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LA ACCIÓN PENAL
1. Concepto. Fundamento
Es aquella que se ejercita para establecer la responsabilidad criminal y, en su caso, la civil, ocasionada
por la comisión de hechos punibles.
La palabra “acción”, puede considerarse como sinónima del vocablo “derecho”, porque
intrínsecamente denota la existe de un poder que puede ejercer toda persona (física o jurídica)
fundado, el ejercicio de esa potestad se realiza bajo el amparo de una norma jurídica preestablecida
(derecho objetivo)1.
Es la capacidad fáctica de peticionar al órgano jurisdiccional competente la protección de un derecho
mediante la aplicación de la ley penal.
Su fundamento se encuentra en la constitución Nacional, que es el derecho de petición a las
autoridades y se origina en el derecho penal sustantivo, que describe cuales son las conductas punibles
y cuáles no. Art. 16 CN2.
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Material de Tutoría entregado por el profesor.
2
Miguel Oscar López Cabral, CPP, Concordado y comentado, Pág. 74.
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Sin embargo, el Ministerio Público la ejercerá directamente cuando el hecho punible
haya sido cometido contra un incapaz que no tenga representación, o cuando haya
sido cometido por uno de los padres, el representante legal o el guardador.
La instancia de parte permitirá procesar a todos los participantes.
Acción Penal Pública Perseguibles de Oficio
Privada A instancia de parte
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Jorge E. Vázquez Rossi – Rodolfo F. Centurión, Código Procesal Penal – Comentado, Págs. 62-65.
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Miguel Oscar López Cabral, CPC – Concordado y Comentado, Pág. 78, 79.
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a) Leer el detenidamente la norma penal que describe el hecho punible.
b) Si en alguna parte dice “instancia de parte”, ver el artículo 17 del CPP a fin de comprobar si
no se trata de una acción penal privada.
Si no se encuentra en la lista, son a instancia de parte por lo que para su persecución se
requiere una denuncia o querella de la víctima.
c) Si en la descripción de la norma penal, no hace alusión a ninguna acción, los delitos son de
acción penal pública, perseguibles de oficio por la fiscalía.
Los delitos de acción penal privada están contemplados en el art. 17 del CPP5.
En los hechos perseguibles a través de la acción penal pública a instancia de la víctima, ésta podrá
retirar dicha instancia o autorización, cuando estime que conforme a sus intereses le resulte más
conveniente la terminación del proceso.
Pero en estos casos deberá regirse por lo dispuesto en el Código Penal en cada supuesto (art. 99).
El retiro de la instancia de los delitos que dependa de ella, producirá la extinción de la acción penal.
Esta decisión se podrá tomar hasta la audiencia preliminar en la etapa intermedia6.
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María Carolina Llanes Ocampos, Lineamientos, Pág. 45.
6
María Carolina Llanes Ocampos, Lineamientos, Pág. 61.
3
Artículo 4. UNIDAD DE ACTUACIÓN. El Ministerio Público es único e indivisible, sin
perjuicio de la división interna del trabajo, la cual no afectará su funcionamiento
eficiente.
Los funcionarios del Ministerio Público acreditarán su condición de tales, así como el
cargo que desempeñan, mediante constancia de su nombramiento expedida por el
Fiscal General del Estado.
Artículo 5. OFICIOSIDAD. OBLIGATORIEDAD. En el ejercicio de la acción pública, el
Ministerio Público actuará de oficio, sin necesidad de solicitud o impulso, salvo los
hechos punibles que requieran instancia de parte.
La persecución penal de los hechos punibles de acción pública será promovida
inmediatamente después de la noticia de su comisión y no se podrá suspender,
interrumpir o hacer cesar, salvo en los casos y bajo las formas expresamente
previstas por la ley.
LEGALIDAD
El ejercicio del poder penal surge de una obligación impuesta por la ley y no de un poder
discrecional. Quien comete un hecho que viola la norma penal, debe ser sometido a un
procedimiento que, al contemplar la ley infringida, desarrolle con fundamento en ella, la manera
de comprobarlo y sancionarlo por la autoridades que las leyes determinen para el efecto.
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Según esta regla el Estado tiene el deber de iniciar la acción penal a través de los órganos
establecidos conforme a las normas penales sustantivas como contenido de la pretensión
represiva, siempre que aparezca cometido un hecho punible.
La legalidad determina que la actividad represiva del Estado en el ejercicio del ius puniendi, sea
iniciada por el acusador público en todos los casos en que se conozca de la existencia de un hecho
punible, a través del procedimiento legalmente previsto para ello, siempre que la misma ley no
establezca la posibilidad de evitar la persecución penal en virtud de un principio de oportunidad.
