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2oCUATRIMESTRE AÑO 1.
Tema 1: El problema de la realidad del Derecho.
Tenemos un contacto permanente con el derecho y a veces somos inocentes ya que es
muy común la presencia en la realidad (al coger la guagua hacemos un contrato de
transporte)
Nos damos cuenta cuando hay un formalismo de por medio (firmar un contrato para
comprar un piso), se tratan de un instrumento de seguridad y la liberación del
formalismo hace que se produzca mucho más rápido el tráfico de datos, en el caso del
piso se extreman las condiciones de seguridad para que NO se realice un fraude, en
cambio al vender un periódico cabe el fraude pero no es tan probable por lo que no se
recompensa extremar los mecanismos de seguridad (solemnidades)
¿QUÉ ES EL DERECHO?
Existe una gran dificultad para definir el Derecho, se trata de un tema complejo ya que
los profesionales hablan en lenguajes diferentes y esto dificulta que los interlocutores se
pongan de acuerdo, la ventaja es que se afinan los argumentos y se capta mejor la
realidad.
Para salvar esta dificultad es necesario utilizar métodos como acudir al análisis
lingüístico, se trata de una realidad convencional que a veces se traslada a la palabra
DERECHO, porque es quien tiene el poder de establecer una norma pro mucho que nos
parezca deplorable.
La palabra Derecho se encuentra con tres problemas: Ambigüedad, vaguedad y
emotividad.
1. AMBIGÜEDAD
Puede tener varios significados por ejemplo: ‘’ el derecho a conducir por la izquierda’’
no es lo mismo que ‘’tengo el derecho de votar’’ por lo que se diferencia según el
contexto.
La misma palabra sirve para varios objetivos, también es sinónimo de justicia: ‘’ no es
justo que hayan diferencias entre sexos’’.
Esta polisemia es un obstáculo evidente a la hora de definir el derecho y nos hace ver
las insuficiencias del análisis lingüístico. Todos nuestros derechos existen gracias a una
norma jurídica que establece o tolera, por lo que es una expresión analógica (en el fondo
guardan relación)
2. VAGUEDAD
Aún han utilizado la expresión derecho como sinónimo de norma por lo que no se tiene
que referir a normas jurídicas (normas morales, sociales... pero no jurídicas) por lo que
el derecho es una norma con determinadas características que sirve para diferenciar el
derecho de otras realidades. Las normas NO jurídicas se diferencian
en la coactividad (no estoy obligado a ayudar o saludar).Sin embargo, hay normas
jurídicas que no son imperativas (Madrid es la capital de España) por lo que no
coacciona el comportamiento. Las normas jurídicas son generales aunque hay algunas
que afectan a diversos sectores (Ej. Norma que dice que se disminuye la extra de
navidad de los funcionarios) o a un individuo.
Tampoco diferencia a las normas jurídicas el origen estatal ya que hay normas que se
establecen por CCA, sociedad o costumbres jurídicas por lo que se trata de un
comportamiento reiterado que he sentido como una obligación creada por la sociedad.
Existe el derecho internacional que tampoco tiene origen estatal ya que surge de un
acuerdo entre países. Tampoco diferencia el procedimiento en el que se crea la norma.
3. Emotividad
Hay palabras destinadas a suscitar una emoción (¡Bravo!,¡olé!,¡ay!...) el problema es
que hay palabras que en principio no parecen provocar una emoción ( Sin vergüenza) se
puede analizar como un insulto o simplemente como no tener vergüenza, se trata de una
expresión que tiene un significado claro y emotivo que desvincula el verdadero
significado de la palabra DERECHO, suscita respeto ya que parece que es positivo. Sin
embargo, no tienen por qué ser necesariamente buenos ya que lo impone quien tiene el
poder, es favorable y a la vez indescifrable.
Ante estos problemas podemos definir que ‘’el derecho es aquello que se entiende por
derecho’’ como una idea que no nos vale porque estos problemas provocan una
insuficiencia para definirlo.
