MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE HUARAL

PROCURADURÍA PÚBLICA MUNICIPAL

Expediente : 00030-2019-0-1302-JR-CI-02
Especialista Legal : María Teodosia Utush Flores
Escrito : 01
Cuaderno : Principal
Materia : Acción de Amparo
Sumilla : CONTESTA DEMANDA

SEÑOR JUEZ DEL PRIMER JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL DE HUARAL

MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE HUARAL,

representado por su Procurador Público Municipal, con
Resolución de Alcaldía N° 003-2019-MPH, de fecha 02
de Enero del 2019, que me designa como Procurador
Público Municipal, Abogado UBER HUGO CABEZAS
VASQUEZ, identificado con D.N.I. N° 07964263,
señalando domicilio real en el 5TO PISO del Palacio
Municipal - la Plaza de Armas s/n – Huaral y como
domicilio procesal en la CASILLA ELECTRÓNICA N°
78500 Y CASILLA FISICA 693 en el proceso seguido por
INES MENDIETA VALVERDE sobre PROCESO DE
AMPARO. A usted con respeto expone:

I.- PETITORIO:

De conformidad con lo dispuesto por el Art. 29° de la Ley Orgánica de Municipalidades

concordante con el artículo 37 del DS. Nº 017-2008-JUS y art 47 de la Constitución
Política del Perú en defensa de los intereses y derechos de la Municipalidad Provincial
de Huaral, tengo a bien en APERSONARME a vuestro despacho estando al traslado
conferido por Resolución N° 02 de fecha 30/01/2019, en el término de Ley vengo a
CONTESTAR LA DEMANDA INTERPUESTA, NEGÁNDOLA Y CONTRADICIÉNDOLA
EN TODOS SUS EXTREMOS por no ser ciertos los fundamentos en los que se
sustentan en base a los siguientes considerandos de hecho y de derecho:
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II.- FUNDAMENTOS DE LA DEMANDA.-

PRIMERO.- Que, el demandante INES MENDIETA VALVERDE interpone demanda de

Acción de Amparo contra la Municipalidad Provincial de Huaral, teniendo como
pretensión principal

a) CESAR LA AMENAZA VERBAL DE DESPIDO ARBITRARIO que se le

ha hecho conocer verbalmente a través de nuestros representantes por el
vencimiento del requerimiento de contratos de locación de servicios del 31
de enero del 2019
b) ABSTENERCE DE MATERIALIZAR DICHA AMENAZA y se respete se
permanencia en el trabajo de ABOGADA en el área de Asesoría Jurídica.
Que, la demandante aduce mediante expediente administrativo N° 2451 solicito se
abstenga de hostilizarla en sus labores por encontrarse en estado de gestación también
mediante expediente administrativo 24903.18 dirigido a su superior jerárquico directo; el
gerente de asesoría jurídica Abg. Eulogio Leonardo Requez Cosme, el cual ratifico su
extinción laboral con nuestra representada.

Que, la demandante sigue proceso de DESNATURALIZACION DE CONTRATO DE

TRABAJO con expediente judicial N° 1454-2018

III. FUNDAMENTOS DE LA CONTESTACION DE DEMANDA.-

3.1.- Que, según INFORME N° 0295-2019-MPH/GAF-SGLCPyM de fecha 15 de marzo

del 2019 emitido por la Sub Gerencia de Logística, Control Patrimonial y Maestranza de
la Municipalidad Provincial de Huaral remitió información sobre la demandante el cual
laboró en nuestra institución edil bajo Contratos de Locación de Servicios en las fechas
siguientes:

- De abril a mayo del año 2015 y los primero 15 días del mes de junio del año 2015

- 18 días del mes de enero del año 2017 y de ahí desde febrero hasta diciembre del año
2017

- De enero a diciembre del año 2018

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- Enero del año 2019

RESPECTO AL PERIODO LABORADO BAJO LA MODALIDAD DE LOCADOR DE

SERVICIOS.

