cuestión que plantea la extraterritorialidad de una ley extranjera. Se-
rán internacionales en el doble supuesto siguiente: a) cuando un Dere-
cho supraestatal contenga una norma jurídica que regule la solución del
problema de vigencia simultánea de normas jurídicas de más de un Estado
respecto de una sola situación concreta; b) cuando el Derecho supraesta-
tal contenga una norma jurídica orientadora, que sin resolver directa-
mente el conflicto espacial internacional de normas jurídicas, dé las bases
para que los Derechos nacionales regulen la solución de los conflictos
de colisión.
El predominio cualitativo o cuantitativo de normas jurídicas naciona-
les, por una parte, o de normas jurídicas internacionales, por la otra,
dependerá de los órganos gubernamentales encargados de la elaboración
tanto de normas nacionales como de internacionales que opten por una
tendencia nacionalista o una postura internacionalista y estos órganos gu-
bernamentales a su vez estarán influenciados por necesidades materia-
les de la comunidad nacional a la que representen y por las presiones
metajurídicas externas. Pero, cualquiera que sea la inclinación de los
órganos gubernamentales de cada Estado —de haber normas jurídicas
internacionales de Derecho Internacional Privado— siempre coexistirán
las normas jurídicas nacionales con las internacionales, por las siguientes
razones: A) Porque las normas jurídicas internacionales no resuelven
todos los conflictos internacionales de vigencia espacial. B) Porque hay
materias reservadas al Derecho nacional por razones de orden público.
C) Porque elementos metajurídicos como condiciones geográficas, socioló-
gicas, religiosas, políticas, morales, etnográficas, culturales, etc., llevarán
77 Obra citada, págs. 153 y 154 (Sistemas y FUosofta...).
"8 De Nicolás Chautin, patriota fanático en Francia durante el primer Imperio.
CARACTERIZACIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 27
a soluciones diversas y a la adopción de diversos puntos de conexión, en-
tre los diferentes Estados.
Lo usual es que en todo país coexistan las disposiciones internacionales
con las nacionales, distribuyéndose cada uno de ellos las diversas especies
de conflictos de leyes en también diversas materias.
Aun en los países de mayor número de normas internacionales de
Derecho Internacional Privado70 habrá normas nacionales y, en los países
de mayor número de normas nacionales también habrá normas interna-
cionales de Derecho Internacional Privado.
En conclusión, desde el punto de vista del sistema jurídico a que per-
tenecen, las normas de Derecho Internacional Privado que rigen los lla-
mados conflictos de leyes (conflictos internacionales de vigencia espacial
de normas jurídicas) se bifurcan en normas jurídicas nacionales e inter-
nacionales en la inteligencia que una norma jurídica no puede ser al
mismo tiempo nacional e internacional.
Somos partidarios de que los Estados sumen sus esfuerzos en la solución
de los conflictos internacionales sobre vigencia espacial de normas jurí-
dicas y celebren el mayor número de convenciones internacionales que
tiendan a internacionalizar las normas de Derecho Internacional Privado.
Puede acontecer que un grupo de países, en una actitud de "cosmo-
politismo", celebren convenciones internacionales, para establecer normas
formales de Derecho Internacional Privado que remitan a la norma
aplicable, pero que en una actitud de fondo de "chauvinismo" den pre-
ferencia a la norma material de cada uno de ellos.
Lo que hemos dicho respecto de las normas de colisión —normas que
resuelven los problemas de simultánea vigencia espacial de normas de
más de un Estado— es aplicable también a la nacionalidad y a la condi-
ción jurídica de los extranjeros. Es decir, pueden estar regidas por normas
nacionales o por normas internacionales. El prodiminio cuantitativo o
cualitativo de las normas nacional o internacionales depende de la volun-
tad de los órganos gubernamentales internos de cada Estado, con compe-
tencia para crear normas internas y contribuir a la creación de las inter-
nacionales, quienes a su vez se ven influenciados por las necesidades de la
comunidad nacional a la que representan y por las presiones exteriores.80
La nacionalidad tiene aspectos internacionales: a) cuando la determi
nación unilateral de un Estado de su nacionalidad afecta a otros Estados.
Este fue el caso de la ley alemana, denominada Ley Delbrück,81 que
inducía a los subditos alemanes a solicitar la nacionalidad de otros países
sin perder la nacionalidad alemana. El artículo 278 del Tratado de Ver-
salles condenó este sistema. Caso similar de afectación a otro Estado se
produjo por la ley mexicana de Nacionalidad y Extranjería de 1886 y
'9 Países afiliados al Código de Bustamante.
80 Ley Delbrück, véase a Martin Wolff, obra citada, pág. 75.
si Víase a Niboyet, págs. 34 y 35.
28 DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
por la ley brasileña de 15 de diciembre de /1889.a2 Se formularon protestas
de los países que se sentían afectados al considerarse como mexicanos o
brasileños a sus nacionales; b) cuando los países celebran tratados inter-
nacionales en relación al tema de la nacionalidad; 83 cuando la legislación
interna se ve precisada a regular una nacionalidad extranjera M por osten-
tarse un individuo con dos o más nacionalidades extranjeras.
De cualquier manera, estimamos que conviene al establecimiento de
normas internacionales en materia de nacionalidad si se quieren resolver
definitivamente los problemas de doble nacionalidad y apolitismo.
Por cuanto a la condición jurídica de los extranjeros, la jurisdicción
del Estado sobre personas y cosas en su territorio es la base de las normas
nacionales que rigen la situación jurídica de los extranjeros pero, esta
facultad de vigencia territorial de las normas está atemperada en el as-
pecto internacional por el derecho y el deber que tienen los Estados de
proteger a sus nacionales en el extranjero cuando se vean afectados en
un mínimo de derechos.
