Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
Fișe de curs
PARTEA GENERALĂ
TEMA I
1.1 Noțiune
Dreptul internaţional privat este acea ramură a sistemului nostru de drept, cuprinzând
totalitatea normelor juridice, care reglementează soluţionarea conflictelor de legi, a conflictelor
de jurisdicţii, precum şi condiția juridică a străinului în țara noastră.
Trăsături care definesc şi individualizează dreptul internațional privat:
ramură de drept ce aparține sistemului de drept intern al fiecărui stat.
normele dreptului internațional privat sunt cunoscute sub denumirea de norme
conflictuale, deşi această ramură de drept operează şi cu norme materiale - cum sunt, de exemplu,
cele care reglementează condiţia juridică a străinului sau normele (materiale) uniforme incluse în
diferite tratate sau convenţii internaţionale;
în domeniul său intră conflictul de legi, conflictul de jurisdicții, condiția juridică a
străinului și cetățenia.
reglementează numai o parte din relațiile de drept privat cu element de extraneitate:
raporturile de drept civil, de dreptul familiei, dreptul muncii, procedură civilă şi alte raporturi
conexe cu acestea.
Activitatea personelor fizice sau juridice se desfășoară nu numai în cadrul intern al fiecărui
stat, ci și în cadrul relațiilor internaționale, ceea ce conduce la nașterea unor raporturi juridice în
care unul sau mai multe elemente sunt ”străine” sau de ”extraneitate”, în sensul că prezintă
legătură cu două sau mai multe state.
Exemple:
- un contract încheiat între o societate română şi un partener german, a cărui loc de
executare a obligaţiilor este Germania;
- o căsătorie perfectată între un cetăşean român şi un cetăţean francez pe teritoriul
Statelor Unite ale Americii;
1
- masa succesorală se află pe teritoriul unui alt stat;
- moștenirea lăsată de un cetățean străin cu ultimul domiciliu în România;
- adopţia unui copil minor român realizată de o familie din Anglia;
- faptă cauzatoare de prejudiciu produsă pe teritoriul altui stat;
2
numai acele elemente de extraneitate care, pentru acel raport, sunt socotite că au o importanță
deosebită, cum ar fi faptul că părțile contractante au domiciliul sau sediul în tări diferite sau
faptul că marfa, obiectul contractului, este destinată să treacă dintr-o țară în alta».
Rolul de a identifica elementele de extraneitate care conferă caracterul internațional (în
acceptiunea dreptului comerţului international) revine fie legii interne, fie convențiilor
internaționale.
✓ constituie premisa aplicării unor norme juridice diferite. Ca regulă, elementul de
extraneitate determină fie conflictele de legi (caz în care îşi găsesc aplicabilitatea normele
conflictuale), fie atrage aplicarea normelor materiale interne sau a normelor materiale unificate.
✓ prezența elementului de extraneitate distinge raporturile de drept internațional
privat de toate celelalte raporturi de drept privat. Elementul de extraneitate constituie
diferența specifică a raporturilor de drept internațional privat.
ELEMENTE DE EXTRANEITATE
Temă de lucru:
1) identificați raporturi juridice care au în conținutul lor un element străin;
2) identificați raporturi juridice ce nu pot forma obiectul dreptului internațional privat;
3) identificați alte elemente de extraneitate decât cele enumerate în tabel și stabiliți cu care
din elementele de structură a raportului juridic au legătură.
3
1.5.1 Metoda conflictuală (conflictualistă)
4
- gruparea și aprecierea punctelor de legătură pentru stabilirea legii aplicabile indicată de cele
mai puternice puncte de legatură;
- cercetarea conținutului legilor aflate în conflict pentru a determina scopul pe care acestea îl
au, aplicându-se legea care are cel mai mare interes în a reglementa situația juridică respectivă;
- aplicarea aceleia dintre legile aflate în conflict care este cea mai favorabilă părții ce trebuie
protejată, exprimând ideea de justiție, astfel cum o concepe judecatorul respectiv.
In sistemul de drept român, metoda proper law este reglementată în art. 2.565 Cod Civil, care
permite în mod excepţional înlăturarea legii determinate prin metoda conflictualistă, dacă,
datorită circumstanţelor cauzei, raportul juridic are o legătură foarte îndepărtată cu această lege,
caz în care, urmează a se aplica legea cu care raportul juridic prezintă cele mai strânse legături.
Metoda proper law nu se aplică însă în materie de stare civilă, capacitatea persoanerlor, precum
şi atunci când părţile asu ales legea aplicabilă (art.2.565 Cod Civil)
5
TEMA II
DOMENIUL DREPTULUI INTERNAȚIONAL PRIVAT
Constituie domeniu al dreptului internațional privat materiile privind conflictul de legi, conflictul
de jurisdicții, condiția juridică a străinului și cetățenia.
Definiție: Conflictul de legi este acea situație în care raportului juridic cu element de extraneitate
îi sunt susceptibile a i se aplica două sau mai multe sisteme de drept aparținând unor state diferite, cu
care raportul prezintă legătură prin elementul străin.
Exemplu practic:
Doi soți, cetățeni ruşi cu reşedinţa obişnuită comună în România, a căror căsătorie a fost celebrată
în țara lor de origine (Rusia), solicită instanței române desfacerea căsătoriei prin divorț.
Elemente de extraneitate: cetățenia și locul încheierii căsătoriei.
Conflictul de legi apare între: legea română (legea reşedinţei obişnuite comune) și legea rusă (legea
națională comună a celor doi soți dar și legea locului încheierii căsătoriei)
Problema ce revine judecătorului competent spre soluţionare este aceea de a stabili care dintre cele
două sisteme de drept în prezență se aplică în cauză, în lipsa alegerii de către soţi a legii aplicabile
divorţului.
Soluția conflictului de legi: se va aplica legea română ca a statului pe teritoriul căruia soţii au
reşedinţa obişnuită comună la data introducerii cererii de divorţ [art.2600 alin. (1) lit. a) din Codul Civil]
6
- conflict propriu – zis de legi - apare între normele în conflict a două sisteme de drept diferite;
- conflict aparent de legi – apare între normele conflictuale aparținând aceluiași sistem de drept (în
cazul legilor federale sau interprovinciale);
în funcție de unele situații speciale ce pot declanșa conflicte de legi:
- conflictul de legi în cazul statelor nerecunoscute - aplicarea legii statului nerecunoscut este
justificată de următoarele argumente: nerecunoașterea unui stat de catre altul nu înseamnă ca acesta nu
există sau că ordinea sa de drept nu are o existență independentă de orice atitudine din afară;
- conflictul interpersonal - situație în care în unele țări, legea aplicabilă unui raport juridic se
determină dupa criteriul confesiunii, în sensul că cei aparținând aceluiași cult sunt supuși normelor
religioase proprii cultului respectiv. Conflictul apare atunci când norma conflictuală a forului trimite la
sistemul de drept al unui stat ce diferă raportat la criteriul confesiunii. În soluționarea problemei trebuie
stabilit cărei religii aparține partea sau părțile raportului juridic, în funcție de aceasta stabilindu-se care
normă se aplică pentru soluționarea pe fond a cauzei. Conflictele interpersoanle apar cu frecvență în statele
nelaice, unde distincția se face potrivit confesiunii indivizilor. Conflictele de legi interpersoanale intrevin
în probleme de familie, succesiuni sau proprietate.
Definiție: Instituție a dreptului internațional privat care include ansamblul normelor juridice prin care
se determină capacitatea de folosință a străinului (persoana fizică sau juridică), adică existența și
întinderea drepturilor și obligațiilor acestuia într-o anume țară.
Condiția juridică a străinului este determinată de legea statului în care se găsește, sau cu jurisdicția
căruia are legatură.
Condiția juridică a străinului în România este supusă exclusiv legii române.
Condiția juridică a străinului are legatură atât cu ceea ce se cheamă conflictul de legi – în măsura în
care se recunoaște străinului un anumit drept – cât și cu conflictul de jurisdicții (interesează aspecte
privind: capacitatea procesuală a străinului; asistența juridică, etc).
1.2.4 Cetățenia
Prin cetățenie se înțelege ansamblul normelor juridice care reglementează legătura politico –
juridică dintre persoana fizică și un stat, în temeiul căreia persoana fizică, în calitate de cetățean, este
titularul anumitor drepturi și obligații care constituie statutul ori condiția sa juridică.
Cetățenia constituie în dreptul internațional privat, un criteriu pentru determinarea legii aplicabile.
Obiectul de reglementare a dreptului internațonal privat este mai vast decât al dreptului civil,
întrucât include atât raporturile de drept civil propriu zis, cât și pe cele din dreptul familiei, dreptul muncii,
dreptul comercial, etc.
7
Raporturile de drept civil → strict interne
Raporturile de drept internațional privat → conțin întotdeauna un element de extraneitate.
Aplicarea legii penale române poate fi condiționată de aplicarea legii civile străine, lato sensu. De
exemplu, pentru infracțiunea de bigamie trebuie să existe două căsătorii în care se află o persoană, fiind
avută în vedere inclusiv de legea străină.
Hotărârea penală străină poate produce și unele consecințe de drept civil, ca de exemplu răspunderea
pentru repararea prejudiciului cauzat prin infracțiune, aceste consecințe fiind determinate potrivit legii
civile aplicabile, care poate fi o lege străină.
Uneori, dispozițiile legii administrative pot fi luate în considerare pentru determinarea regimului unui
raport juridic.
De exemplu, într-o acțiune în nulitatea căsătoriei bazată pe necompetența organului instrumentator,
această competență se determină după normele administrative din dreptul străin.
În anumite condiții, aspecte ale dreptului internațional privat se împletesc cu cele ale dreptului
financiar, de exemplu, atunci când se invocă de către o societate comercială faptul că are naționalitate
străină, în scopul de a nu plăti impozite decât în țara sa de origine.
8
CAPITOLUL III
1. Normele conflictuale
9
Art. 2.586 din Codul Civil - vârsta minimă legală;
”Condițiile de fond cerute - consimțământul la încheierea
pentru încheierea căsătoriei;
căsătoriei sunt determinate de - impedimentele la căsătorie;
.....” etc
CONȚINUT LEGĂTURĂ
CONȚINUT LEGĂTURĂ
Temă de lucru:
Identificaţi conţinutul şi legătura normelor conflictuale conținute în art. 2.589 alin.
(1), art.2.605, art. 2.614 şi art. 2.627 din Codul Civil.
10
Punctul de legătură → criteriu prin intermediul căruia se asigură localizarea
raportului juridic în cadrul unui sistem de drept aplicabil – lex causae.
Acest criteriu poate fi, după caz :
- un criteriu de fapt ( de exemplu: locul în care s-a produs faptul juridic ilicit –
ex delicto, locul unde se situează bunul – locus rei sitae)
- un criteriu juridic (de exemplu : cetățenia, domiciliul).
Exemple: locul situării bunului imobil, locul în care s-a produs fapta
cauzatoare de prejudicii sau locul producerii prejudiciului, locul unde s-a
incheiat actul, etc.
▪ puncte de legătură mobile (se pot deplasa dintr-un sistem de drept în altul).
11
- concurs alternativ, ipoteză în care nu se stabileşte o anumită ordine de preferinţă
între punctele de legătură indicate în normă, existând libertate în alegerea unuia dintre
ele, în funcţie de rezultatul practic la care acesta conduce [art.2.642, art. 2.635 şi art.
2.639 alin. (2) Cod Civil];
- concurs cumulativ, întâlnit ori de câte ori elementul de legătură unic, trimite la
două sau mai multe sisteme de drept diferite (criteriul cetăţeniei). Este cazul, spre
exemplu, a legii aplicabile filiaţiei din afara cărătoriei [art. 2.605 C.civil]
Criterii de clasificare:
• dupa conținut:
- norme conflictuale cu privire la persoanele fizice sau juridice;
- norme conflictuale cu privire la bunuri;
- norme conflictuale cu privire la moștenire;
- norme conflictuale cu privire la contracte;
- norme conflictuale cu privire la actul juridic;
- norme conflictuale cu privire la fapte juridice; etc
• dupa felul legăturii:
- norme coflictuale unilaterale sau cu legătura directă → indică numai cazurile în
care raportului juridic cu element de extraneitate i se aplica legea română, fără a indica
și cazurile când este competentă legea străină.
Exemple:
art.2.576 alin. (3) Cod civil - « ocrotirea impotriva actelor de încălcare a
dreptului la nume, săvârșite în România, este asigurată potrivit legii române »,
art.149 - « instanțele judecătorești române sunt competente dacă .... »
- norme conflictuale bilaterale sau cu indicare generală - arată în același timp, atât
cazurile în care competența aparține legii locale (legea forului) cât și cazurile când este
competentă legea străină.
Exemple:
art. 2.576 - « numele persoanei este cârmuit de legea sa națională », art.2.578
alin. (1) şi (3), 2.580 Cod Civil.
12
- în arbitrajul internațional ad – hoc unde nu există lex fori, dacă părțile nu indică
legea aplicabilă fondului litigiului, arbitrii vor aplica legea desemnată de norma
conflictuală pe care ei o vor consideră mai potrivită în speță.
- în cazul retrimiterii de gradul I, când norma conflictuală română trimite la sistemul
de drept al unui alt stat, iar sistemul de drept străin prin norma sa conflictuală retrimite
la dreptul român, instanța română aplică norma conflictuală străină, întrucât dreptul
forului admite retrimiterea de gradul I.
13
CAPITOLUL IV
IZVOARELE DREPTULUI INTERNAȚIONAL PRIVAT
1. Aspecte preliminare
În mod tradițional, izvoarele dreptului internațional privat sunt împărțite, atât în literatura
noastră de specialitate cât și în cea străina, în două categorii: izvoare interne și izvoare
internaționale.
După intrarea României în Uniunea Europeană, dreptul comunitar a devenit un nou
izvor de drept, cu caracter de prioritate față de ansamblul normelor dreptului național.
Izvoarele dreptului internațional privat conțin atât norme conflictuale cât și norme
materiale sau substanțiale.