3.2.- Por lo que el demandante, ha laborado mediante Contrato de Locación de

Servicios, ello por una labor específica y determinada sin subordinación conforme lo
establece el artículo 1764° del Código Civil, es decir siendo un PROVEDOR DE
SERVICIOS.

3.3.- Que, por otro lado la doctrina especializada en Derecho Laboral ha utilizado
precisamente el elemento de “subordinación” para distinguir entre los “servicios
personales” y los “servicios no personales”. Así, la existencia de un vínculo de
subordinación determina una relación laboral y, consecuentemente, la existencia de un
contrato de trabajo; mientras que, la ausencia de dicho vínculo determina la existencia
de un vínculo de carácter civil, un contrato de locación de servicios. Ahora bien, ante las
restricciones para la contratación de personal bajo el régimen legal correspondiente, se
generalizó la práctica de contratar personal bajo la forma de “locadores de servicios”,
siendo necesario convocar procesos de selección para su contratación, pese a que, en
estricto, las personas contratadas no eran contratistas del Estado.

3.4.- En ese sentido, a los locadores de servicios, en su condición de prestadores de

servicios autónomos que se rigen únicamente por el marco normativo del código civil no
es legalmente factible extenderles la aplicación de disposiciones exclusivas de un
régimen laboral del Estado (como es el del D. L. N° 276 y D. L. N° 728). Debiendo
precisarse asimismo que no existe base legal alguna que permita reconocer derechos
laborales por las actividades de carácter civil.-

Por tanto, las personas que brindan servicios a la Administración Pública bajo las reglas
del artículo 1764 del Código Civil, prestan sus servicios a éste de manera
independiente, por un determinado tiempo a cambio de una retribución, sin que ello
implique una vinculación y reconocimiento de derechos de naturaleza laboral o
estatutaria con el mismo.

3.5.- En el caso de autos el actor no se encuentra dentro del Cuadro de Asignación

Personal en adelante CAP Y EL PRESUPUESTO ANALÍTICO PERSONAL EN
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ADELANTE PAP tal como se puede inferir de la CASACIÓN 2202-2009 Lambayeque,

pues no se le puede tener como trabajadora si no hay dinero para pagar sus
remuneraciones ello afectaría el interés público obligando a una entidad del Estado a
pagar un sueldo que eventualmente podría no estar previsto ni presupuestado.

3.6.- Que, señor magistrado deberá tener en cuenta que, la Autoridad Nacional del
Servicio Civil ha emitido el INFORME LEGAL 458-2011-SERVIR/GG-OAJ, que señala
lo siguiente:

Que, toda relación laboral se caracteriza por la existencia de TRES elementos

esenciales que la definen como tal: Prestación de Servicio, Subordinación y
Remuneración.

En contraposición a ello, el contrato de locación de servicio es definido por el Art. 1764°

del Código Civil, como acuerdo de voluntades por el cual el locador se obliga, sin estar
subordinada al comitente, a prestarle sus servicios por cierto tiempo o para un trabajo
determinado a cambio de retribución.-

En tal sentido señor magistrado, su despacho deberá declarar infundada la demanda

3.7.- La SENTENCIA 0505-2013-PA/TC ha establecido en principio que el resuelto

constituye precedente de observancia obligatoria en el caso de despido de trabajadores.
La naturaleza del precedente obedece a la necesidad del Supremo Tribunal de zanjar
una situación reiteradamente controvertida en la judicatura constitucional. Su efecto
vinculante impone en forma obligatoria la aplicación del criterio para los sucesivos casos
de similar índole que se deban resolver, es decir para las nuevas demandas e incluso
para las acciones en curso.

Son cinco los precedentes vinculantes debidamente identificados en cada fundamento

expresamente determinado en la parte resolutiva de la Suprema Sentencia
Constitucional contenidos en los fundamentos 18, 20, 21, 22, 23.

