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Ciclo : IV.
Tarapoto – Perú
2018
INDICE:
Introducción…………………………………………………………………………………………………………………………….1
Dedicatoria………………………………………………………………………………………………………………………………3
Criminología Sexual………………………………………………………………………………………………………………7
Antecedentes Históricos…………………………………………………………………………………………………….10
Actos contra el pudor de menores (art. 176 A) / Muerte como forma Agravada (art.
177)……………………………………………………………………………………………………………………………………40
Anexos……………………………………………………………………………………………………………………………….45
Conclusiones………………………………………………………………………………………………………….…………48
Recomendaciones………………………………………………………………………………………………………………49
Bibliografía…………………………………………………………………………………………………………………………50
INTRODUCCION
El presente trabajo sobre los delitos contra la libertad sexual que nuestro Código Penal
vigente tipifica, lo cual ha sido reformado ahora último incrementado las penas a quienes
infrinjan con éste bien jurídico, castigando aquellas conductas que tienen por finalidad
lograr el acceso o trato carnal con otra persona sin su consentimiento o viciando éste.
Sin embargo, a fin de ofrecer un panorama completo y actual, hemos considerado
enfrentar su estudio, brindando una breve reseña histórica de cómo se castiga el delito
de violación sexual, definiciones y un análisis de cada uno de los tipos penales.
Ante el incremento de denuncias por violación sexual y por ende los exámenes clínicos
realizados por el Instituto de Medicina Legal del Ministerio Público, aumentaron las
atenciones a 25 mil 490 revisiones de integridad sexual, durante el año 2005. En este
sentido, creemos que para un fin tan importante como es evaluar y reprimir la conducta
sexual del agente respecto a su víctima, no es muy adecuada la conceptualización y
designación que sobre estas conductas adopta nuestro código.
De esta manera, nuestra jurisprudencia y doctrina nacional acepta ahora la penetración
del órgano sexual masculino en la cavidad vaginal, anal u otro análogo, así como cualquier
objeto duro o parte del cuerpo. Resulta pertinente comentar que pasa en el caso que una
mujer incurra e infrinja este delito, en cierta forma se descarta la posibilidad de que una
mujer cometa el ilícito penal, ya que faltan precisiones sobre el mismo.
Hablar de sanciones para aquellos que infringen en estos delitos, no se solucionará el
problema con los castigos severos, evidentemente por la falta de claridad y precisión en
algunos tipos penales, la falta de profundización durante la investigación en un proceso,
la falta de especialidad de parte de los magistrados quienes van a dictar sentencia en
contra de las personas que han incurrido en un ilícito penal; resulta necesario hacer
cambios profundos de tal manera que no solamente se brinden las garantías
constitucionales a los delincuentes sexuales, sino también a las víctimas, que en muchas
oportunidades el Juzgador no lo considera y si se trata de menores de edad, se tiene que
ver su indemnidad o intangibilidad sexual, bien jurídico protegido que reviste un
tratamiento especial.
Es necesario destacar, que respecto a la sanción que recibirán aquellas personas que
violenten sexualmente a personas entre 14 y menos de 18 años de edad, modificada por
la ley 28704, sobre este aspecto se requiere hacer un análisis profundo teniendo en
cuenta diversas opiniones de especialistas, ya que por un lado se castiga a los
delincuentes sexuales que abusan sexualmente del de menores de edad, que en muchas
oportunidades han quedado impunes por el simple hecho de que los violadores afirman
que hubo consentimiento, sin serlo.
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El tratamiento de este problema de violaciones sexuales, debe ser integral y requiere de
que las políticas públicas sean efectivas, reciban el apoyo de las organizaciones de civiles,
iglesia, municipalidades y comunidad en su conjunto, para obtener resultados efectivos.
Por otro lado, se restringe el derecho a su libertad sexual, si estos quisieran ejercerlo,
porque se está limitando ese derecho hasta después de cumplir la mayoría de edad. En
el caso de que dos menores de edad con consentimiento tienes relaciones sexuales,
ambos serán castigados como infractores.
Con el presente trabajo, buscamos fundamentar nuestras opiniones sobre los delitos de
acceso carnal, evidentemente existirán similitud y diferencias de opiniones, lo cuales al
final conllevan a mejorar el estudio que se hace sobre un determinado tema.
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DEDICATORIA
Primeramente a Dios por habernos permitido llegar hasta este punto, brindarnos salud,
ser el manantial de vida y darnos lo necesario para seguir adelante día a día para lograr
nuestros objetivos, además de su infinita bondad y amor.
A nuestros padres por habernos apoyado en todo momento, por sus consejos, sus
valores, por la motivación constante que nos ha permitido ser personas de bien, pero
más que nada, por su amor. Por los ejemplos de perseverancia y constancia que los
caracterizan y que nos ha infundado siempre, por el valor mostrado para salir adelante
y por su amor.
A nuestros hermano por ser el ejemplo de un hermano mayor y de la cual aprendí
aciertos y de momentos difíciles y a todos aquellos que ayudaron directa o
indirectamente a realizar este documento.
A nuestro catedrático por su gran apoyo y motivación para la culminación de este
trabajo de investigación, por su apoyo ofrecido en este proyecto, por habernos
transmitidos los conocimientos obtenidos y habernos llevado pasó a paso en el
aprendizaje.
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CAPITULO I
1.1. VIOLACION SEXUAL
Es un delito que se basa en una agresión de tipo sexual que se produce cuando una
persona tiene acceso sexual hacia otra, mediante el empleo de violencias físicas o
psicológicas o mediante el uso de mecanismos que anulen el consentimiento de los
ofendidos. También se habla de violación cuando la víctima no puede dar su
consentimiento, como en los casos de incapaces mentales, menores de edad, o personas
que se encuentran en estado de inconsciencia.
Es aquella que se manifiesta con agresiones a través de la fuerza física, psíquica o moral,
rebajando a una persona a condiciones de inferioridad, para implantar una conducta
sexual en contra de su voluntad. Este es un acto cuyo objetivo es someter el cuerpo y la
voluntad de la víctima.
La violación sexual ocurre cuando un individuo te obliga a participar en un acto sexual en
contra de tu voluntad.
La fuerza física no es siempre el factor primordial para violar sexualmente a una víctima.
Los agresores pueden recurrir a amenazas o a la intimidación para hacer que sus víctimas
se sientan atemorizadas o imposibilitadas para detenerlos. También constituye una
violación sexual el hecho de que la víctima se encuentra en estado alcohólico, drogado,
inconsciente, sea menor de edad, o esté incapacitada mentalmente para acceder a
participar en lo que legalmente se define como un acto sexual.
Tomando en cuenta que un alto porcentaje de las víctimas son jóvenes que aún no se
han iniciado en la vida sexual, los especialistas aclaran que su recuperación es mucho más
lenta y dolorosa que la de mujeres adultas. Sin embargo, por lo general todas reaccionan
de la misma manera: el 90% sufre la consecuencia del shock, se quedan congeladas, no
pueden moverse ni reaccionar ante el embate del victimario.
1.2. GENERALIDADES
Cuando se analizan los delitos sexuales, siempre entran a tallar dos cuestiones, por un
lado, hay que analizar necesariamente si el ámbito moral debe e influye necesariamente
en la determinación de bien jurídico, y segundo, consecuentemente, el aspecto de la
discriminación contra la mujer en los delitos sexuales.
En lo que respecta a las cuestiones morales, si bien es unánime la opinión de la doctrina
en el sentido de que el derecho penal debe, cuando menos, tender hacia la exclusión de
las justificaciones morales: no por ello puede decirse que en este ámbito específico de
los delitos sexuales las cosas sean tan pacíficas. Porque casi siempre el primer nivel de
relación entre el derecho y la moral resulta evidente del simple hecho que se recurre,
casi siempre, al derecho penal en ámbitos en los que rige un determinado principio moral.
Muy raros son los casos en que se le emplea en áreas no concernidas con la moral.
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La mayoría de los cálculos estimativos dice que del 80% al 90% de las violaciones no son
denunciadas a la policía. Las tendencias actuales proyectan que 1 de cada 3 mujeres
estadounidenses será agredida sexualmente en algún momento de su vida.
La víctima típica de violación es una mujer de 16 a 24 años de edad. Sin embargo,
cualquiera —hombre o mujer, adulto o niño—puede ser víctima de una violación. En la
mayoría de los casos, la víctima conoce al violador.
Otros datos importantes acerca de la violación son:
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1.4. CARACTERÍSTICAS Y VÍCTIMAS MÁS FRECUENTES
Los casos más frecuentes de violencia sexual son ejercidos sobre niños (la pedofilia y el
abuso sexual intrafamiliar) y la violación de mujeres.
El delincuente sexual lo puede ser en exclusiva (sobre todo en el caso de los pedófilos),
pero también puede ir acompañado de otros perfiles delictivos, tal es el caso de robos,
agresiones, maltrato físico, etc.
El agresor sexual no es necesariamente un desconocido para la víctima; en ocasiones es,
precisamente, su cercanía cotidiana a la misma la que le ha facilitado un determinado
grado de confianza que ha derivado en la imposición de una determinada relación.
