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VILLARREAL
“PLAN DE TESISI”
EL DELITO DE USURPACION Y EL USO DE LA VIOLENCIA, EN EL
DISTRITO JUDICIAL DE VENTANILLA ENTRE LOS AÑOS 2016 AL 2017
________________________________________________________
PRESENTADO POR:
HERMEL ACOSTA HERNANDEZ
ASESOR: DR. JAIME CHAVEZ SANCHEZ
PARA OBTAR EL GRADO DE MAGISTER EN DERECHO PENAL
LIMA-PERU
2019
1
I. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
propietarios legales; en que se llega a tratar acerca como bien jurídico en lo referente a la
propiedad inmobiliaria y para los juristas del Derecho Español, se suele considerar que
contra la usurpación de terrenos, lo que se protege son las cosas muebles y los derechos
reales como parte integrante del bien jurídico complejo patrimonio. Según sostiene los
autores Bramont Arias y García Cantizano (2009), al considerar que: “se protege el
real”. Al tratar sobre esta problemática relacionada sobre el ilícito penal de la usurpación,
encontramos que el Estado con el fin de proteger a la ciudadanía sobre estos hechos que
de tierras y que se daban con mucha frecuencia, venia generando un clima de inseguridad
ciudadana, tal vez porque la norma contemplada en el Código Penal tenía más de veinte
años sin que sea modificada y sobre todo, 47 conociendo que quienes llevan a cabo este
En estas circunstancias, podemos decir que en el Perú, con mucha frecuencia se usurpaban
los predios urbanos y rurales y la sociedad en general, no encontraba una respuesta clara
para hacer frente al delito de usurpación; es por eso que existiendo las necesidad de
mejorar la norma que tenía muchos años de antigüedad, el estado buscó mejorar la ley,
con el fin de poner freno a este tipo de impunidad, es por eso que hace pocos años se
modificó mediante la ley N° 30076 en los artículos 202 y 204 del Código Penal, con el
fin de hacer frente a los hechos anteriormente descritos y que requieren eficacia de parte
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de los Jueces y Fiscales, buscando que estos hechos no se conviertan en cotidianos y por
Es importante considerar que de entre los delitos contra el patrimonio uno de los de mayor
de usurpación, de que si bien se trata de proteger al bien jurídico del patrimonio contra
todo acto de violencia que pretenda una apropiación indebida del mismo, sea el bien
llegó a adicionar sobre la penalización del modus operandi en cuanto al uso de la violencia
La Ley N° 30076 fue la primera norma que modificó el delito de usurpación, es decir,
que es la primera modificación después de más de 20 años de vigencia del texto original;
gran diferencia con los demás textos de los demás tipos penales que a cada momento
que la violencia pueda hacerse sobre las personas y los bienes103. A raíz de la Casación
las personas como sobre los bienes o cosas. Asimismo, establece que la modificación al
artículo 202 del Código Penal, que regula este delito por la Ley N° 30076, no excluye la
posibilidad de considerar que este tipo penal siempre ha previsto ambos supuestos de
legislativa.
3
Rojas Vargas (2012) “considera que el bien jurídico protegido es el patrimonio, el objeto
protegen las cosas muebles y los derechos reales como parte integrante del bien jurídico
ampliación del plazo modificándose el artículo 920 del Código Civil, con la cual el
horas si fuere desposeído, sin tomar en cuenta la vía de hecho como medio justificatorio
ya que existe un acto engorroso en cuanto a las coordinaciones con la policía para
La reciente Ley N° 30076, es la que ha tenido una mayor incidencia cuantitativa, no solo
junio 2016; ello en función de los datos estadísticos reportados por la Policía Nacional
Usurpación:
4
FUENTE: Policía Nacional, 2016
organizado – Ley N° 30077 del 19 de agosto del 2013, que es un cuerpo normativo
esencialmente de carácter procesal penal, que tiene como objeto fijar las reglas y
cometidos por organizaciones criminales (art.1°). En ese sentido, la ley comienza por
acción, con reparto de roles o funciones, con cierta permanencia en el tiempo y con la
finalidad de cometer uno o más delitos graves; definición que se identifica con ciertos
con la Ley Federal Contra la Delincuencia Organizada de los Estados Unidos Mexicanos
organización criminal de carácter empresarial que traspasa las fronteras nacionales de los
presente ley (art. 4°), pero en la que muchos delitos no califican para ser considerados
criminal, que lleven a cabo los delitos del artículo 3°, se rigen por las normas y
disposiciones del Código procesal penal del 2004 (Decreto Legislativo 957), sin perjuicio
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regula el plazo de las diligencias preliminares por 60 días y su aumento por el grado de
investigación preparatoria de ocho (08) meses, sin embargo, para el caso de investigación
preparatoria es de treinta y seis (36) meses. La prórroga por igual plazo debe concederle
el Juez de la Investigación preparatoria (Art. 342 CPP). Asimismo, se regula las técnicas
los objetos, instrumentos, efectos o ganancias del delito o de cualquier otro bien
prueba trasladada, las consecuencias jurídicas del delito aplicables a las personas
la organización criminal, entre otros supuestos; y las consecuencias accesorias para las
personas jurídicas que fueron creadas y/o instrumentalizadas para la comisión de delitos
países de nuestro entorno cultural, que como expresión de la política criminal de los
Estados para hacer frente a la criminalidad organizada, han promulgado leyes especiales
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normal desarrollo del mercado internacional, la democracia de los diferentes Estados,
entre otros bienes jurídicos relevantes, como es por ejemplo, con la dación de la Ley
En ese sentido, la citada ley propone un concepto amplio de criminalidad organizada que
tiene como elementos esenciales, lo siguiente: 1.- Que se trate de cualquier agrupación de
tres o más personas; 2.- que exista un reparto de tareas o funciones; 3.- que se trate de
cualquier tipo de estructura, 4.- que abarque cualquier ámbito de acción; 5.- que exista
cierta permanencia en el tiempo; 6.- que tenga como finalidad la obtención de lucro, y 7.-
que tenga como objeto o función, la comisión de uno o varios delitos graves, que se
personas, lavado de activos, entre otros delitos, todos ilícitos penales que persiguen o
generan ingentes ganancias ilegales. Actividad criminal, que viene acompañada por la
comisión de diversos actos de violencia física y/o psicológica en sus diversas formas de
ilícitos penales, así como de actos de corrupción pública y/o privada; como delitos medios
que garantizan la obtención de las ganancias ilegales producidas por los delitos objeto de
integrantes.
c. ¿Cómo incide la insuficiencia del plazo para ejercer la defensa posesoria del
1.4. Objetivos
1.4.1. Objetivo General
2016 al 2017.
para reducirse la incidencia de los actos delictivos de usurpación que son cada vez más
patrimonial.