El Ministerio Público ante el conocimiento de la noticia de la comisión de un delito deberá dar
inicio al procedimiento penal desarrollando el trámite pertinente para la averiguación del hecho,
de la persona a quien se le atribuye, y de todas las circunstancias relacionadas a dichos extremos.
El principio de legalidad incide en dos momentos de la acción penal, al promoverla y una vez
promovida durante su ejercicio.
Conforme a la legalidad la promoción de la acción penal pública frente a la posible comisión de un
ilícito, es inevitable (inevitabilidad). Y una vez promovida, su ejercicio es irretractable
(irretractabilidad); por lo que ella no puede suspenderse o interrumpirse hasta el dictado de una
sentencia definitiva.
OFICIOSIDAD
Una vez conocida la presunta infracción a la ley penal, el órgano estatal (Ministerio Público) ejerce
el poder de perseguir al infractor a través del requerimiento al órgano jurisdiccional (juez) de una
pretensión concreta7.
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María Carolina Llanes, Lineamientos, Pág. 47, 48.
5
verdad y la aplicación de la ley penal, con todo lo que esto significa en cuanto a recursos y tiempo
invertidos por el Estado en estos hechos.
En cambio la aplicación del principio de oportunidad se halla ligada, a teorías utilitarias sobre la
legitimación o el fundamento, el fin y los límites de la pena estatal.
Este fin se alcanza por imposición de la consecuencia jurídica tan sólo a algunos hechos
disvaliosos, sin necesidad de pretender que todos ellos sean alcanzados por la pena.
Igualmente, se puede vincular el principio de oportunidad a propósitos político-criminales
utilitarios, como la descriminalización de comportamientos y tratamientos del conflicto y
soluciones extrapenales.
Se ha criticado el principio de oportunidad, en el sentido de que mediante él se daría carta blanca
al Ministerio Público para promover la acción penal y en definitiva la persecución de los delitos
podría verse mediatizada por consideraciones espurias o de naturaleza política, que hicieran
perder a los ciudadanos su confianza en la justicia.
En atención a estas consideraciones y a la necesidad imperiosa de incorporar mecanismos que
descongestionen el sistema penal, el legislador ha adoptado el sistema más restringido, que se
limita a determinadas situaciones para conceder el beneficio de la oportunidad8.
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María Carolina Llanes Ocampos, Lineamientos, Pág. 49-53.
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INSIGNIFICANCIA
Los delitos no son perseguidos cuando la culpabilidad del infractor es leve, a no ser que
exista un interés público en provocar una decisión jurisdiccional. Es decir que exista una
decisión de política criminal de perseguir determinados delitos, (Ej.: rapiña, abigeato.) que en
un momento dado, interesa su castigo a la sociedad.
La insignificancia o exigua importancia de la infracción se puede determinar de dos maneras:
a- En cuanto al hecho o resultado, respecto al daño o perjuicio ocasionado a la víctima,
b- En cuanto a la participación o grado de reproche del autor, es decir midiendo los factores
que motivaron la determinación del autor de cometer el hecho.
REPROCHE REDUCIDO
Que no se le puede atribuir al autor una culpa grave respecto al hecho cometido, en razón de
que su participación ha sido mínima o han existido razones para atenuarla. Esto deberá ser
verificado en cada caso, considerando siempre, aunque el reproche sea reducido, el interés
social que se presenta en ese tipo de hechos.
En realidad la aplicación de este criterio se fundamenta en la criminalidad de bagatela, que
comprendería los ilícitos penales de escasa reprochabilidad y de menor entidad.
En definitiva, son supuestos en los que existe un reducido disvalor de la acción y del
resultado, con lesión mínima a los bienes jurídicos penalmente protegidos.
PRESCINDENCIA DE LA ACCIÓN
Existen situaciones en las que el mismo Código Penal establece que se podrá prescindir de la
aplicación de la pena, en razón de que la comisión del ilícito ha producido al autor un daño
de mayor importancia que el mismo delito produjo.
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Por ejemplo la pena natural, cuando el sujeto al intentar cometer un delito, resulta más
perjudicado, en cuanto al daño que ha recibido al realizar el hecho. Lo que podría
presentarse cuando el conductor de un vehículo que por imprudencia produce un accidente
provocando daños a un tercero, resultando cuadrapléjico él como consecuencia de ello.
En estos casos se prescinde de la represión penal, por haber alcanzado el imputado a través
de su conducta, la poena naturalis, por lo que correspondería desistir de la poena civilis.
En consecuencia, se podrá prescindir de la persecución penal y aplicar el criterio de
oportunidad, previa reparación del daño.
