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9/8/2017 BEATRIZ PALLARES Y CLAUDIA KILIBARDA , "Perspectivas desde el pluralismo metodológico en el Derecho Internacional Privado.

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BEATRIZ PALLARES Y CLAUDIA KILIBARDA , "Perspectivas desde el pluralismo Ingreso al Sistema


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Perspectivas desde el pluralismo metodológico en el Derecho Internacional Privado.

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1. La presente propuesta de trabajo no tratará el tema de los objetivos de la materia. Entendemos que ello
presupondría el acuerdo de la significación que se otorgue al término. Recuérdese que en distintas actitudes Registro
doctrinarias, el resultado justo, la armonía de las leyes, la aplicación del derecho más próximo, el respeto de
las expectativas de las partes, han sido propuestos como objetivos del derecho internacional privado (1). Es
probable que esta multiplicidad de sentidos dificulte la construcción de una definición consensuada de lo que
ha de entenderse per objetivos del Derecho internacional privado. Biblioteca
Similares reflexiones se podrán realizar acerca de objeto y contenido del Derecho internacional privado. Sería
conveniente entonces que con posterioridad a la exposición de los trabajos presentados, se acuerden temas Fuentes Normativas Internas Parte
puntuales para su discusión. General
Fuentes Normativas Internas Parte
2. La cuestión metodológica plantea los problemas propios de su vinculación a la caracterización del objeto
Especial
del Derecho internacional privado. Si bien intentaremos evitar detenernos en el desarrollo histórico del
concepto de la materia y de sus métodos, reconocemos las dificultades de ese propósito. Fuentes Normativas Internacionales
La explicación clásica respecto del objeto del Derecho internacional privado adoptaba una postura puramente Parte General
normativista. Objeto del Derecho internacional privado y objeto de la norma de Derecho internacional privado
Fuentes Normativas Internacionales
es la misma cosa. El punto de partida es la norma, no la relación jurídica. Esta concepción normativista del
Parte Especial
objeto del Derecho internacional privado se manifiesta tanto en las doctrinas publicistas como en las
denominadas doctrinas unilateralistas (2). Pero con excepción de algunos rebrotes del unilateralismo, Doctrina Parte General
actualmente la determinación del objeto del Derecho internacional privado a partir de la "relación jurídica" Doctrina Parte Especial
constituye el denominador común de la mayor parte de las corrientes doctrinales. Esto aparece con distintas
Jurisprudencia Parte General
formulaciones: situación privada internacional (3), relaciones y situaciones humanas cuyos elementos no se
Jurisprudencia Parte Especial
realizan en un único ordenamiento jurídico (4), caso iusprivatista con elementos extranjeros (5), caso
iusprivatista internacional (6). Introducción Filosófica
La noción de una regulación sistemática de éstas relaciones privadas internacionales, de estos casos Enlaces Web
iusprivatistas internacionales de manera satisfactoria y justa, no delimitará de manera acabada el concepto de
la materia, pero será utilizado como una noción operativa que nos permitirá efectuar algunas reflexiones
acerca del contenido y los métodos del Derecho internacional privado.

3. La noción apuntada conduce a admitir que la función del Derecho internacional privado —en palabras de
LALIVE— "consiste en aportar o en contribuir a aportar, una reglamentación adecuada a las cuestiones
suscitadas por las situaciones internacionales" (7).
Pero por otra parte la solución de los casos iusprivatistas internacionales debe examinarse desde la
perspectiva de las jurisdicciones estatales que puedan reclamar su competencia. Por tanto la solución del
caso no podrá aislarse de la consideración del contexto jurisdiccional en que va a plantearse, puesto que este
condicionará la puesta en marcha de su propio sistema de Derecho internacional privado.
La dispersión de los elementos sociológicos del caso nos pondrá además en la necesidad de contemplar los
procedimientos de ejecución de sentencias.
4. En lo que se refiere a los métodos del Derecho internacional privado —evitando su desarrollo histórico—
nos limitaremos a la exposición de la recepción de parte de esta problemática en el Derecho argentino
contemporáneo.
El conflictualismo clásico, brillantemente expuesto por Goldschmidt, fue por años la doctrina dominante en
nuestro país, fundando con maestría su oposición a "que se deteriore la arquitectura clásica del edificio
mediante aditamentos ajenos a su estilo" (8). El maestro sostenía que si bien por razones pragmáticas se
podría defender yuxtaponer en una exposición del Derecho internacional privado lo propio de este y lo de
materias ajenas, “de ninguna manera sería licito formar una sola ciencia constituida, en virtud de un
unidimensionalismo sociológico, por su material: los casos mixtos" (9). Estas palabras evidenciaron su
preocupación por la que fue llamada crisis del Derecho internacional privado a la que dedico una obra, El
S.O.S. del derecho internacional Privado.
Promediando los años setenta —en el tomo 66 de EL DERECHO- BOGGIANO publica un articulo titulado
Nuevo panorama del Derecho internacional privado, donde presenta una noción de sistema de Derecho
internacional privado, caracterizado por la pluralidad metodológica que comprendía junto a las normas de