Tema 2: Concepto de Derecho. (Tema 6 del libro) -El origen del derecho
-Derecho y poder
-Notas distintivas del derecho
-Elementos de la definición de derecho
Concepto de Derecho: -Origen del derecho:
Todas las acciones están relacionadas con el derecho, utilizamos un aforismo latino:
‘’ubi ius ibi societas, ubi societas ibi ius: donde hay derecho hay una sociedad, donde
hay una sociedad hay derecho’’. Para saber el origen del derecho es necesario quitar las
connotaciones jurídicas que en ocasiones no percibimos y tenemos reconocidas de
antemano por lo que vamos a analizar las circunstancias por las que nace el derecho:
- David Hume: Esas circunstancias son la escasez de bienes suficientes para todos lo
que da lugar a las normas, el egoísmo moderado de los hombres y la igualdad relativa
de las capacidades físicas e intelectuales de los individuos.
- Herbert Hart: Vulnerabilidad humana, igualdad aproximada, altruismo limitado,
limitación de recursos, comprensión y fuerza de voluntad limitada.
- Delgado Pinto: los problemas de la vida social que hacen necesaria la existencia de
reglas jurídicas y que son aquellos que plantean las relaciones de los hombres.
Según Gregorio Peces Barba (creador de la Constitución 1978) todas estas
circunstancias de poder es el hecho fundante (origen) básico de cualquier realidad
jurídica.
-Derecho y poder:
El poder es el origen del derecho, cuando nos referimos al hecho fundante lo podemos
ver como justificación, ese derecho natural (de la divinidad de Dios), las normas de un
consenso social, valores...Sin embargo, al verlo como hecho fundante de origen nos
referimos a donde emana el derecho.
El poder legislativo elabora las normas que son legítimas ya que es democrática, hemos
votado para que las personas vayan al parlamento. Existen normas creadas en la
dictadura que son ilegítimas porque no nacen de un consenso pero aun así son derecho.
Relacionar el poder legítimo o ilegítimo con la justicia:
Ej.: Ley de educación normas con polémica social pero son normas porque tenían Ley
del aborto mayoría para crearlas y es una norma subjetiva.
PODER-PODER LEGÍTIMO-JUSTICIA= DERECHO
Si una norma es injusta hay mecanismos legales en la que se establece la
inconstitucionalidad en el que responde el tribunal constitucional
-Existe derecho sí o sí.
El poder no solo nos va a servir para lo anterior sino que tiene que garantizar el
cumplimiento de las normas, si esa norma no se cumple sería ineficaz (creas una norma
y no se cumple por nadie)
Ejemplo: la alcaldesa de Madrid dice que no va a cumplir las normas que considere
injustas por lo que surgen mecanismos legales que deben asegurar el cumplimiento de
estas leyes por parte de los poderes públicos.
-Normas: son leyes, se trata de un derecho objetivo.
-Facultad: la norma me concede un poder y una facultad para exigir algo
-Justicia: lo que sería justo o injusto, el derecho se puede sustituir por la palabra justo o
injusto.
-Ciencia: rama del derecho.
-Criterios distintivos.
-División sectorial del derecho.
La motorización significa que se crean muchas normas que llegan a ser ineficaces
(Sobre todo por parte de Aytos y CCAA).
El problema es que en el estado de bienestar es difícil distinguir entre: Derecho público
y derecho privado.
-CRITERIOR DISTINTIVOS:
- Tesis del interés: el derecho público regula los intereses generales y el privado los
particulares. El interés es un beneficio para lo general y lo privado. Sin embargo, es
muy subjetivo sobre todo cuando actúa la Administración.
- Tesis del contenido de la regulación: se divide entre público o privado en función del
carácter que tengan los asuntos que van a ser regulados o que son regulados. Estos
asuntos no son subjetivos, o estamos ante un asunto público o ante uno privado.
- Tesis del sujeto interviniente: el derecho público serían las normas que regulan
relaciones en la que intervienen como parte del Estado o sus organismos y sería derecho
privado las que regulen relaciones en las que no interviene el Estado.
