Artículo 173 – Casos especiales de Defraudación

Inciso 2) “ El que con perjuicio de otro se negare a restituir o no restituyere a su debido

tiempo, dineros, efectos, o cualquiera ora cosa mueble que se la haya dado en depósito,
comisión, administración u otro título que produzca obligación de entregar o devolver”
Bien jurídico protegido: La propiedad, en sentido amplio, es decir el patrimonio, pero con el
agregado de que hay un derecho subjetivo a la restitución de la cosa basado en el deber del sujeto
activo, de hacerlo, y el derecho del sujeto pasivo de que se haga.
Tipo Objetivo: Se trata de un abuso de confianza, de manera que el contrato base entre las partes es
licito,y es el motivo por el cual el sujeto activo ha recibido la cosa, por eso éste abuso de confianza
ya que la relación jurídica preexistente o inicial es licita.
Como presupuesto del delito, debe existir una relación jurídica o de hecho, entre el autor y el titular
de la cosa Para que pueda existir retención indebida de una cosa entonces, es necesario que la cosa
objeto de tal conducta se encuentre en poder del otro en virtud de titulo valido. ( es decir voluntaria
y legítimamente) supuesto que no se da cuando la cosa es simplemente manejada por un tercero
dentro de la esfera de vigilancia del dueño. La tenencia legitima de la cosa constituye un
presupuesto esencial, sin el cual queda excluido el delito.
Se trata de un delito de omisión impropia, en el cual el sujeto activo reviste posición de garantía, a
los efectos de evitar la producción del resultado equivalente al delito comisivo. Es claro que el
deber del autor, basado en del derecho del sujeto pasivo, es el de devolver la cosa, de restituirla, por
lo que si no lo hace, su conducta es equivalente a la acción, en el sentido que defrauda la confianza
y ocasiona un perjuicio. Por tanto el lo que prohíbe la norma es la realización de una conducta
distinta a la debida, en este caso sería el no restituir A su debido tiempo la cosa sobre la cual recae el
delito.
El contrato de depósito: Consiste en que una de las partes se obliga a guardar gratuitamente una
cosa mueble inmueble que la otra le confiá, y a restituir la misma e idéntica cosa. Puede ser
voluntario o involuntario o necesario y a su vez Regular o irregular.
La no restitución de la cosa, o la demora en hacerlo, tenida en deposito regular, siempre importa la
comisión del delito, lo mismo acontece con el deposito necesario. La negativa a restituir, o la
demora en hacerlo, de una cosa tenida en deposito irregular, en cambio nunca puede importar la
comisión del delito. Ello es así porque en estos casos desaparece prácticamente la obligación de
custodia y porque tratándose de cosas consumibles y fungibles, se produce una verdadera
transmisión del dominio de la cosa depositada, y el depositario solo está obligado a restituir otro
tanto de la cantidad de cosas depositadas con tal de que sean de la misma especie. El título, debe
haber conferido al autor la tenencia o custodia, de la cosa, pero no un derecho de disposición sobre
ella ( dominio)
Los objetos del delito: pueden ser las cosas, muebles, el dinero o los efectos, unicas cosas previstas
por la ley que pueden originar la obligación de devolver. Los inmuebles quedan fuera de la
proteccion del tipo, sin embargo, si no restitucion o apropiacion podria configurar el delito de
usurpación.
El perjuicio es necesario en las defraudaciones, el perjuicio en el tipo en cuestion se consuma con la
mera privacion temporal del bien por parte de quien tuvo que disponer legitimamente de el en un
momento determinado y no logró adquirir ese poder.
Tipo Subjetivo: El delito exige el dolo directo, que se traduce en el conocimiento de que la cosa es
ajena y se ha recibido con obligaicon de restituirla y la voluntad de no hacerlo, sabiendo asi que
perjudica el patromonio ajeno.
Antijuricidad: La retencion indebida se encuentra justificada por el derecho de retención del
derecho civil, en tanto se retenga una cosa para reclamar la deuda generada en razon de la misma.
Sujetos: Segun donna es un delito especial propio, ya que solo puede ser autor quien recibió el
objeto material en virtud de alguno de los títulos antes mencionados, pero es criticable esta
posicion, porque en realidad, cualquier persona puede recibir el objeto en cuestión y ser sujeto
activo, sin que tengan que revistir de una calidad o calificacion especial . Sujeto pasivo es el
propietario de la cosa retenida ilegitimamente.
Consumación y Tentativa: La cuestion pasa por la idea del perjuicio y el incumplimiento del deber
de garantía, por tanto se consuma con la mera privacion temporal del bien por parte de quien tuvo
que disponer legitimamente de el en un momento determinado y no logró adquirir ese poder.