de los bienes patrimoniales de los ciudadanos, y de que no pueden sufrir ningún tipo de
violencia contra su integridad personal ni sobre sus bienes por parte de sujetos delictivos,
desproporcional en los distritos donde existe mayor índice de pobreza como es la zona de
Ventanilla Callao, es que la manera de poder contrarrestar este delito es aumentando las
penas ya establecidas en el Código Penal, modificándose el artículo 202 del código Penal
aumentando las penas de dos a cinco años, para quienes vienen usurpando con violencia
la propiedad del bien inmueble, violencia que no solo se viene dando contra los bienes
plantearse las modificaciones legales al Código Penal para poderse aplicar penas drásticas
y disuasivas contra la comisión de dicho ilícito, y entre otras propuestas para hacerse más
El elemento político social es importante, ya que estos son producto de las invasiones,
desborde popular como lo señala José Mattos Mar, generado como respuesta ante la
ineficacia del estado y el sistema legal impuesto (1987: 65). El modelo económico de
hacia las ciudades, que reciben sus beneficios, principalmente Lima y Callo (INEI 2009:
10
49). La población rural que migraba, lo hacía con miras al progreso. Esto resulto en un
en 1972 llegó a 3'302,523, para en 1981 alcanzar los, 4'492,260 y avanzar hacia los seis
millones en 1984 (Matos 1987: 72). Y la adquisición de viviendas para este volumen de
(como San Martín de Porras, Comas, Villa María del Triunfo, El Agustino, etc.) pasaron
al contexto, y se convierte en una opción aún más atractiva dada la posición que ya tenían
los migrantes frente al sistema de poder existente (1987: 77). Si bien las invasiones como
En cuanto que con los aportes de propuesta jurídica de esta investigación, se buscará de
inmuebles con uso de la violencia, y de los casos cotidianos que se realizan en forma
cotidiana contra el patrimonio del inmueble; y asimismo que los procesos judiciales –
penales sean los más efectivos y eficaces posible para la reducción de la incidencia
delictiva de usurpación.
sobre las variables de estudio, en cuanto al problema delictivo del uso de la violencia en
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ilícito como delito común y en el caso cuando se trate de delito de crimen organizado: y
asimismo de plantearse los fundamentos sobre los principales indicadores que miden
el delito de usurpación de inmuebles, y de los tipos de comisión de ilícitos tanto con uso
La usurpación de terrenos es uno de los delitos que se vienen dando con mayor frecuencia
de trabajo que tienen las personas de bajos recursos económicos, quienes vienen formado
los famosos asentamientos humanos. Seguido de esto están los otros tipos de invasores
que son los traficantes de terreno quienes simulan la falta de medios económicos para
1.5.8. Importancia
como propietarios.
b. Con la modificatoria del artículo 202 del Código Penal, parte especial, se propone
incorporar penas superiores a las ya establecidas en la norma penal, la cual son penas
contemplativas, toda vez que no supera los cuatros años para hacerla efectiva, es por eso
con la finalidad de disminuir el alto índice del delito de usurpación de bien inmueble, las
mismas que en muchos de los casos se viene dando con violencia, no solo a los bienes
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materiales, sino a la persona por parte del vecino si por cualquier persona que tenga interés
sobre el bien.
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II. MARCO TEÓRICO
1.2. ANTECEDENTES
2.- Se configura como la realización de alguna de los actos ilícitos violentos de usurpación
con violencia en las personas, que deben ser penalizados con las mayores penas
requeridas.
usurpación (Artículo 225 del Código Penal).”. San José: Publicado en la Revista Digital
El autor sostiene que conforme a lo tipificado en el Artículo 225 del Código Penal
1.- Al considerarse en que se perpetra tal ilícito, la violencia física, como la moral o las
amenazas con el propósito de realizar el despojo de un bien (sea mueble o inmueble), son
patrimonio, como es precisamente el caso del inciso primero del artículo 225 del Código
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Penal. Siendo así, no cabe la doble imputación (por ejemplo, usurpación y extorsión, o
2.- El cuadro varía si la fase ejecutiva de la usurpación (o del robo, por ejemplo) no se ha
amenazas, extorsión); el cual, de haberse intentado el despojo, habría sido subsumido por
La autora resalta acerca de que para garantizarse un adecuado desarrollo del proceso penal
1.- En que el agraviado pueda ejercer una debida y óptima defensa posesoria de su
2.- Por lo que se requiere efectuar un procedimiento abreviado resulta el más adecuado
mayor desarrollo de la fase de instrucción, por asegurar una mejor preparación del juicio
oral a través de la fase intermedia, por ofrecer mayores garantías y por autorizar la
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En la investigación referida, luego de haber terminado la investigación en la Parroquia
conclusiones_
1.-Los factores que intervinieron en la consecución del delito de usurpación han sido, el
por la apropiación ilegal de bienes inmuebles, han sido las siguientes: - Maltrato
orientación legal dirigida a las autoridades y habitantes de la parroquia, ya que todos están
conscientes que sería la forma más adecuada para reducir los conflictos, que de acuerdo
a la hipótesis 106 verificada con el método de Chi Cuadrado, los abusos y atropellos
un delito que afecta un derecho real de una persona: La posesión. Previo a dar un concepto
conocidos también como delitos contra la propiedad. El propietario de un bien pues tendrá
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La finalidad de la pena está referida a la persona del penado, de quien se busca obtener
prevención general positiva de la pena, toma de posición que lo lleva a entender que “el
vigencia de la norma.
intangibilidad de la relación fáctica o jurídica entre el titular del bien jurídico (la persona)
de cualquier derecho real sobre los mismos, que sea valorable económicamente y
protegido no sólo por el ordenamiento jurídico civil, sino también por el constitucional.
Será esta concepción la que, desde la función interpretativa que se le viene otorgando al
2.- El hecho de que sea punible la violencia sobre las cosas consolida el concepto de
usurpación, pues permite que se considere típico el hecho por el cual una persona, para
En ese sentido, teniendo en cuenta que en este ilícito se tutela el patrimonio, es razonable
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Espinoza, J. (2014). Tesis titulada: “Sobre el Delito de Usurpación Clandestina de
Previa la modificatoria del Código Penal Ley 30076, la protección penal del Patrimonio
inmobiliario, a través del delito de usurpación (Art. 202), presentaba sendas deficiencias
2.- El alcance del patrimonio inmobiliario que desarrolla el supuesto previsto en el inc. 4
del Art. 202 del código Penal (Usurpación clandestina) evidencia un distinto
partir del caso del distrito de San Bartolo en el periodo 2012 – 2014. El problema de la
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usurpación es mucho más complejo que la simple apropiación de un terreno por un
pobres.
2.- Esta necesidad es explotada por bandas criminales, que incentivan la ocupación de
terrenos desocupados para lucrar con la venta de lotes del mismo. Ante esta situación, la
las capacidades del Estado (Isuani 2010:27-29): insuficiencia de los efectivos asignados
a esta labor y normas que establecen plazos muy cortos para efectuar las investigaciones.
Pero quizás una de las deficiencias más graves es la falta de herramientas informáticas
presupuesto para costear necesidades de equipamiento. Se revela así una falta de liderazgo
en el Estado para una implementación adecuada de esta política, y la falta de una política
institucional que enfrente estas deficiencias. Por otro lado, los problemas de
implementación encontrados no son un indicador del fracaso de esta política pública, pues
verse más bien como oportunidades para mejorar la acción policial, adecuando la política
solo de los funcionarios de alto nivel. Es evidente que el enfoque bottom up (de abajo
eficiente, con buenos resultados en lucha contra la usurpación, no solo en San Bartolo
proceso más adecuado a la realidad del problema. De esta manera, se construiría una
recursos humanos, para que la investigación policial del delito de la extorsión se convierta
2.1.1. Conceptos
con uso de la violencia física y/o coercitiva, hasta hacerlo abandonar su propiedad.