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conflicto y las normas materiales, las que denomino normas de policía.
Penetra así en el derecho argentino una corriente cuyo desarrollo en el mundo jurídico occidental se había
acelerado en los últimos años de esa década y que en admirable síntesis es expuesto por BATIFFOL en el
Curso General de la Academia de La Haya de 1973 (10). La obra de La Haya y de UNCITRAL brindan
acabados ejemplos de la recepción de este metodología sobre todo en temas de índole patrimonial.
En este contexto, la aceptación de la concepción amplia del Derecho internacional privado y del pluralismo
metodológico constituyen más un punto de partida que una conclusión o propuesta de debate actual.
Si se acepta la concurrencia de normas de conflicto, materiales y de policía en la solución de los casos
internacionales y la relevancia del Ámbito jurisdiccional, la cuestión de los contenidos y métodos del Derecho
internacional privado se inscribirá en el marco de una concepción amplia del mismo.
El temario propuesto para las III Jornadas no jugaría entonces como propuesta de revisión sino de proyección,
permitiendo la discusión de problemas actuales. Así, por ejemplo se podría trabajar sobre el análisis de las
relaciones entre distintos tipos de normas de diferentes fuentes.
5. La metodología sustancialista ha dejado su impronta en los distintos diseños de los procesos de integración
económica que Latinoamérica ha intentado. Intentando siem-pre evitar la revisión histórica; nos preguntamos
hoy si la metodología de elaboración de soluciones del derecho internacional privado va a ser utilizada para
canalizar los esfuerzos de armonización y unificación del derecho privado latinoamericano o para la creación
de un nuevo orden jurídico supranacional: un derecho comunitario.

5.1. Como producto de la crisis economicofinanciera internacional de los últimos treinta años, Latinoamérica
ensayo distintas formas de integración y concertación regional intentando paliar su deterioro y regresión.
En ese lapso se han podido observar intentos de integración globalistas, regionales, subregionales,
multilaterales, bilaterales, multisectoriales, sectoriales, economicistas, liberales, dirigistas, etc. (11). Algunos de
estos enfoques se limitaban a la integración para la diversificación del comercio internacional, otros ponían el
acento en el desarrollo industrial y en una política de sustitución de importaciones, en tanto que otros se han
dirigido al logro de una mejor inserción de nuestra región en el sistema internacional.
Desde luego que no pensamos que estos enfoques se excluyan, antes bien se complementan, ya que el
aumento del poder de negociación internacional requiere de la estructuración de un poder real que no se logra
sino con el desarrollo económico integrado, progresivo y consensuado de la región y de las unidades
nacionales que la componen (12).
Si se atiende a lo expresado, el debate se inscribirá en las áreas política y económica. Así la integración será
planteada como una necesidad de desarrollo económico, que provoca la adopción de una política determinada
por parte de los Estados nacionales que conforman esas áreas de integración. Ello generara la adopción de
una normativa de derecho fundamentalmente político, que podrá incidir en la regulación de los problemas de
la vida privada internacional de las personas. Pero de esto no puede resultar la confusión del rol del derecho
internacional privado. El derecho no puede pretender regular fenómenos económicos. Estos son regidos por
sus propias leyes extrañas a los sistemas jurídicos que solo podrán aspirar a darles una formulación jurídica
orientada a la realización de la justicia, así como el derecho sólo puede legitimar el poder y conferirle una
imagen racional, pero no crearlo (13).

5.2. El derecho comunitario, es un ordenamiento jurídico supranacional que supone transferencia de


competencias de índole legislativa y jurisdiccional por parte de los Estados (14).
El derecho comunitario conforma un nuevo ordenamiento jurídico distinto del Derecho internacional privado.
Lo que no implica desconocer que en el ámbito comunitario se recurra a los mecanismos de solución de
conflictos del derecho internacional privado.