III. En el Derecho Internacional Privado unas normas son facultati-
vas y otras son obligatorias.—El problema a que este inciso se refiere lo
plantea magistralniente el jurista uruguayo Quintín Alfonsín: ^ "La vi-
gencia de las normas del derecho privado internacional en el territorio
del Estado ¿depende jurídicamente de la voluntad del Estado o se impone
jurídicamente a la voluntad del Estado? Y lo resuelve diciendo: "Si las
normas del Derecho privado internacional son nacionales, su vigencia en
el territorio de un Estado depende de la voluntad del Estado".
"Si son supranacionales, su vigencia en el territorio de un Estado se
impone jurídicamente a la voluntad de ese Estado."
"En el primer caso, la vigencia de las normas del derecho privado
internacional en el territorio de un Estado es facultativa para ese Estado;
en el segundo caso es obligatoria; o simplificando los términos, en el pri-
mer caso el derecho privado internacional es facultativo frente al Estado
y en el segundo es obligatorio."
Pero, inmediatamente después argumenta que los intereses del comer-
cio internacional no pueden quedar supeditados al arbitrio de cada Es-
tado, que solo una disposición internacional obligatoria asegura que la
relación extranacional se regirá siempre y en todas partes por el mismo
derecho.
82 ídem. También véase a Martin Wolff, ob cit., pág. 73.
83 Convenciones de Montevideo de 1933 sobre nacionalidad.
8-1 Artículo 52 de la Ley de Nacionalidad y Naturalización: "Al individuo a quien
legislaciones extranjeras atribuyan dos o más nacionalidades distintas de la mexicana,
se le considerará, para todos los efectos que deban tener lugar dentro de la República,
como de una sola nacionalidad, que será la del país en donde tenga su principal re-
sidencia habitual, y si no reside en ninguno de los países cuya nacionalidad ostente^ se
estimará como de la nacionalidad de aquel al que según las circunstancias aparezca más
intimamente vinculado."
85 Obra citada, págs. 35 y 37.
CARACTERIZACIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 29
En otros términos, en opinión nuestra, Alfonsín realiza un análisis
deontológico ** de la norma jurídica de Derecho Internacional Privado.
En la actualidad, ante el carácter nacional de unas normas de Derecho
Internacional Privado y el carácter internacional de otras, hemos de obser-
var que las normas internacionales son obligatorias para el Estado mien-
tras que las normas nacionales son facultativas para el Estado. En el
futuro conviene que las normas sean internacionales para que abandonen
su carácter facultativo.
Es preciso determinar con exactitud el alcance de la expresión "facul-
tativa" y del vocablo "obligatoria" desde el punto de vista de los sujetos
que pueden derivar deberes de las normas jurídicas iusprivatistas. Una
norma es facultativa cuando el sujeto obligado puede optar por una con-
ducta distinta a la prescrita en la norma y es obligatoria cuando irrefra-
gablemente deben ajustar su conducta a lo estipulado en la norma.
De una norma de Derecho Internacional Privado pueden derivar obli-
gaciones para diversos tipos de sujetos:
a) Particulares y órganos del Estado al actuar como entidades no
soberanas.
b) Estado que recibe la aplicación de una norma jurídica extranjera.
Para los particulares y órganos del Estado, actuando como entidades
no soberanas, la norma de Derecho Internacional Privado, interna o in-
ternacional, es siempre obligatoria.
Para el Estado que ha de sufrir pasivamente la aplicación extraterrito-
rial de una norma jurídica extranjera será obligatorio el cumplimiento de
sus propias normas de Derecho Internacional Privado que lo conduzcan a
aplicar Derecho extranjero pero, será facultativo conservar, modificar o de-
rogar esas normas de Derecho Internacional Privado, o sustituirlas por
otras, siempre que no esté ligado por una norma jurídica internacional.
Cuando el Estado está comprometido por una norma jurídica inter-
nacional de Derecho Internacional Privado que lo obliga a aplicar Dere-
cho extranjero, es obligatorio tanto el cumplimiento de la norma, como
la conservación de la norma, mientras que no lo liberen las otras volunta-
das o la otra voluntad que han contribuido a crear la norma jurídica
internacional.
Esto último, a nuestro modo de ver las cosas, constituye la razón por
la que Alfonsín87 les llama a las normas internacionales de Derecho In-
ternacional Privado normas obligatorias, mientras que a las normas inter-
nas de Derecho Internacional Privado las llama facultativas.
En resumen, todas las normas de Derecho Internacional Privado, tanto
nacionales como internacionales» son obligatorias en su cumplimiento en
tanto su vigencia no sea revocada y puede decirse que la norma inter-
nacional es obligatoria en la conservación de su vigencia mientras las
otras voluntades estatales que concurrieron a su formación no revoquen
8« Comparación entre lo que es y lo que debe ser.
87 Obra citada, págs. 36 y 37.
30 DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
conjuntamente con la voluntad de ese Estado la vigencia de esa norma.
De allí que las normas nacionales o internas sean consideradas como
facultativas desde el punto de vista de la vigencia porque ésta depende
solamente de la voluntad de un Estado.
IV. El Derecho Internacional Privado contiene normas formales y las
normas materiales pertenecen a un sistenta nacional o a un Derecho uni-
forme.—L& doctrina sobre el tema de la naturaleza formal o material cíe
las normas del Derecho Internacional Privado se bifurca en dos tenden-
cias: a) una asigna a las normas del Derecho Internacional Privado un
exclusivo carácter formal, y b) otra les atribuye a dichas normas un doble
carácter, formal y material a la vez.