Según Salas (2016): “La usurpación es un delito tipificado como modalidad ilícita contra
tienen la característica de referirse a una cosa inmueble o a un derecho real sobre ella. La
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acción consiste en despojar a otra persona de la posesión o tenencia de un inmueble o del
Para el autor Castillo (2009) llega a considerar a la usurpación como uno de los delitos
interpretación del tipo (entendido como norma prohibitiva) resulta que después de la
situación producida (por acción u omisión), realización que constituye lo injusto típico.
Estas acciones u omisiones posteriores forman una unidad con la producción del primer
resultado. Lo anterior permite ver el acontecimiento total como una única realización del
tipo. Lo particular del delito permanente no es que crea una situación antijurídica o que
comportamiento individual, sino por medio de varias acciones u omisiones” (p. 364).
2.1.2. Modalidades
a. Despojo
Art. 202. ”Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de
tres años:
inciso a. El que, para apropiarse de todo o parte de un inmueble, destruye o altera los
Como señala el autor Sal: “La propiedad inmueble en el despojo propiamente dicho se
sino específicamente al tranquilo disfrute del bien, entendida esta última, como el goce
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que permite el ejercicio de un derecho real constituido sobre un inmueble. Se contempla
que ella esté protegida jurídicamente (propiedad, posesión, uso, usufructo, etc). (Sal,
2008, p. 3).
“Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres años:
Inciso b. El que, por violencia, amenaza, engaño o abuso de confianza, despoja a otro,
derecho real”.
1) Tipo Objetivo
a) Sujeto Activo
“La norma no exige calidad especial alguna para el sujeto activo del despojo, pudiendo
ser, en consecuencia cualquier persona que prive a otro del goce efectivo de un inmueble,
aunque sea o pretenda ser su propietario, pero que no está ejerciéndolo realmente, por
haber cedido, la posesión, tenencia, o cuasi-posesión a otra persona” (Ortiz, et al. s.f).
b)Sujeto Pasivo
Es el titular del bien inmueble o de un derecho real constituído sobre él, que es privado
de ejercer el goce efectivo del predio. La posesión puede ser ejercida directamente por el
c) Acción Típica
confianza.
2) Tipo Subjetivo
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Es un delito doloso, en que se tiene conciencia y voluntad de poderse despojar a otro de
especificados en la ley para ocupar un inmueble; dado que el sujeto activo tiene el deseo
sobre las leyes, y de las argucias que puedan realizar los usurpadores mediante la
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3) Consumación
jurídico, esto es, en el momento del despojo, ora invadiendo, ora manteniéndose o
impidiéndose el goce efectivo del que disfrutaba la víctima. Pero el estadio consumativo
“Será reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres años:
Penal, 2019).
Artículo 203 del Código Penal vigente, “en que todo aquel, que tenga la finalidad de
obtener para sí o para otro un provecho ilícito con perjuicio de tercero, desvía el curso de
las aguas públicas o privadas, impide que corran por su cauce o las utiliza en una cantidad
mayor de la debida, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni
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e. Formas agravadas de usurpación
1. Tipo Legal
Artículo 204.- La pena será privativa de libertad no menor de dos ni mayor de seis años
cuando:
campesinas o nativas
la violencia como un elemento descriptivo del tipo, a fin de verificar si la norma cubre
como pasibles de aquella a bienes y personas o solo a estas últimas. Sin embargo,
conviene señalar que ubicar a la violencia como elemento descriptivo del tipo resulta
desacertado, pues, aun desde una óptica tradicional, se advierte que su verificación en el
De acuerdo al análisis sobre la investigación realizada por el autor Alva (2016), se tiene
que : “La Casación N° 273-2012-Ica reitera lo ya aclarado por la Ley N° 30076 y reafirma
casos se expedían sentencias absolutorias, cuando la violencia era ejercida sobre las cosas,
lo cual carecía de todo asidero legal, en razón a que los operadores jurídicos, no pueden
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aplicar la norma haciendo diferencias (en este caso, que la violencia solo pueda ser
ejercida contra las personas) si la norma no lo prevé así expresa- mente, teniendo en
cuenta que las restricciones a las diversas circunstancias fácticas del tipo penal deben
tipos penales a la luz de bien jurídico protegido. Sobre este punto podemos decir que no
impliquen una intervención irracional del poder punitivo estatal. Con esto presente, la
no puede considerarse como una extensión, sino como una aclaración del tipo, que debe
aplicarse incluso a las investigaciones y procesos penales en trámite, sin que ello
signifique afectar el principio de legalidad (por el cual nadie puede ser procesado ni
condenado por acto u omisión que al tiempo de cometerse no esté previamente calificado
en la ley); pues es obvio, con las razones expuestas hasta aquí, que la violencia contra las
personas y contra las cosas ya estaban tipificadas por igual desde el primer momento en
que se estableció la violencia en general como medio comisivo del delito de usurpación.
La interpretación que sostenía que la violencia debía haber sido ejercida únicamente sobre
las personas, generaba una brecha de impunidad a favor de aquellos que perturbaban la
posesión de la víctima ejerciendo violencia directamente sobre las cosas, quedando, por
tanto, la víctima desprotegida por el Derecho Penal. Razón por la cual no se puede
compartir dicho punto de vista, y por el contrario debe considerarse que aquella postura
que sostiene que la violencia puede recaer tanto sobre las personas como sobre las cosas,
es la más correcta en términos de eficacia protectora del derecho de posesión a través del
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ius punendi. Cuando la violencia tiene por objeto una cosa (lo que sucede normalmente
dicho bien, para vencer su resistencia. En tal sentido, constituirá violencia y, por lo tanto,
estar ante el delito de usurpación-el derrumbar una pared, romper un candado o un cerco,
cambiar una cerradura, poner un pestillo por la parte interior de la puerta. etc. Pues con
ello se está perturbando el normal desarrollo del ejercicio del derecho de posesión por
inmuebles.
determinación de las leyes penales, por presentar una imprecisa descripción de las
en una problemática cada vez más crítica y muy negativa para los intereses de los
problema muy agravante cuando en la misma etapa de Registros Públicos que debería
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haya procedido indebidamente por malos agentes o estafadores inmobiliarios ante la
ilícita del propietario, y que asimismo hasta malos funcionarios de SUNARP de Oficinas
Registrales se hayan prestado y coludido con mafias inmobiliarias para poder aparentar
la supuesta legalidad de registro de estos inmuebles, así como de aparentar una supuesta
contra las mafias de estafadores inmobiliarios, sea tardía y reactiva en sí, ya que aún no
ya que en sí se debe considerar que en la etapa registral los malos agentes inmobiliarios
pueden registrar la supuesta propiedad que tienen sobre determinados inmuebles que
hayan obtenido por usurpación ilegal sin que los Registradores Públicos puedan detectar
Públicos puede proceder cuando reciba la denuncia por parte del propietario original del
Ley N° 30313 de marzo del presente año que aplica mecanismos preventivos contra el
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accionar delictivo de estafas inmobiliarias y de malos funcionarios o registradores
coludidos al respecto.