2. Izvoarele interne
14
- Legea nr. 157/2011 regimului juridic aplicabil cetăţenilor străini;
- OUG nr. 194/2002 privind regimul străinilor în România;
- OUG nr. 56/2007 privind încadrarea în munca şi detaşarea străinilor pe teritoriul
României;
- OUG nr. 55/2007 privind înfiinţarea Oficiului Român pentru Imigrări prin
reorganizarea Autorităţii pentru străini şi a Oficiului Naţional pentru Refugiaţi, precum şi
modificarea şi completarea unor acte normative;
- OUG nr. 105/2001 privind frontiera de stat a României;
3. Izvoare internaționale
4. Izvoarele comunitare
La nivelul Uniunii Europene au fost adoptate mai multe reglementări, având rolul de
a favoriza compatibilitatea normelor privind conflictul de legi și de competență, aplicabile
în statele membre. Normativa comunitara în materie constituie unul din izvoarele importante
ale dreptului internațional privat român.
15
Dintre aceste reglementari pot fi enumerate:
- Regulamentul nr. 44/2001/CE al Consiliului cu privire la competența judiciară,
recunoașterea și executarea hotărârilor în materie civilă și comercială;
- Regulamentul nr. 1346/2000/CE al Consiliului, referitor la procedurile
aplicabile în caz de insolvabilitate;
- Regulamentul nr. 1348/2000/CE al Consiliului cu privire la notificarea în statele
membre a actelor judiciare si extrajudiciare în materie civilă și comercială;
- Regulamentul nr. 1206/2001/CE al Consiliului cu privire la cooperarea
instantelor din statele membre în vederea obținerii probelor în materia dreptului civil si
comercial;
- Regulamentul nr. 805/2004/CE al Consiliului cu privire la crearea unui titlu
executoriu european pentru creanțe necontestate;
- Regulamentul nr. 2201/2003/CE al Consiliului, privind competența,
recunoașterea și executarea hotărârilor judecătorești în materie matrimonială și în materia
răspunderii părintești;
- Regulamentul (CE) nr. 864/2007 al Parlamentului european și al Consiliului
privind legea aplicabilă obligațiilor extracontractuale (Roma II) ;
- Regulamentul (CE) nr. 593/2008 al Parlamentului european și al Consiliului
privind legea aplicabilă obligațiilor contractuale (Roma I), ș.a.
Practica judiciara nu este izvor de drept, dar contribuie, prin diferite forme concrete, la
formarea si perfecționarea dreptului.
Practica arbitrală, si anume practica Curții de Arbitraj Comercial Internațional de pe
lângă Camera de Comerț și Industrie a României, căreia îi vin spre soluționare cele mai
variate probleme ridicate de relațiile de comerț exterior, de cooperare economică si tehnico
știintifică, ajută la cunoașterea normelor noastre conflictuale în domeniul acestor relații.
16
17
CAPITOLUL V
CALIFICAREA ȘI CONFLICTELE DE CALIFICĂRI
1. Calificarea
1.1 Noțiune
Conflictul de calificări este acea situație ce apare atunci când noțiunile din conținutul și legătura
normei conflictuale au înțelesuri diferite în sistemele de drept susceptibile a fi aplicate unui raport
juridic.
Exemple:
a) conflicte de calificări privind conținutul normei conflictuale :
➢ incapacitatea unui minor de a încheia un act juridic, ține de capacitate sau poate privi forma
actului;
➢ remiterea materială a lucrului poate fi socotită ca o problemă de formă sau poate fi calificată
ca fiind o problemă ce ține de statutul real;
➢ prescripția extinctivă a dreptului material la acțiune este calificată în anumite sisteme de
drept ca o problemă de fond, avand efecte pe planul actelor juridice, iar în alte sisteme de drept ca fiind
o chestiune de procedură, caz in care se aplică lex fori;
➢ dreptul statului de a culege succesiunea vacantă existentă pe teritoriul său poate fi calificată
ca un drept la moștenire, supus legii succesiunii (lex succesionis), sau ca un drept originar al statului, ce
decurge din suveranitatea sa, caz în care se aplică legea locului situării bunului (lex rei sitae);
➢ leziunea poate fi calificată ca o problemă ce ține de obiectul contractului și atunci intră în
conținutul normei conflictuale lex contractus, sau un viciu de consimțământ, supus legii personale (lex
personalis).
➢ celebrarea căsătoriei religioase poate fi calificată ca o condiție de fond la încheierea
căsătoriei, caz în care se aplică legea personală (lex personalis) a viitorilor soti, sau o problemă de formă
a încheierii căsătoriei, supusă legii statului pe teritoriul căruia se încheie potrivit regulii locus regit actum.
b) conflicte de calificări privind legătura normei conflictuale:
➢ domicilul persoanei fizice are înțelesuri diferite în sistemele de drept. În dreptul român
domiciliul este adresa din localitatea în care persoana își are locuința statornică, în timp ce în dreptul
englez domiciliul este o noțiune complexă și are un caracter mult mai stabil decât astfel cum este el înțeles
în dreptul continental. Potrivit dreptului englez, un cetățean nu-și pierde domiciliul din Anglia chiar dacă
locuiește în străinătate un timp mai îndelungat.
➢ sediul social poate fi calificat ca fiind sediul real sau sediul statutar al persoanei juridice.
➢ locul executării contractului este diferit după cum plata este portabilă sau cherabilă.
Este dată de efectul acesteia, care diferă în funcție de elementul normei conflictuale ce se califică,
astfel:
▪ prin calificarea noțiunilor din conținutul normei conflictuale, se determină însăși norma
conflictuală aplicabilă;
18
▪ prin calificarea legăturii normei conflictuale se determină sistemul de drept aplicabil și
deci soluția în spetă.
Art. 2.558 alin. (1) din Noul Cod Civil: « Când determinarea legii aplicabile depinde de calificarea
ce urmează să fie dată unei instituții de drept sau unui raport juridic, se ia în considerare calificarea
juridică stabilită de legea româna ».
1.4.2 Excepții
Exemple:
- calificarea naturii mobiliare sau imobiliare. Art 2.558 alin. (2) din Noul Cod Civil dispune că
« natura mobiliară sau imobilară a bunurilor se determină potrivit legii locului unde acestea se află sau,
după caz, sunt situate»
- calificarea cetățeniei. Art.2.569 din Codul Civil prevede că determinarea ca și proba cetățeniei se
face în conformitate cu legea statului a cărui cetățenie se invocă.
- calificarea răspunderii administratorilor unei societăți comerciale ca fiind contractuală sau
delictuală se face dupa lex societatis, care este lex causae în speță.
19
▪ Calificarea instituțiilor necunoscute de lex fori.
În acest caz, calificarea se realizează după legeă străină care o reglementează. De exemplu,
instituțiile cunoscute în dreptul anglo - saxon sub denumirea de « trust » și « agency ».
▪ Calificarea în caz de retrimitere
Când lex fori admite retrimiterea, noțiunile juridice din norma conflictuală străină (care retrimite)
se califică după acel sistem de drept străin.
▪ Calificarea pe care o fac arbitrii în arbitrajul internațional ad hoc
În arbitrajul internațional ad hoc lipsește o lege a forului, drept urmare, arbitrii au libertatea de a
realiza calificarea după sistemul de drept pe care îl consideră cel mai portivit în speță.
20
TEMA VI
CONFLICTUL ÎN SPAŢIU AL NORMELOR CONFLICTUALE.
RETRIMITEREA
Vorbim de un conflict în spațiu al normelor conflictuale atunci când sistemele de drept în prezență
coexistă și au puncte de legătură diferite.
Conflictul în spațiu al normelor conflictuale poate fi:
➔ conflict pozitiv
➔ conflict negativ
Conflict pozitiv → apare atunci când fiecare din norma conflictuală trimite la propriul sistem de
drept.
Exemplu: atunci când se pune problema stării civile a unui cetățean român cu domiciliul în Anglia. Dacă
problema apare în fața instanțelor engleze, aceastea vor aplica norma conflictuale engleză, lex domicilii care
trimite la dreptul englez; dacă problema se pune în fața instanțelor române, aceasta, conform normei
conflictuale lex patriae (art.2.572 Cod Civil), vor aplica dreptul român, dacă prin dispoziţii speciale nu se
prevede altfel.
Conflictul negativ → apare atunci când normele conflictuale din sistemele de drept în prezență
nu declară nici una ca fiind aplicabil propriul său sistem de drept, ci fie retrimit la sistemul de drept al
celuilalt stat, fie retrimiterea se face la dreptul unui stat tert.
2. Retrimiterea
2.1 Noțiune: situația juridică apărută în cazul în care norma conflictuală a forului trimite la un
sistem de drept străin, în întregul său (deci inclusiv la normele sale conflictuale), iar acesta din urmă,
prin norma sa conflictuală în materie, nu primește trimiterea, ci fie trimite înapoi la dreptul statului
forului, fie trimite mai departe, la dreptul unui stat terț.
2.2 Condiții
21
Speța Forgo
Un cetățean bavarez pe numele său Forgo, copil din afara căsătoriei, se mută la varsta de 5 ani Franța
unde, deși a trăit tot restul vieții sale, nu a îndeplinit formalitățile legale prevăzute de legea franceză pentru
a fi considerat ca având domiciliul în Franța. Când a murit, la vârsta de 68 de ani, a lăsat o importantă
moștenire mobiliară, pentru care nu a facut testament.
Conform legii franceze, devoluțiunea succesiunii mobiliare ab intestat cade sub incidența legii țării
ultimului domiciliu al defunctului (legea bavareză); aceasta lege prevedea un drept de moștenire în favoarea
rudelor colaterale după mamă, însă tot legea bavareză în normele sale conflictuale, prevedea că succesiunea
mobiliara este supusă legii domiciliului de fapt al defunctului (legea franceză). Legea bavareză, la care
trimitea legea forului, făcea deci la randul ei trimitere la legea franceză.
Instanța franceză a admis retrimiterea dispusă de norma conflictuală bavareză și a aplicat legea
succesorală franceză, potrivit căreia rudele colaterale după mamă nu aveau nici un drept la moștenire,
condiție în care succesiunea fiind vacantă, a fost culeasă de statul francez, pe teritoriul căruia se aflau
bunurile mobile respective.
art.2.559 alin.2 din Codul Civil: « dacă legea străină retrimite la dreptul român [...] se aplică se aplică
legea română, dacă nu se prevede în mod expres altfel ».
art.2.559 alin.2 din Codul Civil: « dacă legea străină retrimite la [...] dreptul altui stat, se aplică se
aplică legea română, dacă nu se prevede în mod expres altfel ».
În cazul retrimiterii de gradul II, se va aplica legea română. Trimiterea la legea unui stat terţ nu va
fi aşadar luată în considerare, ea urmând a fi înlăturată prin aplicarea dreptului material al forului.
22
TEMA VII
ORDINEA PUBLICĂ ÎN DREPTUL INTERNAȚIONAL PRIVAT
În noțiunea de ordine publică de drept internaționa privat intră normele fundamentale ale
sistemului de drept al instanței, care nu permit aplicarea regulilor străine, deși acestea sunt
competente conform normelor conflictuale ale instanței.
Elemente definitorii ale ordinii publice de drept internațional privat:
→ apare ca un corectiv excepțional în aplicarea legii străine normal competente;
→ are un caracter diferențiat, în sensul ca ordinea publică diferă de la o țară la alta, în funcție
de valorile protejate prin principiile fundamentale de drept ale statului instanței sesizate.
→ pe plan procedural se concretizează în excepția de ordine publică de drept internațional
privat, excepţie de fond ce poate fi invocată de orice parte interesată sau de instanță din oficiu.
→ relevă vocația subsidiară de aplicare a legii forului.
→ este variabilă atât în timp, în cadrul aceleiași țări, cât și în spațiu, de la o țară la alta.
Principiile și normele juridice de ordine publică pot apare în orice materie a dreptului
internațional privat.
Există însă, anumite domenii ale raporturilor cu element de extraneitate susceptibile, într-o
mai mare măsură, să ridice probleme de ordine publică.
Domeniul de drept material cel mai vizat este cel privitor la starea civilă, capacitatea și
relațiile de familie ale persoanelor fizice.
Domeniul de drept procesual este acela al încălcării competenței exclusive a jurisdicției
române.
23
În unele cazuri, legea stabilește conținutul concret al ordinii publice, în domeniul respectiv
de reglementare, în sensul că indică normele juridice a căror încălcare justifică aplicarea excepției de
ordine publică de drept internațional privat. În acest caz, există două variante:
Art.2.586 alin. (2) Cod Civil - existența, în Art. 2.639 alin. (3) Codul Civil – forma
legea străină a unui impediment la căsătorie care, solemnă cerută sub sancţiunea nulităţii pentru un
potrivit dreptului român, este incompatibil cu act juridic în sistemul de drept aplicabil fondului
libertatea de a încheia o căsătorie. actului.
În sistemul de drept român, ordinea publică de drept internaţional privat este prevăzută în
art. 2564 alin. (1) Cod Civil, conform căruia, legea străină se înlătură dacă încalcă ordinea publică
de drept internaţional privat român. Are loc o astfel de încălcare, în măsura în care prin aplicarea
legii străine, s-ar ajunge la un rezultat incompatibil cu principiile fundamentale ale dreptului
român ori ale dreptului Uniunii Europene şi cu drepturile fundamentale ale omului.
În locul legii străine înlăturate, se va aplica legea română.
● Prevederi în convenții internaționale la care România este parte
În aceste cazuri ordinea publică este prevazută, de regula, în mod abstract.
De exemplu :
- Convenția de la New York din 1958 pentru recunoașterea și executarea sentințelor arbitrale
străine prevede că recunoașterea și executarea unei sentințe arbitrale străine poate fi refuzată, printre
altele, dacă este contrară ordinii publice a statului solicitat;
- Statutul Fondului Monetar Internațional prevede că contractele de schimb valutar care
privesc moneda unui stat membru și care sunt contrare reglementărilor din acel stat referitoare la
schimb vor fi neexecutorii pe teritoriul oricărui stat membru.