En países con estadísticas fiables al respecto, las agresiones sexuales constituyen un
porcentaje relativamente bajo de la violencia denunciada. No obstante, el carácter
intrínseco de la violencia sexual sugiere la posibilidad de una violencia encubierta debido
a actitudes de vergüenza o de temor a represalias por parte de la víctima.
1.5. MOTIVACIONES
La mayoría de las víctimas son mujeres y la mayoría de los agresores son hombres. Esta
predominancia del agresor sexual masculino se debe a diversos factores:
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En el caso de las violaciones, por ejemplo, en muchas ocasiones más que el placer
sexual es la necesidad de satisfacer necesidades de dominación, autoafirmación,
competitividad o poder las que están en el origen de las mismas.
En segundo lugar están los factores sociales: el prestigio que da la violencia para
ciertos individuos en determinados grupos sociales; la cosificación de la mujer a
través de los medios de comunicación y lenguaje sexista; etc.
En tercer lugar están los factores situacionales: como el consumo de drogas y
alcohol, y el contagio emocional de la vivencia grupal.
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1.7. CONFIGURACIÓN
Para que se configure la violación es únicamente necesario un acceso carnal sobre la
víctima sin que ésta haya presentado su consentimiento expreso.
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Diez Ripolles: dice que los delitos de la libertad sexual tienen dos aspectos:
a). lo positivo, significa libre disposición de las propias capacidades y potencialidades
sexuales, tanto en su comportamiento particular como en su comportamiento social; y,
b). lo negativo, se mira en un sentido defensivo y remite al derecho de toda persona a
no verse involucrada sin su consentimiento en un contexto sexual.
Miguel Bajo Fernández: Menciona que la libertad sexual debe entenderse de dos
maneras:
a). Como libre disposición del propio cuerpo, sin más limitaciones que el respeto a la
libertad ajena.
b). Como facultad de repeler agresiones sexuales de terceros.
Caro Coria: Nos dice que la libertad sexual debe entenderse como:
a). Sentido positivo-dinámico de la libertad sexual: Se concreta en la capacidad de la
persona de disponer libremente de su cuerpo para efectos sexuales.
b). Sentido negativo pasivo: Se concreta en capacidad de la persona de negarse a
ejecutar o tolerar actos sexuales en los que no desea intervenir.
Esta división se hace con fines pedagógicos, ya que la libertad sexual en su vertiente
positiva como negativa no se oponen entre sí, ambos constituyen un complemento que
refleja distintos aspectos de un mismo bien jurídico.
Debemos señalar que la libertad sexual es la facultad de la persona para auto-
determinarse en el ámbito de su sexualidad, sin más limitaciones que el respeto a la
libertad ajena, facultad que se expande hasta utilizar el propio cuerpo a voluntad, seguir
en cada momento una u otra tendencia sexual, hacer y aceptar las propuestas que se
prefieran, así como rechazar las no deseadas.
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Caro Coria, indemnidad o intangibilidad sexual, son las condiciones físicas y psíquicas
para el ejercicio sexual en libertad, las que puede alcanzar el menor de edad, recuperar
quien este afectado por una situación de incapacidad transitoria, o como ocurre con los
retardados mentales, nunca lo obtendrían.
Muñoz Conde, habla de protección de menores e incapacidad orientada a evitar ciertas
influencias que, inciden de manera negativa en el desarrollo futuro de su personalidad
En caso de los menores sean adultos puedan decidir su libertad sexual y en caso de los
incapaces, para evitar que sean utilizados como objeto sexual por terceras personas que
abusan de su situación.
La indemnidad o intangibilidad sexual es el verdadero bien jurídico que se tutela con las
conductas delictivas previstas en los tipos penales. Se relaciona con la necesidad de
proteger y garantizar el desarrollo normal del ámbito sexual de quienes no han logrado
madurez suficiente, como es el caso de los menores y los incapacitados, por tanto el
Estado debe proteger la sexualidad de las personas que por sí solas no puede defenderlo
al no tener la capacidad suficiente para valorar realmente una conducta sexual.
La indemnidad sexual, se relaciona directamente con la necesidad de proteger y
garantizar el desarrollo normal en el ámbito sexual de quienes aún no han alcanzado el
grado de madurez suficiente para ello, como es el caso de los menores; asimismo de
quienes por anomalías psíquicas, carecen de plena capacidad para llegar a tomar
conciencia de lo que significa una relación sexual.
La violación entendida como acceso carnal ha sido contemplada por las legislaciones
antiguas:
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El derecho Canónico también sancionaba este delito con pena de muerte, pero
tenía como requisito que la víctima sea virgen y ser desflorada y ésta no reunía
esas características no se consideraba como tal, sancionándose con penas más
leves.
En las leyes españolas, el Fuero Juzgo castigaba al hombre libre de 100 azotes y al
siervo a morir quemado en fuego. El Fuero viejo de castilla determinaba la muerte
de quien forzaba a una mujer virgen o no.
Las partidas (Tratado de Derecho Penal, Fontán Palestra Carlos, p.50)
amenazaban con pena de muerte al hombre que robara a una mujer viuda de
buena fama, virgen, casada o religiosa o viviere con algunas de ellas por la fuerza.
En el Perú, los incas sancionaban al violador con expulsión del pueblo; el
linchamiento, sólo se aplicaba la pena de muerte para los reincidentes.
En la época de la Colonia la cifra negra de la criminalidad aumenta debido al abuso
y flagelo de los cuales eran víctimas nuestros indígenas.
En la época de la República, estando vigente el Código de 1924, había pena de
muerte para el violador que agraviaba a menores de 7 años, siendo sustituida por
la pena de internamiento. Posteriormente la Constitución de 1979 y la actual, se
aplica pena de muerte en caso de traición a la patria en situación de guerra
exterior.
Pedro Bodanelly, define como acto carnal con persona de uno u otro sexo, ejecutado sin
su consentimiento o en contra de su voluntad mediante violencia real o física, como por
amenaza grave o intimidación presunta.
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El Estatuto de la Corte incorporó en la definición de violación, un término mucho más
amplio que el de penetración, la "invasión" para que resultara neutro en cuanto al sexo.
La definición de invasión incluye no solo la penetración de un órgano sexual, sino también
cualquier tipo de abuso sexual con objetos o con partes del cuerpo.
Este concepto es clave para muchas legislaciones latinoamericanas donde todavía la
violación se define como "acceso carnal", reduciéndose a la penetración con un órgano
sexual masculino. La violación requiere que el autor haya invadido el cuerpo de una
persona mediante una conducta que haya ocasionado la penetración, de cualquier parte
del cuerpo de la víctima o del autor con un órgano sexual o del orificio anal o vaginal de
la víctima con un objeto u otra parte del cuerpo.
El concepto de invasión se utiliza en sentido amplio para que sea neutro respecto al sexo
de la víctima. Además requiere que la invasión haya tenido lugar por la fuerza, o mediante
la amenaza de la fuerza o mediante coacción, como la causada por el temor a la violencia,
la intimidación, la detención, la opresión psicológica o el abuso de poder, contra esa u
otra persona o aprovechando un entorno de coacción, o se haya realizado contra una
persona incapaz de dar su consentimiento genuino. Se entiende que una persona es
incapaz de dar su consentimiento genuino si adolece de incapacidad natural, inducida o
debida a su edad.
El delito sexual denominado por la doctrina como Violación sexual, pero la forma como
se ha ampliado su contenido y formas de comisión, entonces se ha extendido y se
denomina delito de acceso carnal sexual.
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Desde esta perspectiva, se ha venido señalando por décadas desde la dogmática, que
existe un tipo de violencia permisible respecto del hombre sobre la mujer para efectos
de conseguir el acceso carnal, porque en la mujer hay un "recato natural" que hace que
se resista, en una suerte de coqueteo, al acto sexual. Como parte de este ritual erótico,
el hombre se ve obligado a ejercer una "dulce presión" para vencer el pudor femenino,
que no expresa una negativa, sino forma parte del cortejo previo a la relación sexual. Es
más, el mismo autor nacional, señala que en la doctrina y jurisprudencia francesa e
italiana, el tema del consentimiento y la resistencia dio origen al establecimiento de
ciertas reglas para determinar si había habido o no consentimiento, siendo una de ellas,
"que haya existido una resistencia constante y siempre igual por parte de la persona que
se pretende violada, por lo que se considera suficiente que la resistencia haya cedido un
instante, para decidir que la presunta violada consintió". En otras palabras, según esta
regla, si la víctima se detiene a respirar en medio de la batalla para evitar ser violada, ese
respiro ya se considera una interrupción de la expresión de no consentimiento y, por lo
tanto, elimina la presunción de resistencia frente a un acto sexual no deseado.
Este tipo de percepciones relativas a los delitos sexuales son muy frecuentes en nuestro
medio y se explican en la medida en que expresan rasgos hereditarios de una cultura
machista.