Las estafas inmobiliarias vienen constituyendo uno de los principales problemas más
parte de malos agentes o estafadores inmobiliarios que llegan a adquirir ilegalmente por
inmueble, y que finalmente el predio obtenido ilegalmente pasa a ser registrado en alguna
con los requisitos de oferta que se le había ofrecido al respecto acerca del inmueble
respectivo.
Sistema de Registros Públicos, que permite el registro de inmuebles por parte de agentes
en cuestión; utilizándose la facultad concedida por el Artículo 949° del Código Civil
vigente sobre el registro de bien inmueble transmitido por consentimiento del propietario,
pero que en sí malos agentes inmobiliarios coludidos con malos registradores públicos y
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transferencia o adquisición del bien a inscribirse y sea posteriormente vendido por
notifican sobre supuestos bienes inmuebles que han sido apropiados ilícitamente por
consentimiento auténtico que deba tenerse del propietario original del predio.
teniéndose así los casos de sujetos ilícitos que intervienen de manera indebida tales como:
adquirir de manera ilegal los bienes inmuebles, por modo de usurpación ilícita,
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inmuebles de obtención indebida, sin haberse realizado por parte de los
a. Concepto
“La posesión, tal como la entendían los romanos, puede ser definida: el hecho de tener en
independiente del hecho de la posesión. Además, la situación del que posee sin ser
y de esto también la dificultad para explicar ciertas soluciones que no concuerdan entre
ellas, por haber sido admitidas según las necesidades del momento sin ser deducidas de
principios fundamentales. Por eso nos limitaremos a exponer las reglas de la posesión, tal
b. Elementos de la Posesión
físicamente en su poder.
amo con respecto a la cosa; es lo que los comentadores llamaban el animus domini.
Todos los que reunían estos dos elementos poseían en realidad y eran: el propietario; el
que había adquirido una cosa recibiendo tradición a non domino; y el mismo ladrón, toda
vez que con la retención material de la cosa robada es su voluntad disponer de ella como
si fuese el amo.
Al contrario, no poseen los que no pueden tener intención de obrar como amo, con
respecto a la cosa, aunque la tengan a su disposición, porque el título en virtud del cual la
instrumento de la posesión de otro, y por eso no tienen ellos mismo la posesión, sino una
y, en general, todos lo que están en una situación análoga. Sin embargo, hay algunos,
llaman los textos affectio tenendi. Por eso, un loco o un pupilo infans no pueden retener
una cosa, aunque esté bajo su mano, lo mismo que una persona que esté durmiendo,
porque no tendría conciencia de este estado de hecho. Pero no hay que confundir el
de proteger la posesión por ella misma, se la conserva o la hace restituir por medio de una
decisión llamada interdicto. Poca importa que el ataque a la posesión venga del verdadero
propietario o de otra persona; el resultado es el mismo, pues sólo se trata de regular una
El propietario que quiere hacer respetar su propiedad debe incurrir debe recurir a las vías
de Derecho, esto es la rei vidicatio, y no a vías de hecho, pues no es necesario que se haga
justicia él mismo. Es como objeto de que no se altere el orden público por lo que el pretor
“La protección de los interdictos es la única ventaja que procura la posesión de mala fe;
pero el Derecho civil concede, además, a la posesión de buena fe efectos muy importantes.
El poseedor de buena fe adquiere los frutos de la cosa que posee, mientras dura su buena
fijado, y si reúne también las condiciones que precisaremos al estudiar este modo de
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adquisición; estando en el mismo caso, es fuente de una ventaja muy considerable, esto
De las cosas que pueden ser poseídas.- Del análisis de los elementos de que se compone
la posesión, los jurisconsultos han deducido que sólo puede tener por objeto cosas
No se puede poseer las cosas de las cuales no se pueda tener la propiedad, como las cosas
sagradas y las sepulturas, por ser imposible tener la voluntad de conducirse como con
respecto a ellas.
Las cosas incorporales tampoco pueden poseerse, puesto que no se las pueda retener
materialmente corpore. Sin embargo, los jurisconsultos terminaron por extender la idea
de posesión a las servidumbres, y por admitir que pueden ser objeto de una quasi
Cómo se adquiere la posesión.- Para adquirir, la posesión hay que reunir los dos
como dueño. La posesión se adquiere por el hecho y por la intención: corpore et animo.
Además no es necesario para realizar la primera condición estar en contacto directo con
la cosa, o si es un campo, poner el pie sobre todas sus parcelas; es suficiente con tenerla
a su disposición.
¿Es preciso que el hecho y la intención existan en la misma persona que quiera adquirir
la posesión?
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Aquí es necesaria una distinción, porque siempre ha sido indispensable que el adquiriente
detención.
“Por eso un jefe de familia podía hacerse poseedor por medio de la intervención de las
personas colocadas bajo su potestad con tal que tuviese personalmente el animus, esto
Más tarde se admitió también que se podía adquirir la posesión por el hecho de una
vez los dos elementos que forma esta posesión. Es lo que ocurre cuando por ejemplo, la
Pero como la posesión supone reunidos el hecho y la intención, se pierde también desde
De este modo:
a) La posesión se pierde ánimo solo; esto no quiere decir cuando el poseedor no piense
ya en la cosa que posee, pero sí cuando tiene firme propósito de renunciar a ella. Por tanto
Además para perder la posesión no es necesario que otro lo adquiera; es suficiente con
b) La posesión también se pierde corpore solo cuando sobreviene un obstáculo que impide
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Por eso el poseedor de una cosa cesa de poseerla cuando el sitio donde se encuentra se
detentación material de la cosa. Continua poseyéndola animo suo, corpore alieno, por el
tercero retiene la cosa por cuenta del poseedor, en quien reside el animus; es el
instrumento de su posesión.
pupilo, ocurriendo lo contrario con la pérdida de la posesión animo solo, pues sólo es
posible para aquel que sea capaz de disminuir su patrimonio por un acto de su voluntad.
Así que el furios no puede perder de esta manera una posesión adquirida válidamente,
puesto que no tiene voluntad; y lo mismo el pupilo tampoco puede dejar de poseer ánimo
Las reglas que acabamos de exponer sobre la conservación y pérdida de la posesión son
aplicables a las cosas muebles; pero para los inmuebles acabaron por prevalecer
principios más amplios. En efecto, los actos de posesión son menos frecuentes sobre un
inmueble, aparte de que, en ausencia del poseedor, puede un tercero invadir el fundo,
haciéndole perder la posesión, aun sin su noticia. Este peligro era en extremo grave para
ciertos pastos, donde sólo se llevaban a pacer los rebaños durante una estación: saltus
hibernio o destivi. Por eso se admitía que la posesión de estos fundos de tierra sería
retenida ánimo solo; es decir, que el poseedor conservaría siempre la posesión, aunque
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Esta solución se extendió también a todos, los inmuebles. Ya dada por Próculo en el siglo
I de nuestra era, la mención Gayo como aceptada por la mayoría de los jurisconsultos y
“Sin embargo, si la invasión de un inmueble sin noticia del poseedor no le hace perder la
Antecedentes
(arts. 994-1001); retener (arts. 1002-1009); recobrar (aqrts. 1010-1017); de obra nueva
pues se concedía al titular del derecho de posesión. Procedía respecto de cosas que no
posee otro por más de un año (art. 994). Con la demanda se debía presentar el título que
acredite el derecho con que se solicita la posesión e indicar quien es el poseedor o tenedor
actual o la persona a cuyo cargo se hallan los bienes (art. 995). Si el título no era suficiente
que se publiquen avisos para que se presenten los que tengan derecho a la misma posesión
(art. 997). Sólo se admitía la oposición basada en la posesión actual, pública y por más de
amenazare ruina, podía ser obligado a demolerlo o apuntalarlo o que los propios vecinos
El vigente Código Procesal Civil de 1993, sólo reconoce los interdictos de recobrar (arts.