5.3. Ni la regulación jurídica de algunos fenómenos propios de la integración ni el derecho comunitario son
temas de Derecho internacional privado.
Creemos en cambio que su problemática nos puede conducir a la renovación de la vieja cuestión de las
relaciones del derecho internacional público y derecho público interno con el derecho internacional privado.
Este cuestión podría suscitarse mediante el análisis de hipótesis de conflicto entre la regulación contendida en
tratados internacionales suscriptos en el marco de esos procesos de integración y las normas de policía y los
principios de orden público de los sistemas nacionales.
En este contexto se tendrá en cuenta que la caracterización de FRANCESCAKIS de las normas de policía
como "las normas de aplicación necesaria para la salvaguarda de la organización política, social, familiar y
económica del país”, "no resulta actualmente tan clara, atento que los estados tienden a garantizar con su
legislación esos intereses económicos y sociales”. Sin embargo es necesario admitir que las normas de policía
aparecen en materias en las que el legislador intenta traducir jurídicamente la política estatal para la
prosecución de determinados objetivos. El orden público —entendido como principios rectores que varían
históricamente— orienta a los fines que el Estado se fija, otorgando razón de ser a las normas de policía. Tal
vez de ello infiera BOGGIANO que "es difícil pensar que un estado ratifique un convenio contrario a sus
propios principios jurídicos" y que "en ese caso se operaría una transformación de los principios de ese
Estado" (15).
Si bien estamos convencidas de la necesidad de instalar este debate en la comunidad jurídica argentina
atendiendo especialmente a las consecuencias sobre la regulación de los supuestos internacionales, no
estamos dispuestas en cambio a aceptar sin debate la afirmación que de la suscripción de un tratado
internacional contrario a los principios de orden público resulte la transformación de los principios de ese
Estado.

CONCLUSIONES

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1) Un debate actual sobre objeto y métodos del Derecho internacional privado deberá partir de la concepción
amplia de la materia y del pluralismo metodológico.
2) Son contenidos del Derecho internacional privado: cuestiones de jurisdicción internacional, de derecho
aplicable y reconocimiento y ejecución de sentencias y decisiones extranjeras.
3) No son contenidos del Derecho internacional privado: la regulación jurídica de procesos de integración ni
el derecho comunitario.
4) Es necesario analizar los posibles conflictos entre las normas contenidas en los Tratados internacionales
suscriptos en el marco de los procesos de integración y las normas de policía y los principios de orden público
de los sistemas jurídicos racionales.

NOTAS:
(I) FERNANDEZ ROSAS, J.C. y SANCHEZ LORENZO, S., Curso de Derecho internacional privado. Civitas,
Madrid 1991, 35.
(2) FERNANDEZ ROSAS, ob. y lug. cit., pig. 39.
(3) FERNANDEZ ROSAS, ob. y lug. cit., pig. 41.
(4) CARRILLO SALCEDO, M., Derecho Internacional Privado. Problemas fundamentales. Tecnos, Madrid.
(5) GOLDSCHMIDT, W, Derecho internacional
Privado. Derecho de la tolerancia. 6º Ed. Depalma, Bs. As., 1988, pig. 3.
(6) BOOGIANO, A., Derecho internacional privado. 3ª ed. Abeledo-Perrot, Bs. As., 1991
(7) BOGGIANO, ob. y lug. cit., peg. 8.
(8) GOLDSCHMIDT, W., Prólogo a la III Edición, ob. y lug. cit.
(9) GOLDSCHMIDT, ob. y lug. cit.
(10) BATIFFOL, H., Le pluralisme des methodes en droit international prive. Rec. des Cours., 1973-II-pag. 83 y
ss.
(11) LAREDO, I., Definición de los objetivos del proceso de integración Latinoamericana en las tres últimas
décadas. Ponencia presentada en el XI Congreso ordinario de la A.A.D.I.
(12) LAREDO, ob. y lug. cit.
(13) Rigaux, F., Derecho internacional privado, 4ta. Edicion Montchrestien, Paris, 1991, pag. 55.
(14) Tema ya debatido en esta misma ciudad y en este mismo ámbito
(15) Boggiano, A. ob. cit. pag. 157

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