La jurisprudencia nacional registra un sin número de ejecutorias de la Corte Suprema en
las que la tendencia uniforme en materia de delitos sexuales apunta a considerar que el
solo dicho de la agraviada no es suficiente para probar una violación, si es que no viene
acompañado de pruebas irrefutables que la acrediten; es más, no son pocos los casos en
que el dicho de la agraviada acompañado de un conjunto de indicios, no da mérito
suficiente como para superar la denominada "duda razonable".
Hace unos años, un ex vocal de la Corte Suprema afirmó en un programa de televisión,
luego de escuchar varios testimonios de violaciones, que éstos "debían tomarse con
mucha reserva porque no es poco común que la mujer haga este tipo de denuncias para
vengarse de su marido, su conviviente o algún amor frustrado".
Hay una extendida creencia de que la mujer tiende a mentir en esta materia y por lo tanto
siempre va a ser sujeto de sospecha. Esto se percibe claramente desde que la mujer va a
la policía a denunciar el hecho. La actitud en esta primera etapa administrativa de
procesamiento del conflicto, es de indiferencia o de duda; son frecuentes los testimonios
de mujeres que permanentemente han señalado que cuando van a la policía, les dicen
que regresen a su casa porque luego se van a arrepentir, pretendiendo sistemáticamente
disuadir a la agraviada de que presente la denuncia.
Por ello se creó la Comisaría de Mujeres, en el entendido que había un problema de
género y que era necesario romper la "solidaridad masculina" de los policías.
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1.13. LA CONDICIÓN DE VARÓN Y LAS "FUERZAS SUPERIORES"
Esta actitud ha sido reiterada muchos veces en el procesamiento de Jos conflictos
sexuales a nivel del Ministerio Público y del Poder Judicial. En un excelente trabajo basado
en entrevistas a hombres encarcelados por delitos sexuales, hoy plasmado en un libro
que lleva como título Yo actuaba como varón solamente, la mayoría de entrevistados
explican que el hecho de la violación se ha producido al haber actuado como varón, pues
se asume que se ha respondido a un impulso incontrolado.
Esta percepción que tienen de sí mismos los violadores, evidencia una ausencia de
sentimiento de culpa, ya que siempre hay una justificación: "estaba borracho", "la mujer
me provocó", "no sé qué me pasó", "no Jo puedo entender"; en algunos casos muchos
piden una evaluación psicológica para entenderse a sí mismos, porque se sienten víctimas
de un impulso incontrolable e irrefrenable.
De otro lado, los que procesan a los violadores, muchas veces revelan una tendencia
similar, en virtud de la cual asumen que por tratarse de inculpados varones, el tema de
la falta de control de las circunstancias que concurren a la comisión del hecho, -esta
animal expresión de la libido- es una suerte de justificación de los hechos. En muchos
casos, los operadores penales, de manera inconsciente, perciben al imputado como
víctima de un conjunto de fuerzas superiores a su propia capacidad, que lo han llevado
de manera casi inevitable a esta circunstancia desgraciada que incluso en ocasiones ni
siquiera es percibida como delito.
Se aprecia en el discurrir de estas entrevistas, dos ideas que me gustaría resaltar. En
primer lugar, lo que implica asumir que el imputado actuaba como "varón", es decir que,
por ser hombre, tiene menor control de su sexualidad que una mujer. Para ilustrar mejor
este aspecto, me voy a permitir citar textualmente algunos párrafos de lo dicho por los
propios condenados por delito de violación: - "Señor, yo ya no estaba borracho, para qué
lo voy a engañar, tenía los estragos pero no le voy a decir que hice esto porque estuviera
borracho. La niña se me aventó y yo no sé qué me sucedió, en segundos perdí toda
noción. Yo no entiendo por qué esto me ha pasado, me gustaría que venga un psicólogo
y me explique cómo es mi carácter, en qué estoy fallando". - "Ella se me insinuó, no me
gustaba, no me gustaba.
Fíjese que en sólo seis meses he tenido cuatro relaciones con ella; ella dijo que yo lo había
hecho a la fuerza".
Lo que afirman ambos es que hubo una situación incontrolable respecto a una mujer,
impulso a tal punto irrefrenable, que incluso no se sentía atracción por ella, pese a lo cual,
tuvieron acceso carnal.
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En segundo lugar, cabe resaltar la extendida tendencia a creer que la mujer buena es la
que permanece en su casa, la que realiza las labores domésticas, y que más bien hay un
tipo de mujer perversa que es la que está en la calle. Cuando un "varón de impulso
irrefrenable" se encuentra con "una mujer de la calle", no entiende o no percibe que ésta
tiene también derecho a expresar una situación de abstención respecto a una libertad
conferida a ella como a cualquier otra persona o ciudadano.
Desde esa perspectiva, el violador asume que tiene el derecho, o que deben haber ciertos
cambios en su metabolismo o emociones, que le permiten poseer a la fuerza a esta
"mujer de la calle", respecto de la cual, en todo caso, no interesa si desea tener o no
relaciones sexuales con él, pues no es una mujer respetable, buena, en suma, "de su
casa".
Otro entrevistado afirma: "Después de las relaciones sexuales me sentía sucio, pero en el
pene no sentía nada. Actuaba como varón simplemente; en cambio, mi señora sí me
gusta porque es limpia, es aseada, es buena, es un amor".
Aquí se advierte una aproximación al conflicto sexual que genera una distorsión absoluta
respecto de la afectación del bien jurídico en materia de protección.
No se puede pretender que haya una protección al bien jurídico "libertad sexual" desde
el entendido que el varón (que normalmente es el responsable de estos delitos) es casi
un inimputable al encontrarse en una situación de descontrol, y si se asume, por otro
lado, que la víctima, normalmente mujer, es una persona, que si no es de su casa, es un
agente provocador.
Pese a ello, éste parece ser un concepto bastante difundido, por lo menos en los países
de tradición hispana. En un interesante trabajo de exégesis jurisprudencia!, el profesor
granadino Juan Ruiz-Rico señala que, analizando sentencias de los tribunales españoles,
advirtió con sorpresa la difundida creencia de que los apetitos sexuales corresponden al
varón, y a ella (la mujer), solamente una 'natural y pudorosa resistencia', vencida por la
promesa de las nupcias.
Dicho autor afirma haber descubierto a través de su análisis de sentencias judiciales en
materia sexual, que se ha dicho reiteradamente que "la mujer carece por completo,
radicalmente, de sexualidad. En modo alguno cabe pensar que ella también tuviera ganas
de procurarse placer. El varón, por el contrario, tiene una sexualidad compulsiva,
apetencias carnales, ansia persistente.
Sin embargo, la corriente mayoritaria -aunque no siempre uniforme- en los países
desarrollados, asume lo que fue, de alguna manera, una consigna reivindicativa de las
feministas: si la mujer o la víctima dice que no a la relación sexual, es violación.
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No interesa cuál haya sido su conducta, o si hubo provocación o no, lo cierto es que se
entiende que los seres humanos somos seres con voluntad y por lo tanto capaces de
establecer límites a nuestra conducta. Esto se aplica tanto para la libertad sexual, como
para cualquier otro ámbito de expresión de la conducta humana (la agresión física, por
ejemplo).
Por último, es necesario resaltar que esta situación de minusvalía de la mujer frente al
derecho penal, se hace mucho más patética en el caso de los niños. Por lo mismo que se
asume que no pueden expresar una voluntad válida, su dicho no es tenido normalmente
en cuenta, es asumido como un indicio relativo, a descartar y, por lo tanto, termina siendo
irrelevante en materia probatoria.
Lo expuesto revela que en materia de delitos contra la libertad sexual existe un
contrabando ideológico del cual debemos ir desprendiéndonos progresivamente a fin de
evitar distorsiones injustas en la solución de los conflictos sexuales en el ámbito penal.
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En caso de los menores de edad la situación cambia, ya que las relaciones sexuales
realizadas entre un mayor de edad y un menor de 14 años se conocen como Violación
Sexual Presunta, es decir en este caso ya no importa que haya violencia o amenaza para
la comisión del delito, incluso no importa que haya consentimiento o no, ya que en estos
casos la voluntad de los menores de edad no importa. En caso de los menores de 18 años
y mayores de 14 se da la figura del Estupro o Seducción, aquí sí importa la voluntad del
menor pero se toma en cuenta que esta no haya sido viciada o motivada por las promesas
engañosas de la pareja.
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1.16. TIPICIDAD OBJETIVA
o SUJETO ACTIVO
El sujeto activo de la violación puede ser tanto el hombre como la mujer, lo cual parece
adecuado dentro de un estado moderno y pluralista, según lo señala el Dr. Luis Alberto
Bramont Arias Torres en su libro Manual De Derecho Penal, en lo referido a tipicidad
objetiva, la cual se ubica en la página Nº 235. En lo descrito por Bramont Arias se entiende
que es posible concebir una violación de una mujer hacia un hombre, no importa la
condición del sujeto activo ya que este puede dedicarse incluso a la prostitución, si hay
violencia y amenaza, siempre habrá violación.
o SUJETO PASIVO
El sujeto pasivo puede ser un hombre o una mujer de catorce años en adelante, puesto
que en el caso de personas de menos de catorce años estaremos ante un delito de
violación de menores el cual tiene una connotación diferente ya que establece la
violación sexual presunta.