603 a 605) y de retener (arts. 606 y 607). Los interdictos de obra nueva y de obra ruinosa
El Código civil derogado de 1936 restringió la tutela posesoria a los bienes inmuebles.
En el art. 831 prescribía: " Todo poseedor de inmuebles puede utilizar las acciones
posesión es de más de un año puede rechazar los interdictos que se promuevan contra él
Derecho Moderno
Las legislaciones modernas del sistema romano germánico han adoptado la protección
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d.2. Defensa penal de la Posesión
La defensa penal de la posesión está regulada en el Libro Segundo, Parte especial , Título
de los linderos de un inmueble con el fin de apropiarse de él; o cuando mediante violencia,
ejercicio de un derecho real sobre un bien inmueble; o cuando con violencia o amenaza
El delito está descrito en el Art. 202: Será reprimido con pena privativa de libertad no
menor de uno ni mayor de tres años: 1. El que, para apropiarse de todo o parte de un
inmueble, destruye o altera los linderos del mismo; 2. El que, por violencia, amenaza,
También comete delito de usurpación el que desvía las aguas públicas o privadas, o
impide que corran por su cauce o las utiliza en una cantidad mayor que la debida, con el
fin de obtener un provecho ilícito para sí o para otro y en perjuicio de tercero (art. 203).
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Son circunstancias agravantes de la usurpación, la utilización de armas de fuego,
explosivos o cualquier otro instrumento o sustancia peligrosa, que los usurpadores sean
dos más, o que el inmueble esté reservado para fines habitacionales, o que se trate de
(art. 204).
El proceso penal sumario por delito de usurpación está regulado en el art. 1 del D.
Artículo 1.- Cuando el poseedor no ejercite el derecho que le confiere el artículo 920 del
sumario, por el delito de usurpación, puede solicitar el agraviado que el juez instructor
dicha diligencia las partes podrán actuar las pruebas que consideren conveniente. Si el
juez instructor estima que hay motivo fundado para suponer que se ha cometido el delito
El art. 2 de este D. Leg. establece que el mismo rige desde el 14.11.84 y hasta que entre
El nuevo Código Procesal Penal, publicado el 29.7.04, el mismo que entrará en vigencia
solicitud del Fiscal o del agraviado, podrá ordenar el desalojo preventivo del inmueble
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la posesión al agraviado, siempre que exista motivo razonable para sostener que se ha
Policía Nacional, una vez tenga conocimiento de la comisión del delito, lo pondrá en
conocimiento del Fiscal y llevará a cabo las investigaciones de urgencia que el caso
amerita. El fiscal, sin perjuicio de disponer las acciones que corresponda, realizará
comisión del delito y el derecho del ofendido . 4. El juez resolverá, sin trámite alguno, en
el plazo de cuarenta y ocho horas. Contra la resolución que se dicte procede recurso de
d.2.2. Diferencias con la Defensa Posesoria Penal contra otros delitos patrimoniales
1) Delito de Hurto
parcialmente ajeno, sustrayéndolo del lugar donde se encuentra con la intención dolosa
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Se entiende por apoderamiento todo acto por el cual el hurtador pone bajo su dominio un
bien que antes se encontraba en el dominio del poseedor. El bien jurídico tutelado es la
El hurto está tipificado en el Art. 185: El que, para obtener provecho, se apodera
donde se encuentra, será reprimido con pena privativa de la libertad no menor de uno ni
mayor de tres años. Se equiparan a bien mueble la energía eléctrica, el gas, el agua y
cualquier otra energía o elemento que tenga valor económico, así como el espectro
electromagnético.
Las agravantes de este delito están descrita en el Art. 186: El agente será reprimido con
pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis años, si el hurto es cometido:
En casa habitada.
Durante la noche
Por un agente que actúa en calidad de integrante de una organización destinada a perpetrar
estos delitos.
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Mediante la utilización de sistemas de transferencia electrónica de fondos, de la
obstáculos.
La pena será no menor de ocho años ni mayor de quince años cuando el agente actúa en
delitos.
parcialmente ajeno, para obtener un beneficio o provecho, sustrayéndolo del lugar en que
Se entiende por apoderamiento toda acción destinada a poner bajo el dominio del ladrón
mueble, total o parcialmente ajeno, para aprovecharse de él, sustrayéndolo del lugar en
inminente para su vida o integridad física, será reprimido con pena privativa de la libertad
lugar desolado, a mano armada, con el concurso de dos o más personas, en vehículos de
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transporte público, fingiendo ser agente de policía o autoridad, con abuso de la
La sustracción puede ser realizada personalmente por el abigeo por medio de otra persona
El delito está tipificado en el Art. 189-A: El que para obtener provecho, se apodera
parcialmente ajeno, aunque se trate de un solo animal, sustrayéndolo del lugar donde se
encuentre, será reprimido con pena privativa de la libertad no menor de uno ni mayor de
tres años. Si concurre alguna de las circunstancias previstas en los incisos 1, 2, 3,4 y 5 del
primer párrafo del Artículo 186 la pena será privativa de la libertad no menor de tres ni
mayor de seis años. Si el delito es cometido conforme a los incisos 2, 4 y 5 del segundo
párrafo del Artículo 186, la pena será no menor de 4 ni mayor de 10 años. La pena será
peligro inminente para su vida o integridad física, cuando el agente actúa en calidad de
jefe, cabecilla o dirigente destinada a perpetrar el delito de abigeato, etc. (art. 189-C)
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d.2.4. Delito de apropiación ilícita
La apropiación consiste en que el sujeto activo realiza actos de disposición, graven o uso
del bien o su valor sin estar autorizado para ello por quien lo entregó. El bien jurídico
Este delito está descrito en el Art. 190: El que, en su provecho o de un tercero, se apropia
entregar, devolver, o hacer un uso determinado, será reprimido con pena privativa de la
ejercicio de una profesión o industria para la cual tenga título o autorización oficial, la
Cuando el agente se apropia de bienes destinados al auxilio de poblaciones que sufren las
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Para que exista delito se requiere que exista dolo. El presupuesto del delito de receptación
robo, hurto, etc.), dado a que el bien sobre el que recae la receptación proviene de un
Este delito está descrito en el Art. 194: El que adquiere, recibe en donación o en prenda
o guarda, esconde, vende o ayuda a negociar un bien de cuya procedencia delictuosa tenía
conocimiento o debía presumir que provenía de un delito, será reprimido con pena
privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres años y con treinta a noventa días-
multa .
provenientes del delito o se trate de bienes de propiedad del Estado destinados al servicio
Requiere del dolo y específicamente del ánimo de lucro. El bien jurídico protegido es el
patrimonio.
tercero una ventaja económica indebida, será reprimido con pena privativa de libertad no
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d.2.7. Delito de chantaje
o determina a otra persona (la víctima) para que compre su silencio a cambio de que no
El delito está descrito en el Art. 201: El que, haciendo saber a otro que se dispone a
la libertad no menor de tres ni mayor de seis años y con ciento ochenta a trescientos
sesenticinco días-multa.