3.8.- En el fundamento 18 de la presente sentencia señala que el ingreso a la

administración pública mediante: concurso público de méritos para una plaza
presupuestada y vacante de duración indeterminada.

3.9.- Que si un trabajador de la actividad pública sujeta al régimen laboral privado, es

despedido sin causa justa y demuestra que se ha desnaturalizado su contrato como es
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el caso de los contratos regulados en el Decreto Legislativo 728, por el régimen de

Servicios de terceros LOCADORES DE SERVICIOS, no podrán ser repuestos. El
sustento de lo resuelto se funda en que la carrera pública sólo se ingresa por concurso
público a plaza existente y debidamente presupuestada.

En consecuencia solo aquel trabajador que hubiera sido contratado a plazo

indeterminado bajo régimen privado y por concurso público tendrá derecho a ser
repuesto en caso de ser despedido sin causa justa.

3.10.- Asimismo, en el Fundamento 20 señala que la responsabilidad funcional en los

supuestos que se detecten la desnaturalización del contrato temporal, laboral o civil en
la administración pública, por tal motivo las entidades estatales deberán imponer las
sanciones que correspondan a aquellos funcionarios y/o servidores que incumplan las
formalidades señaladas en la Constitución, la ley y la presente sentencia, así como las
disposiciones internas que cada entidad exige para la contratación del personal en el
ámbito de la administración pública.

3.11.- Conforme a lo señalado en la sentencia del Tribunal Constitucional SOLO SERA

PROCEDENTE LA REPOSICION CUANDO EL INGRESO DEL TRABAJADOR SE
HAYA REALIZADO MEDIANTE CONCURSO PUBLICO y abierto para una plaza
presupuestada, vacante de duración indeterminada.

En el fundamento 21 se establece que , lo resuelto por el Tribunal Constitucional como

debe ser de aplicación inmediata a partir del día siguiente de su publicación en el diario
oficial El Peruano, incluso a los Procesos de Amparo que se encuentren en trámite ante
el Poder Judicial.

3.12.- Asimismo, las demandas presentadas luego de la publicación del precedente de

autos y que no acrediten el presupuesto de haber ingresado por concurso público de
méritos a la Administración Pública para una plaza presupuestada y vacante a plazo
indeterminado, DEBERÁN SER DECLARADAS IMPROCEDENTES, sin que opere la
reconducción mencionada en el parágrafo anterior..

3.13.- Que según INFORME N° 0382-2019-MPH-SGRH-ESC de fecha 14 de marzo del

2019 informa que el demandante prestó servicios mediante la modalidad de
Contratación Administrativa de Servicios bajo el D.L 1057 en diferentes cargos y
dependencias de esta entidad edil
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CONTRATO – CAS Año 2015.- Hasta Adenda N° 006

Contrato N° 093-2015-CAS/MPH como Asistente Administrativo III para la Sub Gerencia

de la Policía Municipal del 15/06/2015 al 15/09/2015 por un tiempo de 03 meses

Adenda N° 001 como Asistente Administrativo III para la Sub Gerencia de la Policía
Municipal del 16/09/2015 al 16/12/2015 por un tiempo de 03 meses.

Adenda N° 002 como Asistente Administrativo III para la Sub Gerencia de la Policía
Municipal del 17/12/2015 al 31/12/2015 por un tiempo de 15 días.

Adenda N° 003 como Asistente Administrativo III para la Sub Gerencia de la Policía
Municipal del 01/01/2016 al 31/03/2016 por un tiempo de 03 meses.

Adenda N° 004 como Asistente Administrativo III para la Sub Gerencia de Fiscalización
y Control del 01/04/2016 al 30/06/2016 por un tiempo de 03 meses.

Adenda N° 005 como Asistente Administrativo III para la Sub Gerencia de Fiscalización
y Control del 01/07/2016 al 30/09/2016 por un tiempo de 03 meses.