En ambos tipos objetivos es decir activo o pasivo, el comportamiento comprende tanto
la actividad heterosexual como la homosexual.
Anteriormente, es decir antes de la modificatoria del art. 170 estábamos con la necesidad
de que uno de los sujetos sea un hombre, ya que establecía la penetración natural, por
lo que al ser el hombre el único capaz de realizar esta actividad, era imprescindible la
presencia de este parta que se configure el delito.
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1.18. FORMAS AGRABADAS Y PENAS
Según el código penal peruano el delito de violación está penado con pena privativa de
libertad no menor de cuatro años ni mayor a ocho años, se sobreentiende que esta pena
es la relacionada a violación de mayores de 14 años, sin embargo existen agravantes
como por ejemplo el actuar a mano armada, ya que esta genera el miedo en la víctima y
perturba su manifestación de voluntad así como que pone en riesgo su vida, sin dejar de
mencionar el trauma que causaría.
Otra agravante que encontramos en el art. 170 es la cometer el delito por dos o más
sujetos, es decir en banda, en ambos casos la pena no será menor de ocho ni mayor de
quince años de pena privativa de la libertad.
Si se trata de la violación prevista en el art. 171 del C.P vale decir, violación de persona
en estado de inconsciencia o en la imposibilidad de resistir, la pena será privativa de la
libertad no menor de 5 años ni mayor a 10 años, la cual es menor que la pena establecida
en el art. 172 Violación de persona incapacitada de resistencia la cual esta íntegramente
ligada a la violación de personas que sufren retardo mental, anomalía psíquica, en la cual
se prevé la pena privativa de libertad no menor de veinte ni mayor a veinticinco años.
En caso de la violación sexual de menores de edad la cual está sobrecriminalizada, la pena
que establece el código es de cadena perpetua si la víctima tiene menos de siete años, si
la victima tiene de siete años a menos de diez la pena será privativa de libertad no menor
de veinticinco años ni mayor a treinta años; si la víctima tuviese más de diez años y menos
de catorce, la pena será no menor de veinte ni mayor de veinticinco años. Sin embargo
existen agravantes también en la violación sexual de menores de 14 años las cuales
refieren la muerte del menor o lesión grave producto de la violación, la cual esta
sancionada con la pena más grave de todas, la cadena perpetúa.
La pena será no menor de doce ni mayor de dieciocho años e inhabilitación conforme
corresponda:
1.- Si la violación se realiza a mano armada o por dos o más sujetos.
La expresión a "mano armada", nos obliga a comprender que no es suficiente el asalto
sólo con la utilización de la fuerza física, sino que además los agentes (dos o más
personas) deben realizar su actividad delictuosa mediante el empleo de arma de fuego,
cortante o contundente, etc.; con el fin de agredir o amenazar a la víctima para conseguir
el fin propuesto, entendido como exclusivamente practicar el acto sexual o acceso carnal.
Así mismo la circunstancia agravante que establece la norma ya no exige como en la
redacción inicial del Código Penal de 1991, que las circunstancias a "mano armada" y por
dos o más sujetos sean concurrentes, bastará que se configure una de ellas, en razón que
la descripción actual ha incorporado la disyunción "o" (a mano armada "o" por dos o más
sujetos).
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De la lectura se desprende la siguiente conclusión: que la violación se puede efectuar en
banda o en concierto como circunstancia agravante. 9 Recordemos los conceptos de
banda y concierto.
Banda.- Es la asociación permanente conformada por tres o más sujetos para cometer
diversos delitos y en la cual presenta una característica fundamental que es jerarquizada
(es decir existe el reparto de roles y funciones y hay un "jefe").
Concierto.- Es el acuerdo circunstancial entre dos o más sujetos para cometer
determinado delito.
Ejemplos:
a) a mano armada: si un sujeto premunido de un arma de fuego, ingresa a la habitación
del hotel donde se hospeda una señorita y bajo amenaza de muerte le tapa la boca y la
obliga a mantener relaciones sexuales, se configura el delito de violación de la libertad
sexual a mano armada.
b) Por dos o más sujetos: Si en un establecimiento penal, por la noche, tres internos
irrumpen en el dormitorio (celda), de otro, dos lo sujetan y uno de ellos, le práctica el
acto sexual contra natura, se configurara el delito de violación de la libertad sexual con la
agravante en mención. Aquí debemos precisar: no es necesario que el partícipe haya
ejecutado materialmente la acción violatoria, es suficiente que integre el grupo que
procuraba la satisfacción sexual ilícita aunque sólo fuera un componente circunstancial
del mismo.
2.- Si para la ejecución del delito se haya prevalido de cualquier posición o cargo que le
dé particular autoridad sobre la víctima, o de una relación de parentesco por ser
ascendiente, cónyuge, conviviente de éste, descendiente o hermano, por naturaleza o
adopción o afines de la víctima, de una relación proveniente de un contrato de locación
de servicios, de una relación laboral o si la víctima le presta servicios como trabajadora
del hogar.
En el presente inciso para el caso de cualquier "posición o cargo", importa una relación
de subordinación y dependencia entre el agresor y la víctima que puede ser de tipo
laboral, (gerente-secretaria) funcional (director del colegio-auxiliar) o mando (Capitán-
sub oficial). Dejando constancia que el acceso carnal necesariamente tiene que ser
mediante violencia o grave amenaza.
En lo referente a la relación de parentesco, está claramente entendible, aquí reviste
particular importancia el tema de la violación a la libertad sexual del cónyuge o
conviviente que lo abordaremos en otro capítulo, por la complejidad del tema; nuestra
legislación admite dicha figura delictiva que compartimos, resultando analizar con
objetividad su configuración en cada caso concreto.
20
Para el caso de una relación proveniente de una relación laboral o si la víctima le presta
servicios como trabajadora del hogar, pensamos que bien dichos presupuestos se
podrían subsumir en la descripción "posición o cargo", sin embargo; el legislador al
parecer a considerado válida la precisión efectuada. Discrepamos por haber considerado
a la relación producto de una locación de servicios junto a una relación laboral, pues sólo
en esta última se puede verificar la subordinación o "particular autoridad", mientras que
en la locación de servicios la subordinación, por definición, es inexistente, pues tiene
como característica la autonomía de la prestación de servicios y en ese contexto no puede
presentarse una "particular autoridad" del locador frente al locatario, conforme a las
normas del Código Civil que rige estos contratos.
3.- Si fuera cometido por personal perteneciente a las Fuerzas Armadas, Policía Nacional
del Perú, Serenazgo, Policía Municipal, o vigilancia privada, en ejercicio de su función
pública.
Si entendemos que los miembros de las Fuerzas Armadas y la Policía Nacional, Serenazgo
y Policía Municipal con alguna distinción respecto a funciones, tienen como obligación
ineludible brindar seguridad a las personas, por lógica consecuencia la conducta
desplegada por éstos en la comisión del delito es altamente reprochable, justificándose
la circunstancia agravante incorporada por el legislador.
4.- Si el autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisión
sexual grave.
Se presenta una doble dañosidad como consecuencia de la conducta ilícita desplegada
por el agresor (sujeto activo); en tanto no sólo comete el acto sexual violento, sino que
además tiene pleno conocimiento de que dicho acto trasmitirá a la víctima la enfermedad
sexual que padece (ETS).
5. Si el autor es docente o auxiliar de educación del centro educativo donde estudia la
víctima.
Así como la casuística y los datos estadísticos reportan que la mayor incidencia de delitos
de violación a la libertad sexual se produce en el entorno familiar, también lo es, que en
los últimos años dichos actos ilícitos se han acentuado en los centros educativos. Habría
que analizar si la amenaza de desaprobar el curso que hace el docente contra el alumno
(en su gran mayoría de sexo femenino) conminándola a tener relaciones sexuales contra
su voluntad sea de tal magnitud para que se equipare a la grave amenaza como elemento
constitutivo del tipo.
21
A manera de conclusión inicial podemos indicar que la descripción típica del tipo base
(Art. 170° del CP), requiere como sujeto pasivo del delito a una persona hombre o mujer
mayor de 18 años, presentando problemas de técnica legislativa, las figuras agravadas;
en tanto podría entenderse que es posible se cometa el delito con violencia o grave
amenaza contra menor de edad, esto por la incorporación del Inc. 5 "Si el autor es
docente o auxiliar de educación del centro educativo donde estudia la víctima". Salvo que
centro educativo para el caso concreto este referido a aquellos que brindan educación
superior "Institutos o Universidades Públicas o Privadas". Decimos esto porque el inciso
3 del artículo 173° que contiene el tipo penal de "violación sexual de menor de edad"
prescribe con precisión: "si la víctima tiene entre catorce años de edad y menos de
dieciocho, la pena será no menor de veinticinco ni mayor de treinta años.
Obtener información del (los) suceso(s) de agresión sexual, así como de posibles
sustancias tóxicas (alcohol, drogas, etc.) a los que fue sometida u otros de interés
forense, que estén dirigidos a facilitar la investigación del hecho.
22
Documentar la presencia de hallazgos observados en la (el) examinada (o) al
momento de realizar el examen de integridad sexual.