Inciso 5) “ El dueño de una cosa mueble que la sustrajere de quien la tenga legitimamente en su
poder, con perjuicio del mismo o de tercero” - Defraudacion por sustracción. O hurto impropio.
Bien juridico protegido: El objeto protegido no es la tenencia de la cosa, ni la cosa en si, que
constituyen el objeto de la sustracción, sino que lo protegido es el derecho de cuyo goce o ejercicio
es privado el tenedor legitima o un tercero.
No se trata de un hurto, ya que el autor actua sobre la cosa propia, no tampoco es una estafa ya que
no hay fraude propiamente dicho y tampoco se trata de un abuso de confianza, ya que el autor no
tiene la cosa en su poder. Por lo tanto se trata de un Abuso de situación, esto es, una especie de
desbaratamiento de derechos acordados.
Tipo Objetivo: La cosa objeto del delito debe encontrarse en poder de un tercero por título legitimo,
es decir quien tiene su fuente en un titulo legalmente válido y subsistente al momento de la
sustracción. Esto es un presupuesto del delito. Es decir un titulo valido en el que sin conferir el
dominio de la cosa, transfiera su tenencia en cualquier carácter, a titulo de garantía personal o real,
o de uso o goce, siempre que importe la concesion de un derecho sobre ella al que la ha recibido (
no basta la tenencia en la que el tenedor es un mero guardador, como ocurre en ciertos casos de
depósito judicial) . El titulo puede tener su origen en una convención, o en un acto de autoridad (
embargo por ejemplo) o en el ejercicio de un derecho ( derecho de retención). Se trata de un
verdadero abuso de situacion ya que el propietario de la cosa, al sustraerla de quien la detenta
legitimamente, frustra la efectividad de la seguridad o garantía, que éste espera en virtud de la
tenencia de la cosa.
La acción típica es la de Sustraer que comprende tanto las acciones de desapoderar mediante
fraude , como la de apoderarse de ella en el sentido que le da el delito de hurto.
Tipo Subjetivo: Se exige el dolo directo, es decir conocer la legitimidad de la tenencia ejercida por
el sujeto pasivo y la voluntad de privar de la cosa a ese legitimo tenedor.
Sujetos: Sujeto activo de la defraudacion es el propietario de la cosa mueble , de modo que según
donna se trata de un delito especial propio, ya que solo esa persona pueda ser el autor. Si quien
sustrae la cosa es un tercero , el hecho configurara el delito de hurto, si media apoderamiento o
estafa si se emplea fraude para desapoderar.
Consumación y Tentativa: Por tratarse de una defraudacion, se exige el perjuicio efectivo,
consistente en este caso, en la frustracion en todo o en parte del derecho del legitimo tenedor, esta
frustracion se configura cuando el sujeto pasivo no pueda ya ejercer derecho sobre la cosa, con
extesion total o parcial, pues el autor la ha desplazado de manera que impide el ejercicio o altera el
goce de la misma.

Inciso 7) “ El que por disposicion de la ley, de la autoridad o por un acto jurídico, tuviera a su cargo
el manejo, la administración o el cuidado de bienes o intereses pecuniarios ajenos, y con el fin de
procurar para si o para un tercero un lucro indebido o para causar daño, violando sus deberes
perjudicare los intereses confiados u obligare abusivamente al titular de estos. - Administración
Fraudulenta
Bien juridico protegido: Es la propiedad, el patrimonio, se trata de un abuso de confianza y no de
una estafa pues el sujeto pasivo entrega la cosa con su voluntad libre, no viciada ni contaminada por
ningun engaño por parte del autor del delito, la relacion inicial es licita y por tanto el
consentimiento no se encuentra viciado. En sintesis, se trata este caso de un supuesto de abuso de
confianza pues el autor defrauda abusando de la situación que tiene frente a los biens ajenos que se
le han confiado, con un determinado fin, a un titulo juridico que no le transfiere su propiedad.
Segun Donna, el delito es mal llamado administración fraudulenta ya que por la forma en que ha
sido legislado, comprende algo mas amplio que la administración, por lo que entiende que la
verdadera escencia y nombre, es el de deslealtad en el manejo de bienes Ajenos ya que el perjuicio
ajeno es causado desde una posición legal de poder, mediante la utilización de una manera infiel, de
la protección que se tenía de esos bienes, que lleva a causar perjuicio a su titular.
Tipo Objetivo: Presupuestos del delito
1) Las Fuentes de la relación con la propiedad ajena
 Por disposicion de la ley: por ejemplo, los representantes legales del incapaz, la tutela
testamentaria, la curaduría de bienes.
 Por disposicion de la autoridad: Se trata de individuos que se desempeñan en funcciones de
administracion por haber sido designados para tal mision por autoridad competente, que
puede pertener a cualquiera de los tres poderes. La disposicion de la autoridad debe
corresponder con la competencia del organo que la dicta y maneterser vigente, para que
produzca pleno efecto.
 Por un acto jurídico: se hace refencia al mandato, como tambien a la designacion como
miembro del directorio de una persona juridica, la nulidad del respectivo contrato no
excluye la incriminacion penal, porque la relacion juridica puede ser tanto de hecho como de
 derecho, excluyendose al simple mandadero que carece de poder para disponer o
administrar, quien cometerá hurto o daño si se apodera o daña la cosa.
2) Relación del sujeto activo con los bienes