Significa el carácter formal que la norma jurídica de Derecho Interna-
cional Privado no rige la conducta humana en la relación jurídica concre-
ta sino que sólo determina cuál es la norma jurídica que ha de regirla.88
El carácter material de la norma jurídica de Derecho Internacional
Privado se caracterizaría porque la norma jurídica de Derecho Interna-
cional Privado regiría la conducta humana en la relación jurídica con-
creta, cualesquiera que fuese la materia a la que perteneciese esa relación
concreta. (Laboral, civil, mercantil, penal, agraria, administrativa, fiscal,
constitucional, etc.) **
Representan la tendencia que asigna al Derecho Internacional Priva-
do una conformación de normas no sólo formales, sino también mate-
riales, J. Jitta y Quintín Alfonsín90 puesto que el primero pretende que
el Derecho Internacional Privado no sólo resuelva los conflictos, sino
que también someta al Derecho las relaciones que surjan en la sociedad
universal y el segundo habla de un Derecho Privado Internacional mate-
rial en el que la relación jurídica no se rija por el derecho material
nacional, sino por el derecho privado internacional material.
El otro punto de vista que integra el Derecho Internacional Privado
únicamente con normas jurídicas formales agrupa a autores como Gaeta-
no Morelli,61 Martin Wolff,92 Pascual Fiore93 y Duncker Biggs.9* Este
88 Al respecto nos dice José Ramón de Orué citando a Anzilotti: "En las normas
generales de nuestra Ciencia no se hallan soluciones directas de los varios problemas,
ya que se limitan a remitirlas a la legislación más en consonancia con la naturaleza
propia y peculiar de cada relación jurídica; no gobiernan relaciones de hecho entre
individuos, labor que pertenece al Derecho interno, reduciéndose a establecer el criterio
o autoridad competente para regularlas. Nos encontramos en presencia de un Derecho
formal."
Quintín Alfonsín, obra citada, págs. 23 y 24 nos dice: "... norma formal es la que
asigna validez o competencia a una norma material.
89 Quilín Alfonsín establece: "norma material es la que presupuesta su validez o
competencia, rige directamente". Obra citada, págs. 23 y 24.
SO Obra citada, pág. 49.
81 Véase supTa, apartado número 6.
92 ídem.
»3 Ibídem.
94 Ibidem.
CARACTERIZACIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 31
sector doctrinal está en lo justo en atención a que las normas de Derecho
Internacional Privado y las de Derecho Uniforme tienen objeto distinto.
El objeto de las normas de Derecho Internacional Privado es determinar
qué norma jurídica tiene vigencia cuando dos o más normas de más de
un Estado pretenden regir una relación jurídica, mientras que el objeto
del Derecho Uniforme es lograr la adopción por dos o más Estados de
ciertas normas comunes, destinadas a la regulación de determinadas
situaciones jurídicas.*5
Esta última conclusión no excluye la posibilidad de que el Derecho
Uniforme implique la adopción de normas comunes para resolver los
conflictos de normas jurídicas en el espacio, pero, al efecto, podríamos
establecer los siguientes principios:
A) El Derecho Uniforme puede contener normas jurídicas formales
o materiales. Por tanto, puede tener normas de Derecho Internacional
Privado.
B) El Derecho Internacional Privado no comprende normas jurídicas
de carácter material porque de contenerlas eliminaría el presupuesto
necesario que da cabida a las normas iusprivatistas y que es la presencia
de vigencia simultánea de normas jurídicas materiales provenientes de
más de un Estado.
C) El Derecho Internacional Privado y el Derecho Uniforme material
tienen objetos distintos. Así para Duncker96 el Derecho Internacional
Privado es un Derecho sui generis al prevalecer en él el carácter de pri-
vado pero teniendo a la vez el carácter público en muchas de sus ínsti-
.tuciones. Predomina en él el aspecto internacional pero forma parte del
Derecho Interno de cada país constituyendo en realidad una rama del De-
recho nacional de cada Estado. Ésta también es la opinión del jurista
francés Vareilles-Sommieres.
9. FINES
El Derecho Internacional Privado tiene como finalidades: --"--•
A) Procurar la armonía entre normas jurídicas de diversos Estados
que concurren en una sola relación de Derecho; 8T
B) Obtener la seguridad de los derechos en el orden internacional,
pues ésta es la forma de garantizar los derechos fundamentales del hom-
bre, en su persona, en sus bienes y en los actos jurídicos que realiza;
porque de no ser por las normas jurídicas del Derecho Internacional
Privado el individuo no sabría a qué atenerse cuando hubiese elementos
de conexión con preceptos jurídicos de más de un Estado;98
96 Ibidem.
«6 Obra citada, págs. 26 y 27.
°7 Una de las finalidades atribuidas por Duncker Biggs, ob. cit., pág. 23.
98 Véase a Duncker Biggs. Ob. cit., págs. 22 y 23.
 32 DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
C) Lograr la justicia a base de aplicación de Derecho extranjero
cuando sea necesario para dar al sujeto interesado en la vigencia extra-
territorial de la norma extranjera lo que le corresponde; "
D) Permitir el comercio jurídico conforme a las razones expuestas.100
10. DENOMINACIÓN
Nuestra ciencia es la rama del Derecho sobre la que más se ha especu-
lado en relación con su denominación. Esta afirmación se corrobora
simplemente con la observación del crecido número de denominaciones
que se le han atribuido.
Empezaremos por determinar el origen de la denominación "Derecho
Internacional Privado" para continuar con la crítica a esta denomina-
ción y finalizar por el examen de otros nombres propuestos.