Obtener muestras biológicas del cuerpo y/o vestimenta de la (el) examinada (o),
para su evaluación por el departamento de biología forense en busca de una
prueba pericial que respalde lo descrito en el examen físico de integridad sexual.
Perennizar los hallazgos observados, por medio de fotografías y/o filmaciones.
Emitir el Certificado médico legal de integridad sexual con conclusiones
coherentes a los hallazgos físicos descritos, así como las correspondientes
solicitudes y sugerencias.
RESPONSABLE
A) De La Persona:
23
Este ambiente debe estar dotado con el equipo básico para la realización de este
examen, el cual es: camilla ginecológica, silla giratoria, espéculos descartables,
pinzas sin dientes, lámpara cuello de ganso con luz blanca, frontoluz, lupa, cámara
fotográfica digital, lámpara de Wood.
Se contara con un Kit, el cual tendrá materiales descartables para evaluación de
integridad sexual (batas descartables, soleras, peine, gasa, guantes quirúrgicos
descartables, hisopos con rotulo, sobre para las muestras, baja lengua).
En las sedes donde se cuente con un colposcopio, el cual sirve para ampliar la
imagen del himen, deberá ser utilizado.
24
EXAMEN DE REGIÓN ANOGENITAL (INTEGRIDAD SEXUAL)
El Área genital comprende:
Mujer: Los labios mayores y menores tanto por su cara externa como interna, el
área vestibular (clítoris, meato urinario, himen y horquilla vulvar), ano, región
perianal y perineal.
Hombre: El escroto, el pene (prepucio, frenillo, surco balano-prepucial, glande y
el meato urinario), ano, región perianal y perineal.
Orla Himeneal
Ostium u orificio
Anterior
Posterior
Borde Libre
Borde de Inserción
Formas del Himen:
Típicas: Anular, semilunar y bilabial
Atípicas: Coraliforme, tabicado, imperforado, cribiforme y otros.
CARACTERÍSTICAS DEL HIMEN:
Histología:
o Se origina del endodermo en el seno urogenital y es una extensión del epitelio de
revestimiento de la vagina, su orificio usualmente se perfora durante el desarrollo
fetal tardío.
o El himen es una membrana de tejido conjuntivo con gran cantidad de fibras
elásticas y colágenas, recubierta por epitelio estratificado no queratinizado.
o Tiene abundante vascularización indirectamente proporcional a la edad de la
mujer; a menor edad, mayor cantidad de vasos sanguíneos.
o No contiene músculo ni glándulas y su inervación es escasa.
o Estructura: tiene un borde libre y otro que esta implantado en el epitelio vaginal.
El borde libre puede tener ciertas irregularidades que pueden confundir al
examinador, tales como:
25
o Escotaduras: es la invaginación congénita del borde libre del himen. Pueden ser
únicas o múltiples; generalmente son simétricas, pero también puede ser
asimétricas. Sus bordes son regulares y no llegan a la base de implantación del
himen; Al tratar de juntar sus bordes no se logra la unión de los mismos. En la
mayoría de casos se localizan en la región anterior del himen.
o Pseudo-Himen: anillo formado por separación incompleta de los labios menores.
o Protuberancias de mucosa.
o Apéndices en la línea media (generalmente en la región posterior)
o Arrugas y aristas.
26
DESGARROS ANTIGUOS: Según se ha establecido la cicatrización de los bordes ocurre
aproximadamente a los 10 días de haberse producido el mismo y a partir de entonces
macroscópicamente se verá igual a las 10 semanas, 10 meses o 10 años más tarde. Por
lo que se detallará en los hallazgos como desgarro antiguo y en las conclusiones se
escribirá desfloración antigua.
Como se mencionó anteriormente, los de tipo incompleto se confunden usualmente con
las escotaduras, las cuales se pueden dilucidar por medio de tablas de diagnostico
diferencial o por medio de la exposición del himen ante la lámpara de Wood. En las
conclusiones se colocará como desfloración antigua. Además se puede hallar desgarros
nuevos y antiguos en una misma evaluación, lo cual se concluirá como desfloración
antigua con desgarros recientes.
CARÚNCULAS MIRTIFORMES:
"Son los restos en forma de mamelones que quedan del himen como consecuencia de
los desgarros producidos durante del parto. Por esta razón, su presencia "en la práctica
es signo incontrovertible de parto previo.."Hellman y Pritchard." Vargas Alvarado.
HIMEN DILATABLE o COMPLACIENTE:
El término complaciente, proviene del término compliance (con capacidad de
distenderse, de dilatarse), lo cual se debe a que el himen, por su alto contenido de fibras
elásticas, permite que éste se dilate cuando se produce la penetración sin que se
presente lesión himeneal, circunstancia que adquiere gran significación médico legal.
En algunos casos con la sola exposición del himen se puede determinar si éste es
complaciente al observar sus características como son la elasticidad de la membrana
himeneal y porque el orificio himeneal es amplio, es decir mayor o igual a 2 cm. Si no es
posible determinarlo a simple vista, se propone la maniobra bidigital pasando primero el
segundo dedo del examinador (índice) y luego gradualmente el tercer dedo (medio) a
través del orificio himeneal. Si el himen permite el paso de los dos dedos sin presentar
resistencia, se concluirá como himen complaciente o dilatable.
Si al intentar el paso del segundo dedo y hubiese resistencia, se descartará la presencia
de himen complaciente. Es de aclarar que el carácter "elástico" del himen está dado por
la influencia hormonal en púberes y adultas, lo que mantiene la capacidad distensible de
las fibras elásticas; por ello solo se debe hacer esta maniobra en mayores de 10 años o
quienes ya presenten desarrollo de sus caracteres sexuales secundarios. Cabe resaltar
que el himen complaciente, puede presentar desgarros ante traumatismos por
incompatibilidad anatómica con el agente causal.
HIMEN DILATADO: Se trata de un tipo de himen con Orla himeneal estrecha, que
algunos autores denominan baja, y en consecuencia, un orificio u osteum
himeneal grande…" Kvitko. Puede ser congénito o adquirido, el cual solo se puede
diferenciar mediante la biopsia del tejido himeneal.
27
Adquirido: maniobras onanistas (masturbación) o manipulación de terceros.
TOMA DE MUESTRAS:
Se realizará la toma de muestra hasta las 72 horas de haberse producido el hecho
denunciado. Se tomarán 02 muestras por medio de hisopado. Según el caso puede ser
de región vestibular, del orificio cervical externo, fondo de saco posterior, etc. para
buscar semen, espermatozoides u otra evidencia, los cuales deben seguir los procesos de
preservación, bioseguridad y cadena de custodia.
VALORACIÓN DE LOS ÓRGANOS GENITALES INTERNOS
FEMENINOS:
La valoración de los órganos genitales internos se realiza en el caso de sospecha de un
traumatismo interno, gestación, aborto, infección pélvica, hemorragia u otros. (Ver la
guía de atención de gestantes y atención gineco-obstétrico).
VALORACIÓN DE LA REGIÓN ANAL:
El recto es un tubo muscular tapizado por mucosa en la superficie que mira al lumen. Su
porción terminal pasa a través de los músculos elevadores del ano, convirtiéndose en el
canal o conducto anal. Este conducto se inicia a nivel del anillo ano rectal y termina en el
borde anal (a nivel del sitio que denominaremos orificio anal).
Esquemáticamente, el conducto anal se pude describir como un cilindro de
aproximadamente tres centímetros de longitud, conformado por dos tubos concéntricos
de músculo y unas capas de músculo longitudinal entre ellos.
El tubo interno, corresponde a la capa circular de músculo liso del intestino, que en su
terminación, a nivel del anillo ano rectal, se hipertrofia notablemente y constituye el
esfínter interno. El tubo externo, está formado por músculo esquelético, voluntario y
constituye el esfínter externo. Finalmente, muchas fibras musculares cubren la porción
inferior del esfínter externo insertándose en la piel perianal y produciendo la constricción
del borde anal (pliegues perianales).
El recubrimiento del canal anal consta de dos partes, cuyos límites están marcados por
una línea de válvulas anales, denominada línea pectínea. En su tercio superior, por
encima de la línea pectínea, el conducto está revestido de mucosa. En los dos tercios
inferiores, por debajo de ella, está recubierto por epitelio escamoso (de tipo cutáneo),
carente de glándulas sudoríparas y de pelo, muy adherido al tejido subyacente, rico en
terminaciones nerviosas sensitivas especializadas. Por fuera del borde anal, en la región
perianal, esta capa adquiere una coloración más pigmentada.
28
Fisiológicamente, el tono anal es mantenido por el esfínter interno, inervado por el
sistema autónomo, el cual actúa de forma totalmente involuntaria. El esfínter externo,
inervado por el nervio pudendo y un ramo del nervio sacro, se encarga del control
voluntario de la continencia y la defecación; aunque puede contraerse voluntariamente,
su contracción no puede mantenerse de manera continua por más de algunos pocos
segundos.
(A) Posiciones para el examen: Posición genupectoral o en Rana.
