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1 GENERALIDADES
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Especialmente en derecho comparado se ha querido otorgar un rol más activo
al individualismo y autonomía de la voluntad de forma que el matrimonio quede
librado a la mera voluntad de los cónyuges.
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c.- Presencia de relaciones de superioridad y de dependencia recíproca.
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g.- Sus actos no admiten modalidades.
Por regla general los AJ son susceptibles de modalidades, pero esto no ocurre
en derecho de familia, donde varios actos no admiten modalidad:
- Matrimonio.
- Pacto art.1723 cc.
- Reconocimiento de un hijo.
- IUS CONNUBBI
- INTERÉS SUPERIOR DEL NIÑO Y DE LA NIÑA.
- PRINCIPIO DE IGUALDAD.
- INTERES SUPERIOR Y PROTECCIÓN DEL INTEGRANTE MAS DÉBIL DEL
GRUPO FAMILIAR O EN LA RELACIÓN DE PAREJA.
- PRINCIPIO DE PRESERVACIÓN DE LA ESTABILIDAD FAMILIAR Y
RECHAZO DE SU PERTURBACIÓN Y AFECTACIÓN DESTRUCTIVA.
- VALORACIÓN DE LA RESPONSABILIDAD COMUNITARIA Y SOCIAL EN LA
PROTECCIÓN DE LA FAMILIA Y LA PRESERVACIÓN DE LA INSTITUCION
MATRIMONIAL.
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- el derecho a la libre elección del propio cónyuge
- y el derecho a conocer la verdad sobre el propio estado jurídico.
Consiste en una orden del estado y para particulares que busca que se
propenda a proteger los derechos de los niños, niñas y adolescentes por sobre
otro tipo de derechos.
Los agentes del Estado deben cautelar de un modo imperativo el respeto
de los derechos fundamentales del niño y la niña.
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eventualidad de la ruptura conyugal de los padres no se produzca un menoscabo
en el goce y ejercicio de sus derechos o que al menos se aminore la probabilidad
que aquel se produzca.
2.- Derecho a mantener una relación directa y regular con el padre con el que
no se encuentra viviendo, lo cual debe ser habitual.
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2.- Otra manifestación la encontramos en los regímenes patrimoniales del
matrimonio1, especialmente en el régimen de participación en los gananciales,
el cual busca equiparar la situación económica de los cónyuges al momento de
la separación.
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Los regímenes patrimoniales son la sociedad conyugal, separación de bienes y participación en los
gananciales.
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La ruptura matrimonial es difícil y destructiva para los miembros que las
componen, por lo que es deber de los organismos del Estado propender a que
esto sea lo menos destructivo para la familia. Este principio se manifiesta en la
habilitación parental. El SENAME, a través de sus organismos colaboradores,
tiene centros que buscan habilitar a padres para que estos puedan desempeñar
mejor su rol.
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Derivadas del principio de responsabilidad social y comunitaria, se
justifican instituciones como la preparación para el matrimonio, la ayuda social
en situaciones de carencia o necesidad básica, la mediación en caso de conflictos
y obligaciones como la defensa de la estabilidad de los hogares formados.
El matrimonio tiene una serie de trámites previos, entre los cuales está la
información y la manifestación, con lo que se busca preparar a los futuros
cónyuges para comprender las obligaciones propias del matrimonio.
Lo que se busca es que una familia pueda volver a funcionar normalmente tras
los eventos estresores que son los que fundamentan una medida de protección.
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2.2 PRINCIPIOS TRADICIONALES DEL DERECHO DE FAMILIA
¿Los principios operan tal cual en la actualidad? No, por ejemplo, hoy la
mujer es plenamente capaz. Por tanto, estos son principios del CC originario
(1857), entonces, no son actuales.
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la ley de matrimonio civil de 1884 no disolvía el vínculo, luego era una
autorización para que los cónyuges pudiesen vivir separados de techo y de lecho.
Sólo el año 2004, con la ley 19.447, que entró en vigencia el 18 de noviembre
de 2004 se aceptó en nuestro sistema el divorcio con disolución de vínculo,
siguiendo con ello el sendero recorrido por largas décadas en el derecho
comparado.