Adenda N° 006 como Asistente Administrativo III para la Sub Gerencia de Fiscalización
y Control del 01/10/2016 al 31/12/2016 por un tiempo de 03 meses.

Habiendo laborado mediante esta modalidad de servicio CAS Contrato N° 0093-2015-

CAS-MPH con vigencia su última Adenda N° 006 solo hasta el 31/12/2016 al no
haberse renovado la vigencia de su contrato y habiendo cumplido como Prestadora de
Servicios bajo esta modalidad haciendo un total de tiempo de 01 AÑO, 06 MESES y 15
DIAS.

Fue designada en el cargo de confianza como Sub Gerente de Fiscalización y Control

dependiente de la Gerencia de Fiscalización y Control de la Municipalidad Provincial de
Huaral bajo la Modalidad RECAS D.L 1057 con Resolución de Alcaldía N° 015-2017-
MPH del 02/01/2017 hasta el 13/01/2017 fecha donde se ACEPTA SU RENUNCIA con
Resolución de Alcaldía N° 024-2017-MPH habiendo cumplido su labor en el cargo
encomendado solo por 12 DIAS

3.14. Que, según INFORME N° 530-2019-MPH/GAF/SGRH emitido por la Sub Gerencia

de Recursos Humanos de la Municipalidad Provincial de Huaral de fecha 19 de marzo
del 2019 señala que según INFORME N° 0382-2019-MPH-GGRH-ESC de fecha 14 de
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marzo del 2019 donde detalla que el demandante laboró con Contrato CAS sujeta al
D.L. N° 1057 con Contrato N° 093-2015-CAS/MPH desde el 15/06/2015 al 31/12/2016
(Por vencimiento de contrato), como Asistente Administrativo III para la Sub Gerencia de
la Policía Municipal y posteriormente Sub Gerencia de Fiscalización y Control, habiendo
cumplido con 01 año, 06 meses y 15 dias de servicios prestados a nuestra
representada.

Por otro lado, detalla que fue designada con Resolución N° 015-201-MPH como sub
Gerente de Fiscalizacion y Control, desde el 02/01/2017 al 13/01/2017, por el periodo de
12 dias, sujeta al D.L. 1057 – RECAS.

RERSPECTO AL PERIODO CONTRATO ADMINISTRATIVO DE SERVICIO – CAS

3.15.- Que al respecto cabe indicar que el artículo 3° del D. Leg. N° 1057, modificado
por el Artículo 2° de la Ley Nº 29849, prevé que “El Contrato Administrativo de Servicios
constituye una modalidad especial de contratación laboral, privativa del Estado. Se
regula por la presente norma, no se encuentra sujeto a la Ley de Bases de la Carrera
Administrativa, el régimen laboral de la actividad privada ni a otras normas que regulan
carreras administrativas especiales. El Régimen Laboral Especial del Decreto
Legislativo 1057 tiene carácter transitorio”; asimismo, el artículo 5° del cuerpo
normativo, prevé que “El contrato administrativo de servicios se celebra a plazo
determinado y es renovable”.

3.16.- El DECRETO LEGISLATIVO N° 1057, arriba invocado, ha sido declarado

constitucional, por el Tribunal Constitucional, mediante la STC Exp. N° 00002-2010-
PI/TC, de fecha 31 de agosto del 2010, al considerarlo como una norma jurídica que
regula un régimen laboral especial (distinto de los ya existentes) y que reconoce todos
los derechos laborales individuales que proclama la Constitución a favor de los
trabajadores, a pesar de la calificación asignada por el legislador. En ese sentido,
dichos contratos administrativos de servicios, no pueden ser considerados a plazo
indeterminado, pues dicha forma de contratación es a plazo determinado y se extingue
por vencimiento del plazo.