● Practica judiciară în materie
În practică s-a decis, spre exemplu, ca este de ordine publică pentru operațiunile de
import/export ale firmelor române, cerința licenței pentru asemenea operatiuni, refuzându-se
recunoașterea unei hotărâri arbitrale străine, care obliga o firmă română ce nu avea licență să
plătească petiționarei din străinătate prețul mărfii livrate și câștigul nerealizat.
24
TEMA VIII
1. Noțiune
Frauda la lege - operațiunea prin care părțile unui raport juridic, uzând de mijloacele legale
de drept internațional privat, își creează în mod voit condiții pentru a se sustrage de sub incidența
legii normal competente, recurgând la dispozițiile altei legi, convenabile lor.
Frauda la lege, în dreptul român, este reglementată de art. 2.564 alin. (1) Cod civil care
specifică : « aplicarea legii străine se înlătură dacă [...] legea străină respectivă a devenit
competentă prin fraudarea legii române”.
2. Condiţii
Pentru existenţa fraudei la lege în dreptul internaţional privat trebuie să fie îndeplinite, în
mod cumulativ urmatoarele condiții:
• să existe un acord de voință a părților (părții) de a plasa un anumit raport juridic sub
incidența unei anumite legi, prin schimbarea punctului de legatură.
• părțile sa utilizeze mijloace licite, permise de lege, dar prin care se ajunge la ocolirea legii.
25
Exemple: persoana juridică își schimbă sediul social într-un alt stat, acțiune licită care face
incidentă o normă conflictuală care, prin punctul său de legătură atrage aplicarea unui alt sistem de drept
decât cel normal competent să se aplice raportului juridic respectiv.
3. Modalități
➢ în cadrul unui raport juridic de drept intern se introduce, în mod fraudulos un element de
extraneitate, care declanșează în mod artificial un conflict de legi, iar prin aplicarea normei
conflictuale, se trimite la un sistem de drept, altul decât cel intern.
Exemplu: o societate comercială română, pentru a beneficia de un regim juridic mai favorabil din
punct de vedere fiscal, își stabilește sediul social în străinătate.Se creează astfel un conflict artificial de
legi (elementul de extraneitate fiind sediul social aflat în străinătate) iar prin aplicarea normei conflictuale
normal competente lex societatis [art.2.580 alin.(1) Cod Civil] se face aplicabil societății sistemul de
drept străin, în locul celui român.
➢ într-un raport juridic de drept internațional privat părțile schimbă, în scop fraudulos, punctul
de legătură, făcând aplicabil acelui raport juridic, prin intermediul normei conflictuale aplicabile
pentru noul punct de legătură, un alt sistem de drept decât cel normal aplicabil conform normei
conflictuale inițiale.
Exemplu: schimbarea cetăţeniei, cu scopul de a determina aplicarea unei alte legi decât cea normal
competentă.
• statutul persoanei fizice: stare civilă, capacitate și relații de familie. De regulă, în această
materie, frauda constă în schimbarea cetățeniei, domiciliului ori reședinței;
26
Speța Mihăiescu
Dna. Mihăiescu, cetățean român a avut în Franța, un copil din afara căsătoriei, cu un cetățean
francez. În fața instanțelor franceze a fost introdusă o primă acțiune, pentru stabilirea paternității din
afara căsătoriei, permisă de legea franceză, dar interzisă la acea vreme de legislația română. Întrucât
copilul figura în cadrul acțiunii ca cetățean român, prin aplicarea legii personale a acestuia acțiunea a
fost respinsă. Mai inainte de a ajunge procesul în căile de atac, mama copilului a obținut pentru acesta
cetățenia franceză. Prin aceasta, s-a obținut ca instanța superioară să aplice legea franceză (comună
atât pretinsului tată cât și copilului) și ca acțiunea să fie admisă. În acest mod, s-a fraudat legea română,
care interzicea stabilirea paternității din afara căsătoriei.
• statutul persoanei juridice: frauda poate consta, de exemplu, în mutarea sediului social, de
pe teritoriul statului forului pe cel al unui stat considerat « paradis fiscal » (precum Monaco,
Liechtenstein, Panama, Liberia etc), în scopul evaziunii legilor fiscale ale forului, cu precizarea că
persoana juridică respectivă continuă să funcționeze pe teritoriul statului forului, ca persoană juridică
străină;
• regimul juridic al bunurilor mobile: frauda constă – în această materie – în schimbarea
locului situării bunului mobil într-un alt stat (schimbarea pavilionului navei sau aeronavei într-un stat
considerat « paradis fiscal »);
• forma exterioară a actelor juridice : frauda constă, de regulă, în faptul că se încheie un act
juridic într-un alt stat și, prin efectul normei conflictuale « locul regit actum » se aplică acelui act o
lege mai favorabilă pentru părți decât cea normal competentă a se aplica în cauză. De exemplu, părțile
beneficiază de condiții mai ușoare pentru încheierea căsătoriei.
În prezent, această formă de fraudă este exclusă în temeiul 2.639 alin. (3) Cod Civil conform
căruia, în cazul în care legea aplicabilă condițiilor de fond ale actului juridic impune, sub sancțiunea
nulității, o anumită formă solemnă, nici una din celelalte legi care pot cârmui forma sa (anume: legea
locului unde a fost întocmit, legea cetăţeniei sau legea reşedinţei obişnuite a persoanei care l-a
consimțit, legea aplicabilă potrivit dreptului internaţional privat al autorității care examinează
validitatea actului) nu poate să înlăture această cerință, chiar dacă actul a fost întocmit în străinătate.
• succesiunile: de exemplu, atunci când partea dorește să aibă o cotitate disponibilă mai mare
decat îi permite legea sa personală, schimbă cetățenia, dobândind alta, a unui stat a cărui legislație îi
permite o cotitate disponibilă mai mare.
Frauda la lege în dreptul internațional privat este o situație de fapt ce poate fi probată prin
orice mijloc de probă.
Dificultatea constă în aceea ca trebuie dovedit elementul subiectiv, adică intenția frauduloasă
a părților.
27
• Deosebiri:
Obiectul fraudei
o lege internă în favoarea altei legi interne o normă conflictuală a forului, și prin
aceasta, un sistem de drept în
favoarea altuia
Mecanismul fraudei
se schimbă conținutul faptic al raportului juridic se schimbă conținutul faptic conflictual care
duce în mod fraudulos ceea ce conduce la fraudarea
la aplicarea altei legi sistemului de drept normal competent
- are natură subiectivă (voința părților) - are natură obiectivă (legea străină este
înlăturată ca urmare a rezultatului incompatibil
cu principiile fundamentale ale dreptului român
ori ale dreptului Uniunii Europene şi cu
drepturile fundamentale ale omului, la care s-ar
ajunge prin aplicarea ei)
28
Sancțiunea aplicabilă
se înlătură legea pe care părțile au facut-o se înlătură efectele legii străine și se aplică
aplicabilă prin fraudă, iar în locul ei se aplică legea legea forului
corect competentă
dacă se invocă frauda la lege, instanța nu este dacă se invocă excepția de ordinea publică,
obligată să cunoască conținutul legii străine, instanța este obligată să cunoască conținutul
deoarece ceea ce se sancționeaza este activitatea legii străine, numai astfel putând aprecia, daca
frauduloasă a părților legea străină încalcă sau nu principiile
fundamentale ale dreptului forului.
29
Legislatia română nu conține prevederi pentru această situație, dar fraudarea legii străine
trebuie sancționată în același mod ca și frauda legii române, față de urmatoarele argumente:
- dreptul străin este element de drept, ca și dreptul forului, și trebuie deci să i se acorde aceeași
protecție;
- fraudarea dreptului străin competent constituie o încălcare a normei conflictuale române;
- ceea ce se sancționează, în toate cazurile este intenția frauduloasă a părților (fraus omnia
corumpit).
30
TEMA IX
1. Noţiune
Există conflict de legi în timp şi spaţiu, atunci când efectele juridice ale unui raport născut sub
imperiul unei legi străine, se cer a fi recunoscute într-un alt stat.
CONFLICT
Conflictul de legi în timp şi spaţiu = « teoria recunoaşterii drepturilor câştigate în ţară străină » sau
« teoria efectelor extrateritoriale ale drepturilor câştigate ».
Exemple:
- conflict de legi în spaţiu: doi cetăţeni, unul român şi unul francez, soţi, cu domiciliul comun în
România, solicită desfacerea căsătoriei prin divorţ, situaţie în care se pune problema legii aplicabile
divorţului.
- conflict de legi în timp şi spaţiu: doi soţi, unul cetăţean român şi celalalt cetăţean francez,
divorţează în Franţa, iar cetăţeanul român se reîntoarce în România şi solicită pensie de întreţinere de la fostul
soţ, situaţie în care se pune cu prioritate problema recunoaşterii divorţului pronunţat în Franţa.
31
3. Forme
➔ Raportul juridic se naşte (modifică sau stinge) în dreptul intern al unei ţări şi apoi se invocă în
altă ţară → conflictul se naşte în momentul în care se invocă în ţara forului.
Exemplu:
Un cetăţean englez ce deţine în proprietate un imobil aflat pe teritoriul României încheie un testament în
Anglia prin care lasă acest imobil unei fundaţii. După decesul cetăţeanului englez, fundaţia solicită în
România recunoaşterea efectelor testamentului.
➔ Raportul juridic se naşte (modifică sau stinge) în cadrul dreptului internaţional privat al
unei ţări, iar ulterior se invocă într-o altă ţară → apare un conflict succesiv: un conflict de legi în
spaţiu, la momentul naşterii raportului juridic şi un conflict în timp atunci când se invocă într-un alt
stat.
Exemple:
Un cetaţean olandez şi unul irlandez se căsătoresc în Olanda şi apoi vin în România şi cer să li se
recunoască efectele acestei căsătorii - în această situaţie în momentul naşterii sale, raportul juridic nu are
legătură cu ţara forului, întrucât nici unul din elementele de extraneitate nu priveau dreptul român.
Se pronunţă divorţul dintre un cetăţean român şi unul străin în străinătate, iar ulterior, se cere recunoaşterea
acestei hotărâri în România - în momentul naşterii sale, raportul juridic avea legătură cu ţara forului, prin
faptul că, cel puţin unul din elementele sale de extraneitate priveau dreptul român.
- dreptul să fie corect născut (modificat sau stins) conform legii străine competente;
- dreptul (raportul juridic) a cărui eficacitate se pretinde, este cel care s-a dobândit şi nu altul
care ar fi substituit acestuia.
32
Exemplu:
Hotărârea străină a carei recunoaştere se solicită a fost modificată în timp.
Dreptul dobândit într-o anumită ţară produce efecte în altă ţară numai dacă între timp nu s-a creat în ţara
unde se invocă, un drept nou care îl include pe acela creat în străinătate: depozitarul înstrăinează un bun mobil
într-o ţară în care legea acordă proprietarului dreptul de a-l revendica de la subdobânditor, apoi bunul este
transportat într-o altă ţară a carei lege prevede ca posesia de bună – credinţă valoreaza titlu de proprietate,
astfel că proprietarul nu va mai putea revendica bunul de la noul proprietar.
- dreptul dobândit în străinătate să nu fie contrar ordinii publice de drept internaţional privat
român.
Exemplu:
- dreptul dobândit în străinătate nu va fi recunoscut în România dacă priveşte starea civilă şi capacitatea unui
cetăţean român căruia i s-a aplicat o altă lege decât cea română, iar dreptul diferă de cel care i s-ar fi acordat
potrivit legii române.
- hotărârea străină prin care s-au încălcat dispoziţiile privitoare la competenţa exclusivă a jurisdicţiei române
nu va putea fi recunoscută în România.
Acestea sunt:
➢ dreptul dobândit produce, în principiu, toate efectele admise de legea străină respectivă, dacă
în statul unde se invocă nu s-a constituit între timp un drept nou care îl include pe cel sin străinătate.
Exemplu:
- o căsătorie religioasă între doi cetăţeni străini, valabil încheiată în străinătate, va produce în România toate
efectele juridice, pe care legea străină i le recunoaşte.
➢ un drept dobândit conform legii străine nu poate produce în România mai multe efecte juridice
decât în ţara în care a fost dobândit.
Exemplu:
- o hotărâre străină poate fi executată în România în termenul de prescripţie a dreptului la executare silită din
dreptul român, dar numai dacă nu se implinise prescripţia în statul străin, în care a fost pronunţată hotărârea.
➢ dreptul dobândit conform legii străine nu poate produce efecte în altă ţară dacă ar contraveni
ordinii publice de drept internaţional privat.
33
TEMA X
CONFLICTUL MOBIL DE LEGI
1. Noţiune
Conflictul mobil de legi reprezintă situaţia în care un raport juridic este supus succesiv, la
doua sisteme de drept diferite, ca urmare a deplasării punctului de legătura al normei conflictuale
aplicabile.
Exemplu:
- un cetaţean italian dobândeşte cetăţenia engleză, situaţie în care se pune problema dacă
statutul său personal şi actele încheiate anterior schimbării cetăţeniei vor fi supuse uneia
sau alteia dintre cele două legi.
Particularităţi:
▪ afectează legea aplicabilă, nu numai norma conflictuală avută în vedere;
▪ apare urmare a schimbării punctelor de legatură, prin voinţa părţilor şi nu a schimbării normei
conflictuale sau a legii aplicabile datorită voinţei legiuitorului.
Conflictul mobil de legi poate apărea în domeniile în care raporturilor juridice le sunt
aplicabile norme conflictuale cu puncte de legatură variabile.