2.1.7.1. Concepto
“Esta institución tuvo su origen, cuando los poderes públicos intervinieron para proteger
comienzo, presentándose como la defensa conferida al que ejercía un poder material sobre
la cosa.
recobrara mediante sus propias fuerzas, podría recurrir a los jueces para estos lo
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protección organizada de las relaciones materiales en sí, y por tal motivo no existían
Dicho procedimiento, tenía por finalidad obtener del pretor esas órdenes o esas
ya sea a favor de los poseedores como de los simples ocupantes del dominio público, no
dos grupos esenciales estaban formadas por los interdictos de retener (retinendae) y los
problema de la defensa posesoria, que cada vez abarca mayor número de situaciones y
En efecto, una revisión de la legislación comparada nos orientaría para enmarcar las
acciones que informan la defensa posesoria. Así en el derecho italiano, la defensa judicial
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de la posesión se confía a las llamadas acciones especiales o posesorias, estas son, la
En el derecho español, “el asunto se plantea en términos más amplios, pues se consideran
como acciones posesorias, tanto a la acción publiciana como a los interdictos, no obstante
que en este punto, aún sigue discutiéndose en la doctrina española, si la acción publiciana
especiales.
Código de 1936, reconoce dos formas de defender la posesión, acorde con la ortodoxia
En cuanto a las acciones judiciales, al parecer el código señala la existencia de dos clases
interdictos.
Aún cuando Castañeda afirma, que no obstante la legislación sustantiva, no existen más
acciones posesorias que los interdictos, que serían los últimos canales destinados a dicho
diferenciar las primeras de los segundos, por cuanto están planteadas sobre hipótesis
distintas y por consiguiente, sus efectos en la realidad, también son diferentes. Por ello,
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más que dos vías legales diferentes para ejercer la defensa posesoria, son dos cuestiones
La norma que contiene el Art. 920 del Código Civil dice: “ EL POSEEDOR PUEDE
CIRCUNSTANCIAS.
La norma autoriza al poseedor, emplear la fuerza en defensa de su posesión, así pues, por
regla general, sólo cabe decir, en principio, que podrá defender violentamente su posesión
en la misma medida en que pueda hacer uso del derecho de legítima defensa. En tal
sentido, la posesión encuentra o puede encontrar, como afirma Messineo su primera tutela
en la legítima defensa contra el peligro actuadle defensa injusta. Por tanto, quien es
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usurpador de la cosa, sin que con ella incurra en el delito de “tomarse la justicia por su
mano”.
Valencia Zea señala que la “legítima defensa de la posesión debe reunir los siguientes
requisitos:
Que exista un hecho ilícito que perturba o priva de la posesión a otro. El hecho ilícito
clandestinamente.
su pérdida parcial, o en una simple perturbación que impide al poseedor ejercer su poder
de hecho. Existe despojo de la posesión, no sólo cuando el autor del hecho ilícito se
apropia para sí la cosa o parte de ella, sino también cuando la destruye o la toma para
entregarla a otro.
Contra aquellos hechos ilícitos, el artículo bajo comentario, concede a toda clase de
la fuerza, del autor del hecho ilícito, sorprendido en flagrante delito; y si la cosa es
usurpador.
condicionamientos:
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Tal como hemos dicho, debe tener las mismas características que se exigen para
autoridad propia, que reaccionan inmediatamente, sin intervalo de tiempo contra aquellos
hechos ilícitos.
“La fuerza empleada debe tener proporcionalidad con las circunstancias; por ello la norma
indica en su último párrafo, que el poseedor “debe abstenerse de las vías de hecho no
Por otro lado, en el caso del empleo de la fuerza para recuperar muebles, cierto es, que
acorde con la máxima francesa, “En fait de meubles posesión vau titre”. La posesión de
cosas muebles equivale a la propiedad, pero, también es verdad que se pueden recuperar
mediante la fuerza, cuando y sólo cuando, el despojo es infraganti; esto es, por ejemplo,
al sorprenderse al ladrón con la cosa, antes de huir o huyendo. Ciertamente, no podría ser
lícito recuperar violentamente un mueble, cuando éste se descubre en poder de otro, pues
pudiera ser que el detentador actual no hubiera sido el autor del hecho ilícito.
señalando que “obra inmediatamente” todo el que obra con la rapidez posible según un
criterio objetivo.
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Así quien al regresar por la noche a su casa, encuentra un extraño ocupando sus
La norma que contiene el artículo acotado, indica, pues, que existen dos vías legales para
En ese sentido, es conveniente señalar las diferencias entre las acciones posesorias y los
Para Maisch, L. (1985) afirma, que la diferencia entre las acciones posesorias y los
interdictos, consiste en que mientras los últimos tienen por finalidad defender al poseedor
actual y lo que resuelva en ellos es provisional; ya que puede ser contradicho en la vía
posesión.
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Por ello el ejercicio de las acciones interdictales defienden indistintamente, tanto al
poseedor de buena fe como al poseedor de mala fe, y así lo entiende el Código al referirse
Pero en el caso de las acciones posesorias no podría ocurrir lo mismo, pues, no se podría
prescindir de la valorización del título del poseedor; sin embargo también es verdad que
esta clase de acciones se ejercitan para demostrar un mejor derecho frente a terceros, y en
encuentra quien posee la cosa cuando dos contienden en un litigio acerca del disfrute de
dicha cosa; a partir del cual se discuten los títulos de posesión de los colitigantes a fin de
apreciar el mejor derecho a poseer que pudiera tener cada uno de ellos, constituyendo el
este punto, radica en que mientras en los últimos el procedimiento es el sumario; en los
perturbación
En relación a las accione posesorias, se sustancian en la vía ordinaria en razón que en esta
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Sin embargo, mientras en el caso de las acciones interdictales, está claro que produce una
puede ser establecido por entidades administrativas facultadas expresamente por ley.
Así, por Decreto Legislativo N° 803, se declaró de interés nacional la Promoción del
social de mercado. Mediante este Decreto complementado con la Ley 27046 se creó la
Propiedad.