 La Administracion: es la hipotesis mas amplia, que implica el gobierno y direccion de la

totalidad del patrimonio ajeno, con la potestad de actuar.
 El Manejo: Facultad de gestion particularizada, es decir, reducida a uno mas negocios
individualmente considerados, es el desenvolvimiento de una o varias gestiones o asuntos
determinados.
 El Cuidado: implica una situacion juridica que tiende a la funcion concreta de conservacion,
guarda o proteccion de los intereses ajenos.

3) El objeto del delito

 El tipo penal enuncia como objeto material del delito a los bienes o intereses pecuniarios
ajenos. Son bienes las cosas y objetos materiales y los inmateriales o derechos que son de
propiedad del sujeto pasivo,
 Son intereses pecuniarios cualquier modo de beneficio a que el sujeto pasivo tenga derecho
y respecto del cual el agente está obligado a procurar su obtención
 Los bienes o intereses deben ser ajenos, es decir, no pertenecer al sujeto activo sino a quien
le encomendó su manejo, cuidado o adminis- tración. Pero puede suceder que los bienes
sean ajenos sólo en parte, como el condominio, el coasociado, el socio de una sociedad civil
o comercial de cualquier naturaleza

La accion típica :el quebrantamiento de la fidelidad y el abuso o administración fraudulenta

Defraudacion por abuso: El abuso presupone siempre que se tenga facultad de uso; en este caso, la
facultad de obligar al administrado. Obliga abusivamente quien compromete los intereses a él
confiados más allá de sus posibilidades económico-financieras . Consiste en que el autor, violando
sus deberes, disponga patrimonialmente u obligue, con exceso, al titular de los intereses
patrimoniales que se le han confiado, mediante un acto jurídico, o negocio jurídico, venta, locación.
A esta forma defraudatoria, se llega cuando quien, teniendo a cargo la administración o manejo de
bienes o intereses pecuniarios y con el fin de procurar para sí o para un tercero un lucro indebido, o
para causar daño, y violando los deberes, obliga abusivamente al titular.

Infidelidad defraudatoria: El tipo de quebrantamiento de fidelidad presupone una lesión al

deber, que posee el sujeto activo, consistente en cuidar intereses patrimoniales ajenos. La esencia de
la deslealtad o infidelidad consiste en que el autor lesiona la obligación encomendada en un negocio
jurídico, y con ello una relación de lealtad de salvaguardar los intereses patrimoniales ajenos.
el autor debe tener cierto grado de autonomía y responsabilidad n este supuesto, la acción
quebrantadura de la fidelidad puede ser jurídica o de hecho, y puede producirse tanto por acción
como por omisión Entre los quebrantamientos de la fidelidad se encuentran:
a) El abandono;
b) Destrucción-mutilación;
c) Forma irregular de actuar;
d) Inversiones dolosas mal realizadas;
e) Usar el derecho de forma distinta a la mandada

Según D’Alessio la Acción típica: Es la de violar los deberes en función del manejo, administración
o custodia de los bienes ajenos, que ejerce el agente— ; esto es, exceder arbitrariamente las
facultades conferidas — mediante actos no permitidos— o incumplir las obligaciones acordadas

Según Welzel el quebrantamiento de fidelidad es subsidiario frente al abuso, ya que es remanente de

aquél . Meyer y Gerland opinan en igual sentido

El perjuicio: Las acciones del autor deben traducirse necesariamente en un re- sultado
económicamente apreciable, y perjudicial para el titular de los bienes o intereses.
El perjuicio es un detrimento o daño patrimonial y no un menoscabo de otro tipo.Debe ser real
cuando la acción reprimida consista en que el autor se exceda en su facultad para obligar al titular
del patrimonio: deuda inexistente; fianza ("obligarse abusivamente"). Puede asumir carácter
económico o financiero. Se admite también perjuicio patrimonial cuando el autor deja perder una
chance de incremento del patrimonio .El perjuicio es sobre el patrimonio del mandante, y debe
provenir del acto abusivo o infiel del autor.