I. Origen de la denominación.—Ni siquiera en el origen de la deno-
minación se ponen de acuerdo los tratadistas. El ilustre jurista Niboyet,101
titubeante, afirma que "parece" que la expresión "Derecho Internacional
Privado" fue empleada por primera vez en 1834 por el americano Story
quien en su obra Commentaries on the conflict of laws emplea esa
expresión.
José Ramón de Orué y Arregui102 considera que la denominación
"Derecho Internacional Privado" fue utilizada por vez primera por 81017
en 1834 y posteriormente por Schaeffner y Foelix.
Verplaetse lfl3 es de la opinión que Schaeffner es el primero en utilizar
el título de Derecho Internacional Privado al escribir su obra Entwicklung
Internationalen Privatrechts, publicada en 1841 y da como razón que
Story publicó su obra en 1834 con el nombre de Conflicto de Leyes.
Foelix10* establece en una nota al calce, después de darle a nuestra
ciencia el nombre de Derecho Internacional Privado en 1843, que la
denominación "Internacional Law" nos viene de dos autores que han
escrito en la Gran Bretaña y en los Estados Unidos de la América
Septentrional.
La solución intermedia, a nuestro juicio, es la adecuada. El primero
que emplea la expresión Derecho Internacional Privado es Story en 1834
y el primero que titula una obra con la denominación Derecho Inter-
nacional Privado es Schaeffner en 1841.
II. Crítica a la denominación.—A) Causa de la variedad terminológica.
Sin duda que la denominación de nuestra ciencia está influida por la
99 Véase a Wcrner Goklschmidt, Suma de Derecho Internacional Privado. Ob. cit.,
páginas 8 y 9.
100 véase apartado número 2.
101 Obra citada, pág. 42.
102 Obra citada, pág. 21.
ios Obra citada, págs. 8 y 9.
104 Obra citada, pág. 1.
CARACTERIZACIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 33
postura que se haya adoptado con anterioridad sobre el contenido de la ma-
teria, su objeto y naturaleza jurídica, de allí que mucho de la discre-
pancia en la terminología sea consecuencia de la falta de uniformidad
en los conceptos de contenido, objeto y naturaleza.
Naturalmente que, nosotros también, al admitir o rechazar el nombre
"Derecho Internacional Privado" pretenderemos congruencia con las ideas
expuestas con antelación respecto a naturaleza, objeto y contenido de la
materia en cuestión, sin desconocer otros factores como el aspecto prag-
mático derivado de una generalización de los vocablos Derecho Interna-
cional Privado.
B) Opiniones en contra de la denominación.— Podríamos acumular gran
número de opiniones contrarias a las expresiones "Derecho Internacional
Privado" pero, bástenos con analizar los siguientes:
El catedrático de Derecho Internacional en la Universidad de Valen-
cia, España, Adolfo Miaja de la Muela,105 destaca el fenómeno de que
aunque los juristas empleen la denominación de "internacional" y adrni-
tan la existencia de reglas internacionales, no han podido substraerse a
la necesidad de exponer también las normas positivas de su legislación
patria, lo que le hace concluir que la nota de internacionalidad posee un
cierto problematismo para tomarla como punto de partida.
En contra de la denominación "Derecho Internacional Privado" ex-
pone Verplaetse los "que parte de la materia no es privada y que, como
lo veremos en el estudio de las fuentes, el calificativo de internacional
sólo puede aplicarse a las relaciones sometidas y no al derecho aplicable.
Esto último es casi totalmente de inspiración y de obediencia interna".
Dentro del mismo sector negativista de Ja denominación tradicional
el especialista chileno Duncker107 critica la inclusión de los términos
"internacional" y "privado". Lo internacional lo combate en sus dos
posibles acepciones: a) Considera que en el sentido etimológico —entre
naciones— no es internacional porque las relaciones entre naciones son
objeto del Derecho Internacional Público y no del Derecho Internacional
Privado; b) Considera que en el sentido de cosmopolitismo, también la
denominación está mal empleada porque no existe un derecho privada
universal que rija uniformemente en todo el mundo.
Juzga inadecuada la expresión "privado" porque a esta rama perte-
necen materias de carácter público como por ejemplo las diversas cues-
tiones penales y procesales.
Consideramos conveniente enunciar sintéticamente los argumentos que
pueden esgrimirse contra la -denominación:
a) No es internacional: 1?> porque, la expresión "nación" es un con-
cepto sociológico que no corresponde al concepto jurídico de Estado, que
es a los que pretende referirse el vocablo; 2?, porque las relaciones jun-
ios Obra citada, pág. 10.
loo Obra citada, págs. 8 y 9.
107 Obra citada, págs. 19 y 20.
34 DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
dicas regidas por el Derecho Internacional Privado no son relaciones
entre Estados; 3?, porque, para algunos los conflictos de leyes no se limi-
tan a los llamados internacionales —en los que concurren disposiciones
normativas de más de un Estado para una sola relación jurídica con-
creta— sino que comprenden también los interprovinciales, intercolonia-
les y de anexión108 (para nosotros esta objeción no sería valedera ya
que en el contenido sólo le asignamos a nuestra materia los llamados
conflictos internacionales); 4?, porque, la norma jurídica aplicable para
resolver el problema de simultaneidad de vigencia en infinidad de oca-
siones es producto unilateral, y por tanto^es interna y no internacional de
un solo Estado; 5?, porque, en última instancia las normas materiales a
las que remite el Derecho Internacional Privado comúnmente son nacio-
nales y no internacionales.
b) No es privado: 1?, porque, las normas jurídicas de Derecho Inter-
nacional Privado están constituidas por relaciones jurídicas de supra a
subordinación.109 En el supuesto de que no fueran aceptables las ideas
que nos hicieron llegar a esa conclusión, recuérdese que también sostu-
vimos que las normas del Derecho Internacional Privado son normas que
determinan la vigencia y este tipo de normas de vigencia tradicional-
mente se han ubicado en el Derecho Público; 2?, porque, las relaciones
jurídicas sobre las que se suscita la simultaneidad de vigencia de nor-
mas jurídicas de más de un Estado pueden ser de Derecho Público o de
Derecho Privado, verbigracia, materia penal o procesal (Derecho Público)
o materia civil o mercantil (Derecho Privado); 3?, porque las normas ju-
rídicas materiales a las que remite la norma jurídica de Derecho Interna-
cional Privado pueden ser de Derecho Público o de Derecho Privado.