3.17.- Que, el demandante ha prestado labores mediante Contrato Administrativo de

Servicios (CAS), nuestra representada señala que lo dispuesto en la Cuarta Disposición
Complementaria y Transitoria del Decreto Legislativo Nº 1057 que describe lo siguiente:
“El presente Decreto Legislativo entra en vigencia.... En ningún caso reconoce o genera
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derechos con carácter retroactivo.” De esta manera, es ineludible que tengamos que
recurrir a lo normado por el Decreto Legislativo Nº 1057”, mediante el cual se aprueba la
Ley CAS, en cuyo artículo 2º encontramos la definición de esta modalidad contractual,
en los términos siguientes: “El contrato administrativo de servicios constituye una
modalidad especial propia del derecho administrativo y privativa del Estado. Se regula
por la presente norma, no se encuentra sujeta a la Ley de Bases de la Carrera
Administrativa, al régimen laboral de la actividad privada ni a otras normas que regulan
carreras administrativas especiales”. La presente norma no se aplica a los contratos de
prestación de servicios de consultoría o de asesoría, siempre que se desarrollen en
forma autónoma, fuera de los locales o centros de trabajo de la entidad.” (sic)

De esta manera, debemos partir de la premisa que el servidor sujeto a la modalidad del
CAS sólo y únicamente está sujeto a las disposiciones contenidas en su ley y no puede
invocar ni ampararse en otras modalidades contractuales para el reconocimiento o
reclamo de otro tipo de beneficios, pues resultan inaplicables, según lo resuelto por el
Tribunal Constitucional (Sentencia emitida en el Exp. Nº 002-2010-PI/TC).

Que, con la entrada en vigencia del Decreto Legislativo N° 1057, que regula el Régimen
Especial de Contratación Administrativa de Servicios (CAS), y su reglamento, aprobado
mediante el Decreto Supremo N° 075-2008-PCM, se regularizó la situación de todas
aquellas personas naturales que fueron contratadas como locadores de servicios, bajo
las disposiciones de la normativa de contrataciones del Estado, pero que en la práctica
se desempeñaban como personal de las Entidades.

3.18.- Por último es cierto que con la demandante venimos obteniendo un proceso de
DESNATURALIZACION DE CONTRATO DE TRABAJO con expediente judicial N°
1454-2018

Por lo expuesto señor magistrado debe declarar INFUNDADA la demanda en

todos sus extremos

IV.- FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA:

Amparo la presente en lo dispuesto por la siguiente normatividad:

 Artículo 442°, 444° del Código Procesal Civil

 Artículo 53° del Código Procesal Constitucional.-
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 El II PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO EN MATERIA LABORAL.-

V.- MEDIOS PROBATORIOS:

Ofrezco como medio probatorio los documentos que se adjuntan en la demanda:

 II PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO EN MATERIA LABORAL.

 Los mismos medios probatorios y anexos que el demandante ha
presentado y que nosotros los hemos hecho nuestros
 En mérito del INFORME N° 0382-2019-MPH-SGRH-ESC de fecha 14 de
marzo del 2019 ANEXO del INFORME N° 530-2019-MPH/GAF/SGRH
emitido por la Sub Gerencia de Recursos Humanos de la Municipalidad
Provincial de Huaral de fecha 19 de marzo del 2019
 En mérito INFORME N° 0295-2019-MPH/GAF-SGLCPyM de fecha 15 de
marzo del 2019 emitido por la Sub Gerencia de Logística, Control
Patrimonial y Maestranza de la Municipalidad Provincial de Huaral

VI.- ANEXOS.-

1-A.- Copia de mi D.N.I.

1-B.- Copia de la Resolución de Alcaldía N° 003-2019-MPH, de fecha 02 de Enero del

2018, que me designa como Procurador Público Municipal

1-C.- Copia del II PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO EN MATERIA LABORAL

SENTENCIA

1.- En mérito del INFORME N° 0382-2019-MPH-SGRH-ESC de fecha 14 de marzo del

2019 ANEXO del INFORME N° 530-2019-MPH/GAF/SGRH emitido por la Sub Gerencia
de Recursos Humanos de la Municipalidad Provincial de Huaral de fecha 19 de marzo
del 2019

2.- En mérito del INFORME N° 0295-2019-MPH/GAF-SGLCPyM de fecha 15 de marzo

del 2019 emitido por la Sub Gerencia de Logística, Control Patrimonial y Maestranza de
la Municipalidad Provincial de Huaral

POR LO TANTO:
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Sírvase Señor Juez, tener por CONTESTADA LA DEMANDA y declarar

infundada la demanda interpuesta por el demandante por lo expuesto en nuestro
recurso, proveyendo conforme a ley.