COFOPRI está facultada para definir el mejor derecho de posesión de los poseedores
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art. 30). Sin embargo, salvo disposición legal expresa en contrario, el hecho de que
titular pueda obtener dicho reconocimiento judicialmente, puesto que a nadie puede
COFOPRI solamente está facultada para declarar el mejor derecho de posesión; cuando
advierta que sobre el predio existe un derecho de propiedad o ambas partes en conflicto
proceso sobre el mejor derecho de posesión, puesto que el conflicto entre probables
La Acción Publiciana
En el antiguo Derecho civil romano sólo se conocían dos formas rituales y solemnes de
un bien y realizaba la entrega al adquirente, éste no adquiría el dominio sino una vez que
propietario (propiedad civil; dominio riguroso) según el Derecho civil, por faltar la
mancipatio o la in iure cessio , y podía ejercitar la acción reivindicatoria. Como esta era
venditae et traditae ). Pero cuando la cosa era poseída o detentada por un tercero, el ibonis
bonitaria ; dominio de equidad). Para poner remedio a esta situación el pretor Publicio
otorgó al ibonis la llamada actio vindicatio utilis que lo convirtió en propietario. A esta
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acción las fuentes denominan acción publiciana, con la cual se protegía al usucapiente
La actio publiciana es una rei vindicatio utilis para proteger la propiedad -una propiedad
pretoria denominada in bonis habere para diferenciarla del dominium ex iure Quiritum
del ius civile - cuando falta algún requisito del ius civile para la configuración del
alguien había recibido una res mancipi , fuera de la mancipatio o de la in iure cessio , con
la simple traditio , podía adquirir el dominio quiritario sólo ejercitando la posesión por el
período de tiempo necesario para usucapir. Antes de que transcurra dicho período el
adquirente, según el ius civile , no siendo propietario, no estaba legitimado para ejercita
la rei vindicatio .
Gayo afirma que la legitimación para ejercitar la acción publiciana compete " ei qui ex
iusta causa traditam sibi rem nodum usucepit eamque amissa possessione petit. Nam quia
non potest eam ex uire Quiritum suam esse intendere, fingitur rem usucepisse et ita quasi
ex iure quiritum dominus factus esse intendit " (a quien ha recibido la cosa mediante
puede afirmar la pretensión que la cosa le pertenece por Derecho Quiritario, se finge
haberla adquirido por usucapión para así poder ejercitar la pretensión como si hubiese
Por tanto, la fórmula de la acción publiciana era análoga a la fórmula de la rei vindicatio:
mientras en ésta el actor afirmaba su derecho de propiedad quiritaria (" si paret hominem,
quo de agitur, A. Agerii esse ex iure Quiritum "), aquella comportaba una variante,
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así: " Si quem hominem A. Agerius emit et si ei traditus est, anno possedisset, tum si eum
hominem de quo agitur ex iure quiritum eius esse oporteret " ("Si A. Agerio ha adquirido
oportuno sostener que el esclavo del cual se trata le pertenesca por Derecho Quiritario").
Permanecía invariable y era común a las dos acciones la parte restante de la fórmula, o
sea " nisi ea res arbitratu iudicis a N. Negidio A. Agerio restituatur, quanti ea res erit,
Derecho civil y situaciones protegidas por el Derecho pretorio (dominio bonitario ), razón
por la que la acción publiciana no pasó al Derecho moderno. Los códigos adjetivos
Una de esas excepciones es el Código civil colombiano que regula a la acción publiciana
cosa y se halla en el caso de poderla ganar por prescripción. Pero no valdrá ni contra el
verdadero dueño, ni contra el que posea con igual o mejor derecho ". Se concede al
poseedor regular con justo título y de buena fe (art. 764 del Código colombiano) que es
ejercer contra el verdadero dueño, ni contra el que posea con igual o mejor derecho
romano de considerar que se ha cumplido el término para usucapir a fin de poder ejercitar
la acción.
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Algunos autores como Díez-Picazo sostienen que "la moderna acción publiciana, se
conserva como una acción real recuperatoria, que versa sobre el mejor derecho a poseer,
En la doctrina nacional, Vásquez afirma que "la acción publiciana es también una acción
posesoria, a caso la más fundamental". Ramírez (2003) “dice que la acción publiciana es
la acción posesoria por excelencia que defiende a quien ha sido despojado del bien y cuya
Frente a los que sostienen que la acción publiciana subsiste embebida en la acción
necesita de más pruebas para ser negado. Otra cosa es que se diga que el papel de la
la prueba rigurosa del dominio (como -mutatis mutandis- lo habría cumplido igualmente
en Roma de no haberse exigido con rigor tal prueba). Entonces no es que la reivindicatoria
embeba a la publiciana, sino que, presupuestas y mantenidas las diferencias entre una y
admitido la publiciana, hubiese sido (hablando en rigor) más apropiada. Pero decir que
eso es estar la publiciana embebida en la reivindicatoria es como decir que una navaja
está afilada, cuando realmente no lo está, si bien es que para lo que hay que cortar, no
sin ella quedaría sin protección, frente al que posee con peor derecho, el que lo tiene
acción publiciana, sino de la acción que lo ampare. Y de otro lado, "no hay mejor derecho
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a poseer frente a quien tenga uno pero, sino que, partiendo de las posibles relaciones que
tenga la cosa por objeto (así, uno es dueño de ella, otro usufructuario, otro la recibió de
éste en arrendamiento, otro la recibió del arrendatario en préstamo durante un año, y éste
la vendió indebidamente a otro que ahora la posee), siempre hay una persona que tiene
derecho a poseerla de hecho, y los otros sólo lo tienen para cuando acabe el derecho de
litiga por ello, tal tema se resuelve, sin publiciana que valga, sino, como he dicho y
repetido ya, ejercitando cada uno el derecho que le corresponda, y obteniendo en virtud,
derecho, el que en su defecto, tenga facultad de poseer la cosa en virtud del suyo), la
posesión discutida".
ejercitar una acción real recuperatoria frente a un poseedor con título inferior.
Precisamente para resolver estas situaciones está el interdicto de recobrar y, más allá del
que ha sido despojado del bien, puede recuperarlo por tener mejor derecho que el
que en Roma era útil porque se distinguía entre propiedad civil, rigurosa y propiedad
bonitaria . El poseedor que no es propietario está provisto de los interdictos, las acciones
posesorias, el desalojo por ocupante precario, las acciones contractuales (por ejemplo,
60
los arts. 1135 y 1136), acciones penales; y quien es propietario tiene, además, la acción
autonomía procesal.
pretor estimaba que era equitativo proteger a quien estaba adquiriendo la propiedad por
usucapir.
Mediante esta acción podía recuperar la cosa de quien la tuviera, excepto del verdadero
propietario. La justa causa por la que estaba usucapiendo era el título que podía oponer
contra todos, excepto contra el verdadero propietario. Su título era absolutamente bueno
contra cualquiera excepto el verdadero propietario, pero era absolutamente malo frente a
éste. De esta manera, la acción publiciana protegía la posesión de buena fe, que de esta
forma quedaba convertida en una especie de propiedad que solo fracasaba ante el
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verdadero propietario; pero ni siquiera frente a éste cuando la cosa había sido adquirida
Puig Brutau plantea en su justo medio la cuestión; él dice “ La traducción práctica y actual
La respuesta del autor pre – citado sigue la misma orientación de Diez Picazo con quien
nosotros también coincidimos, por cuanto la solución negativa que dejaría reducida la
prescripción anual, debería ser superada. Sin embargo a diferencia del derecho español,
orientar una solución positiva a los casos sobre mejor derecho a poseer.