C) Opiniones favorables a la denominación.—-El gran jurista cubano
Sánchez de Bustamanten' indica que cuando "se dice Derecho Interna-
cional Privado, se comprende en seguida que hay dos clases de Derecho
Internacional, uno privado y otro público, marcando con ello una divi-
sión radical e importantísima en la enciclopedia jurídica. Y el. adjetivo
"privado", en este caso y arrancando de esa contraposición, no sirve más
que para excluir de nuestro cuadro las cuestiones que se susciten directa-
mente entre dos Estados, como personas jurídicas de Derecho Público,
en sus relaciones exteriores, dejando limitada la acción de la otra ciencia
a los problemas que envuelve los límites en el espacio de su competencia
legislativa".
"Científicamente los términos 'internacional' y 'privado' aplicados a
este Derecho, el segundo después del primero, marcan con precisión en-
vidiable la naturaleza de esta ciencia, relativa en su origen al ejercicio
de un poder fundamental del Estado, y aplicable en su acción a los
miembros del mismo como individuos particulares; arbitros entre las na-
ios Apartado número 7.
100 Apartado número 8.
no Obra citada, págs. 18 y 19.
.1
CARACTERIZACIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 35
ciones para determinar la esfera de acción de la competencia legislativa
y arbitros, por consecuencia, entre los individuos para fijar la ley aplicable
a sus relaciones jurídicas."
"Tiene, además, la consagración poderosa del uso, por la mayor parte
de los idiomas modernos, en libros, en revistas, en textos legales inte-
riores, en tratados internacionales, en planes de estudio y en la jurispru-
dencia." m
Entre las opiniones favorables a la denominación, Ramón de Orué y
Arregui112 asevera: "Sin poder sostenerse su perfección, nos da la idea
de un Derecho privado común a todos los pueblos, internacional y pri-
vado a la vez por referirse a relaciones privadas de carácter internacional,
que presuponen una fijación en los límites de la competencia legislativa
y judicial de los Estados."
Creemos que no existe la precisión a que se refiere Sánchez de Busta-
mante pero aceptamos que el uso ha consagrado la denominación.
Podemos . sintetizar razones a favor de la denominación "Derecho
Internacional Privado":
a) Podría llamársele internacional: 1?, porque el ámbito • en el que
se desenvuelve la situación jurídica concreta, vinculada por diversos pun-
tos de conexión a normas jurídicas de más de un Estado, es un ámbito
que rebasa las fronteras de un Estado; 2?, porque existen fuentes inter-
nacionales de Derecho Internacional Privado según veremos en el capítulo
siguiente; 3?, porque la solución de estos conflictos de leyes tiende a
mantener el comercio jurídico internacional evitando el nacionalismo
extremo que conduciría a una negación de ese comercio jurídico, o, en
otros términos, porque se permite la aplicación extraterritorial de la
norma jurídica extranjera; 4?, porque el uso reiterado por más de un
siglo de la expresión en los tratados, en la cátedra, en la doctrina, en la
jurisprudencia, hace más difícil la sustitución de la expresión que la adop-
ción de la misma con la salvedad de que íio es una expresión empleada
con propiedad en un cien por ciento.
b) Podría llamársele privado: 1?, porque este adjetivo lo distinguiría
del Derecho Internacional Público que rige relaciones directas entre Es-
tados: 2?, porque el us_o"ha consagrado este adjetivo. Es más impropio
llamarlo privado, que llamarlo internacional. En este aspecto es en donde
la doctrina que combate la expresión tiene más razón; 3?, porque no se le
ha dado todavía una denominación con el impacto necesario .para hacer
caducar esta vieja terminología.
A nuestro modo de ver, las opiniones contrarias a la denominación
"Derecho Internacional Privado" y las favorables a ella se pueden compa-
tibilizar de la siguiente manera: a) La expresión no tiene la precisión
científica que fuera de desearse; b) Existen razones que podrían permitir
conservar la denominación; c) No ha habido hasta la fecha una denomi-
111 Rafael Conde y tuque (ob. cit., págs. 11 a 13) defiende la denominación.
112 Obra citada, pág. 21.

36 DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
nación con la suficiente plausibilidad científica y sencillez gramatical
que permita sustituir la expresión tradicional, y d) En consecuencia,
siendo parcialmente valedera la expresión "Derecho Internacional Pri-
vado" y no habiendo otra mejor, a nuestro juicio, según epígrafe siguien-
te, la conservaremos.
D) Otras denominaciones.—No sólo es la fuerza de la costumbre la
que debe mantener la denominación puesto que la ciencia siempre debe
evolucionar y con ella la terminología, independientemente de que nin-
guna costumbre es eterna. Por tanto, es loable todo intento de dotar de
una nueva denominación a nuestra materia.