Tipo subjetivo: Se trata de un delito doloso, requiriéndose que el sujeto activo conozca los
elementos típicos de cada una de las dos modalidades. En este sentido, la infidelidad exige el
conocimiento de que se viola el deber de cuidado del patrimonio ajeno, y se perjudican los
intereses que le fueron confiados. Y en el abuso, se requiere que el autor conozca que excede las
facultades de su actuar respecto del patrimonio ajeno, perjudicando así a su titular.

Se requiere que exista uno de los dos elementos subjetivos — distintos del dolo— enumerados, ya
que el autor debe proceder con el fin de procurar un lucro indebido (para sí o para un tercero) o de
causar al titular un daño de naturaleza económica. Así, la ley admite que la acción sea emprendida
para dañar el patrimonio, es decir, para disminuirlo sin voluntad de convertir directa o
indirectamente el perjuicio en beneficio del agente o un tercero .
El fin de lucro es la ventaja patrimonial que el autor se propone obtener, no siendo necesario que lo
logre, vale decir que no es un lucro efectivo sino que consiste en el propósito del sujeto activo de
lograr un provecho o ventaja susceptible de apreciación pecuniaria
Es un delito de intención de resultado cortado.

Sujetos: Se trata de un delito especial propio, ya que sólo es autor quien se encuentre en alguna de
las relaciones previstas por la norma respecto del patrimonio ajeno antes vistas.Sujeto pasivo del
delito de infidelidad puede ser tanto una persona física como jurídica

Consumación y Tentativa: En cuanto a la acción de causar perjuicio, el delito se consuma con su

efectiva causación, es decir, cuando se ha producido la disposición económica perjudicial. Si el
perjuicio no ha llegado a producirse, el acto violatorio de los deberes perpetrado por el agente, con
las finalidades típicas, podrá constituir tentativa
Lo que debe tenerse en cuenta es que aunque se trate de actos efectuados para procurar lucro o
causar daño, no se requiere que resulte lucro efectivo o enriquecimiento para el administrador o
terceros.
Inciso 7) “ El que venidere o grabare como bienes libres, los que fueren litigiosos o estuvieren
embargados o gravados; y el que vendiere, gravare o arrendare como propios, bienes ajenos” -
Estilionato

El Estelionato se trata de una estafa, aunque con particularidades propias, en el sentido de que en
este tipo penal existe una forma especial de fraude, consistente en vender o gravar como bienes
libres los que estuvieren embargados o gravados, o en vender, gravar o arrendar como propios,
bienes ajenos

Tipo Objetivo: Las acciones típicas consisten en vender, gravar y arrendar

 Vende aquel que se obliga a transferir a otro, mediante las formalidades exigidas por ley, la
propiedad de una cosa, mediante un precio Creus, con estos elementos, afirma que no es
necesaria la tradición de la cosa, ya que la venta a que se refiere el Código Penal es el
respectivo contrato, no la adquisición perfecta del derecho real. En especial, debe tenerse en
cuenta el contrato de compraventa, que es sólo una promesa de venta.
 Grava el autor un bien cuando lo afecta con un derecho real de garantía. De ese modo,
Núñez afirma que no constituyen gravámenes las obligaciones personales, que limitan al
autor en sus derechos
 Arrienda el bien el autor cuando, con las formas debidas, se obliga a conceder a la otra parte,
en este caso el ofendido, el uso o goce por un precio determinado en dinero

Objetos del delito: Objeto del delito son las cosas muebles o inmuebles, que sean litigiosas o estén
embargadas o gravadas o sean ajenas.
Los bienes muebles o inmuebles deben ser ajenos. Tanto es ajeno el bien que pertenece en su
totalidad a otra persona como aquel que sólo le pertenece en parte. Tampoco son ajenos los bienes
sujetos a concurso de acreedores o quiebra, salvo que el bien haya salido del patrimonio del sujeto
activo.
Un bien es litigioso cuando, en el momento del hecho, es objeto de una litis judicial, no sólo en
cuanto a su dominio, sino, como afirma Núñez, sobre la condición de libre o embargado
Un bien está embargado cuando en el momento del hecho "se encuentra individualizado y afectado
al pago de un crédito mediante su secuestro, si es una cosa mueble, o por la anotación del embargo
en el registro respectivo en las formas establecidas por la ley, si es inmueble

Tipo subjetivo: El tipo es doloso, y en este caso particular requiere que el sujeto sepa la condición
del bien, y la intención de realizar algunos de los contratos antes enunciados, motivo por el cual
sólo es posible el dolo directo

Sujetos: Autor sólo puede ser quien venda, grave o arriende la cosa, de
manera que tiene que tener alguna relación con ella Sujeto pasivo: No requiere caracteres
especiales.
Consumación y Tentativa: El delito, por ser una defraudación, se consuma con el perjuicio,
esto es, cuando se dispone de la propiedad, lograda por el engaño, que es perjudicial para la víctima.
Esto es, el pago de la cosa, para su compra o como arrendamiento.