- Tesis de la naturaleza de la relación regulada: serán relaciones de derecho público
aquellas en las que el Estado no se posiciona en situación de igualdad y de derecho
privado, aquellas en las que el Estado no dispone de ninguna peculiar situación de
hegemonía sobre la otra parte (Ej.: impuesto de la renta: es público porque hay
desigualdad)
- Tesis de la especialidad de la normativa jurídica que regula la relación: Si la
intervención del organismo público está sometido a una normativa jurídica especial
estamos ante una relación de carácter público, si por el contrario no está sometida a una
normativa específica sino general estamos ante un derecho privado. Cuando en esa
relación hay una normativa específica que regula estamos ante un derecho público pero
también se pueden regular relaciones entre particulares. Casi siempre cuando actúa la
Administración se regula por normativa específica.
- Tesis de la participación del sujeto en la producción de la relación jurídica:
relación de derecho privado cuando esa relación es regulada por normas de derecho
privado en las que se origina por la participación de los obligados (Existe una voluntad
en las dos partes, pactan, para llevar a cabo esa relación) El derecho público seria si se
produce la relación jurídica sin la participación de alguno de los intervinientes en la
relación.
Ejemplo: Compra-venta, las dos partes pactan las condiciones. Sin embargo, al pedir
una hipoteca firmamos pero no sabemos las cláusulas (contratos de adhesión en el que
no se pactan las condiciones del contrato), otro caso es la licencia federativa en la que al
sujeto está obligado a firmar aunque limiten al deportista.
- Tesis del diferente tipo de sanción: serian normas de derecho público aquellas
situaciones que requieren de la intervención de una decisión judicial para que
pueda ponerse en ejecución su incumplimiento y serían normas de derecho
privado aquellas que su incumplimiento lleva aparejado una sanción pero que no
es necesario una decisión judicial para su ejecución (se trata de un proceso
judicial para solucionar, ejecutar una sentencia y plantear un procedimiento de
nuevo ante el mismo juez. Ejemplo del desahucio). No siempre va a ser
ejecutable ante un tribunal ya que primero se agotan otras vías.
-DIVISIÓN SECTORIAL DEL DERECHO:
Tendemos a acudir a diferentes normas de diferentes sectores para resolver un
problema, para ello existen sectores desde el punto de vista académico pero estas
NO RESPONDEN A UNA REALIDAD JURÍDICA.
También nos sirve para los tribunales de justicia, estos se dividen pro sectores y
cuanto más importanteesel partidojudicialhabrá ́ unam
a yordivisi ón.D
e pendiendo
del procedimiento debes acudir a un sector diferente:
- Civil ( divorcios, familia...)-> tribunales de primera instancia
- Mercantil-> tribunal mercantil
- Penal-> tribunal de instrucción
- Laboral-> Juzgados de lo social
- Administrativo-> contencioso administrativo.
Estos campos van en función de la importancia del caso aunque en los
procedimientos civiles siempre lo va a llevar a cabo del juez de la primera instancia.
El problema es que en sitios con poca población el mismo juez lleva los asuntos
civiles y penales, cuando se interpone un procedimiento civil se hace una demanda y
en el caso de lo penal se realiza una denuncia o querella (se diferencia por el grado
del delito).
¿Cómo sabemos a dónde acudir? Los partidos judiciales van en función del número
de población, el ejemplo es que si vivo en Tegueste vamos al de La Laguna, se
recurre ante la audiencia provincial pero el tribunal de Justicia solo es de Canarias.
Cuando los derechos son fundamentales los lleva el Tribunal Judicial.
TEMA 4: (TEMA 10 DEL LIBRO)- TEORÍA DE LA NORMA JURÍDICA I
1) NORMASJURIDICASYDESICIONESJURIDICAS
Vamos a establecer la diferencia entre decisión judicial (dictada por un juez) y
legislativa (dictada por el legislador-> parlamento).
Las decisiones judiciales nacen para resolver un conflicto especifico ( Ej. Inquilino
que no te paga) y la legislativa resuelve cuestiones generales que pueden plantearse
en el futuro, es decir, regulan algo que aún no ha sucedido (Ej.: cualquier ley).