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tal de hacer plenamente efectiva la plena capacidad de la mujer casada en
sociedad conyugal y diferenciarla de una mera declaración de principios sin
mayores aplicaciones.
Art. 1749. El marido es jefe de la sociedad conyugal, y como tal administra los
bienes sociales y los de su mujer; sujeto, empero, a las obligaciones y limitaciones que
por el presente Título se le imponen y a las que haya contraído por las capitulaciones
matrimoniales.
Como administrador de la sociedad conyugal, el marido ejercerá los derechos de
la mujer que siendo socia de una sociedad civil o comercial se casare, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artículo 150.
El marido no podrá enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o
gravar los bienes raíces sociales ni los derechos hereditarios de la mujer, sin autorización
de ésta.
No podrá tampoco, sin dicha autorización, disponer entre vivos a título gratuito
de los bienes sociales, salvo el caso del artículo 1735, ni dar en arriendo o ceder la
tenencia de los bienes raíces sociales urbanos por más de cinco años, ni los rústicos por
más de ocho, incluidas las prórrogas que hubiere pactado el marido.
Si el marido se constituye aval, codeudor solidario, fiador u otorga cualquiera otra
caución respecto de obligaciones contraídas por terceros, sólo obligará sus bienes
propios.
En los casos a que se refiere el inciso anterior para obligar los bienes sociales
necesitará la autorización de la mujer.
La autorización a que se refiere el presente artículo podrá ser suplida por el juez,
previa audiencia a la que será citada la mujer, si ésta la negare sin justo motivo. Podrá
asimismo ser suplida por el juez en caso de algún impedimento de la mujer, como el de
menor edad, demencia, ausencia real o aparente u otro, y de la demora se siguiere
perjuicio. Pero no podrá suplirse dicha autorización si la mujer se opusiere a la donación
de los bienes sociales.
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Sólo en ciertas situaciones de excepción la mujer administra la sociedad
conyugal, pero la situación normal es la establecida en el artículo 1749. En
conformidad a lo señalado respecto a la capacidad de la mujer casada en
sociedad conyugal, entendemos que la mujer debería administrar por sí sus
bienes propios.
Limitaciones:
1.- Limitaciones que se establezcan en las capitulaciones matrimoniales
(art.1715 CC).
2.- Autorizaciones que se requieren para ejecutar una serie de actos referidos
(ley 10.171) si el marido quiere gravar o enajenar bienes sociales requiere
autorización de la mujer, o si quiere arrendar ______,
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2.2.4 Patria potestad exclusiva y absoluta del padre de familia.
La patria potestad se ejercerá también sobre los derechos eventuales del hijo
que está por nacer.
Autoridad paterna.
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Con todo, los padres podrán actuar indistintamente en los actos de mera
conservación. Respecto del resto de los actos, se requerirá actuación conjunta.
En caso de desacuerdo de los padres, o cuando uno de ellos esté ausente
o impedido o se negare injustificadamente, se requerirá autorización judicial.
En todo caso, cuando el interés del hijo lo haga indispensable, a petición
de uno de los padres, el juez podrá confiar el ejercicio de la patria potestad al
padre o madre que carecía de él, o radicarlo en uno solo de los padres, si la
ejercieren conjuntamente. Ejecutoriada la resolución, se subinscribirá dentro del
mismo plazo señalado en el inciso primero.
En defecto del padre o madre que tuviere la patria potestad, los derechos
y deberes corresponderán al otro de los padres.
Esta situación empezó a cambiar con la ley no 5.750 de 1935 que permite
la investigación de la paternidad y maternidad ilegítimas, pero sólo para fines
alimentarios. La ley 10.271 de 1952 mejora la situación del hijo natural, entre
otras reformas, modificó en forma positiva sus derechos hereditarios; a éstos
les correspondía la mitad de la porción del hijo legítimo, y en su conjunto, no
podían llevarse más de la cuarta parte de la herencia.
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por el matrimonio, en otros, no. En la actualidad, la parte final del art. 33 del
C.C. establece el principio de la igualdad de los hijos, “La ley considera iguales
a todos los hijos”.
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