Astfel:
➢ statutul personal al persoanei fizice (stare civilă, capacitate, relaţii de familie) prin
schimbarea cetăţeniei sau a domiciliului;
➢ statutul organic al persoanei juridice, prin schimbarea sediului social;
➢ statutul real mobiliar, prin deplasarea bunului mobil în altă ţară;
➢ în materia drepturilor creditorilor asupra patrimoniului debitorului, când debitorul îşi
schimbă cetăţenia sau domiciliul într-o altă ţară ( având în vedere că drepturile creditorilor ar putea
fi supuse legii domiciliului debitorului);
➢ în privinţa formei testamentului, dacă testatorul îşi schimbă cetăţenia înainte de deces, iar
forma testamentului este supusă legii naţionale a testatorului;
34
Regula: conflictul mobil de legi se soluţionează conform dispoziţiilor normelor conflictuale
sau ale altor norme juridice din sistemul de drept al forului.s
În sistemul de drept român conflictul mobil de legi se solutionează diferit de la caz la caz:
Exemple:
Uneori se dă prioritate legii vechi - art. 2.596 alin. (3) Cod Civil - « [....] dacă soţii
au ales legea aplicabilă regimului matrimonial,
ea rămâne aceeaşi, chiar dacă soţii îşi schimbă
reşedinţa obişnuită sau cetăţenia».
- art. 2.603 alin. (2) Cod Civil – “dacă înainte de
naşterea copilului, căsătoria părinţilor a încetat
sau a fost desfăcută, se aplică legea care, la data
încetării sau desfacerii, îi cârmuia efectele ».
- art.2.574 Cod Civil: « declararea morţii,
stabilirea decesului şi a datei prezumata a morţii,
Alteori se dă prioritate legii noi precum şi prezumţia că cel dispărut este în viaţă,
sunt cârmuite de ultima lege naţională a
persoanei dispărute. Dacă această lege nu poate
fi identificată, se aplică legea româna ».
- art. 2.633 Cod Civil – « moştenirea este supusă
legii statului pe teritoriul căruia defunctul avea,
la data morţii, reşedinţa obişnuită ».
În unele situaţii se indică până când se produc - art.2.591 alin. (3) Cod Civil: « Soţii pot alege
efectele legii vechi şi de când se aplică legea oricând o altă lege aplicabilă regimului
nouă. matrimonial, [...]. Legea nouă produce efecte
numai pentru viitor dacă soţii nu au dispus altfel,
şi nu poate prejudicia, în niciun caz, drepturile
terţilor”.
- art. 2.596 alin. (2) Cod Civil: « Dacă ambii soţi
îşi schimbă reşedinţa obişnuită sau, după caz,
cetăţenia, legea comună a noii reşedinţe obişnuite
sau a noii cetăţenii se aplică matrimonial numai
pentru viitor, dacă soţii nu au convenit altfel, şi,
în niciun caz, nu poate prejudicia drepturiel
terţilor ”.
35
TEMA XI
1.1 Noţiune
Conflictul în timp al normelor conflictuale există în cazul schimbării normei conflictuale în
cadrul aceluiaşi sistem de drept.
În sistemul de drept internaţional privat român, o asemenea situaţie a apărut, de exemplu, prin
intrarea în vigoare a Noului Cod Civil care a abrogat dispoziţiile Legii 105/1992, cu excepţia celor ce
reglementează conflictul de jurisdicţii.
1.2 Soluţionarea conflictului în timp al normelor conflictuale ale forului
Se aplică, prin analogie, regulile de rezolvare a conflictului de legi în timp din dreptul intern,
valabil pentru soluţionarea conflictului în timp între normele materiale care reglementează materia ce
intră în conţinutul normei conflictuale respective, cu respectarea principiului constituţional al
neretroactivităţii legii şi numai în măsura în care legea nouă nu prevede în mod expres o altă modalitate
de soluţionare a conflictului.
2.1 Noţiune
Conflictul în timp al normelor materiale străine apare în situaţia modificării dispoziţiilor
materiale străine, între momentul naşterii raportului juridic şi cel al litigiului.
2.2 Soluţionarea conflictului în timp al normelor materiale străine
Acest conflict se soluţionează potrivit principiilor dreptului tranzitoriu al sistemului juridic
căruia îi aparţin legile succesive.
3.1 Noţiune
Conflictul în timp al convenţiilor internaţionale apare în cazul în care o convenţie de acest gen
este înlocuită cu alta.
3.2 Soluţionarea conflictului în timp al convenţiilor internaţionale
În absenţa unor prevederi exprese privind soluţionarea chestiunilor tranzitorii, se aplică regulile
dreptului tranzitoriu intern, adaptate raportului juridic internaţional respectiv.
36
TEMA XII
➔ În sens larg - întregul sistem de drept străin, respectiv: actele normative, cutuma, uzanţele, practica
judiciară (sistemul common law), etc;
➔ În sens restrâns - legea propriu – zisă.
Dreptul internaţional privat are în vedere sensul larg al noţiunii de lege străină, şi anume întregul
sistem de drept.
În dreptul internaţional privat român legea străină la care norma conflictuală trimite se aplică în
calitate de element de drept. Legea străină se bucură de aceeaşi consideraţie ca şi legea naţională.
37
- art.76 – recunoaşterea persoanele juridice străine fără scop patrimonial
• legea străină îşi păstrează tipologia de • legea străină are valoare juridică de clauză
element de drept; contractuală (element de fapt);
38
Art. 2.562 alin. (1) din Codul Civil consacră principiul libertăţii instanţei şi a părţilor în
alegerea mijloacelor de dovadă a legii străine ( « conţinutul legii străine se stabileşte de instanţa
judecătorească prin atestări obţinute de la organele statului care au edictat-o, prin avizul unui expert sau
în alt mod adecvat »)
Instanţa poate cere sprijinul autorităţilor, respectiv Ministerul de Justitie, care transmite ori
primeşte de la ministerele de justitie din alte ţări, informaţii privind dreptul intern în materie civilă şi
comercială, precum şi în domeniul procedurii civile şi comerciale şi al organizării judiciare (aspecte
reglementate de Legea nr.189/2003 privind asistenţa juridică internaţională în materie civilă şi comercială)
Forţa probantă a mijloacelor de dovada provenind din străinătate – asimilată, în pirncipiu, celei
prevăzute de legea româna.
Atunci când există imposibilitate de a stabili conţinutul legii străine, se aplică legea româna (Art.
2.562 alin. (3) din Codul Civil: « în cazul imposibilităţii de a stabili, în termen rezonabil, conţinutul legii
străine, se aplică legea româna »).
Argumente :
a) litigiul nu poate ramâne nesoluţionat pe motivul necunoaşterii legii străine sau pe motiv ca
dispoziţiile acesteia sunt neîndestulatoare. În caz contrar, judecătorul ar fi culpabil de denegare de
dreptate.
b) se prezumă relativ că, odată stabilită competenţa instanţelor române, părţile au acceptat
aplicarea subsidiară a legii române, dacă nu pot determina conţinutul legii străine.
39
TEMA XIII
CONDIŢIA JURIDICĂ A STRĂINILOR
1. Noţiuni generale
40
PARTEA SPECIALĂ
TEMA XIV
NORME CONFLICTUALE PRIVIND STAREA ŞI CAPACITATEA
PERSOANEI FIZICE
Regula → starea şi capacitatea persoanei fizice, care împreuna cu relaţiile de familie formeaza
statutul persoanei fizice, sunt guvernate de legea naţională, cu excepţia situaţiilor în care, prin
dispoziţii speciale, se prevede altfel [art. 2.572 alin. (1) din Codul Civil].
Lege naţională = legea statului a cărui cetăţenie o are persoana respectivă ( lex patriae).
Cetaţenia - punctul de legatură pentru norma conflictuală în al cărei conţinut intră starea şi
capacitatea persoanei fizice.
Argumente in favoarea aplicării legii naţionale:
➢ cetăţenia reprezintă legătura politico – juridică dintre individ şi stat;
➢ cetăţenia are caracter de stabilitate, în sensul ca se dobândeşte şi se pierde în condiţii
strict reglementate de lege;
➢ cetăţenia este o stare de drept şi se probeaza cu documente oficiale emise de autorităţile
statului despre a cărui cetăţenie este vorba;
➢ legea naţională ţine cont de specificul naţiunii respective, de obiceiurile şi tradiţiile
acesteia, fiind mai bine adaptata particularităţilor persoanelor fizice aparţinând naţiunii respective;
➢ noţiunea de « cetăţenie » are acelaşi conţinut în toate sistemele de drept fiind mai uşor
de probat;
Dezavantaje ale aplicării legii naţionale:
➢ cetăţenia nu este întotdeauna un criteriu adecvat de determinare a legii personale în
cazul apatrizilor sau pentru cetăţenii aparţinând unor state cum sunt federaţiile, confederaţiile sau cele
cu reglementări regionale diferite, deoarece reglementările statutului personal diferă de la o regiune la
alta;
➢ în cazul în care membrii unei familii au cetăţenii diferite, aplicarea legii naţionale
presupune că statutul personal al acestora urmează să fie cârmuit de legi diferite, în timp ce domiciliul
este comun;
➢ există dificultăţi în determinarea legii naţionale în cazul persoanelor care au dublă
cetăţenie.
41
Proba cetăţeniei - se face potrivit legii statului a cărui cetăţenie se invocă (art.2.569 Cod
Civil). Se consacră astfel o excepţie de la regula calificării instituţiilor juridice dupa legea forului
[art.2.558 alin. (1) Cod Civil].
Cetăţeni români - se aplică legea română, chiar dacă aceştia au dublă sau multiplă cetăţenie, cât timp nu au
pierdut cetăţenia română, conform dreptului romăn.
Străin cu mai multe cetăţenii - legea sa naţională este legea aceluia dintre state a cărui cetăţenie o are şi de
care este cel mai strâns legată, în special prin reşedinţa sa obişnuită.
Excepţii - în cazul apatrizilor se aplică legea reşedinţei obişnuite [art.2.568 alin. (3) Cod Civil].
Legea reşedinţei obişnuite se aplică şi refugiaţilor.
Legea naţionala (lex patriae), legea domiciliului (lex domicilii) sau legea reşedinţei obişnuite compun
noţiunea de lege personală (lex personalis) a persoanei fizice.
Reşedinţa obişnuită a persoanei fizice – statul în care persoana îşi are locuinţa principală, chiar dacă nu a
îndeplinit formalităţile legale de înregistrare. Pentru persoana care acţionează în exerciţiul activităţii sale
profesionale, reşedinţa obişnuită este locul unde îşi are stabilimentul său principal – 2.570 alin. (1) Cod Civil.
incapacităţile absolute
- incapacitatea minorului sub 16 ani de a dispune sunt supuse legii naţionale a persoanei ocrotite
prin donaţie sau testament;
42
- incapacitatea minorului peste 16 ani de a dispune
prin testament de mai mult de jumătate din ceea ce
ar fi putut dispune dacă ar fi fost major
incapacităţile relative sunt supuse legii actului prohibit ( lex contractus sau
- incapacitatea minorului de a dispune prin lex succesionis)
testament sau donaţie în favoarea tutorelui său;
- incapacitatea medicilor, farmaciţtilor şi preoţilor
de a primi donaţii sau legate din partea persoanelor
pe care le-au îngrijit de boala de care au murit;
- incapacitatea soţilor de a încheia între ei contracte
de vânzare – cumpărare
* De reţinut:
- apartenenţa unei persoane la o nouă lege naţională nu aduce atingere majoratului dobândit potrivit legii
care îi era anterior aplicabilă – 2.575 Cod Civil.
- apartenenţa unei persoane la o nouă lege naţională nu aduce atingere majoratului dobândit potrivit legii
care îi era anterior aplicabilă – 2.575 Cod Civil.
Persoana care, potrivit legii naţionale sau legii domiciliului său, este lipsită de capacitate sau
are capacitate de exerciţiu restrânsă, nu poate să opună această cauză de nevaliditate celui care l-a
considerat, cu bună credinţă, ca fiind deplin capabil potrivit legii locului unde a fost întocmit actul -
art.2.579 alin. (1) Cod Civil.
De asemenea, lipsa calităţii de reprezentant, stabilită potrivit legii aplicabile ocrotirii persoanei
fizice, nu poate fi opusă terţului care cu bună – credinţă s-a încrezut în această calitate, potrivit legii
locului unde actul a fost întocmit, dacă actul a fost încheiat între prezenţi şi pe teritoriul aceluiaşi stat -
art.2.579 alin. (2) Cod Civil.
43
Speţă lider : « Speţa Lizardi »
Cauza a fost soluţionaţă în anul 1861 în faţa instanţelor franceze. În cauză, un cetăţean mexican pe numele
sau Lizardi, care locuia la Paris, a cumpărat de la un bijutier francez bijuterii de valoare, pe care urma să le
plătească prin cambiile pe care le-a emis cu acea ocazie. Când aceste cambii au fost prezentate spre plată,
mexicanul, prin tutorele său, a invocat nulitatea contractului pentru incapacitatea sa, arătând că, deşi la data
asumării obligaţiei prin cambii, el implinise vârsta de 21 de ani, deci era capabil potrivit legii franceze din
acel timp, nu era capabil potrivit legii sale naţionale, conform căreia capacitatea deplină de exerciţiu se
dobândeşte la vârsta de 25 de ani, aceasta din urmă lege fiind aplicabilă în speţă, în temeiul normei conflictuale
franceze care, pentru capacitatea persoanei, trimitea la legea naţionala (lex patriae).
Instanţele franceze au validat însă contractul de vânzare – cumpărare a bijuteriilor, considerând că, atunci
când incapacitatea unui străin, dată de legea sa naţionala, duce la lezarea interesului naţional francez, prin
prejudicierea unui cetăţean naţional care a acţionat cu bună credinţă, legea naţionala a străinului trebuie
înlăturată şi înlocuită cu legea locală, care îl declară capabil pe respectivul străin. În speţă, în cazul în care
contractul de vanzare – cumpărare ar fi fost anulat, vânzătorul francez (bijutierul) ar fi fost prejudiciat prin
faptul că bijuteriile nu ar mai fi putut fi restitutite, fiind înstrăinate între timp de către cumpărătorul mexican.
Regula: Numele persoanei fizice → este guvernat, in principiu, de legea sa personală ( lex
personalis).