PRIMER OTROSI DIGO: VENGO A INTERPONER EXCEPCION DE

INCOMPETENCIA POR RAZON DE LA MATERIA, por los siguientes fundamentos:

a. Asimismo, señor magistrado hago de su conocimiento que en el mismo II

PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO EN MATERIA LABORAL, en el TEMA
03: SOBRE TRATAMIENTO JUDICIAL DEL DESPIDO INCAUSADO Y
DESPIDO FRAUDULENTO: ASPECTOS PROCESALES Y SUSTANTIVOS, en
el numeral 3.3 el pleno acordó por unanimidad: “Que, el despido incausado
o injustificado solo podrá plantearse como pretensión principal única y serán
tramitadas VIA ESPECIAL”, es decir si el demandante pretendía su reposición
debió hacerlo en el proceso contencioso laboral vía ordinario, más no en un
proceso de AMPARO.-

b. Que, desde la vigencia del Código Procesal Constitucional, el mismo que

establece un cambio legal del proceso de amparo, ya que conforme lo establece
el art. 5 inciso 1) y 2) no proceden las demandas constitucionales cuando existan
vías procedimentales específicas, igualmente satisfactorias, para la protección
del derecho constitucional amenazado o vulnerado, es ese sentido sólo procede
el proceso de amparo, cuando el accionante pueda probar de manera fehaciente
y acredite que existió fraude en el procedimiento de despido, caso que no ocurre
en autos.

c. El Tribunal Constitucional ha establecido en reiterada jurisprudencia en materia

de derechos laborales de carácter individual, que el proceso de amparo no es la
vía idónea para el cuestionamiento de la causa justa de despido imputada por el
empleador cuando se trate de hechos controvertidos, o cuando exista duda
sobre tales hechos, se requiera la actuación de medios probatorios, que
evidentemente no pueden dilucidarse en el proceso de amparo, ya que
necesariamente tendrá que desarrollarse la actividad probatoria a través de sus
diversas etapas, por lo que la presente acción debe tramitarse en el proceso
laboral ordinario de la jurisdicción laboral ordinaria, según la Ley Procesal de
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Trabajo N° 26636, razones por las cuales se deberá declarar IMPROCEDENTE

la demanda de la accionante.

VII.- FUNDAMENTOS DE DERECHO:

Amparamos nuestra pretensión en la siguiente norma legal:

 Artículo 446°, inciso 7 del Código Procesal Civil.

 Artículo 53° del Código Procesal Constitucional.

SEGUNDO OTROSI DIGO: Que, en calidad de Procurador Público en representación y

defensa de los intereses y derechos de esta entidad edil conforme lo establece el art.
29° de la Ley N° 27972-Ley Orgánica de Municipalidades y asimismo al amparo de lo
previsto en el Decreto Legislativo Nº 1068, art. 22º Inc. 22.8, concordado con el Decreto
Supremo Nº 017-2008-JUS, Art. 37º delego representación a los Abogados JUAN
ALFREDO FERNANDEZ CASTILLO y LUCERO MARGOT OCAÑA DIAZ, quienes de
manera conjunta ó de manera indistinta asumirán la defensa de los intereses de la
Municipalidad Provincial de Huaral, en las diligencias a que hubiera lugar en la secuela
de la presente acción, para efectos se adjunta las papeletas de habilitación de los
abogados delegados.

Huaral, 19 de marzo del 2019.