En efecto, tanto Castañeda como Romero son los autores peruanos que han tratado aunque
Mientras el primero consideraba que constituía también una acción posesoria; el segundo
reclamaba que en el Código Civil debió precisarse las disposiciones de carácter sustantivo
configurándose como la acción posesoria por excelencia. Por ello mismo, su función debe
consistir en defender el derecho del poseedor de buena fe sin título, que siendo perturbado
62
trascurrir un año, por lo que el interdicto no habrá de prosperar, pero puede adquirir la
Desde dicha premisa, podemos inferir que el ejercicio de la acción publiciana conlleva el
a todo que no tiene derecho de propiedad expedito, todo lo cual, importa la restitución de
Cuando un poseedor de buena fe, posee un bien como propietario mediante una posesión
para que se le declare propietario, esta acción no concluye todavía por lo que no podría
La segunda hipótesis se basa en el último supuesto del artículo 1135 del Código Civil. Se
quien el mismo deudor se ha obligado a entregar dicho bien. En este caso se plantea un
debate sobre quien tiene mejor derecho a poseer, y en tal sentido el acreedor despojado
puede promover la acción publiciana a fin de que sea restituido en su posesión siempre y
cuando, su título fuera de fecha anterior y conste de documento de fecha cierta más
propiedad.
beneficiario o que alega un derecho de posesión sobre dicho bien; en cuyo caso, como no
extinguido el plazo para plantear el interdicto de recobrar sólo podría alegarse mediante
poseer.
hace pausible determinar los límites de la acción publiciana entre dichos extremos.
Hubiera sido preferible que nuestro Código Civil desarrollara una “escala” de las
En efecto la posesión constituye un poder de hecho sobre la cosa, lo cual implica, que el
poseedor tenga un derecho expectaticio a fin de que el juez provea el mantenimiento del
El art. 921 del Código Civil vigente se complementa con los arts. 598 y 599 del Código
Procesal Civil. El art. 598 prescribe: Todo aquel que se considere perturbado o despojado
en su posesión puede utilizar los interdictos, incluso contra quienes ostenten otros
derechos reales de distinta naturaleza sobre el bien objeto de la perturbación . El art. 599
establece: El interdicto procede respecto de inmuebles, así como de bien mueble inscrito,
siempre que no sea de uso público. También procede el interdicto para proteger la
64
posesión de servidumbre, cuando ésta es aparente. No están protegidos por los
tampoco lo están los bienes del Estado de uso público (art. 599 del CPC).
No está demás hacer presente que la posesión, especialmente la del propietario, desde el
interdictos, está protegida también por acciones contractuales (en los contratos) y por las
El art. 921 confiere las acciones posesorias y los interdictos a los poseedores de muebles
a la posesión y los interdictos a los poseedores sin entrar a considerar si tienen derecho o
posesorias que los interdictos: Asi, Bonfante afirma: "Las acciones posesorias se llaman
posesión, propia del derecho privado , se confía a dos acciones especiales, llamadas -en
interdictos; refiere que con los interdictos se defiende al poseedor actual sin entrar a
cambio, a quienes tienen derecho a la posesión. Dece este autor que hay que "distinguir
las acciones posesorias de los interdictos, porque teniendo los interdictos como finalidad
la posesión. El que tiene derecho aposeer puede interponer un juicio ordinario, donde se
Procedimientos Civiles".
obligacionales o de crédito y las reales tutela derechos subjetivos reales. Las acciones
del título y la acción petitoria la ejerce el propietario o titular de otro derecho real.
Conforme al art. 921 el possessorium comprende tanto a los interdictos como a las
defiende con los interdictos (auténticas acciones posesorias) y la posesión como derecho
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se protege con acciones posesorias que son petitorias. En los interdictos se admiten
despojo por el demandado, debiendo rechazarse toda otra prueba que no se concrete a este
usufructuario, etc.) para que, en uso de su ius possidendi , se haga justicia por su propia
salvo el caso excepcional de la defensa privada de la posesión siempre que concurran los
Como expresa Díez Picazo (1986), la regla que prohíbe la acumulación "se dirige
posesoria haya sido decidida y la condena ejecutada. A nuestro juicio, se dirige también
también al juez, quien debe decidir el pleito posesorio, únicamente sobre la base de la
El art. 921 menciona a las acciones posesorias y los interdictos, y el art. 979 se refiere: a
(entiéndase de desalojo), aviso de despedida y demás acciones que determine a ley. Son
derecho a la posesión. En otros términos, la acción petitoria puede versar sobre el derecho
de propiedad u otro derecho real como, por ejemplo, el de superficie, usufructo, uso,
habitación, los cuales tienen por contenido a la posesión. Para nuestro ordenamiento
hecho y las acciones posesorias (que por naturaleza son acciones petitorias) que defienden
a la posesión como derecho. Con la acción interdictal se obtiene una decisión judicial
cosa juzgada, puesto que el vencido puede entablar un proceso judicial petitorio haciendo
El art. 921 establece que el que tiene la posesión por más de un año puede rechazar los
interdictos que se promuevan contra él. La posesión anual no es requisito para que el
poseedor tenga derecho a las acciones interdictales, sino para rechazar los interdictos que
se promuevan contra él. Tiene derecho a valerse de los interdictos el que posee por días,
meses o años, pues para que accione basta que tenga la posesión actual o que haya sido
despojada de ella, pero debe ejercitar su acción antes de vencido el año contado desde
que se produjo el hecho de la perturbación o del despojo. Es decir, el plazo para demandar
El despojante demandado que tiene la posesión por más de un año puede rechazar los
puede ejercer su derecho a la posesión en un proceso de conocimiento (art. 601 del C.P.C.)
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Se trata del accionar abusivo de uso de la violencia que se emplea y perpetra por parte de
para el apoderamiento de los bienes muebles existentes dentro del inmueble usurpado
ilícitamente.
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2.2.2. La violencia sobre las personas en el delito de Usurpación
Se trata del accionar de violencia delictiva que perpetran las organizaciones criminales
mandato judicial, de poder ejecutar las acciones pertinentes que le permita recuperar su
bien inmueble que haya sido usurpado ilegalmente; a efectos así de que por orden judicial
2.3.2. Delito
2.3.3. Despojo
propia propiedad inmueble, afectándose así sus derechos como propietario y propiamente
Es el bien jurídico material que llega a poseer toda persona, en cuanto para ostentar el
2.3.5. Posesión
Es la acción de dominio ejercitable sobre un bien inmueble, que puede ejercer un sujeto
titular propietario original, ya que para lo cual se deben cumplir con los requisitos
establecidos en el Código Civil, a efectos de poderse pasar de una posesión básica hacia
Es el acto coercitivo de violencia que se perpetra en primer lugar en torno al despojo que
implicar el uso de la violencia por parte de los usurpadores para apoderarse de los bienes
muebles existentes dentro del inmueble que haya sido usurpado ilícitamente.
2.3.8. Usurpación
las personas, que resultan afectadas, al ser despojadas de sus bienes o cosas inmuebles,
por sujetos delictivos que se apropian indebidamente y ejercen una posesión ilegal sobre
Es el acto ilícito de apropiación indebida sobre determinada cosa o bien inmueble de una
persona propietaria, que resulta vulnerada en torno a su bien jurídico patrimonial, al ser
ocupado ilegalmente su inmueble por parte de un sujeto delictivo, sin usar violencia
alguna, para tratar de apoderarse de bien inmueble alguno, inclusive haciéndose pasar el
uso excesivo de la fuerza violenta y a mano armada, llegue a desalojar de sus inmuebles
72
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