Legea personală este :
legea naţională a persoanei fizice [art. 2.576 alin. (1) Cod Civil].
legea reşedinţei obişnuite, pentru persoana fizică apatrid sau pentru refugiaţi în
condiţiile art. 2.568 alin. (4) Cod Civil.
Excepţii:
a) stabilirea numelui copilului la naştere este cârmuită, la alegere, fie de legea statului a cărui
cetăţenie comună o au părinţii, cât şi copilul, fie de legea statului unde copilul s-a născut şi locuieşte de
la naştere;
b) schimbarea numelui pe cale administrativă este supusă regulii locus regit actum ;
c) stabilirea şi modificarea numelui ca efect al încheierii căsătoriei, filiaţiei, adopţiei, etc, sunt
supuse legii care le guvernează efectele.
Pseudonimul este supus legii naţionale a persoanei în cauză.
Ocrotirea împotriva actelor de încălcare a dreptului la nume, săvârşite în România, este
asigurată potrivit legii române (art.2.576 alin. 3 Cod Civil).
44
Reşedinţa obişnuită a persoanei fizice este în statul în care aceasta îşi are locuinţa principală,
chiar dacă nu a îndeplinit formalităţile legale de înregistrare.
Pentru persoana fizică care acţionează în exerciţiul activităţii sale profesionale, reşedinţa
obişnuită este locul unde aceasta îşi are stabilimentul principal.
Determinarea locuinţei principale se realizează prin luarea în considerare a circumstanţelor
personale şi profesionale care indică legături durabile cu un anumit stat sau intenţia de a stabili
asemenea legături.
45
TEMA XV
NORME CONFLICTUALE PRIVIND PERSOANA JURIDICĂ
Statutul organic al persoanei juridice - este guvernat de legea naţională a persoanei juridice
[art. 2.580 alin. (1) Cod Civil].
- statutul organic → constituie conţinutul normei conflictuale
- naţionalitatea persoanei juridice → este punctul de legatură al normei.
- sistemul de drept aplicabil legea personală (lex personalis), desemnată şi prin
noţiunea de lex societatis.
- norma conflictuală este imperativă
2.1 Noţiune
Naţionalitatea persoanei juridice = apartenenţa acesteia la un anumit stat (noţiune similară
cetăţeniei pentru persoana fizică).
2.2. Criterii pentru determinarea naţionalităţii
Naţionalitatea persoanei juridice se determină după legea forului.
În sistemele de drept se folosesc, în general, urmatoarele criterii:
1) criteriul voinţei fondatorilor persoanei juridiceş
2) criteriul sediului social sau al teritorialităţii conducerii;
3) criteriul locului de înregistrare a statutului persoanei juridice;
4) criteriul plasării centrului activităţii economice a persoanei juridice ;
5) criteriul controlului (naţionalitatea se determină fie după apartenenţa conducătorilor
persoanei juridice, fie după cetăţenia asociaţilor sau naţionalitatea capitalului social ori cetăţenia
persoanelor în interesul cărora se desfaşoară activitatea persoanei juridice);
6) criterii mixte.
2.3 Determinarea naţionalităţii în dreptul român
În România, determinarea naţionalităţii persoanei juridice se face pe baza unui criteriu
comun precum şi pe baza unor criterii speciale.
Criteriul de drept comun - sediul social [art. 2.571 alin. (1) Cod Civil]
Dacă persoana juridică are sedii în mai multe state - naţionalitatea se determină după sediul
statutar real.
Sediul real - locul unde se află centrul principal de conducere şi de gestiune a activităţii statutare,
chiar dacă hotărârile organelor de conducere sunt adoptate potrivit directivelor transmise de acţionari
sau asociaţi din alte state.
Dacă dreptul străin determinat potrivit sediului real, retrimite la dreptul statului în conformitate cu
care a fost constituită persoana juridică, se aplică dreptul acestui din urmă stat.
Exemple:
46
➢ criteriul locului constituirii persoanei juridice sau criteriul încoprorării este aplicat
în toate acordurile privind evitarea dublei impuneri şi prevenirea evaziunii fiscale (ex : Acordul
încheiat cu Grecia, ratificat prin Legea 25/1992, Acordul cu China ratificat prin Legea 5/1992, Tratatul
dintre România si Polonia privind asistenţa juridică şi relaţiile juridice civile, etc;
➢ criteriul controlului, conform căruia persoana juridică poate fi considerată ca
aparţinând unui stat străin datorită controlului care se exercită asupra ei de către interese străine (ex:
acordurile privind promovarea şi protejarea reciprocă a investiţiilor încheiate de Guvernul României
cu guvernele altor state);
➢ criteriul mixt al locului constituirii şi sediului social (ex :Tratatul pentru comerţ şi
navigaţie încheiat cu Japonia în 1970, ratificat prin Decretul nr.22/1970);
➢ criteriul mixt al locului constituirii şi cel al controlului (ex : Acordul privind relaţiile
comerciale dintre Guvernul României şi Guvernul SUA, ratificat prin Legea 50/1992);
➢ unele tratate folosesc alternativ două criterii – criteriul mixt al sediului şi cel al
constituirii şi, alternativ, cel al controlului (ex: Acordul privind promovarea şi protejarea reciprocă a
investiţiilor încheiat cu Franţa, ratificat prin Legea 88/1995), sau folosesc criterii diferite pentru fiecare
stat în parte al acordului.
Fuziunea unor persoane juridice având naţionalităţi diferite poate fi realizată, numai dacă
sunt îndeplinite cumulativ condiţiile prevazute de legile naţionale aplicabile statutului organic
pentru fiecare din persoanele juridice fuzionare (cerinţe de fond, formă şi publicitate - art.2.584
Cod Civil).
Recunoaşterea este un act declarativ de drepturi prin care se constată existenţa persoanei
juridice şi se recunosc efectele extrateritoriale ce decurg din personalitatea juridică.
Modalităţi de recunoaştere
Persoana juridică cu scop lucrativ este recunoscută de plin drept în România.
Condiţii pentru a opera recunoaşterea:
să fie valabil constituită conform dispoziţiilor prevăzute de legea ei naţională;
47
să aibă calitatea de subiect de drept;
să nu fi încălcat ordinea publică de drept internaţional privat.
Persoana juridică fără scop lucrativ (de ex: asociaţii, fundaţii) poate fi recunoscută în
România, dacă sunt îndeplinite urmatoarele condiţii:
să existe aprobarea prealabilă a Guvernului;
să existe reciprocitate în privinţa recunoaşterii;
să fie valabil constituită în ţara a cărei naţionalitate o are;
scopurile statutare urmărite să nu contravină ordinii sociale şi economice din România.
Recunoaşterea persoanei juridice fără scop lucrativ → prin hotărâre judecatorească.
48
TEMA XVI
49
2.2 Efectele căsătoriei
Efectele generale ale căsătoriei sunt supuse mai multor legi, care se aplică succesiv, astfel:
Legea reşedinţei comune a soţilor;
Legea cetăţeniei comune - dacă soţii nu au reşedinţă comună;
Legea statului pe teritoriul căruia căsătoria a fost celebrată - dacă soţii nu au nici
reşedinţă comună şi nici cetăţenie comună.
Legea se aplică atât efectelor personale cât şi a efectelor patrimoniale ale căsătoriei de la
care soţii nu pot deroga, indiferent de regimul matrimonial ales de aceştia.
Excepţii
Drepturile soţilor asupra locuinţei familiei, precum şi regimul unor acte juridice asupra
acestei locuinţe sunt supuse legii locului unde ea este situată.
50
- încetarea şi lichidarea regimului matrimonial, precum şi regulile privind împărţeala
bunurilor comune.
Formarea loturilor şi atribuirea bunurilor sunt supuse legii statului unde bunurile sunt
situate la data partajului - art. 2.593 alin. (2) Cod Civil.
51
în lipsa reşedinţei obişnuite a unuia dintre soţi pe teritoriul statului unde aceştia au avut
ultima reşedinţă obişnuită comună, legea cetăţeniei comune a soţilor la data
introducerii cererii de divorţ;
legea română, în toate celelalte cazuri.
Dacă una dintre legile astfel determinate nu permite divorţul sau îl permite în condiţii
deosebit de restrictive, se aplică legea română, dacă unul dintre soţi este, la data cererii de divorţ,
cetăţean român sau are reşedinţa obişnuită în România [art.2.600 alin. (2) Cod Civ.]. Această regulă
se aplică şi atunci când divorţul este cârmuit de legea aleasă de soţi.
Totodată, în situația în care un cetățean român divorțează în străinătate, instanța străină
trebuie să ia în considerare normele de drept internațional privat român. Dacă soluția pronunțată este
diferită de cea la care s-ar fi ajuns potrivit legii române, conform art. 1082 alin. (2) C. proc. civ.
hotărârea de divorț străină nu va fi recunoscută în țara noastră.
52
Atunci când părinţii sunt îndreptăţiţi să procedeze la legitimarea prin căsătorie a copilului
născut anterior, condiţiile cerute în acest scop sunt cele prevăzute de legea care se aplică efectelor
generale ale căsătoriei.
În domeniul de aplicare a legii aplicabile filiației copilului din căsătorie, intră, în special:
stabilirea filiației copilului față de mamă și față de tată, efectele filiației, tăgăduirea paternității
copilului născut din căsătorie, dobândirea numelui de către copilul.
Nu intră în domeniul de aplicare a legii aplicabile filiației copilului din căsătorie: competența
jurisdicțională, procedura de judecată și administrarea probelor care urmează regulile lui lex fori.
Proba filiației precum și puterea doveditoare a actului de stare civilă sunt reglementate de
legea locului încheierii actului.
53
5. Autoritatea părintească. Protecția copilului
54
6. Obligația de întreținere
55
(c) legea desemnată de părți ca fiind aplicabilă sau legea care se aplică în fapt regimului
de proprietate al bunurilor lor;
(d) legea desemnată de părți ca fiind aplicabilă sau legea care se aplică în fapt divorțului
sau separării lor legale.
Acordul de desemnare a legii aplicabile se încheie în scris sau înregistrat pe orice support. În
acest fel, informațiile conținute în acord sunt accesibile și pot fi utilizate pentru trimiteri ulterioare.
Acordul se semnează de ambele părți.
Principiul autonomiei de voință nu se aplică obligațiilor de întreținere cu privire la o persoană
sub vârsta de optsprezece ani sau la un adult care, din cauza unei deficiențe sau a unei insuficiențe a
capacităților personale, nu își poate apăra interesele.
Totodată, posibilitatea creditorului de a renunța sau nu la dreptul său la întreținere se
stabilește în temeiul legii statului în care creditorul își are reședința obișnuită la data desemnării.
Cu excepția cazurilor în care la data desemnării părțile au fost informate pe deplin și
conștiente de consecințele desemnării stabilite de ele, legea desemnată de părți nu se aplică atunci
când aplicarea respectivei legi ar avea în mod evident consecințe incorecte sau inechitabile pentru
oricare dintre părți [art.8 alin.(5) din Protocol].
Conform art. 11 din protocol, legea aplicabilă obligației de întreținere stabilește între părți
(intre alia): dacă, în ce măsură și de la cine poate solicita creditorul întreținere; măsura în care
creditorul poate solicita retroactiv întreținere; baza de calcul pentru valoarea întreținerii și pentru
indexarea acesteia; cine are dreptul de a introduce o acțiune privind obligația de întreținere, cu
excepția chestiunilor legate de capacitatea procedurală și de reprezentarea în justiție; termenele de
prescripție sau de decădere; cuantumul obligației unui debitor de întreținere, atunci când un organism
public solicită rambursarea prestațiilor furnizate creditorului în locul întreținerii.
56
TEMA XVII
NORMELE CONFLICTUALE PRIVIND MOȘTENIREA
Regula → legea aplicabilă moștenirii este legea statului pe teritoriul căruia persoana care
a decedat avea, la data morții, reședința obișnuită (art.2633 Cod civ.).
Prin derogare de la regula generală → în aplicarea principiului autonomiei de voință, o
persoană poate desemna ca lege aplicabilă moștenirii în ansamblul ei, legea statului a cărei
cetățenie o are [art.2634 alin.(1) Cod civ.].
Legea desemnată a guverna moștenirea trebuie să fie prevăzută de testator într-o declarație
de alegere.
Existența și validitatea consimțământului exprima prin declarația de alegere a legii aplicabile,
sunt supuse legii alese pentru a cârmui moștenirea.[art.2634 alin. (2) Cod. Civ.]
Declarația de alegere, trebuie să îndeplinească condițiile de formă a unei dispoziții pentru
cauză de moarte. Regula se aplică în în ceea ce privește condițiile de formă pentru modificarea sau
revocarea de către testator a desemnării legii aplicabile [art. 2634 alin. (3) Cod civ.].
57
Sub aspect temporal, intocmirea, modificarea sau revocarea testamentului sunt valabile dacă
actul juridic respectă condițiile de formă aplicabile, fie la data când a fost întocmit, modificat sau
revocat, fie la data decesului testatorului. Prin aceste dispoziții se rezolvă și eventualele conflicte
mobile de legi.
58
TEMA XVIII
NORME CONFLICTUALE CU PRIVIRE LA BUNURI
Statut real ansamblul elementelor care configurează regimul juridic aplicabil bunurilor.
59
⬧ constituirea, transmiterea sau stingerea drepturilor reale asupra unui bun care și-a schimbat
așezarea sunt cârmuite de legea locului unde acesta se afla în momentul când s-a produs faptul juridic
care a generat, modificat sau stins dreptul respectiv (art.2617 Cod civ.).
⬧ condițiile și efectele ce decurg din rezerva dreptului de proprietate referitoare la un bun
destinat exportului sunt cârmuite de legea statului statului exportator, dacă părțile nu au convenit altfel
(art.2619 Cod civ.).
⬧ uzucapiunea mobiliară este supusă legii statului unde se afla bunul la începerea termenului
de posesie, prevăzut în acest scop (art.2616 Cod civ.).
60
b) regimul bunurilor aflate în mod durabil la bord, formându-i dotarea tehnică [art.2.620 alin.