SATURACIÓN DE PENAS
En caso de reiteradas infracciones sin importancia, que motivaron la apertura de procesos
penales, se podrá prescindir de la promoción de la acción pública, cuando la pena esperada
en caso de condena, sea de menor importancia en relación a otra que ya se impuso o se
espera imponer contra el encausado en otro proceso pendiente. Por ejemplo, el sujeto está
condenado por homicidio y comete un hecho de hurto; según este criterio, se aplica la
oportunidad al hecho punible de hurto.
También podría darse el caso de que el imputado tenga varios procesos pendientes de
resolución, cuyas penas sumadas conforme al Código Penal, sean de mayor importancia que
la pena que podría esperarse por un nuevo hecho punible cometido con posterioridad. Por
ejemplo, si el imputado se halla procesado por varios procesos de estafa y luego comete un
nuevo hecho punible de invasión de inmueble ajeno, se puede suspender la persecución del
último delito. En estos casos sólo se suspenderá el ejercicio de la acción pública hasta que se
dicte sentencia. Si la sentencia no satisface las expectativas por las cuales se suspendió el
ejercicio de la persecución penal, el fiscal solicitará que se reanude el trámite.
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REPARACIÓN DEL DAÑO Y OPORTUNIDAD
La aplicación de la oportunidad en los casos de insignificancia y prescindencia de la pena
establecida en la ley, se requiere que el imputado repare el daño ocasionado por el delito
que va dejar de ser perseguido, como una condición para ello. Desde luego que con esta
reparación no se pretenderá que el imputado cargue con todo lo que implique la comisión
del ilícito como la indemnización por ejemplo. La reparación se limita al daño ocasionado,
que deberá ser resarcido razonablemente a la víctima e impuesto conforme a las
posibilidades materiales del imputado. No se pueden exigir reparaciones de cumplimiento
imposible. La ley no distingue si la reparación del daño será en efectivo o en especie, lo cual
da amplitud a las partes para llegar al mejor arreglo posible9.
b. Trámite
Hasta la audiencia preliminar, podrá solicitarse la aplicación de la oportunidad, en caso en
que la misma se haya aplicado a otro imputado durante la etapa preparatoria.
También, si no se ha llegado a un acuerdo reparatorio para la aplicación de la oportunidad
durante la etapa preparatoria, podrá solicitarse en la audiencia preliminar realizada en la
etapa intermedia, siempre que durante la misma surja ánimo conciliatorio.
Resulta claro que, una vez dictado el auto de apertura a juicio, ya no es posible plantear la
aplicación del principio de oportunidad.
- El imputado podrá convocar al imputado a su despacho para plantear el tema,
advirtiéndole de las ventajas que podría obtener, por prescindencia de la persecución
penal, si acepta las condiciones impuestas, como la reparación del daño a la víctima.
Asimismo le advertirá lo que sucedería si no acepta someterse a ese criterio. Todo el
procedimiento deberá realizarse en presencia del defensor.
- Luego de lograr el consentimiento del imputado, el Ministerio Público convocará a la
víctima y previa explicación del contenido de la propuesta reparadora intentará que
firma el acuerdo con el imputado o acepte directamente la reparación del daño, dejando
constancia de ello en un acta que se labrará en su presencia y será suscripta por los
interesados.
- Posteriormente lograda la reparación o el acuerdo, solicitará al Juez, la aplicación de la
oportunidad, a la que se adjuntará la constancia de la reparación o acuerdo suscripto por
las partes.
- El Juez resolverá en audiencia oral, siempre que sea procedente la aplicación10.
9
María Carolina Llanes, Lineamientos, Pág. 50-54.
10
María Carolina Llanes Ocampos, Lineamientos, Pág. 54,55.
9
Sin embargo, en el caso del inciso 3) del artículo anterior sólo se suspenderá
el ejercicio de la acción penal pública hasta que se dicte la sentencia
respectiva, momento en el que se resolverá definitivamente sobre la
prescindencia de la persecución penal.
Si la sentencia no satisface las expectativas por la cuales se suspendió el
ejercicio de la acción penal pública el juez podrá reanudar su trámite. Esta
decisión será irrecurrible.
Una vez homologado judicialmente el acuerdo arribado por las partes, el Juez declarará
la extinción de la acción penal, respecto del hecho y el imputado podrás solicitar su
sobreseimiento definitivo de conformidad a lo establecido en el art. 359 inc. 3 del CPP.
Se limitará a la homologación del acuerdo y una vez abonada la última cuota dictará la
extinción de la acción y el sobreseimiento respectivo, o en su caso, aplicará la
suspensión condicional11.
11
María Carolina Llanes Ocampos, Lineamientos, Pág. 55,56.