La revisión de otras denominaciones rio será exhaustiva, pues ello
requeriría un trabajo monográfico especializado que estamos lejos de
realizar por carecer de las fuentes de investigación necesarias y por exce-
der a los límites de este estudio. Por tanto, sólo aludiremos a algunas
denominaciones:
En México: Luis Pérez Verdía,118 José Algara,11* Francisco J. Zavala,115
Francisco A. Ursúa,11* Ricardo Rodríguezm y Alberto G. Arce118 le
llaman Derecho Internacional Privado, este último con algunas reticen-
cias. El distinguido tratadista de Derecho Internacional Público, César
Sepúlveda le llama: "derecho privado internacional".119
Sobre la denominación "derecho privado internacional", también
adoptada por Quintín Alfonsín,120 considera Sánchez de Bustamante1S1
que da a entender que existen dos clases de Derecho Privado, uno nacio-
nal e internacional el otro, "lo cual es cierto, pero no da idea exacta del
contenido de esta ciencia".
También Jules Valery12a denomina la materia Derecho Privado Inter-
nacional, y es censurado por Coutuzzi12S quien ve en ella un estudio de
legislación comparada en materia de Derecho privado. Werner Goldsch-
midt 24 afirma que la existencia del derecho privado internacional hacía
superflua la del Derecho Internacional Privado. Tiene razón este autor
porque habiendo un Derecho Privado Internacional no se suscitarla la
vigencia espacial simultánea de normas jurídicas de más de un país sino
que tendría vigencia el Derecho Privado común a más de un país que
es la idea que sugiere esta denominación.
11* Obra citada, pág. 14.
11* Obra citada, pág. 7.
lis Obra citada, pág. 9.
116 Derecho Internacional Público. México, 1938, pág. 9.
l" Obra citada, pág. 125.
118 Derecho Internacional Privado. 4" edición. Imprenta Universitaria. Cuadalajara.
Jalisco, México, 1964, pág. 9.
119 Curso de Derecho internacional Público. Edit. Porrúa, México, 1960, pág. 4.
120 Obra citada, pág. 27.
121 Obra citada, pág. 11.
122 Manuel de Droit International Privé. París, 1914, pág. 3.
128 Citado por Orué y Arregui. Ob. cit., pág. 21.
124 Suma del Derecho Internacional Privado. Ob. cit., pág. 31.
CARACTERIZACIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 37
Martin Wolff12S explica que se le llama al Derecho Internacional
Privado "Derecho de Colisión" porque las ordenaciones jurídicas entre
las que se trata de elegir, además de ser de vigencia simultánea en el
tiempo, coexisten, por lo regular, en el espacio. Esta expresión tiene el in-
conveniente de ser demasiado amplia puesto que la colisión de normas
jurídicas se plantea no únicamente en la hipótesis de vigencia espacial
simultánea de normas de más de un Estado sino en otra hipótesis dentro
de un mismo Estado, verbigratia, una colisión entre una norma general
y una especial, entre una. norma constitucional y una ordinaria, etc. Ex-
presado en otro tenor, va más allá del contenido que le hemos asignado
al Derecho Internacional Privado. El mismo Wolff considera que esa
denominación es discutible,128 aunque la considera preferible a algunas
que se han propuesto para sustituirlas tales como "derecho de delimita-
ción" (Grenzrecht),127 o la estrambótica "Derecho interestatal privado",
o aun "Derecho interprivado". También algunos estatutarios de los si-
glos xm y xrv y sus continuadores hasta el siglo XVHI le llamaron a esta
ciencia De collisione legum'.1™ Esta denominación después fue aceptada
por algunos autores alemanes, aunque en Alemania es más común lla-
marle Derecho Internacional Privado.129 El origen de esta denominación
deriva de las dificultades producidas en el periodo medieval, entre reglas
de Derecho amparadas por la misma autoridad pública "y que hizo pensar
en una lucha por el predominio entre el Derecho Común remano y los
Estatutos municipales, o entre dos o más de estos últimos".™ Sánchez de
Bustamante considera que hoy la denominación es inadecuada porque
han cesado tales circunstancias históricas.
Los anglosajones1"" le llaman Conflict of Lavas que no es sino una
variante de la anterior y que al decir de Sánchez de Bustamante™ res-
ponde a idénticas causas y tiene los mismos inconvenientes. Esta deno-
minación la impugna Sánchez de Bustamante porque las leyes emanadas
de diferentes soberanías no combaten entre sí por el triunfo "sólo se
obedecen en país extranjero cuando lo manda o lo tolera la legislación
de éste, con lo que el conflicto en el orden práctico resulta imposible.
Y en el orden científico sucede otro tanto, porque cada sistema procura
la aplicación armónica de las diferentes leyes nacionales". Es de advertirse
que en Inglaterra, autores como Westlake, Cheshire y Wolff lo llaman
"Derecho Internacional Privado" .isa También lo denominaron como "Con-
"« Obra citada, págs. 14 y 15.
1M Obra citada, pág. 12.
lí7 Así la llama Frankestein. Citado por Verplaetse, ob. cit., págs. 8 y 9, aunque
las traduce como Derecho fronterizo.
128 Sánchez de Bustamante. Ob. cit., págs. 13 y 14.
120 Verplaetse. Ob. cit., págs. 8 y 9.
110 Sánchez de Bustamante, Ob. cit., págs. 13 y 14.
iai Verplaetse. Ob. cit., págs. 8 y 9.
13» Sánchez de Bustamante. Ob. cit., pág. 14.
V* Verplaetse. Ob. di., págs. 8 y 9.