(B) Técnica para el examen: El examinador coloca las palmas de las manos sobre las nalgas
y suavemente con los dedos pulgares separa los glúteos hacia los costados.
(C) Valoración de la región anal y perianal: Se valorará, además de las lesiones anales por
presunto DCLS, la presencia de variantes anatómicas, lesiones traumáticas así como los
signos de infecciones de transmisión sexual.
Valoración del ano:
Se debe evaluar y registrar en el dictamen la forma, tono, pliegues perianales, y presencia
o ausencia de lesiones.
Ø Forma: Dada por el orificio anal, puede ser: circular, oval, infundibular.
Ø Tono: generalmente es normotónico, es decir, permanece con el orificio cerrado,
incluso mientras se está ejerciendo una suave separación glútea.
La evidencia de una luz entre los bordes del ano se produce por hipotonía del esfínter, la
cual puede ser de intensidad variable, y debido a causa congénita o adquirida (coito anal,
enfermedad). Será hipertónico, cuando el tono del mismo este aumentado, el cual se
puede encontrar en personas con signos de acto anal reciente.
Diámetro: Se mide entre los bordes del ano hipotónico que permite separar lo normal de
lo anormal, no hay criterios unificados. Algunos autores mencionan que ante el hallazgo
de una dilatación mayor de 0,5 cm. que permanezca así aún después de cesar una
separación suave de los glúteos, que por lo menos se haya mantenido durante 30 a 60
segundos, se deben sospechar maniobras sexuales a nivel anal.
Muram, sugirió que una dilatación anal mayor de 02 cm. en ausencia de materia fecal en
la ampolla rectal es un signo específico, que puede conllevar según el caso, a alta
sospecha de abuso sexual.
El médico debe tener en cuenta que hay otras causas de hipotonía como el estreñimiento
crónico, el parasitismo intestinal, la enterocolitis, una patología neurológica y la
desnutrición, entre otros, y por lo tanto se requieren de otros indicios y pruebas que le
den a este hallazgo el peso que merece dentro de su contexto.
29
Por lo anterior, sea cual fuere el caso, siempre se deben correlacionar, entre si, la
totalidad de los hallazgos clínicos a nivel anal y perianal, así como otras evidencias físicas
encontradas y la información proporcionada por la víctima.
v Pliegues: Se distribuyen uniformemente en la región perianal, con una disposición
radiada y convergen en el borde libre del orificio anal.
En algunos casos, a simple vista, se puede observar la desaparición - parcial (disminución)
de los pliegues o su desaparición total (borramiento), por edema. Igualmente se ha
descrito la pérdida de los pliegues en las maniobras sexuales repetitivas.
Esta borramiento de pliegues se observa tanto en hechos recientes como antiguos, los
cuales se diferenciarán por los signos inflamatorios hallados.
v Lesiones anales - perianales: Se pueden encontrar signos tales como fisuras,
equimosis, tumefacción, excoriaciones y desgarros, los cuales de acuerdo con el relato
de la víctima y otras evidencias, pueden indicar maniobras sexuales recientes.
Las cicatrices a nivel anal son de difícil evaluación, describiéndose como zonas lisas
brillantes, blanquecinas y de forma triangular (con el vértice hacia adentro).
Las lesiones encontradas se describirán, indicando además su ubicación, considerando
las características del reloj de Lacassagne.
Por otro lado se debe tener en cuenta que las maniobras repetidas en el esfínter anal,
pueden producir hipotonía sin producir lesión. Igualmente, cuando no se ofrece
resistencia a la penetración anal, puede no encontrarse lesiones a este nivel.
Aún el hecho de que no se encuentren lesiones en el ano y que el tono, la forma y los
pliegues estén normales, no descarta la ocurrencia de maniobras sexuales a nivel anal.
Toma de muestras:
Se tomarán 02 muestras hasta 72 horas de ocurrido el hecho, mediante hisopo
humedecido con agua destilada, de región anal y perianal para investigar semen o
espermatozoides a ese nivel cuando sea del caso.
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o Obligatoriedad de la presencia del fiscal en las declaraciones del menor, ANTE LA
POLICIA, bajo sanción de nulidad.
o La presencia de los padres durante la declaración de la víctima, o de alguien quien
los represente.
o Ordenar la evaluación clínica y psicológica.
o En la declaración de la víctima, se realizará con la presencia del representante del
fiscal de familia.
o La confrontación entre el presunto autor y la víctima, no procede si la víctima
menor de 14 años, salvo que la víctima lo solicite.
CAPITULO II
2.1. ANÁLISIS DOGMÁTICO DE LOS DELITOS
TIPO PENAL
Art.170.- Violación Sexual:
El que con violencia o grave amenaza, obliga a una persona a tener acceso carnal por vía
vaginal, anal o bucal o realiza otros actos análogos introduciendo objetos o partes del
cuerpo por alguna de las dos primeras vías, será reprimido con pena privativa de la
libertad no menor de seis ni mayor de ocho años.
La pena será no menor de doce ni mayor de dieciocho años e inhabilitación conforme
corresponda:
1.- Si la violación se realiza a mano armada y por dos o más sujetos.
31
2.- Si para la ejecución del delito se haya prevalido de cualquier posición o cargo que le
dé particular autoridad sobre la víctima, o de una relación de parentesco por su
ascendiente, cónyuge de éste, descendiente o hermano, por naturaleza o adopción o
afines de la víctima.
3.- Si fuera cometido por personal perteneciente a las Fuerzas Armadas, Policía Nacional
del Perú, Serenazgo, Policía Municipal, o vigilancia privada, en ejercicio de su función
pública.
4.- S i el autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisión
sexual grave.
5. Si el autor es docente o auxiliar de educación del centro educativo donde estudia la
víctima.
BIEN JURÍDICO
En el artículo 170 del CP lo que se protege es la libertad sexual de la persona., lo que
significa, "El derecho que tiene la persona a la libertad de elegir con quien, cuando y
donde de tener acceso carnal o, si lo desea, prescindir de ello, por lo que nadie puede
obligar a una persona a tener contra su voluntad relaciones sexuales".
ACCIÓN TÍPICA
El comportamiento típico del delito de violación consiste en realizar el acceso carnal con
otra persona por medio de la fuerza física, o la intimidación o de ambos factores; dicho
acceso puede ser por vía vaginal, anal o bucal. También se configura el delito si el agente
realizar un acto análogo introduciendo objetos o partes del cuerpo por la vagina o el ano
de la víctima.
Se entiende por objetos, a todos aquellos elementos materiales, inanimados o inanes
(botellas, palos, bastones, fierros, tubérculos, etc. Son los elementos materiales que el
sujeto activo identifica o considera sustitutivo del órgano genital masculino, para
satisfacer sus deseos sexuales.
Se entiende por partes del cuerpo, a todas aquellas partes del cuerpo humano que
fácilmente pueden ser utilizados por el agente como elemento sustitutivo del miembro
viril para acceder a la víctima: los dedos, la mano completa, la lengua, etc. Partes del
cuerpo para efectos del delito en hermenéutica, son todos aquellos miembros órganos
que tiene apariencia de pene o miembro viril a los cuales recurre el agente activo para
satisfacer su apetencia de tipo sexual.
TIPO OBJETIVO
Sujeto activo.- De este delito puede ser tanto el hombre como la mujer.
Sujeto Pasivo.- Puede serlo tanto el hombre como la mujer.
32
TIPO SUBJETIVO
Para que el acceso carnal sea penalmente relevante, éste tiene que ser concretizado con
la intención por parte del agente de involucrar a otra persona en un contexto sexual.
Tratándose de las circunstancias agravantes específicas, el dolo de agente debe abarcar
su conocimiento de manera total.
CONSUMACIÓN
El delito queda consumado con la penetración total o parcial del pene, objetos o partes
del cuerpo en la vagina, en el ano o en la boca de la víctima. No importa la eyaculación,
la rotura del himen, lesiones o embarazo. En el caso de la violación de una mujer sobre
un hombre, si bien ésta no puede penetrar, puede obligar a que le penetren, para lo cual
tenemos que tener en cuenta la misma regla respecto a la introducción total o parcial del
miembro viril.
Tentativa
Con relación a la tentativa ésta se podría dar siempre y cuando existan actos de ejecución.
Es decir, que por lo menos se haya comenzado la realización del delito. El despliegue de
actos ejecutivos de la cópula, sin que se alcance la penetración, constituye tentativa.
33
2.2. VIOLACIÓN DE PERSONA INCAPAZ DE RESISTIR O VIOLACIÓN PRESUNTA
TIPO PENAL.
Art. 171.- Violación de persona en estado de inconciencia o en la imposibilidad de resistir:
El que tiene acceso carnal con la persona por vía vaginal, anal o bucal, o realiza otros
actos análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de dos primeras
vías, después de haberla puesto en estado de inconsciencia o en la imposibilidad de
resistir, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de diez ni mayor de
quince años.
Cuando el autor comete este delito abusando de su profesión, ciencia u oficio, la pena
será privativa de la libertad no menor de doce ni mayor de dieciocho años.
BIEN JURÍDICO.