(2) lit. a) Cod civ.];
c) creanțele care au ca obiect cheltuielile efectuate pentru asistența tehnică, întreținerea,
repararea sau renovarea mijlocului de transport.
3) bunurile aflate în curs de transport (res in tranzitu) sunt supuse legii statului unde au
fost expediate (art.2618 Cod civ).
Excepții:
⬧ legea determinată prin voința părților interesate, dacă există un acord privind legea aplicabilă
[art.2.618 alin. (1) lit. a) Cod civ.];
⬧ legea locului unde bunul se află temporar dacă bunul este depozitat într-un antrepozit sau este
pus sub sechestru în temeiul unor măsurii asiguratorii sau sau ca urmare a unei vânzări silite [art.2.618
alin. (1) lit. b) Cod civ.];
⬧ legea națională a pasagerului pentru bunurile care fac parte din categoria celor personale ale
acestuia [art.2.618 alin. (1) lit. c) Cod civ.];
4) titlurile de valoare - regimul titlurilor de valoare este supus unor reglementări diferite,
astfel:
- emisiunea titlurilor de valoare (acțiuni sau obligațiuni, nominative sau la purtător) este
reglementată de legea aplicabilă statutului organic al persoanei juridice emitente [art.2.622 alin. (1)
Cod civ.];
- condițiile și efectele transmiterii titlurilor de valoare sunt supuse, în funcție de felul titlului,
unor legi diferite:
a) legea aplicabilă statutului organic al persoanei juridice emitente, cât privește titlul
nominativ;
b) legea locului de plată a tilului la ordin;
c) legea locului unde se află titlul la purtător în momentul trasmiterii, în raporturile dintre
posesorii succesivi, precum și dintre aceștia și terțele persoane.
- titlul reprezentativ al mărfii (încorporează în drept real asupra unei cantități de mărfuri
determinate, aflată în depozit sau îmbarcată pe o navă, în scop de transport : conosament, warant,
recipisă de depozit) legea menționată expres în cuprinsul titlului de valoare stabilește dacă acesta
întrunește condițiile pentru a fi un titlu reprezentativ al mărfii pe care o specifică (legea voinței
emitentului se aplică în virtutea principiului autonomiei de voință).
În lipsa unei legi menționate expres în cuprinsul titlului de valoarea, se aplică legea sediului
întreprinderii emitente.
Dacă titlul reprezintă marfa, legea care i se va aplica, în calitatea sa de bun mobil, cârmuiește
drepturile reale referitoare la marfa pe care o specifică [art.2.623 alin. (2) Cod civ.];
5) titlurile de credit (sunt o categorie de valori ce constau în înscrisuri sau documente care
încorporează dreptul patrimonial prevăzut în ele, astfel încât persoana care le deţine este şi titulara
dreptului. Principalele titluri de credit sunt cambia, cecul și biletul la ordin) sunt supuse unor legi
diferite în funcție de aspectele ce se reglementează:
a) legea aplicabilă capacității persoanei care semnează titlul de credit legea națională a
subscriitorului. De la această regulă, art. 2.647 Cod civ. instituie o excepție, conform căreia, persoana,
care potriciti legii sale naționale, este lipsită de capacitatea de a angaja prin cambie, bilet la ordin sau
cec, se obligă totuși valabil, printr-un asemenea titlu, dacă semnătura sa a fost dată într-un stat a cărui
lege îl consideră valabil pe subscriitor. Soluția adoptată de legiuitor reflectă caracterul de literalitate al
titlului de credit;
b) legea aplicabilă celorlalte condiții de fond ale fiecărui angajament asumat prin titlul de
credit legea locului unde se naște angajamenul respectiv;
c) legea aplicabilă condițiilor de formă ale fiecărui angajament asumat prin titlul de credit
legea statului unde angajamentul a fost subscris.
În materie de cec, este suficientă îndeplinirea condițiilor de formă prevăzute de legea locului
plății [art.2.648 alin. (1) Cod civ.].
Dacă un angajament asumat printr-un titlu de credit este nevalabil din punct de vedere al formei,
potrivit legii statului unde acesta a fost subscris, dar se conformează legii statului unde are loc
subscrierea unui angajament ulterior, neregularitatea de formă a primului angajament nu infirmă
validitatea celui ulterior. Așadar, îndeplinirea condițiilor de formă a angajamentului se verifică în baza
61
propriei legi, fără ca neregularitatea să poată afecta valabilitatea angajamentului ulterior [art.2.648 alin.
(2) Cod civ.].
d) legea aplicabilă acțiunii în regres termenele stabilite pentru exercitarea acțiunii în regres
sunt determinate, față de orice semnatar, de legea statului unde titlul a luat naștere( art.2.649 Cod civ.).
Prescripția acțiunilor în regres este supusă legii locului emiterii cambiei, cecului sau biletului la ordin;
e) legea aplicabilă protestului forma și termenele de protest, precum și condițiile de formă
ale unor acte necesare pentru exercitarea sau conservarea drepturilor în materie de cambie, bilet la ordin
sau cec, sunt reglementate de legea statului unde s-a întocmit protestul.
Pentru cambie și bilet la ordin Codul civil determină legea aplicabilă efectelor obligațiilor,
dobândirii creanței, acceptării titlului, pierderii sau furtului titlului de credit.
i) Efectele obligațiilor:
- efectele obligațiilor acceptantului unei cambii și semnatarului unui bilet la ordin sunt
supuse legii locului unde aceste titluri sunt plătibile (lex loci solutionis) [art.2.651 alin. (1) Cod civ.].
În domeniul legii aplicabile sunt cuprinse: obligațiile trasului acceptant față de posesorul
cambiei, obligațiile trasului față de trăgător, obligațiile acceptantului prin intervenție, obligațiile
semnatarului biletului la ordin.
- efectele pe care le produc semnăturile celorlalți obligați prin cambie sau bilet la ordin
sunt determinate de legea statului pe teritoriul căruia au fost date semnăturile [art.2.651 alin. (2) Cod
civ.]. Așadar, pentru fiecare obligație în parte se va aplica legea locului subscrierii (lex loci actus).
În domeniul legii aplicabile sunt cuprinse: efectele girului, drepturile și obligațiile avaliștilor,
efectele obligațiilor celorlalți angajați din titlu.
ii) Dobândirea creanței
Legea locului unde titlu a fost instituit stabilește dacă posesorul cambiei dobândește creanța
care a dat loc emisiunii titlului (art.2652 Cod civ.).
iii) Acceptarea cambiei
Legea statului unde este plătibilă cambia stabilește dacă accetarea poate fi restrânsă la o
parte din sumă, precum și dacă posesorul titlului este sau nu obligat să primească o plat parțială
(art.2653 Cod civ.).
iv) Pierderiea sau furtul titlului de credit
Legea statului unde cambia sau biletul la ordin sunt plătibile determină măsurile ce pot fi
luate în caz de pierdere sau furt al titlului (art.2654 Cod civ.).
În ceea ce privește cecul, Codul civil determină legea aplicabilă premiselor, efectelor
obligațiilor precum și plății titlului.
1) Premisele emiterii cecului
Legea statului unde cecul este plătibil determină persoanele asupra cărora poate fi tras un
asemenea titlu (art.2655 Cod civ.).
În ipoteza în care, potrivit legii aplicabile, cecul este nul din cauză ca a fost tras asupra unei
persoane neîndreptățite, obligațiile ce decurg din semnăturile puse pe titlu în alte state, ale căror legi nu
cuprind o asemenea restricție, sunt valabile (art.2656 Cod civ.). Norma prevede că valabilitatea și
efectele fiecărui angajament ce decurge din titlu, sunt supuse legii locului subscrierii. Câtă vreme
obligațiile din titlu sunt independente, nevalabilitatea cecului nu afectează angajamentele considerate
valabile potrivit legii aplicabile acestora.
2) Efectele cecului
Legea statului pe al cărui teritoriu au fost subscrise obligațiile ce decurg din cec determină
efectele acestor obligații (art.2657 Cod civ.).
3) Plata cecului
Legea locului plății cecului reglementează toate aspectele referitoare la plata cecului,
precum și consecințele neplății titlului.
Legea statului unde cecul este plătibil reglementează îndeosebi:
a) dacă titlul trebuie tras la vedere sau dacă poate fi tras la un anumit termen de la vedere,
precum şi efectele postdatării;
b) termenul de prezentare;
c) dacă cecul poate fi acceptat, certificat, confirmat sau vizat şi care sunt efectele produse de
aceste menţiuni;
d) dacă posesorul poate cere şi dacă este obligat să primească o plată parţială;
62
e) dacă cecul poate fi barat sau poate să cuprindă clauza plătibil în cont ori o expresie
echivalentă şi care sunt efectele acestei barări, clauze sau expresii echivalente;
f) dacă posesorul are drepturi speciale asupra provizionului şi care este natura lor;
g) dacă trăgătorul poate să revoce cecul sau să facă opoziţie la plata acestuia;
h) măsurile care pot fi luate în caz de pierdere sau de furt al cecului;
i) dacă un protest sau o constatare echivalentă este necesară pentru conservarea dreptului de
regres împotriva giranţilor, trăgătorului şi celorlalţi obligaţi.
6) drepturile de creanță (bunuri mobile incorporale) sunt supuse, în principiu, legii care
guvernează izvorul lor (legea actului juridic, legea delictului etc).
Cesiunea de creanță este supusă, dacă părțile nu au convenit altfel, legii contractului (lex
contractus).
7) bunurile aparținând statului străin aflate pe teritoriul altui stat sunt supuse, în
principiu, legii statului căruia îi aparțin (cf. principiului imunității statului și a bunurilor sale).
8) bunurile culturale scoase ilicit de pe teritoriul unui stat sunt supuse unui regim special
prevăzut de două convenții internaționale la care România este parte: Convenția O.N.U. adoptată la
Paris în 1970 și Convenția UNIDROIT privind bunurile culturale furate și exportate ilegal, adoptată la
Roma în 1995.
9) drepturile asupra creației intelectuale
Noţiunea de proprietate intelectuală include: dreptul de autor şi dreptul de proprietate
industrială.
Dreptul de proprietate intelectuală priveşte : invenţiile, inovaţiile descoperirile ştiinţifice,
modele de utilitate, know – how, desenele şi modelele industriale, mărcile, denumirile de origine şi
indicaţiile de provenienţă, etc.
Legea aplicabilă dreptului de autor
Art.2624 Cod civ. face o distincţie între :
dreptul de autor asupra unei opere aduse la cunoştinţa publicului şi
dreptul de autor asupra unei opere de creaţie intelectuală nedivulgată.
Dreptul de autor asupra unei opere aduse la cunoştinţa publicului (naşterea, conţinutul şi
stingerea drepturilor de autor) → este supus legii statului unde opera a fost pentru prima dată adusă la
cunoştinţa publicului prin publicare, reprezentare, expunere, difuzare sau în alt mod adecvat.
Dreptul de autor asupra unei opere de creaţie intelectuală nedivulgată → este supus legii
naţionale a autorului.
Dacă transmiterea dreptului de autor se face pe cale contractuală se aplică lex contractus, iar
dacă se face pe cale succesorală se aplica lex succesionis.
Domeniul legii aplicabile dreptului de autor, vizează:
modurile şi condiţiile de naştere a acestui drept;
raporturile dintre subiectele dreptului de autor;
conţinutul dreptului de autor;
obiectul dreptului de autor;
limitele exercitării dreptului de autor;
stingerea dreptului de autor.
Legea aplicabilă dreptului de proprietate industrială
Dreptul de proprietate industrială (naşterea, conţinutul şi stingerea drepturilor de proprietate
industrială) → este supus legii statului unde s-a efectuat depozitul ori înregistrarea sau unde s-a depus
cererea de depozit ori de înregistrare (locus regit actum).
Dacă transmiterea dreptului de proprietate industrială se face pe cale contractuală se aplică lex
contractus, iar dacă se face pe cale succesorală se aplica lex succesionis.
Domeniul legii aplicabile dreptului de proprietate industrială vizează:
modurile şi condiţiile de naştere a acestui drept;
raporturile dintre subiectele dreptului de proprietate industrială;
obiectul şi conţinutul dreptului de proprietate industrială;
condiţiile de forma ale protecţiei dreptului;
regimul titlurilor de protecţie;
limitele exercitarii dreptului de proprietate industrială;
63
aparărea dreptului de proprietate industrială;
stingerea dreptului de proprietate industrială.
Ocrotirea dreptului de proprietate intelectuală
Drepturile de autor ca şi cele de proprietate industrială sunt ocrotite pe teritoriul României, conform
legii române, normelor Uniunii Europene şi convenţiilor internaţionale la care România este parte.
De exemplu:
a) Convenţia de la Paris pentru protecţia proprietăţii industriale din 20 mai 1883, completată
şi revizuită, ratificată de România in 1968;
b) Convenţia de la Berna pentru protecţia operelor literare şi artistice din 9 septembrie 1886,
completată şi revizuită, la care România a aderat prin Legea nr.77/1998;
c) Acordul TRIPS parte a acordurilor multilaterale ale Organizaţiei Mondiale a Comerţului,
care cuprinde un set de reguli ce asigură recunoaşterea nivelului protecţiei proprietăţii intelectuale.
d) Directiva nr.2004/48/CE a Parlamentului European şi a Consiliului privind respectarea
drepturilor de proprietate intelectuală, care a stat la baza O.U.G. nr.100/2005;
e) Regulamentul Consiliului (EC) nr.1383/2003 cu privire la acţiunile la vamă împotriva
bunurilor suspectate de a încălca anumite drepturi de proprietate intelectuală şi măsurile ce trebuie
luate împotriva bunurilor găsite a încălca aceste drepturi.
3. Ipotecile mobiliare
3.1 Legea aplicabilă în materie de ipoteci mobiliare
Ipoteca mobiliară este o garanţie reală, accesorie şi indivizibilă, constituită pentru garantarea
unei creanţe, opozabilă terţilor prin publicitate, care produce efectele specifice (drept de preferinţă,
urmărire, inspecţie) de la data la care creanţa garantată ia naştere.