Antonio Gregorio Robles añade las decisiones extra sistemáticas, aquellas que no
necesitan tramites procedimentales previstos en el ordenamiento jurídico (Estos
trámites se establecen en el procedimiento jurídico, primero se aprueba por el poder
legislativo (parlamento) y por último en el senado). Estas decisiones
extrasistematicas no cumplen el procedimiento anterior y son aquellos derechos
fundamentales que se contienen en la Constitución-> ¿Por qué?: tampoco cumple
con esos trámites.
Muchos autores dicen que las normas jurídicas son decisiones legislativas y
extrasistematicas por lo que dejan fuera a las decisiones judiciales porque no las
entienden como normas jurídicas.
TEMA 5 (TEMA 11 DEL LIBRO): LA TEORÍA DE LA NORMA JURÍDICA
II
2. LA TIPOLOGÍA DE LAS NORMAS JURÍDICAS: A) Por su estructura
(completa o incompleta):
- Las completas son aquellas que están compuestas por un modelo de conducta
(presupuesto normativo) y por una consecuencia. Establece la acción, ej.: parar si
veo un STOP y la consecuencia sería una sanción si no lo hago. (Esto se debe
establecer en la misma norma).
- Las incompletas son aquellas a las que tengo que ir a otra para ver como se
establece el modelo de conducta o consecuencia. (Ej.: Será nulo, el testamento
otorgado bajo dolo o fraude o violencia- Art 673 del CC).-> SI QUITAMOS SERA
NULO SOLO TENDREMOS QUE RECURRIR A OTRA NORMA PARA SABER
LA CONSECUENCIA.
Esta distinción nos sirve para diferenciar las normas jurídicas de conducta del resto
clasificadas como normas jurídicas de organización.
-Normas de conducta (preceptiva, prohibitiva y permisiva):
· Preceptivas: imponen el deber de hacer algo Ej: todos los bienes entran en caudal
hereditario y se valora en....... Ante este ejemplo la herencia se divide en 3
Legítima
Segundos apuntes:
- POR SU EXTENSIÓN: Distinguimos n.j. generales (afectan a todos los miembros del
sistema jurídico en cuestión) y las n.j. individualizadas (afectan a uno o determinados
individuos).
Una laguna jurídica o vacío legal hace referencia a la carencia o inexistencia dentro de
un ordenamiento jurídico de una norma específica en cuya regulación quede incluido un
determinado caso planteado o planteable. Los dos requisitos que se tiene que dar para
que haya una laguna legal son:
-Un problema con relevancia jurídica -Falta de regulación jurídica Se resuelve con los
métodos de superación de las lagunas jurídicas: - Heterointegración: significa que el
juez acude a una norma de un ordenamiento diferente para completar el ordenamiento
jurídico (ordenamiento moral, la costumbre...) - Autointegración: el juez acude a
principios inherentes al propio sistema jurídico. Dos modelos de este tipo: ·La analogía
consiste en la resolución de los casos no previstos en la norma, acudiendo a la
regulación que prevé el ordenamiento jurídico para los supuestos de similares
características. · Los principios generales del derecho se obtienen del conjunto de
normas el espíritu general del Derecho (valores inherentes que están el la norma:
libertad, justicia... )
La Constitución nos da la unidad, no sólo formal sino también material. Esto quiere
decir, la unidad formal va a ser la Constitución, la que establezca el procedimiento a
seguir por el resto de las normas. Nos dice cómo se tiene que elaborar, aprobar y
publicar una ley, un reglamento y todas esas normas tienen que cumplir esos
procedimientos que establece la Constitución. La unidad material se traduce como una
plasmación de los valores y principios materiales a los que deben ajustarse el contenido
de las normas.
·Leyes orgánicas: nos sirven para regular materias de especial importancia (todos
derechos fundamentales, principios básicos del estado, normas de regulación
económicas del estado, como la LOMCE Derecho a la educación. Para su aprobación
necesitan una mayoría cualificada.
- Las disposiciones administrativas con fuerzas de ley: estas las dicta el gobierno.