El bien jurídico penalmente tutelado a través de esta figura es la libertad sexual. La
victima ha sido puesta en estado de inconsciencia o en imposibilidad de resistir el acceso
carnal y, por tal motivo, no puede prestar su consentimiento para tal actividad, la ley
presume que la víctima se habría negado a prestar el consentimiento.
ACCIÓN TÍPICA.
La acción típica consiste en acceder carnalmente a una persona por vía vaginal, anal o
bucal, o mediante actos análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por la vagina
o el ano de la víctima. Para lograr el acceso carnal, el violador ha debido a la víctima,
previamente en estado de inconsciencia o en la imposibilidad de resistir.
TIPO OBJETIVO
El sujeto activo puede ser el hombre o mujer mayor de 18 años, mientras que el sujeto
pasivo puede ser el hombre o mujer que esté vivo y colocado en estado de inconciencia
o en la imposibilidad de resistir.
TIPO SUBJETIVO
Este delito es doloso, se requiere el conocimiento y la voluntad preordenada del agente
de utilizar cualquier tipo de medios para provocar en la victima un estado de
inconsciencia, de desventaja física que le impida resistir el acceso carnal.
34
TIPO PENAL.
Artículo 172°.- Violación de persona de incapacidad de resistencia.
El que tiene acceso carnal con una persona por vía vaginal, anal o bucal o realiza otros
actos análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras
vías, conociendo que sufre anomalía psíquica, grave alteración de la conciencia, retardo
mental o que se encuentra en incapacidad de resistir, será reprimido con pela privativa
de libertad no menor de veinte ni mayor de veinticinco años. Cuando el autor comete el
delito abusando de su profesión ciencia u oficio, la pena será privativa de la libertad no
menor de veinticinco ni mayor de treinta años.
BIEN JURÍDICO.
En este delito se atenta principalmente contra la incolumidad psico-física de la víctima.
La libertad sexual es atacada de manera tangencial, pues la victima carece de ésta en
forma casi total. De allí que mal se podría decir que el violador afecta en este delito,
principalmente, la libertad sexual.
ACCIÓN TÍPICA.
La acción típica consiste en acceder carnalmente a una persona por vía vaginal, anal o
bucal o realizar actos análogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por la vagina o
el ano del sujeto pasivo.
ACCIÓN TÍPICA.
La acción típica consiste en acceder carnalmente a un menor de edad (menor de 18 años).
El acceso puede ser por vía vaginal, anal o bucal. También, realizando otros actos
análogos introduciendo objetos o parte del cuerpo en la vagina o ano del menor.
Al delito de violación de menores también se le conoce con el nombre de violación
presunta porque no admite prueba en contrario.
EN TORNO AL CONSENTIMIENTO
Hoy se acepta unánimemente que el consentimiento del menor para realizar el acto
sexual es nulo y por tanto, irrelevante.
TIPO SUBJETIVO
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Es la conciencia y voluntad de nacer con un menor. Esto implica el conocimiento de la
edad de la víctima y la información del carácter delictuoso del hecho.
Para nuestra ley penal, el error esencial e invencible sobre el conocimiento de la edad de
la víctima excluye la responsabilidad o la agravación.
TENTATIVA Y CONSUMACIÓN
*) TENTATIVA
Será factible siempre que existan indicios e inicios del ataque al bien jurídico que la ley
protege. Por ejemplo, que un sátiro pretenda practicar el acto sexual u otro análogo a
una niña o niño o menor de dieciocho años y sea momento que le estuviera
desprendiendo de sus ropas intimas y tratando de penetrar y compenetrarse con los
órganos genitales de la víctima.
Respecto a la sanción que recibirán aquellas personas que violenten sexualmente a
personas entre 14 y menos de 18 años de edad, sobre este aspecto es necesario analizar
teniendo en cuenta diversas opiniones de especialistas, ya que por un lado se castiga a
los delincuentes sexuales que abusan sexualmente del de menores de edad, que en
muchas oportunidades han quedado impunes por el simple hecho de que los violadores
afirman que hubo consentimiento, sin serlo. Por otro lado, se restringe el derecho a su
libertad sexual, ya que está limitando ese derecho hasta después de cumplir la mayoría
de edad. En el caso de que dos menores de edad con consentimiento tienes relaciones
sexuales, ambos serán castigados como infractores.
*) CONSUMACIÓN
Respecto a la consumación, ésta se realiza con la penetración total o parcial del pene (o
cualquier parte del cuerpo o cualquier objeto) en la vagina, ano o boca del menor. Es
decir con el acceso carnal u otro acto análogo.
SUJETOS EL DELITO
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*) Sujeto Activo: El que ejerce autoridad u ostenta un grado de prevalencia sobre la
victima
*) Sujeto Pasivo: Sólo puede serlo aquel hombre o mujer que está bajo dependencia,
autoridad o vigilancia del agente. Puede hallarse en un hospital, asilo o detenido o
recluido en un establecimiento penitenciario.
ACCIÓN TÍPICA
La acción típica consiste en acceder carnalmente a la víctima aprovechando de la
situación de ésta. Se halla en situación de dependencia, bajo autoridad o vigilancia.
TIPO SUBJETIVO
Nos hallamos ante un delito eminentemente doloso. El agente sabe que viola y quiere
violar a la víctima. El dolo comprende, en este caso, el conocimiento del agente de la
situación de prevalencia que tiene con respecto a la víctima. Sabe, por ejemplo, que ésta
se halla bajo su custodia o vigilancia (un interno de penal o con detención domiciliaria).
CONSUMACIÓN Y TENTATIVA.
El delito se consuma con el acceso carnal u otro acto análogo.
Hay tentativa cuando el agente poner todas las condiciones para consumar el delito: por
ejemplo, pone al paciente del hospital, que se encuentra anestesiado, en una posición
que le permitirá introducirle una prótesis en forma de pene en el ano.
2.6. SEDUCCIÓN
TIPO PENAL
Artículo 175°". Seducción.
El que, mediante engaño tiene acceso carnal por vía vaginal, anal o bucal o introduce
objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vías, a una persona de catorce
años y menos de dieciocho años será reprimido con pena privativa de libertad no menor
de tres ni mayor de cinco años.
BIEN JURÍDICO
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Se tutela la libertad sexual de la víctima. Esto porque quien consciente la relación sexual
o el acceso carnal no ha prestado libremente su acuerdo para llevarlo a cabo.
TIPO OBJETIVO
- Sujetos del delito
*) Sujeto activo: Puede ser tanto un hombre como una mujer.
*) Sujeto Pasivo: Debe ser una persona (hombre o mujer) que tenga la edad de 14 a 18
años.
ACCIÓN TIPICA
Consiste en acceder carnalmente por vía vaginal, anal o bucal o introduciendo objetos o
partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vías. Esta acción debe ser llevada a cabo
mediante "engaño".
TIPO SUBJETIVO.
El delito se consuma con el acceso carnal o acto análogo. No se consuma con el "engaño".
CONSUMACIÓN.
El delito se consuma con el acceso carnal o acto análogo. No se consuma con el "engaño"
ni con la "seducción". Se precisa el acceso carnal.
39
Si la víctima se hallara en los supuestos de los artículos 171º y 172º.
Si el agente tuviera la condición de docente, auxiliar u otra vinculación académica que le
confiera autoridad sobre la víctima.
40
b) las lesiones graves preterintencionales.
c) Los actos de crueldad que acompañan a la relación sexual o libidinosa.
HERMENÉUTICA JURÍDICA.
Antes de la modificación del artículo 178º del C.P. producida por ley N°27115 de mayo
de 1999, aparte de la manutención de la prole, este numeral disponía imperativamente
que el ejercicio de la acción penal será privada.
En efectos, desde el 18 de mayo de 1999, todos los delitos denominados sexuales sin
excepción, son perseguibles de oficio, esto es, por el Ministerio Publico, insista o no con
su denuncia primigenia, la victima
HERMENÉUTICA JURÍDICA.
41
Se prevé imperativa y obligatoriamente tres presupuestos que debe tener en cuenta el
operador jurídico al momento de emitir sentencia condenatoria, suspender la ejecución
de la pena, reservar el fallo condenatorio o aplicar algún beneficio penitenciario al autor
de cualquiera de los delitos sexuales ya analizados aun cuando las críticas a este artículo
del Código Penal no dejan de esgrimirse, se coincide que al imponerse el tratamiento
terapéutico, obligatorio al sujeto activo de un delito sexual, se busca tratar
psicológicamente al sentenciado con la finalidad de hacer en lo posible que asuma en el
futuro, un comportamiento que respete la sexualidad ajena así mismo, se busca,
readaptar aquella la sociedad de la pena que prevé el articulo IX del Título Preliminar del
Código Penal.
Respecto a los delitos contra la libertad sexual, con las últimas modificaciones ahora en
adelante no procederá el indulto, la conmutación de pena y el derecho de gracia, para
los sentenciados por los delitos previstos en el artículo 173º y 173º-A.
Por otro lado, la Ley 28704 también publica otras modificaciones como:
Improcedencia del indulto, conmutación de pena y derecho de gracia:
No procede el indulto, ni la conmutación de pena ni el derecho de gracia a los
sentenciados por los delitos previstos en los artículos 173º y 173º - A.