38 DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
flicto de Leyes" los estatutarios Burgundus y Huber, el holandés Asser,
Floro en Italia y Despagnet en Francia.134
El tratadista argentino Zeballos le llama "Derecho Privado Huma-
no" 18B "ya que su objeto no se refiere a los conflictos del Derecho de
Gentes, sino a los del Derecho Privado. Este Derecho pertenece, por eso
mismo, a la humanidad y se encuentra colocado a un nivel superior al
de las legislaciones nacionales". Este nombre lo critica Sánchez de Busta-
mante diciendo que "se concibe erróneamente la materia propia de nues-
tros estudios, incurriendo desde sus comienzos en confusiones peligro-
sas... que no puede concebirse como un nuevo Derecho privado, sin
excluir de él materias de notoria importancia y que no es posible tomarlo
como un Derecho que cae directamente sobre los hombres, sino sobre las
leyes nacionales".
Baty186 le llama "Derecho Polarizado" y explica la denominación
estableciendo una comparación con el efecto óptico que en la ciencia
de la física se caracteriza ese término y que tal vez conduciría mejor a
llamar a nuestra ciencia "Derecho Polarizante". Pero el término, nos
dice Sánchez de Bustamante, "sobre ser oscuro, resulta jurídicamente
inexacto".
El profesor de la Universidad de El Cairo, Arminjon, le llama al
Derecho Internacional Privado "Derecho Intersistemático".137 Lo rechaza
Sánchez de Bustamante puesto que el nombre se propuso "para incluir
la situación que se crea en Egipto y en otros países por el hecho de que
cada grupo nacional, étnico o religioso se somete a un Derecho diferente,
admitidos y sancionados todos por la misma autoridad política, confunde
en realidad esta situación con la que surge de la existencia de diversas
soberanías iguales que se mueven dentro de la comunidad jurídica inter-
nacional. Faltan en esa hipótesis todas las dificultades sustanciales que
origina la existencia de naciones diversas y todas las reglas que de eso se
derivan".
Autores como el luxemburgués Laurent (Derecho Civil Internacional),
el español Riquelme (Derecho Internacional Jurisdiccional), el italiano
Cimbali (Derecho Privado y Penal del Extranjero), el italiano Macri
(Derecho de los Extranjeros) Lomonaco (Derecho Comercial Internacio-
nal) y Harrison (Derecho Intermunicipal)ÍSS reducen considerablemente,
en los términos que se enuncian, el contenido del Derecho Internacional
Privado.
Dicey188 lo llama "Elección de Leyes". Esta denominación tiene la
184 Duncker. Ob. tít., págs. 20 y 21.
138 Sánchez de Bustamante. Ob. cit., pág. 17. Niboyet, ob. cit., pág. 43. Duncker,
oh cit., págs. 20 y 21.
13« Citado por Sánchez Bustamante, ob. cit., pág. 21.
137 Citado por Duncker, ob. cit., pág. 21. Véase a Sánchez de Bustamante, ob. cit.,
página 18.
i«s Véase a Duncker, ob. cit., págs. 20 y 21. Véase a Orué y Arregui, ob. cit., pág. 21.
13» Citado por Duncker, ob. cit., pág. 21.
CARACTERIZACIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 39
gran virtud de coincidir con la actividad desarrollada por la norma del
Derecho Internacional Privado pero tiene el inconveniente de que alude
únicamente a las leyes y ya hemos dicho que la simultaneidad de vigencia
espacial de normas jurídicas de más de un Estado no se circunscribe a las
leyes sino que hay otras normas jurídicas como las jurisprudenciales,
las consuetudinarias, las reglamentarias y que no son leyes desde el punto
de vista formal. Por otra parte, la elección de leyes no se limita a la
situación conflictual propia del Derecho Internacional Privado.
Savigny140 utiliza la expresión "límite de la aplicación de la norma
de Derecho en el espacio", misma que critica Bar porque toda norma
aparece ligada a forzosos límites de lugar. Por otra parte, más que una
denominación parece la descripción de su contenido.
Jan J. Charmatzwl manifestó que prefiere llamar a nuestra ciencia
"Derecho Transnacional". A nuestro juicio esta denominación tampoco
es afortunada porque así llamado el Derecho Internacional Privado no es
susceptible de distinguirse del Derecho Internacional Público que tam-
bién es transnacional. Además, la inclusión del concepto "nación" de
carácter sociológico es del todo inconveniente pues no corresponde al
concepto "Estado" y denota por ende imprecisión. Más todavía, desde el
punto de vista de las fuentes internas que tienen aplicación para resolver
conflictos de vigencia simultánea de normas de más de un Estado, el
Derecho Internacional Privado no es transnacional; los únicos que'serían
transnacionales serían los conflictos de leyes en el espacio.
Si nosotros nos sumáramos a la multitud de intentos de redesignación
de nuestra asignatura podríamos también darle una denominación, y al
hacerlo, forzosamente optaríamos por dos actitudes: A) Si deseáramos pre-
cisión tendríamos que dar una denominación descriptiva, verbigratia
"Derecho de señalamiento de la vigencia espacial de las normas jurídicas
de más de^un Estado aplicables en virtud de elementos de conexión a una
misma situación concreta"; B) Si deseáramos concisión, tendríamos que
sacrificar la precisión y nos veríamos obligados a darle un alcance con-
vencional a las expresiones que empleáramos, de allí que consideramos
mejor adoptar la denominación de Derecho Internacional Privado, enten-
diendo que es "Internacional" por el tipo de normas jurídicas de más
de un Estado que pretenden vigencia más allá de las fronteras del Estado
en el que fueron creadas y que rigen simultáneamente a una misma si-
tuación concreta en virtud de elementos de sujeción (puntos de conexión)
y advirtiendo que es "Privado" porque excluye las relaciones jurídicas de
Estados como entidades soberanas.
no Citado por de Orué y Arregui, ob. cit., pág. 20.
1*1 Distinguido internacionalista que efectuó sus estudios en Praga y París y que
dictó una conferencia en la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Autónoma
de México el 5 de abril de 1965. Gaceta de la Universidad, pág. 2, 19 de abril de 1965.