4.2.LA COSTUMBRE: sería un tipo legal que solo se utiliza en España cuando
carecemos de una norma jurídica. Es la forma natural de manifestación del derecho. No
es derecho escrito, tenemos un elemento material (repetición duradera y constante en un
determinado ámbito de un comportamiento) y un elemento psicológico (la convicción
social del carácter normativo, obligatoriedad de su cumplimiento). Al no ser un derecho
escrito, no nos da seguridad jurídica. Tipos de costumbres:
Los externos serían aquellos que sirven de guía orientadora del caso concreto de
creación jurídica, tanto por la guía normativa tradicional como por la guia judicial
creadora del derecho. Reflejan un conjunto de criterios a los que responden la propia
creación del ordenamiento jurídico (todo a base de la Constitución para que no se
infrinja ésta).
También están los explícitos y los implícitos. Los implícitos son los que nosotros
tenemos que realizar una labor de interpretación y los explícitos son aquellos que el
legislador establece los valores.
El vacío legal es cuando no tenemos una norma jurídica que regule una situación en
concreto. Se acude primero a la costumbre que pueda resolver el caso, después a los
principios generales del derecho EXTERNO (es decir a la Constitución, principio de
igualdad, de justicia...). En carencia de todos los principios, se basa principalmente en la
justicia, a pesar de ser un término subjetivo.
·Una sentencia judicial es una resolución dictada por un órgano judicial que afecta a las
partes de ese procedimiento (demandante y demandado).
- Expresa: El propio legislador dice: con esta ley deroga la anterior. - Tácita: todo lo que
vaya en contra de la norma anterior, es una derogación tácita entre ellas. El propio
contenido de la nueva norma va en contra del contenido de la anterior.
·criterio lógico: atribuimos el significado a través de las reglas de la lógica. Las reglas
del argumento ad absurdum (se descarta por lógica), del argumento a simili (no se
descarta por tener algo similar), del argumento contrario y del argumento fortiori (“con
mayor motivo”, esta tiene dos modalidades: “minore ad maius” si se prohíbe lo menor,
con mayor motivo está prohibido lo mayor; y “maiore ad minus” el que puede lo mayor,
puede lo menor).
·criterio histórico estudia los contextos anteriores que incluyeron a la hora de redactar la
norma. Se interpreta a base de 3 aspectos: el análisis de los documentos que sirvieron de
base en la elaboración de esa norma, declaración de intenciones de su autor (esto e
estará en el preámbulo) y todas las circunstancias sociales de ese momento.
a ese criterio sistemático está condicionado por la interpretación del resto de las normas.
Cuando queremos interpretar la Constitución la doctrina ve que la propia Constitución
establece su propio sistema de interpretación en el artículo 10.2.
1-La ordenación general del SE con normas básicas (Ley Orgánica de la Educación,
LOE) va a concretar el artículo 27 de la constitución. 2-Establecer los requisitos
mínimos que deben de tener los centros de enseñanza. 3-Establece cuales son las
enseñanzas mínimas, comunes y básicas y sobre el conocimiento del castellano.
Los principios sobre los que se basa la reforma: aumento de la autonomía de los centros,
el refuerzo de la capacidad de gestión de la dirección de los centros, las evaluaciones
externas de fin de etapa, la racionalización de la oferta educativa y la flexibilización de
la trayectoria. La reforma hizo 3 incidencias sobre 3 puntos básicos que son: las TICS,
el fomento del plurilingüismo y la modernización de la FP.
Al finalizar cada uno de los ciclos y como consecuencia del proceso de evaluación, el
profesorado adoptará las decisiones correspondientes sobre la promoción del alumnado
tomándose especialmente en consideración la información y el criterio del profesorado
tutor. Se accederá al ciclo educativo siguiente siempre que se considere que se ha
alcanzado el desarrollo correspondiente de las competencias y el adecuado grado de
madurez. Se accederá, asimismo, siempre que los aprendizajes alcanzados no impidan
seguir con aprovechamiento el nuevo ciclo. En este caso, el alumnado recibirá los
apoyos necesarios para recuperar dicho aprendizajes.