10
14) uso no autorizado de vehículo automotor; y
15) violación del derecho de autor o inventor.
En estos casos se procederá únicamente por querella de la víctima o de su
representante legal, conforme al procedimiento especial regulado en este código.
a- El inciso 15 fue modificado por la ley 1444 pasando a ser de acción pública con intervención fiscal.
I- Titular
En el ejercicio de la acción privada no interviene el Ministerio Público, pues la acción pertenece
única y exclusivamente al particular ofendido.
La acusación la deberá presentar por sí o por apoderado con poder especial directamente ante el
tribunal de sentencia12.
12
María Carolina Llanes Ocampo, Lineamientos, Pág. 45.
11
El delito de acción privada es similar al común, sólo que en esta desaparece la etapa
preparatoria, pues este periodo es primacía de la persona privada, la que en caso de
necesidad, puede recurrir a la asistencia judicial para preparar alguna averiguación previa
ante el mismo tribunal.
El querellante privado ocupa el lugar del Ministerio Público.
El procedimiento especial, tiene características propias que le hacen diferente al juicio
ordinario, comprendiendo todos los actos procesales simplificándolos:
- Excluye o limita la trascendencia de las labores investigativas.
- Se reducen y comprimen los plazos procesales.
- Los juicios se llevan a cabo ante un tribunal unipersonal de sentencia
- Se abrevian los trámites, permitiendo ciertos modos procesales sencillos del estilo
escrito, como solitudes procesales sencillas, aplicando de esta manera los principios de
concentración, economía y celeridad.
El procedimiento de acción penal privada comienza y acaba con el juicio oral y público, que
tiene como antesala una sencilla fase para lograr la conciliación. Esa fase puede ser utilizada
también para lograr la asistencia o auxilio judicial para organizar y ajustar la acusación13.
I- Procedencia
Artículo 21. SUSPENSIÓN CONDICIONAL DEL PROCEDIMIENTO. Cuando sea
posible la suspensión a prueba de la ejecución de la condena en las condiciones
establecidas en el código penal, las partes podrán solicitar la suspensión
condicional del procedimiento.
Si el imputado presta conformidad con la suspensión y admite los hechos que se
le imputan, el juez dispondrá la suspensión condicional del procedimiento,
siempre que el imputado haya reparado el daño ocasionado, haya firmado un
acuerdo con la víctima en ese sentido o demostrado su voluntad de reparación.
La suspensión condicional del procedimiento no impedirá el ejercicio de la acción
civil ante los tribunales civiles.
13
Miguel Oscar López Cabral, CPP, Concordado y comentado, Pág. 723 y sgtes.
14
María Carolina Llanes Ocampos, Lineamientos, Pág. 56.
12
Cuando la solicitud sea promovida por el Ministerio Público o el querellante,
deberán acreditar el consentimiento del imputado y señalar las reglas de
conducta que requieran para el régimen de prueba.
Esta solicitud se podrá presentar hasta el momento de la audiencia preliminar.
III- Revocatoria
Artículo 23. REVOCATORIA. Si el imputado se aparta considerablemente y en
forma injustificada de las reglas impuestas o comete un hecho punible, se
revocará la suspensión y el procedimiento continuará su curso. En el primer
caso, el juez podrá ampliar el plazo de prueba hasta cinco años.
La revocatoria de la suspensión del procedimiento no impedirá la posterior
suspensión a prueba de la ejecución de la condena.
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10. Modos de extinción de la acción penal
Artículo 24. RETIRO DE LA INSTANCIA. Retirada la instancia de conformidad a lo
previsto en el código penal, se extinguirá la acción penal.
En los hechos punibles perseguibles a través de la acción penal pública a instancia de la víctima,
ésta podrá retirar dicha instancia o autorización, cuando estime que conforme a sus intereses le
resulte más conveniente la terminación el proceso.
Esta decisión se podrá tomar hasta la audiencia preliminar de la etapa intermedia.
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imputado como la víctima o, en su caso, sus familiares, acepten el modo como la
comunidad ha resuelto el conflicto conforme a su propio derecho consuetudinario.
En estos casos, cualquier miembro de la comunidad indígena podrá solicitar que se
declare la extinción de la acción penal ante el juez de paz.
El juez de paz convocará a la víctima o a sus familiares, al imputado, al representante
del Ministerio Público y a los representantes legales de la comunidad o, cuando ellos
no hayan sido nombrados, a seis miembros de la comunidad elegidos por la víctima y
el imputado, a una audiencia oral dentro de los tres días de presentada la solicitud,
con el fin de verificar si se reúnen los requisitos previstos en este artículo y en la
Constitución Nacional.
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