Condițiile de validitate, publicitatea și efectele ipotecii mobiliare sunt supuse legii locului
unde se află bunul la data încheierii contractului de ipotecă mobiliară (art. 2627 Cod civ.).
Excepții:
i) se aplică legea locului unde se află debitorul, în cazul:
a) unui bun mobil corporal care, potrivit destinaţiei sale, este utilizat în mai multe state, dacă
prin dispoziţii speciale nu se prevede altfel;
b) unui bun mobil incorporal;
c) unui titlu de valoare negociabil care nu este în posesia creditorului. Cu toate acestea, în
cazul acţiunilor, părţilor sociale şi obligaţiunilor se aplică legea statutului organic al emitentului, cu
excepţia cazului în care aceste titluri de valoare sunt tranzacţionate pe o piaţă organizată, caz în care
se aplică legea statului în care funcţionează piaţa respectivă.
Noțiunea de ”locul unde se află debitorul” este calificată de art. 2628 alin. (2) Cod civ. în
sensul că urmează a se înțelege: locul reşedinţei sale obişnuite sau, după caz, a sediului social la data
încheierii contractului de ipotecă mobiliară.
ii) se aplică legea locului unde se află exploatarea pentru condițiile de validitate, publicitatea
și efectele ipotecii asupra resurselor minerale, petrolului sau gazelor ori asupra unor creanțe rezultate
din vânzarea acestora la sursă, care se naște la data extragerii bunurilor sau de la data la care sumele
obținute din vânzare sunt virate în cont.
3.2 Publicitatea ipotecii mobiliare
Ipoteca este opozabilă terților din ziua înscrierii ei în registrele de publicitate, dacă prin lege
nu se prevede altfel.
Formele de publicitate, realizate în orice mod, referitoare la bunuri sunt supuse legii
aplicabile la data și la locul unde se îndeplinesc, afară numai dacă prin dispoziții speciale se prevede
altfel.
Formele de publicitate, precum și cele cu efect constitutiv referitoare la un bun imobil
sunt supuse legii statului unde acesta se găsește situat, chiar dacă temeiul juridic al nașterii,
transmiterii, restrângerii sau stingerii dreptului real ori garanției reale s-a constituit prin aplicarea
altei legi.
64
Pentru a-și conserva rangul de prioritate în alt stat, este necesar ca ipoteca mobiliară să
îndeplinească formele de publicitate prevăzute de legea statului respectiv. În conformitate cu art.
2630 alin. (1) Cod civ., formele de publicitate se vor efectua:
a) înainte să înceteze rangul de prioritate dobândit potrivit legii aplicabile la data
constituirii ipotecii;
b) în termen de cel mult 60 de zile de la data la care bunul a intrat în statul respectiv sau
în termen de 15 zile de la data la care creditorul a cunoscut acest fapt.
Aceleași prevederi se aplică și în cazul în care ipoteca a fost înregistrată potrivit legii locului
unde se află debitorul. Termenele se vor calcula de la data la care debitorul își stabilește reședința
obișnuită ori sediul social în statul respectiv sa de când creditorul a cunoscut acest fapt [art.2.630
alin. (2) Cod civ.].
Ipoteca mobiliară nu va fi totuși opozabilă terțului care a dobândit cu titlu oneros un drept
asupra bunului ipotecat fără să fi cunoscut existența garanției și mai înainte ca aceasta să îi fi devenit
opozabilă prin îndeplinirea fornalităților de publicitate [art.2.630 alin. (3) Cod civ.].
Rangul ipotecii mobiliare dacă legea străină care reglementează rangul ipotecii mobiliare
nu prevede formalități de publicitate și bunul nu este în posesia creditorului, atunci se aplică
următoarele reguli:
- ipoteca mobiliară are rang inferior asupra unei creanțe constând într-o sumă de bani plătibilă
în România ;
- ipoteca mobiliară are rang inferior ipotecii asupra unui bun mobil corporal, care a fost
constituită atunci când bunul se afla în România, sau asupra unui titlu negociabil.
- ipoteca mobiliară își păstrează rangul dacă a fost înregistrată, potrivit legii române, înaintea
constituirii ipotecii cu care vine în concurs.
65
TEMA XIX
Noțiune: Prin condiții de fond ale actului juridic se înțelege ansamblul aspectelor de
fond privind încheierea actului, efectele, executarea, transmiterea și stingerea obligațiilor
rezultate din actul juridic respectiv.
1.1 Legea aplicabilă
Legea actului (lex actus) – în cazul actului juridic unilateral;
Legea contractului (lex contractus) – în cazul actelor bi - și multilaterale.
Regula: lex actus si lex contractus este aleasă de părți prin clauza electio juris, fiind
desemnată prin noțiunea de lex voluntatis. Art. 2637 alin. (1) Cod civ. prevede că legea
aplicabilă condițiilor de fond ale actului juridic sunt stabilite de legea aleasă de părți sau, după
caz, de autorul său.
În lipsă de alegere legea aplicabilă fondului actului juridic va fi determinată în funcție
de criterii obiective, stabilite de lege.
Excepţii: obligaţiile derivând din contractele civile şi comerciale ce intră în
domeniul de aplicare a Regulamentului (CE) nr. 593/2008 al Parlamentului European şi
al Consiliului urmează a fi analizate la Capitolul VIII.
2.1 Noțiunea de lex voluntatis
Lex voluntatis reprezintă transpunerea în planul dreptului internațional privat a
principiului autonomiei de voință a părții/părților.
Partea/părțile pot alege legea aplicabilă totalității sau numai unei părți a actului juridic
[art.2.637 alin. (3) Cod civ.].
Alegere expresă a legii aplicabile → fie prin inserarea unei clauze în actul juridic
principal fie printr-un act separat (pactum de lege utenda/clauza de electio juris).
Valabilitatea clauzei de alegere se determină în raport de legea aleasă de părți privind
actul juridic principal ( lex voluntatis).
Daca această lege declară nevalabilă alegerea astfel convenită, contractul principal
va fi guvernat de legea care rezultă din localizarea obiectivă a acestuia.
66
Alegerea expresă poate fi directă - când părțile și-au exprimat explicit
voința
Alegere tacită a legii aplicabile → trebuie să rezulte în mod neîndoielnic, fie din
cuprinsul actului juridic, fie din circumstanțe.
Exemple:
Pot fi considerate indicii intrinseci contractului, de apreciere a vointei tacite a părţilor :
• referirea părților în cadrul contractului, la o uzanță, contract tip, condiții generale etc, aplicabile doar
într-o anumită țară;
• utilizarea de către părți, în contract, a unor instituții juridice sau noțiuni specifice unui anumit sistem
de drept;
• inserarea de către părți, în contract, a unei clauze compromisorii (alegere de jurisdicție) în favoarea
organelor de jurisdicție a unui anumit stat ;
Pot fi socotite indicii extrinseci contractului:
• invocarea de către reclamant, ca temei juridic al acțiunii sale, a legii unui anumit stat și acceptarea
implicită a acesteia de către pârât;
• atitudinea părților ulterior încheierii contractului, prin referirea pe care o fac la legea unui anumit stat
într-un act adițional la contract.
Părțile pot modifica ulterior înțelegerea privind alegerea legii aplicabile. Modificarea
are efect retroactiv, fără însă să poată infirma validitatea formei acestuia sau să aducă
atingere drepturilor dobândite între timp de către terți [art.2.637 alin. (4) Cod civ.].
Libertatea de alegere a legii aplicabile cunoaște anumite limite generale dar și limite
speciale.
Limite generale: excepția de ordine publica, frauda la lege, etc.
Limite speciale: legea desemnată ulterior ca fiind aplicabilă declară contractul
principal nevalabil sau aduce atingere drepturilor dobândite între timp de către terți.
;
67
constituie o prezumție absolută ce face aplicabilă lex rei sitae. Ea vizează: contractele de
vânzare – cumpărare, de schimb, donație, concesiune, locațiune, comodat, ipotecă etc.
În cazul în care părțile aflate în străinatate au negociat prin schimb de scrisori, telegrame sau telefon,
contractul se consideră încheiat în țara reședinței obișnuite sau sediului părții de la care a pornit
oferta fermă de contractare ce a fost acceptată. Așadar, în cazul contractului încheiat între absenți,
locul încheierii este la reședința obișnuită sau sediul ofertantului.
Prin excepție, în cazul contractului care prin natura lui ori la cererea beneficiarului impune o executare
imediată a prestației caracteristice, întrucât se consideră încheiat la momentul în care debitorul a
început executarea, locul încheierii contractului va fi reședința obișnuită sau sediul acceptantului
ofertei.
Ex : contractul de ipotecă imobiliară este supus lex rei sitae, indiferent de legea aplicabilă contractului
principal [art. 2626 alin. (2) Cod civ.]
68
Dacă legea aplicabilă condițiilor de fond ale actului juridic impune sub sancțiunea nulității, o
anumită formă solemnă, nici o altă lege nu poate să înlăture această cerință, indiferent de locul
întocmirii actului [art. 2639 alin. (3) Cod civ.]
De exemplu:
- contractul de ipotecă încheiat în străinătate cu privire la un imobil din România trebuie să
îmbrace în mod obligatoriu formă autentică, chiar dacă legea străină aplicabilă în locul în care s-a
încheiat permite și o altă formă.
- un cetățean român nu poate face o donație în străinătate sub forma înscrisului sub semnătură
privată chiar dacă legea străină ar permite, întrucât, legea română aplicabilă condițiilor de fond ale
contractului de donație, ca lege națională a donatorului, impune cerința formei autentice ad validitatem.
69
TEMA XX
NORMELE CONFLICTUALE PRIVIND OBLIGAŢIILE CONTRACTUALE ÎN
MATERIE CIVILĂ ŞI COMERCIALĂ
1. Normele conflictuale aplicabile obligaţiilor contractuale
70
întreprinderi, ori unui sector profesional sau interprofesional, în caz de deces, supravieţuire,
întrerupere sau reducere a activităţii, sau în caz de boală profesionala sau provocată de accidente de
muncă.
71
normele nediscreţionare, şi care este reglementat de o lege unică → este reglementat de legea
respectivă.
când legea aplicabilă nu poate fi stabilită prin încadrarea contractului într-unul din
tipurile specificate mai sus → se aplică legea ţării în care îşi are reşedinţa obişnuită partea
contractantă care efectuează prestaţia caracteristică.
când legea aplicabilă nu poate fi stabilită nici ca fiind legea ţării în care partea care
trebuie să efectueze prestaţia caracteristică din contract îşi are reşedinţa → se aplică legea ţării în
cu care contractul are cele mai strânse legături.
72
Interpretarea contractului se realizează după regulile legii aplicabile contractului. Art. 12 alin.
(1) lit. a) din Regulament prevede că legea aplicabilă contractului reglementează și interpretarea
acestuia.
73
debitorului, devine creditor ale acestuia din urmă, dobândind toate drepturile creditorului
plătit. În funcție de izvorul ei, subrogația este: convențională sau legală.
Conform art. 14 alin. (1) din Regulament, în materia subrogației convenționale,
raporturile dintre creditor și subrogat cu privire la o creanță față de un terț debitor, sunt
reglementate de legea care se aplică, în temeiul Regulamentului, contractului dintre creditor
și subrogat.
Subrogația legală intervine de drept, în anumite cazuri, independent de voința
creditorului și a debitorului. În cadrul unor asemenea raporturi, dacă creditorul, are o creanță
față de o altă persoană (debitor) și dacă un terț are obligația de a-l dezinteresa pe creditor sau
l-a dezinteresat pe creditor în executarea obligației respective, legea care reglementează
obligația terțului de a-l dezinteresa pe creditor determină dacă terțul este îndreptățit să
exercite, în tot sau în parte, împotriva debitorului, drepturile pe care creditorul le avea în
temeiul legii aplicabile raporturilor dintre aceștia.
74
Pentru ca legea statului în care își are reședința obișnuită consumatorul să fie aplicabilă,
trebuie îndeplinite următoarele cerințe :
a) profesionistul să-și desfășoare activitatea comercială sau profesională în țara în
care își are reședința obișnuită consumatorul
sau
b) profesionistul să-și direcționeze prin orice mijloace activitățile către țara în cauză
sau către mai multe țări, printre care și țara în cauză,
și
c) ca respectivul contract să se înscrie în sfera activităților respective.
Dacă cerințele specificate sunt îndeplinite, în aplicarea principiului autonomiei de voință,
părțile au libertatea de a alege și o altă lege aplicabilă contractului decât cea a reședinței obișnuite
a consumatorului (în conformitate cu art. 3 din Regulament). Cu toate acestea, o astfel de alegere nu
poate priva consumatorul de protecția acordată acestuia prin dispoziții de la care nu se poate deroga
prin convenție, în temeiul legii care, în lipsa unei alegeri, ar fi fost aplicabilă contractului.
Dacă cerințele specificate nu sunt respectate, legea aplicabilă unui contract încheiat între un
consumator și un profesionist se stabilește potrivit regulilor generale ale Regulamentului.
Din domeniul de aplicare a legii aplicabile contractelor încheiate cu consumatorii sunt
excluse:
(a) contractele de prestări servicii în temeiul cărora serviciile sunt prestate consumatorului
exclusiv într-o altă țară decât în cea în care acesta își are reședința obișnuită;
(b) contractele de transport, altele decât contractele privind pachetele de servicii turistice
(c) contractele privind un drept real imobiliar sau privind dreptul de locațiune asupra unui
bun imobil, altele decât contractele referitoare la dreptul de folosință pe o perioadă determinată;
(d) drepturile și obligațiile care constituie un instrument financiar și drepturilor și obligațiilor
care constituie clauzelefinanciar și drepturile și obligațiile care constituie clauzele și condițiile care
reglementează emisiunea sau oferta publică și ofertele publice de preluare de valori mobiliare
negociabile și subscrierea și răscumpărarea de unități ale organismelor de plasament colectiv cu
condiția ca aceste activități să nu constituie prestări de servicii financiare;
(e) contractele încheiate în cadrul unui sistem multilateral, care reunește sau facilitează
reunirea de interese multiple de vânzare – cumpărare de instrumente financiare ale terților.