Beneficios Penitenciarios:
Los beneficios penitenciarios de redención de la pena por el trabajo y la educación,
semi-libertad y liberación condicional, no procederá para los delitos previstos en los
artículos 173º y 173º-A.
Respecto a los delitos previstos en los artículos 170º, 171º, 172º y 174º, los internos
redimirán la pena mediante el trabajo y la educación a razón de un día de pena por
cinco días de labor efectiva o de estudio.
42
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD SEXUAL Y SU TRATAMIENTO PROCESAL
Tipo penal Artículo Descripción: Ley 28704. 03.04.06 Sanciones Mandato Proceso
judicial Ley
Art. 135 27507
C.P.P.
Violencia o amenaza para obligar a una No menor de Comparec. Sumario
Violación 170 persona a tener acceso carnal por la vía 6 ni mayor Detención
sexual y sus vaginal, anal o bucal o realiza otros actos de 8 Detención Sumario
modalidades análogos introduciendo objetos o partes del
cuerpo por alguna de las dos primeras vías. No menor de
Agravado: 12 ni mayor
A mano armada o por dos o más sujetos. de 18.
Posición o cargo que le de autoridad sobre
la víctima; o parentesco (ascendiente,
cónyuge, descendiente o hermano,
adopción o afines de la víctima).
Miembro FF.AA, PNP, PM o vigilancia
privada, en sus funciones.
Portador de ITS, a sabiendas.
Docente o auxiliar de educación donde
estudia la víctima.
Beneficios penitenciarios aplica 5 x 1.
171 Violación de persona después de haberla No menor de Detención Sumario
puesto en estado de inconsciencia o en 10 ni mayor
imposibilidad de resistir. de 15.
Agravado: No menor de
Si el autor abusa de su profesión, ciencia u 12 ni mayor
oficio. de 18.
Beneficios penitenciarios aplica 5 x 1.
172 Violación de persona que padece anomalía No menor de Detención Sumario
psíquica, grave alteración de la conciencia, 20 ni mayor
retardo mental o que se encuentra en de 25 años.
incapacidad de resistir.
Beneficios penitenciarios aplica 5 x 1.
173 Violación sexual a menor de edad.
Víctima con menos de 10 años. Cadena Detención Ordinario
Víctima entre 10 y menos de 14. perpetúa.
Víctima entre 14 y menos de 18. No menor de
Posición o cargo que le de autoridad sobre 30 ni mayor
la víctima; o vínculo familiar, que le impulse de 35 años.
a depositar su confianza, la pena será de No menor de
cadena perpetua. 25 ni mayor
No procede indulto, conmutación, ni derecho de 30.
de gracia. Tampoco redención de la pena
por trabajo y educación, semi-libertad y
liberación condicional.
173-A Si el resultado es muerte o lesión grave, y el Cadena Detención Ordinario
agente pudo prever este resultado o si perpetúa.
procedió con crueldad.
No procede indulto, conmutación, ni derecho
de gracia. Tampoco redención de la pena
por trabajo y educación, semi-libertad y
liberación condicional.
174 Aprovecha situación de dependencia, No menor de
autoridad o vigilancia, sobre una persona 7 ni mayor
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colocada en un hospital, asilo u otro de 10 años e
establecimiento similar o que se halle inhabilitación
detenida o recluida o interna.
Beneficios penitenciarios aplica 5 x 1.
Seducción 175 El que mediante engaño practica el acto Comparec. Sumario
sexual con una persona de 14 y menos de
18 años.
Actos contra 176 El sujeto sin el propósito de tener acceso No menor de Comparec.
el pudor carnal, con violencia o grave menaza, 3 ni mayor Detención
realiza sobre una persona u obliga a ésta a de 5. Sumario
efectuar sobre sí misma o sobre tercero, Detención
tocamientos indebidos en sus partes íntimas No menor 5
o actos libidinosos contrarios al pudor. ni mayor de
Se agrava de acuerdo a las circunstancias 7
de los artículos 170 incisos 2, 3, y 4; en los
supuestos del 171 y 172; si el agente tuviere
condición de docente, auxiliar u otra
vinculación académica que le confiera
autoridad sobre la víctima.
176-A Si la víctima tiene menos de 7 años. No menor de
Si tiene de 7 a menos de 10 años. 7 ni mayor Comparec. Sumario
Si tiene de 10 a menos de 14 años. de 10. Detención
Se agrava, de acuerdo a las circunstancias No mayor de
del artículo 173. 6 ni mayor Detención
Si el agente tuviera posición, cargo o vínculo de 9
familiar o el acto tiene un carácter No menor de
degradante o produce grave daño en la 5 ni mayor
salud física o mental. de 8.
No menor de
10 ni mayor
de 12.
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ANEXOS
Cifras lamentables que nos hacen dejar de querer celebrar este 8 de marzo, para que,
más que tomar conciencia sobre esta realidad, tomar acciones. Según un informe de la
Organización Mundial de Salud (OMS) publicado en el 2016, Perú es el tercer país del
mundo con mayor incidencia en delitos de violencia contra la mujer, detrás de Etiopía y
Bangladesh.
Cusco con mayor violencia contra la mujer, en la muestra de Cusco, cerca de una cuarta
parte de las mujeres procedían de la ciudad de Cusco y el resto de zonas
predominantemente rurales. Cerca del 88% de las mujeres de Lima habían cursado al
menos el primer año de la enseñanza secundaria, en comparación con el 44% en Cusco.
En Perú, se consideró que las mujeres “habían tenido pareja alguna vez” si habían estado
casadas alguna vez, habían vivido con un hombre o habían tenido una pareja sexual
estable alguna vez.
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El Perú en el 2017 registró 134 feminicidios y 17,182 denuncias de violación sexual en
los tres primeros trimestres de 2017, es decir, un promedio de tres mujeres violadas
cada hora, según un informe del Observatorio de la Criminalidad de la Fiscalíaperuana.
El documento indicó además que, 1,023 mujeres fueron asesinadas en Perú entre enero
de 2009 y octubre de 2017, de las que 923 murieron a manos de sus parejas o familiares.
Tres de cada cuatro mujeres que denunciaron haber sido violadas eran menores de
edad, y de ellas, el 60 % eran adolescentes de entre 13 y 17 años.
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En todos los casos, los agresores fueron hombres, de los que el 53 % eran jóvenes, pues
tenían una edad comprendida entre los 18 y 34 años.
El 78 % de las denunciantes afirmó conocer a su atacante por vínculos familiares o
sentimentales y el 60 % reportó que la violación se produjo dentro del hogar.
Zonas geográficas de mayor registro de violencia
Las estadísticas muestran que las regiones que registran mayor cantidad de denuncias y
maltrato contra la mujer es en Lima, Callao, la sureña Arequipa y la norteña
Lambayeque, donde está establecida la mayor parte de la población del país.
La Fiscalía de Perú detalló que no existe un presupuesto para las instituciones del
sistema de justicia que participan en el Plan Nacional de Igualdad de Género.
Ante esa circunstancia, el Ministerio Público detalló que se ha visto “en la necesidad de
recurrir” a la cooperación española para implementar un proyecto que busca incluir la
perspectiva de género en las investigaciones que llevan los fiscales de todo el país.
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CONCLUSIONES
Del estudio vertido sobre los delitos contra la libertad sexual tipificados en
nuestro ordenamiento penal, si bien es cierto se han incrementado las penas,
por una lado es reconocido por la sociedad, pero por otro no se soluciona el
problema del delincuente sexual, ya que el sistema carcelario y penitenciario
está colapsado. Además, que no existe la rehabilitación, reeducación y
resocialización, debido a las condiciones de hacinamiento y trato infrahumano a
los internos de los centros carcelarios del país.
El derecho penal, y por ende el derecho penal sexual, son importantes para todos
los desajustes convivenciales en la sociedad, por ello es necesario incidir en la
calidad de la educación que se imparte a los niños, niñas y adolescentes,
brindándole valores y materias sobre educación sexual, en forma adecuada, lo
cual se encuentra en un párrafo de la exposición de motivos del proyecto de ley
penal del adolescente: "el eje de la política criminal contemporánea sería el de
la prevención primaria, es decir el esfuerzo orientado a aminorar la delincuencia
del futuro".
Los delitos de violación sexual por la ampliación en forma y contenido debe
denominarse como delitos de acceso carnal. En esta parte, algunos autores solo
consideran como tal a la violación sexual vaginal y anal, más no al bucal, porque
consideran que son actos libidinosos y no corresponde al acceso carnal.
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RECOMENDACIONES
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BIBLIOGRAFIA:
http://www.monografias.com/trabajos37/delitos-sexuales/delitos
sexuales.shtml#ixzz5BP4x0GTm
http://www.monografias.com/trabajos35/delito-violacion-peru/delito-
violacion-peru.shtml#ixzz5BRyvrdEQ
http://www.pensamientopenal.com.ar/system/files/2016/12/doctrina44614.p
df
http://www.monografias.com/trabajos37/delitos-sexuales2/delitos-
sexuales.shtml
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