40 DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
11. MÉTODOS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Los métodos dentro del Derecho Internacional Privado son suscepti-
bles de clasificarse según que la finalidad deseada sea el estudio del
Derecho Internacional Privado, la solución de los llamados conflictos in-
ternacionales de leyes, la regulación de la relación jurídica que suscitó el
conflicto de leyes o la enseñanza del Derecho Internacional Privado.
A) Métodos de estudio.—Son los procedimientos empleados para el
conocimiento de las cuestiones que suscita la ciencia del Derecho Inter-
nacional Privado. Pueden ser de tres, clases: método universal, método
positivo y método ecléctico.142
a) A través del método universal se especula teóricamente pí.ra des-
prender, de la doctrina de los tratadistas, del Derecho vigente de varios
países (tantos como sea posible), y de la lógica jurídica los principios
científicos de la materia.
b) El método positivo se caracteriza por un conocimiento de los pro-
blemas del Derecho Internacional Privado con vista al sistema jurídico
vigente en un Estado para conocer los preceptos, mejorarlos, interpretar-
los y señalar las reglas de su aplicación.
c) El método que llamamos ecléctico, permitirá al que lo emplee
actuar conforme al método universal, sin perjuicio de qué los conoci-
mientos que así adquiera los refiera principalmente a su sistema jurídico
nacional. Este último método es el que mayores adeptos tiene y el que
pragmáticamente produce mayor utilidad por ser más completo.
B) Métodos de solución de conflictos.—Son dos los métodos a emplear
desde el ángulo de la creación de la norma jurídica que ha de resolver
sobre la vigencia espacial simultánea de normas jurídicas materiales de
más de un Estado aplicable a una sola relación jurídica. El método inter-
no y el método internacional.143
a) Según el método interno, el Estado, con vista a sus propias necesi-
dades, conveniencias, compromisos, y opiniones, dicta las soluciones nor-
mativas que satisfagan mejor sus intereses y los del grupo social al que
se gobierna; los intereses universalistas sucumben a las necesidades locales.
b) Conforme al método internacional, la solución de los llamados con-
flictos de normas jurídicas tiene como regla una disposición supraestatal
nacida, no en la voluntad unilateral de un Estado sino en el acuerdo de
voluntades, expreso o tácito (tratados internacionales o costumbre inter-
nacional) de varios Estados, y por lo tanto, las normas que se elaboren
para solucionar conflictos no se reducen a la satisfacción de las necesidades
de una entidad estatal sino que se enfocan a cubrir las exigencias de la
comunidad de Naciones.
142 Duncker, ob. cit., pág. 36. Habla de los dos primeros únicamente.
143 Véase a Quintín Alfonsín, ob. cit., págs, 45 y 46. Él los llama método individual
y método universal.
CARACTERIZACIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO 41
Sobre estos dos métodos, opina Jitta14* que "el sentimiento nacional
es el que predomina, revelándose casi siempre, por desgracia, bajo su
forma exclusiva. El espíritu humanitario sólo hace sentir su influjo de
una manera lenta, indirecta, y muchas veces, inconsciente. Sin embargo,
a esta influencia es a la que nuestra ciencia debe su desarrollo histórico".
En el método internacional caben dos posibilidades: I. Que la norma
jurídica internacional establezca la solución; o, II. Que la norma jurídica
internacional sólo dé las bases generales a las cuales deba adecuarse la
legislación interna del Estado.
C) Métodos de regulación de la relación jurídica que suscitó el con-
flicto de leyes.—Si hemos de referirnos a la relación jurídica o situación
concreta conectada con normas jurídicas de más de un Estado (por la
concurrencia de elementos de sujeción que la ligan con la hipótesis nor-
mativa de más de un Estado), ésta puede regirse de dos maneras distin-
tas, según el método directo o indirecto empleado en el Derecho Inter-
nacional Privado.
a) El método indirecto en el Derecho Internacional Privado es aquel en
el que la norma jurídica de Derecho Internacional Privado tiene encomen-
dada la misión de señalar la norma jurídica que ha de prevalecer entre
aquellas conectadas con la relación jurídica que suscitó el conflicto de leyes.
b) El método directo en el Derecho Internacional Privado tiene la
característica de que esta rama no sólo se reduce a enviar a la norma
jurídica aplicable sino que establece, únicamente para el caso de con-
flicto, la norma material.148
El primero de estos métodos es el prevaleciente y el segundo aún es
muy lejano y tropezará con los obstáculos derivados de la variedad de
intereses nacionales en oposición.
D) Métodos didácticos.—La. enseñanza del Derecho Internacional, Pri-
vado puede realizarse a través de dos grandes métodos: a) El método in-
ductivo mediante el cual el conocimiento de los principios del Derecho
Internacional Privado derivará del examen detallado de multitud de casos
reales suscitados en la vasta experiencia de los tribunales de los diferentes
países y de casos hipotéticos formulados con inspiración'en los anteriores.
En Derecho Internacional Privado es frecuente el uso de este método
invocándose casos que ya son tradicionales en los tratados de la materia;
b) El método deductivo que sirviéndose del aporte histórico de los que ya
han obtenido en otras épocas principios clave para nuestra ciencia o para
el Derecho en general, enseña los principios y sólo es preciso su consta-
tación ante los casos reales o hipotéticos que se planteen. En nuestra
opinión en este segundo método se puede llegar más lejos con menos
esfuerzo.
144 Obra citada, pág. 19.
145 si se pretendiese sustituir las normas jurídicas de los Estados por normas jurí-
dicas materiales en Tas diversas materias no habría conflictos de leyes que es el pre-
supuesto indispensable para la existencia del Derecho Internacional Privado.