Prin contractul de asigurare asiguratul se obligă să plateasca o prima asiguratorului, iar acesta
se obligă ca, la producerea unui anume risc, să plătească asiguratului sau beneficiarului, despăgubirea
sau suma asigurată, denumită indemnizație, în limitele și în termenele convenite.
Pentru contractele de asigurare care acoperă riscuri majore → se aplică legea aleasă de
părți în conformitate cu regulile generale din Regulament. Dacă legea aplicabilă nu a fost aleasă de
părți → se va aplica legea țării în care își are reședința obișnuită asigurătorul. Atunci când din
ansamblul circumstanțelor cauzei rezultă fără echivoc faptul că respectivul contract are în mod vădit
legături mai strânse cu o altă țară, se aplică legea acelei alte țări.
În cazul altor contracte de asigurare, autonomia de voință a părților este limitată, în sensul că
ele pot alege ca lege aplicabilă contractului de asigurare, numai una dintre următoarele legi:
→ legea oricărui stat membru în care este situat riscul în momentul încheierii contractului;
→ legea țării în care își are reședința obișnuită titularul poliței de asigurare;
→ în cazul asigurărilor de viață, legea statului membru al cărui cetățean este titularul poliței
de asigurare;
→ pentru contractele de asigurare care acoperă riscuri limitate la evenimente care survin într-
un alt stat membru decât cel în care este situat riscul, legea respectivului stat membru;
→ în cazul în care titularul poliței dintr-un contract căruia i se aplică prezentul alineat exercită
o activitate comercială sau industrială ori o profesie liberală, iar contractul de asigurare acoperă două
sau mai multe riscuri legate de respectivele activități și sunt situate în state membre diferite, legea
oricăruia dintre statele membre în cauză sau legea țării în care își are reședința obișnuită titularul
poliței.
75
Dacă legea aplicabilă nu a fost aleasă de părți → se aplică legea statului membru în care este
situat riscul în momentul încheierii contractului.
Pentru contractele de asigurare care acoperă riscuri pentru care un stat membru impune
obligativitatea asigurării li se aplică următoarele norme suplimentare:
contractul de asigurare nu îndeplinește obligația de asigurare, decât în cazul în care
respectă dispozițiile specifice stabilite în legătură cu asigurarea respectivă de statul membru care
impune obligația. În cazul în care legea statului membru în care este situat riscul conține dispoziții
contrare celor ale legii statului membru care impune obligația de a încheia o asigurare, prevalează
cea din urmă. Prin derogare, un stat membru poate stabili ca reglementarea contractului de asigurare
să se realizeze în conformitate cu legea statului membru care impune obligația de asigurare.
contractul de asigurare care acoperă riscuri situate în mai multe state membre se
consideră a constitui mai multe contracte, fiecare având legătură cu un singur stat membru. Potrivit
Regulamentului țara în care este situat riscul se determină în conformitate cu articolul 2 litera (d) din
a Doua Directivă 88/357/CEE a Consiliului din 22 iunie 1988 de coordonare a actelor cu putere de
lege și actelor administrative privind asigurarea generală directă, alta decât asigurarea de viață, de
stabilire a dispozițiilor destinate să faciliteze exercitarea efectivă a libertății de a presta servicii (1),
iar, în cazul asigurărilor de viață, țara în care este situat riscul este țara angajamentului în sensul
articolului 1 alineatul (1) litera (g) din Directiva 2002/83/CE.
1.12 Fiducia
1.12.1 Determinarea legii aplicabile
Fiducia este operațiunea juridică prin care un constituitor transferă drepturi patrimoniale unui
fiduciar, care le exercită cu un scop determinat, în folosul unui beneficiar.
Operațiunea fiduciei este expresă și se realizează în temeiul legii sau a unui contract.
Contractul de fiducie se încheie în formă autentică.
Fiducia → este supusă legii alese de constituitor.
Condițiile de fond ale contractului de fiducie sunt guvernate de lex contractus [art.2659 alin.
(2) Cpd civ].
76
În lipsa alegerii legii aplicabile precum și în cazul în care legea aleasă nu cunoaște instituția
fiduciei → se aplică legea statului cu care fiducia prezintă cele mai strânse legături. În determinarea
acestor legături, art. 2660 stabilește mai multe criterii, statuate cu titlu exemplificativ, și anume:
a) locul de administrare a masei patrimoniale fiduciare, desemnat de constituitor;
b) locul situării bunurilor fiduciare;
c) locul unde fiduciarul îşi are reşedinţa obişnuită sau, după caz, sediul social;
d) scopul fiduciei şi locul unde acesta urmează să se realizeze.
77
Camera Internationala de Comert de la Paris a edictat in 1936 Regulile INCOTERMS (International
Commercial Terms) modificate şi completate ulterior, ce cuprind explicarea clauzelor utilizate în mod
frecvent în contractele de comerţ exterior şi exprimate prin simboluri. Daca părţile unui contract
intenţionează să utilizeze o anumita clauză tip, vor indica simbolul respectiv însoţit de cuvântul
INCOTERMS şi anul codificării, simplificând astfel conţinutul contractului.
De exemplu :
- dacă într-un contract se stipulează că marfa urmează să fie vândută « FOB Constanţa », părţile au
vrut să spună că: vânzatorul trebuie să încarce şi să expedieze marfa până în portul Constanţa; să suporte
cheltuielile de încărcare; să expedieze marfa folosind transportul maritim; să suporte riscurile până în
momentul îmbarcării, în timp ce cumpărătorului îi incumbă următoarele obligaţii: să plătească cheltuielile
de navlosire, să suporte riscurile din momentul îmbarcării mărfii.
78
TEMA XXI
NORMELE CONFLICTUALE PRIVIND OBLIGAȚIILE
EXTRACONTRACTUALE
1. Noţiune
79
d) Atunci când din circumstanţele referitoare la caz, rezultă că obligaţia necontractuală
rezultată din îmbogăţirea fără justă cauză are în mod vădit legătură cu o altă ţară decât cea
determinată potrivit criteriilor de la punctele a), b) şi c) → se aplică legea acelei ţări.
2.2 Legea aplicabilă plăţii nedatorate
În cazul plăţii nedatorate se aplică legea incidentă îmbogăţirii fără justă cauză.
2.3 Legea aplicabilă gestiunii de afaceri
a) Obligaţia necontractuală care decurge din gestiunea de afaceri, ce se referă la un
raport existent între părţi, fie că este rezultat dintr-un contract sau faptă ilicită, raport strâns
legat de respectiva obligaţie necontractuală → este supusă legii statului care
reglementează raportul în cauză.
b) Când legea aplicabilă nu poate fi stabilit potrivit criteriului menţionat la punctul a)→
se aplică legea reşedinţei, dacă părţile au reşedinţa obişnuită în acelaşi stat la momentul
producerii faptului cauzator de prejudicii.
c) Dacă legea nu poate fi stabilită în baza celor două criterii menţionate la punctele a)
şi b) → se aplică legea ţării în care are loc gestiunea de afaceri.
d) Atunci când din circumstanţele referitoare la caz, rezultă că obligaţia necontractuală
rezultată din gestiunea de afaceri are în mod vădit legătură cu o altă ţară decât cea
determinată potrivit criteriilor de la punctele a), b) şi c) → se aplică legea acelei ţări.
2.4 Culpa in contrahendo
➢ Culpa in contrahendo concept autonom, comunitar, ce include nerespectarea
obligației de informare şi întreruperea negocierilor contractuale.
Legea aplicabilă obligațiilor necontractuale care decurg din înțelegerile la care se ajunge
înainte de semnarea unui contract, indiferent dacă respectivul contract a fost efectiv semnat
sau nu, este:
legea aplicabilă contractului în cauză sau legea care ar fi fost aplicabilă
contractului dacă acesta ar fi fost încheiat.
Dacă legea aplicabilă nu poate fi stabilită potrivit criteriului mai sus menționat, se aplică:
legea statului în care s-a produs prejudiciul, indiferent în ce țară are loc faptul
cauzator de prejudicii şi indiferent de țara sau țările în care se manifestă efectele
indirecte ale respectivului fapt; sau
legea țării în care părțile au reședința obișnuită, în cazul în care acestea şi au
reşedința obişnuită în aceeaşi țară în momentul producerii faptului cauzator de prejudicii, sau
în cazul în care reiese clar, din toate circumstanțele referitoare la caz, că obligația
necontractuală rezultată din înțelegerile la care se ajunge înainte de semnarea unui contract
are în mod vădit mai multă legătură cu o altă țară decât cea prevăzută prevăzută după criteriile
de mai sus, se aplică legea acelei alte țări.
80
a) legea ţării în care persoana care a suferit prejudiciul şi-a avut reşedinţa
obişnuită în momentul producerii prejudiciului, în condiţiile în care produsul a fost
comercializat în ţara respectivă, sau
b) legea ţării în care s-a achiziţionat produsul, dacă produsul a fost comercializat
în ţara respectivă; sau,
c) legea ţării în care a fost cauzat prejudiciul, dacă produsul a fost comercializat în
ţara respectivă.
d) legea ţării în care îşi are reşedinţa obişnuită persoana a cărei răspundere
este invocată, dacă această persoană nu putea să prevadă, în mod rezonabil,
comercializarea produsului respectiv sau a unui produs de acelaşi tip în ţara a cărei legislaţie
este aplicabilă în temeiul criteriilor de la punctele a), b) şi c).
e) în cazul în care, din toate circumsţantele referitoare la caz, reiese clar că fapta ilicită
are în mod vădit mai multă legătură cu o altă ţară decât cea menţionata la punctele a) –d), se
aplică legea acelei ţări.
3.3 Legea aplicabilă obligațiilor necontractuale care decurg din acte de
concurență neloială sau din restrângerea concurenței
Legea aplicabilă obligaţiilor necontractuale care decurg dintr-un act de concurență
neloială este:
legea țării în care sunt sau pot fi afectate relațiile concurențiale sau interesele
colective ale consumatorilor.
legea determinată potrivit regulii generale aplicabile în materia obligaţiilor
necontractuale (art.4 din Regulament) dacă actul de concurență neloială afectează exclusiv
interesele unui anumit concurent.
Legea aplicabilă obligaţiilor necontractuale care decurg din restrângerea concurenței
este:
legea țării în care piața este sau poate fi afectată.
legea instanței sesizate de la domiciliul pârâtului, în cazul în care piața este sau
poate fi afectată în mai multe țări, cu condiția ca piața din respectivul stat membru să fie printre
cele afectate direct şi substanțial de restrângerea concurenței din care decurge obligația
necontractuală pe care se întemeiază cererea reclamantului.
3.4 Legea aplicabilă obligațiilor necontractuale prejudicii aduse mediului sau din
prejudicii suferite de persoane sau bunuri, ca urmare a unor prejudicii aduse mediului
4. Libertatea de alegere
81
nu pot fi înlăturate dispoziţiile legii ţării care nu permit derogarea prin acord, atunci
care toate elementele relevante pentru situația respectivă, în momentul în care are loc faptul
cauzator de prejudicii, se află în acea țară, alta decât aceea a cărei lege a fost aleasă.
nu pot fi înlăturate dispoziţiile imperative de drept comunitar de la care nu se poate
deroga prin convenţie, atunci când toate elementele relevante ale situaţiei respective, în
momentul în care a avut loc faptul cauzator de prejudicii, se află în unul sau mai multe state
membre la momentul alegerii, chiar dacă părţile au desemnat ca fiind aplicabilă legea unui
stat terţ.
7 Excluderea retrimiterii
Retrimiterea este exclusă de art. 24 din Regulamentul (CE) nr. 864/2007, care prevede
că :
● Aplicarea legii oricărei țări menționate în regulament înseamnă aplicarea normelor
de drept în vigoare în țara respectivă, cu excepția normelor sale de drept internațional privat.
Trimiterea se realizeaza la dreptul material sau substanțial al statului a cărei lege
se declară competentă potrivit regulamentului.
Bibliografie
I.P. Filipescu, A.I. Filipescu, Tratat de drept internaţional privat, Ed. Universul
Juridic, Bucureşti, 2007
A. Fuerea, Drept international privat, ed.a II-a, ed. Universul Juridic, Bucuresti
2005.
82
1. Izvoarele interne
2. Izvoare internaționale
83
- Convenția de la Haga din 12 iunie 1902 pentru reglementarea conflictelor de legi
şi de jurisdicții în materie de divorț și de separație de corp (Decretul – lege nr.873/1904);
- Convenția de la Haga din 4 iulie 1905 privitoare la conflictele de legi relative la
efectele căsătoriei asupra drepturilor şi datoriilor soților în raporturile lor personale și asupra
averilor soților ( Decretul – lege nr.1007/1912);
- Conventia Națiunilor Unite asupra contractelor de vânzare înternațională de
mărfuri, adoptată la Viena la 11 aprilie 1980 ( Legea nr.24/1991);
- Conventia privind procedura civilă (Decretul nr. 81/1971);
- Conventia cu privire la suprimarea cerinței supralegalizării actelor oficiale străine
(Legea nr. 52/2000);
- Convenția privind notificarea și comunicarea în străinătate a actelor judiciare și
extrajudiciare în materie civilă sau comercială (Legea nr. 124/2003);
- Convenţia privind obținerea de probe în străinătate în materie civilă sau
comercială (Legea nr. 175/2003);
- Conventia privind facilitarea accesului internațional la justiție (Legea nr.
215/2003) ;
- Convenția asupra prescripției în materie de vânzare internațională de mărfuri,
încheiată la New York la 14 iunie 1974, modificată prin Protocolul de modificare a
convenției de la Viena din 11 iunie 1980 (Legea nr. 24/1992);
- Convenția europeană în materia adopției de copii, încheiată la Strassbourg în
1967 (ratificată în 1993) ;
- Convenția asupra protecției copiilor și cooperării în materia adopției
internaționale, încheiată la Haga in 1993 (Legea nr.84/1994) ș.a.
3. Izvoarele comunitare
84